O DERECHO ADMINISTRATIVO

LA ADMINISTRACIN PBLICA I EL DERECHO ADMINISTRATIVO.

TEMA-1
(1.1. y 1.2.)
El concepto de Derecho Administrativo. Su carcter estatutario.
El criterio que utilizaremos para definir el concepto de Derecho Administrativo es
un criterio subjetivo, es decir, en funcin del sujeto al que se aplica. Por tanto, el Derecho
Administrativo es el conjunto de normas que tienen como funcin regular la
Administracin Pblica.
Las normas administrativas, en efecto tienen como destinatario a una
Administracin Pblica de forma tal que no se entienden o no son tales sin esa presencia.
El Derecho Administrativo, no es un Derecho aplicable a todos, sino que nada ms
se aplica a la Administracin, por eso decimos que el Derecho Administrativo como
derecho estatutario con los Derechos especiales, ya que en los derechos especiales, que
puede ser por ejemplo el Derecho mercantil al cual estn sometidos los comerciantes, lo
que no regula ste, se aplica el Cdigo Civil.
En cambio en el Derecho Administrativo nada ms se recorre al Derecho comn si
el Derecho Administrativo expresamente se remete.
La Administracin pblica estar formada siempre por personas jurdicas que se
caracterizan por participar en el ejercicio del poder estatal, en definitiva es un instrumento
del poder legislativo y lo hace sometida a los Tribunales para adaptarse y no infringir el
contenido de la ley.
A partir de la definicin de Derecho Administrativo como el conjunto de normas
que tienen como funcin regular la Adm. Pblica, se excluyen aquellas organizaciones
estatales o poderes pblicos cuya funcin especfica es crear el Derecho (Cortes Generales,

Parlamentos Autonmicos) o garantizarlo (jueces y tribunales). Con lo que resta del Estado
se construye el concepto de Adm. Pblica, en la que se integra:
- en primer lugar, la Adm. Del Estado,
- en segundo lugar, las dems administraciones de base territorial, es decir,
municipios, provincias y comunidades autnomas,
- en tercer lugar las diversas entidades de Derecho Pblico que dependen de todas
ellas.
Son administraciones pblicas tambin las corporaciones de Derecho Pblico (colegios profesionales,
cmaras oficiales).
Cuando hablamos de Administracin, estamos hablando de una administracin con
personalidad nica, por mucho que tenga muchas secciones o departamentos, es una nica
persona jurdica.
Ahora bien, la forma en que una norma administrativa tiene como destinatario una
Administracin Pblica admite diversas variedades:
La norma tiene como destinatario nico y preferente a la Adm. Pblica, y as
acontece con las normas que regulan la organizacin administrativa, cuya efectividad y
aplicacin no reclama la presencia de otro sujeto.
Otro tipo de normas administrativas estn destinadas a ser cumplidas por la Adm.,
pero su aplicacin y efectividad no se concibe sin la simultnea presencia de los
administrados o ciudadanos. Por ejemplo: los impuestos, contratos administrativos, etc.
Estas normas presuponen siempre una Adm. Pblica de por medio, pero tambin un
particular.
Otro tipo de normas los destinatarios ms directos son los particulares o
administrados, pero presuponen la vigilancia de la Administracin como garante de su
efectividad. Son aquellas normas de intervencin en las relaciones entre particulares que la
Administracin no ha de cumplir, pero a la cual se les responsabiliza de que las cumplan los
particulares destinatarios, atribuyndole una potestad sancionadora o arbitral para conseguir
su efectividad.
(1.1. y 1.3.)

 Contenido y caractersticas del Derecho Administrativo: derecho de

privilegios y garantas.
Los privilegios del Derecho Administrativo son los siguientes:
1.- Potestad reglamentaria, la Administracin puede aprobar normas con efectos
generales, estas normas precisan conceptos que dice la ley.
2.- Autotutela, en sus dos vertientes de autotutela declarativa (presuncin de validez
de los actos administrativos) y autotutela ejecutiva, o privilegio de decisin ejecutoria que
otorga una proteccin directa e inmediata de las actuaciones de la Administracin, de forma
tal que los particulares afectados deben aceptar esta decisin previa, y si no estn
conformes recurrir en posicin de demandantes y desposedos ante la jurisdiccin
contencioso-administrativa, de ah su carcter revisor.
3.- Potestad sancionadora directa, que permite a la Administracin castigar por s
misma los supuestos de incumplimiento del ordenamiento administrativo al margen del
sistema penal.
4.- La extensin del principio de cumplimiento de sus obligaciones por equivalencia
y la desproporcin de los plazos para el ejercicio de la garanta de los derechos, segn que
los ejerciten las administraciones pblicas o los particulares que con ellas se relacionan. As
los plazos de recurso de los particulares frente a los actos de la Administracin son de un
mes para el recurso de alzada y dos meses para el recurso contencioso-administrativo, por
el contrario la Administracin dispone de cuatro aos para interponer el recurso de
lesividad contra sus propios actos o para anular los actos manifiestamente ilegales.
5.- Las garantas preferentes del Estado para el cobro de sus crditos, que se
manifiestan en la afectacin de los bienes y derechos al pago de los tribunales y en la
hipoteca legal tcita prevista en la Ley General Tributaria.

6.- Los privilegios de inembargabilidad e inejecutoriedad de los bienes de la

administracin y la posibilidad de proteccin directa de los bienes de dominio pblico y
privado de la Administracin a travs del interdicto propio, del deslinde administrativo y la
reivindicacin directa en cualquier tiempo de los bienes de dominio pblico.
7.- Los frenos y retrasos para el ejercicio de acciones de Derecho Privado, civil o
laboral, frente a la Administracin y originados por la exigencia de la sustanciacin de las
llamadas reclamaciones previas a la va judicial civil y laboral.
Frente a estos privilegios, existen unas obligaciones de la Administracin, que
sirven a modo de garanta, que son las siguientes:
a) Las administraciones pblicas estn vinculadas al principio de legalidad en
trminos ms estrictos que los ciudadanos. Mientras stos pueden hacer todo lo que la ley
no les prohbe (vinculacin negativa), la administracin solo puede hacer aquello que la ley
le permite (vinculacin positiva).
b) Su actuacin tiene la servidumbre de sujetarse a procedimientos formales y
trmites rigurosos que tienden a asegurar la legalidad, imparcialidad e igualdad de trato
entre los ciudadanos. Esta obligacin sirve para garantizar que esta decisin sea la ms
adecuada.
c) Toda actuacin que lleve a trmino la Administracin esta sujeta a la
presentacin de un recurso.
d) El rgimen de responsabilidad es objetiva, siempre ha de responder tanto si ha
habido negligencia como si no.
e) La Administracin no puede disponer libremente de su patrimonio, la
Administracin no puede vender los bienes de dominio pblico.

(1.4. y 1.5.)
Derecho Administrativo y Derecho privado, el carcter instrumental de la
utilizacin del Derecho privado por la Administracin pblica.
El Derecho Administrativo tiene lagunas que son llenadas con la integracin de los
principios generales del Derecho Administrativo. En algunos casos muy puntuales la
Administracin est sujeta al Derecho Privado, y se intentaron crear reglas para saber en
que casos la Administracin est sujeta al Derecho Administrativo y cuando al Derecho
Privado. Las reglas han sido muchas, pero ninguna tiene utilidad prctica y no funcionan en
la realidad. A pesar de no poder aplicar una regla, si que hay una serie de principios para
saber si la Administracin est sujeta al Derecho Administrativo o est sujeta a otros
ordenamientos, estos principios son los siguientes:
- El primer criterio es el hecho que con carcter general la Administracin se somete
al Derecho Administrativo. Aquella actuacin en concreto que se pueda plantear esta sujeta
al Derecho Administrativo.
- Cuando la Administracin realiza actuaciones en determinados mbitos que se
encuentran regulados por otros ordenamientos, la administracin quedar sometida a ellos,
por ejemplo el mbito penal, cuando un funcionario realiza un delito queda regulado en el
Cdigo Penal y por tanto queda totalmente sometido al Derecho Penal.
- mbitos materiales en concreto que coexiste la regulacin del Derecho
Administrativo y el Derecho Privado, as ha pasado en las relaciones del mbito patrimonial
de la Administracin.
La Administracin., est sujeta al Derecho Administrativo, o al Derecho Privado
segn lo establezca la ley.
Por ejemplo, Ley de contratos del Estado, dentro del cual se cita el contrato de obras
que esta sometido al Derecho Administrativo.
En cambio existen contratos en que la Administracin, nunca est sometida al
Derecho Administrativo.
Por ejemplo contrato de compraventa, permutacin, donacin, cuando la
Administracin celebra un contrato de compraventa esta sometida en una pequea parte al

Derecho Administrativo y la otra parte est sujeta al Derecho Privado, ya que la

Administracin a la vez de tomar la decisin de vender un bien inmueble y cuando
selecciona el destinatario del inmueble queda sujeta al Derecho Administrativo.
Esto ha provocado problemas, porque entonces no sabemos donde tenemos que ir a
impugnar estos contratos. Esto se ha solucionado con la Teora de los actos separables, que
separa la actuacin en dos partes: dota la independencia a todos los actos preparatorios del
contrato que realiza la Administracin antes de realizar el contrato, estos actos por tanto
quedan sometidos al Derecho Administrativo y queda sometido a la Jurisdiccin
Contencioso-administrativa.
- Es posible que haya un cruce entre Derecho Administrativo y Derecho Privado,
cuando la Administracin ha sometido un aspecto que sea regulado por otro ordenamiento.
Por ejemplo: la Administracin tiene el poder sancionador, y cuando la
Administracin dicta sancin a un empresario.
Este caso se ha solucionado con la interferencia a travs de las cuestiones, es una
mera cuestin incidental, la resuelve la misma administracin a la vez de hacer el acto
teniendo en cuenta las normas de derecho laboral.
Esto ha impedido que ms tarde se pueda presentar una accin contra la jurisdiccin
laboral.
Como la Administracin no es el ltimo competente dictar sentencia el juez.
- No puede ser resuelto por la Administracin el mbito penal, la anulacin que el
acto administrativo haya aportado pensando que era un documento legal y despus falso.
TEMA-2
Formacin histrica del Derecho Administrativo y evolucin hasta nuestros das.
El periodo histrico que va desde el ltimo tercio del siglo XVIII hasta la primera
mitad del siglo XIX. Se caracteriza por muchas tensiones econmicas, aparecieron crisis
agrarias con las consecuencias de que la poblacin pasara hambre, y por tanto estuviera
descontenta, y por otro lado en este momento surgen las primeras consecuencias de la
Revolucin industrial. Las mquinas pasan a hacer el trabajo de los hombres y esto
desemboca en el fenmeno del paro, esto acaba en pugnas entre las clases sociales:

-por una parte los payeses contra la nobleza,

-por otra parte la existencia de una lucha entre proletariado y la burguesa,
- y por ltimo la lucha entre la nobleza y la burguesa.
En resumen, todas las clases sociales estaban enfrentadas, por tanto hizo que
surgiera el descontento de todos y todos tenan la conviccin de que era necesario un
cambio.
Este descontento general hace que nazcan una serie de movimientos revolucionarios
que dan lugar al Estado Liberal, esta serie de movimientos revolucionarios son los
siguientes:
La primera cadena revolucionaria fue protagonizada por los payeses y la burguesa
contra la nobleza, es decir, la revolucin francesa provoca el traslado del poder de los
estamentos nobiliarios a la burguesa.
A principios del siglo XIX, surge el fenmeno de la restauracin monrquica, pero
no desembocar en el retorno del Antiguo rgimen.
A partir de 1820 se implanta el Estado Constitucional.
A partir de esta ltima fecha, nada ms faltaba la aparicin del proletariado en 1847,
esto provoca una transformacin completa de los partidos polticos que haban tenido los
Estados Europeos, es decir, finalmente se elimina el Antiguo Rgimen y se crea un nuevo
estado que se apoya sobre una ideologa diferente y que adems se inspira en estos
principios:
a

Principio de la soberana nacional.

Significa que la soberana se encuentra en manos de la nacin, por tanto la soberana

no recae sobre el monarca.
Surge la idea de que el poder del estado tiene que estar limitado.
b

Principio de legalidad.

Implica que el hombre a travs del contrato social habra cedido parte de su libertad
al Estado en concreto, a la comunidad representada en parlamentos. Nada ms la
comunidad est habilitada para restringir la libertad de los hombres.
c

Reconocimiento de los derechos de los ciudadanos.

La existencia del Estado tiene una nica finalidad que es la conservacin de los
Derechos del hombre (igualdad, libertad y propiedad). Conseguir estos tres derechos pasa a
ser la razn de existencia del Estado, pasando a hacerse las primeras declaraciones de
derechos.
d

Principio de divisin de poderes.

Dejamos de tener el poder concentrado en un monarca para poderlo tener dividido

en tres elementos (legislativo, ejecutivo y judicial). Esta divisin de poderes es til porque
supone una racionalizacin del poder, es un instrumento para defender la libertad.
El nacimiento del Estado liberal nunca fue una ruptura entre el monarca y el
Antiguo Rgimen, la Administracin adems se hace fuerte, se basa en las nuevas
necesidades que tiene la burguesa.
A la burguesa le interesaba el despliegue de su economa, pasar de un mercado
local a un mercado nacional. Necesita que se construyan nuevas infraestructuras y necesita
tambin un Estado moderno, una administracin potente y centralizada porque en el fondo
ha de eliminar cualquier disparidad local.
Todas estas necesidades han provocado un despliegue de la Administracin del
Estado que obtiene identidad orgnica y que se identifica como una persona diferente del
monarca, que se despliega en sus funciones.
La identidad orgnica tiene origen en el momento en que el monarca se atribuye la
funcin de ejecutar las leyes.
Un paso esencial en la identidad orgnica fue la institucionalizacin del secretario
del Estado que pas a ser ministro. Por otro lado, el aumento de funciones que se dan en el
Estado hizo que aumentaran el nmero de funcionarios pblicos.

La administracin pasa a ser la empresa ms importante, se estructura en rganos

unipersonales, se divide internamente en las secretarias del Estado.
La Administracin del Estado se refuerza, se comienza a extender por el territorio y
esto se hace a causa de la divisin de poderes.
Se intenta controlar el poder local y asegurar que en cualquier lugar del Estado se
cumplen las rdenes estatales.
Hay que resaltar, que en cambio hay un retroceso de la Administracin local, poco a
poco, se va vaciando de competencias que son atribuidas a la Administracin perifrica del
Estado y pasa a ser una nueva administracin local que se superpone a la Administracin
anterior.
La Administracin local tradicional queda bastante controlada.
Mientras todos los principios revolucionarios, estaban dirigidos a limitar el poder
estatal, en la prctica el inters de la burguesa dio lugar a un poder estatal mucho ms
fuerte y terrible que el del Antiguo Rgimen y se matizaron los principios siguientes:
-

Principio de legalidad.

Se le reconoci al poder ejecutivo la facultad normativa, quiere decir, que naci la

facultad de crear reglamentos.
-

Principio de divisin de poderes.

En cualquier caso, e extraordinario despliegue de la administracin, hizo que el

Estado pasara a ser una persona jurdica y cualquier acto que realizara la administracin era
un acto jurdico, nace finalmente el Derecho Administrativo.
A mitad de siglo XIX, concretamente en 1842 podemos encontrar el primer manal
de Derecho Administrativo escrito por Manuel Ortiz Ziga, Elementos de Derecho
Administrativo. El primer manual ms bien estructurado fue el de Manuel Comeiro de
1850, Derecho Administrativo Espaol.
El Estado liberal va evolucionando hasta el Estado Social. Hay esta evolucin como
consecuencia de las propias tensiones internas del Estado liberal, el Estado Liberal intent

reducir estas tensiones para poder subsistir, por esta razn evoluciona hasta un Estado que
tiene una funcin prestacional. Un Estado que empieza a plantearse toda una serie de
prestaciones sociales, lo que provoca es un nuevo impulso al crecimiento de la
Administracin, se crean nuevas organizaciones administrativas y se confieren nuevas
funciones a la Administracin, sobretodo en el rea de economa y de las prestaciones
sociales.
Esta asuncin de nuevas funciones por parte de la Administracin, ha dejado de
pilotar sobre el Parlamento y lo hace en el poder ejecutivo y sobretodo en la
Administracin. La Administracin pasa a ser la nueva protagonista en el Estado Social, ya
que es la nica que tiene un aparato suficientemente eficaz para exigir.
El nacimiento del Estado social ha conducido tambin a una progresiva
interpenetracin entre Estado y sociedad. Aparecen las sociedades pblicas y tambin las
privadas que prestan servicios pblicos, nacen las corporaciones de Derecho Pblico.
En cambio, en la actualidad, la forma fundacional se ha convertido en una forma
pblica. Aparecen en esta poca nuevas Administraciones pblicas, la Administracin del
Estado es la que asume la mayora de las funciones prestacionales.
El despliegue de otras administraciones pblicas, en el caso de Espaa estn
personificadas en las Comunidades Autnomas, nacen estructuras autnomas a las que se
encarga el ejercicio de una funcin pblica.
Se comienzan a generar las empresas pblicas que permiten que la Administracin
intervenga:
El ltimo fenmeno que se ha producido es la incorporacin paulatina de personas
privadas en rganos administrativos, cada vez ms la Administracin pasa a formar parte de
particulares.
Derecho Administrativo y Administracin pblica en la legislacin vigente.
En la ltima mitad del sigo XX surgen nuevos problemas que han provocado la
alteracin del Derecho Administrativo, el concepto tradicional de Derecho Administrativo
como Derecho estatutario y que regula todas las actuaciones de las Administraciones
pblicas ha entrado en crisis, crisis del concepto estatutario y huda del Derecho
Administrativo por parte de la administracin.

La crisis del concepto estatutario esta muy ligado con el nacimiento de la

Constitucin y de nuevas personas jurdicas, todas estas otras entidades poseen un aparato
interno de gestin de asuntos propios, contratacin de personal. El problema es determinar
cuando las cortes generales se relacionaran con sus trabajadores o si la relacin ser
funcional. Teniendo presente que cualquiera de estas entidades participan en el poder
pblico, no parece lgico que estemos sujetos a un rgimen legal diferente efectivamente.
Por esta razn se comenzaron a sujetar estas entidades que no la Administracin
Pblica al Derecho Administrativo. En este punto se ha superado el carcter estatutario.
Hay que fijarse bien que nada ms son aplicables a otras entidades pero nada ms en
los actos administrativos.
Esta extensin del Derecho Administrativo sobre personas que no son personas
pblicas se encuentra recogida en la Ley Contencioso-administrativa, se encargar de llevar
las acciones contra las actuaciones de la Administracin pblica.
La otra matizacin la constituye la huda del Derecho Administrativo.
La utilizacin del derecho privado por parte de la Administracin se ha considerado
como una actuacin excepcional. Se ha visto bastante alterada durante la segunda mitad del
siglo XX, a medida que este estado prestacionista se ha ido configurando al lado de la
iniciativa privada.
A medida que la intervencin del estado va creciendo, se va aceptando que la
Administracin pueda utilizar sociedades mercantiles sujetas al Derecho Privado, es ms,
incluso se ha aceptado que aparezca una categora que son las entidades pblicas que estn
sujetas al Derecho Privado, por ejemplo: la RENFE (lo veremos en los siguientes temas.)
Esto en el fondo lo que nos provoca es cambiar de posicin, esto implica que la
Administracin cuando adopta ser sujeto privado, desaparecen todas estas actuaciones que
tradicionalmente se les exigen a la Administracin.
Escapa de todos los controles por el Derecho Administrativo.
A diferencia de lo que haba sucedido con el Derecho Privado, esto sucede como
consecuencia de una libre eleccin de un servicio. O si lo hace a travs de su propia
estructura, pierde todos sus privilegios.
Llevamos un siglo y medio creando derecho, naci para separarse del Derecho
Civil, para darle ms eficacia.

II. EL ORDENAMIENTO JURDICO ADMINISTRATIVO.

TEMA-3

3.1. El Derecho Administrativo como Ordenamiento jurdico.

Caractersticas:
La Administracin tiene capacidad para aprobar normas. Esto comporta que en el
Derecho administrativo abunden los reglamentos. La gran mayora de reglamentos que
aprueban la Administracin, forman parte del Derecho Administrativo. En el

mbito

administrativo no existe un cdigo administrativo.

Tenemos normas administrativas que regulan materias diferentes.
La articulacin de estas normas es el principio de jerarqua que sirve para articular
las diferentes normas de Derecho administrativo, este principio da prevalencia a la ley
delante del reglamento, ningn reglamento puede vulnerar la ley y tambin entre los
reglamentos hay una jerarquizacin. El artculo 51 de la legislacin de justicia
administrativa, cuando el art.62 regula las causas de nulidad de las normas administrativas,
cuando cualquiera de estas normas vulnera este principio de jerarqua la solucin que se da
es el art. 62.2.
Que

haya

mltiples

administraciones

provoca

que

podamos

encontrar

subordinamientos administrativos y nada ms tendrn potestad propia aquellas

administraciones territoriales porque son titulares de competencias y podemos encontrar 3
subordinamientos administrativos:

1.- las del Estado.

2.- la de las CCAA.
3.- las de las entidades locales.
Para aplicar las relaciones entre las normas del Estado, las CCAA y las entidades
locales es el principio de competencias, esto significa que en aquellas entidades que tengan
competencia las CCAA no podemos exigir ninguna norma que contradiga las normas de las
CCAA.

Si el Estado regula la existencia social que va en contra de lo que dicen las CCAA
en este mbito del que son competentes, esta norma del Estado se desplaza, es decir, no se
aplica, pero no la podremos anular nunca porque son ordenamientos diferentes. Esto
comporta la complejidad del ordenamiento jurdico.
La Constitucin determina cuales son las competencias exclusivas del Estado.
Art. 149 CE: competencias inalienables del Estado. Las competencias de las CCAA
se encuentran en los estatutos pero tambin se pueden encontrar en las leyes orgnicas de
trasferencia y en las leyes orgnicas de delegacin. En las entidades locales rige la ley de
bases de rgimen local que no llega a determinar las competencias sino que cita una serie
de materias a las cuales se han de dar competencia. Si por ejemplo la entidad local regula
en materia de urbanismo, la CCAA como es la competente en esta materia ser esta la que
le otorgar potestades a las entidades locales.
Las relaciones entre estos subordenamientos no son pacficas porque los intereses
son contrapuestos. Si tiene rango de ley se aplica el recurso de inconstitucionalidad, y si no
tiene rango de ley no se aplica el mbito civil, penal, etc., las normas intentan tener una
vocacin de permanencia.
En el mbito del derecho administrativo hemos de hacer un giro con lo que han
estado los ordenamientos anteriores, una norma se crea para resolver una circunstancia
ocasional que se da en un momento determinado, estas circunstancias pasan a ser
protagonistas a la hora de afrontar la validez, para determinar su vigencia y pasan a

convertirse en parte de la ley. Tradicionalmente el derecho administrativo estaba muy

relacionado con el concepto de justicia. Estas caractersticas son las que diferencia al
derecho administrativo del resto del ordenamiento jurdico.
Reglas comunes de aplicacin del derecho administrativo.
El ordenamiento administrativo se caracteriza por ser un ordenamiento territorial, se
aplica dentro de las fronteras del Estado espaol.
Otra cuestin importante es determinar que la vigencia de todas estas normas que
forman parte del Derecho administrativo se alcanza a travs de su publicacin. Pueden ser
retroactivas (pero por el reglamento no, si tienen carcter sancionador). Si bien la ley puede
prever la retroactividad de acuerdo con lo que establece el art. 23 CC, no es una potestad
que declare el reglamento. Es la misma Constitucin la que en el art. 9.3. declara la
irretroactividad, se prohbe al reglamento un carcter retroactivo si estas normas tienen un
carcter sancionador (como he dicho antes). No se puede aceptar la retroactividad de una
norma negativa.
Por otra parte, la ley puede regular con retroactividad una norma que sea limitativa
de un derecho sir ser sancionadora. Esta idea va relacionada con el Estado de derecho.
Por lo que hace referencia a la prdida de vigencia podemos decir que pierden
vigencia cuando son derogadas por otras posteriores, en cambio en Derecho administrativo
las normas determinan su vigencia a un determinado periodo de tiempo, tienen un carcter
temporal. Por ejemplo la ley de presupuestos del Estado. Cada vez mas es frecuente las
disposiciones que derogan en una norma por ser contrarias con lo que dispone otra norma.
3.2. Ordenamiento jurdico administrativo: el decreto-ley y el decretolegislativo.
El Derecho administrativo tiene una importancia superior a la de otras disciplinas.
La razn est, sin duda, en que la Administracin no solo es, como los restantes sujetos de
derechos, un destinatario y obligado por las normas jurdicas, sino el propio tiempo, un

protagonista importante, y cada vez ms, en su elaboracin y puesta en vigor. Esta

participacin de la Administracin en la creacin de Derecho se manifiesta de 3 formas:
1.- Por la coparticipacin de las Administraciones pblicas, dirigida por el Gobierno
del Estado o por los Consejos o Gobiernos Autonmicos en la funcin legislativa de las
Cortes Generales o de los parlamentos autonmicos, mediante la elaboracin de los
proyectos de ley, su remisin posterior al rgano legislativo, e incluso la retirada de los
mismos.
2.- Por su participacin directa en la propia funcin legislativa elaborando normas
con valor de ley, que por ser dictadas por el Gobierno reciben el nombre de Decretos
Legislativos y decretos-leyes.
3.- A travs, por ltimo de la elaboracin de los reglamentos, normas de valor
inferior y subordinadas a las normas con rango de ley, pero constituyen, cuantitativamente,
el sector ms importante del ordenamiento jurdico.
As, el menor valor de la costumbre, est sobradamente compensado por la
aplicacin y utilizacin ms frecuente de los principios generales del Derecho, que
satisfacen la necesidad de autointegracin del ordenamiento jurdico administrativo y que
suavizan y compensan sus rigores positivistas y sus excesos normativos.
La regulacin de las clases de fuentes que viene siendo tradicional en el Cdigo
Civil, aunque, como se ha dicho es materia constitucional e impropia del simple rango de
ley ordinaria que aquel cdigo ostenta.
El art. 1.1. CC nos dice que las fuentes del derecho son la ley, las costumbres y los
principios generales del Derecho.
El decreto-ley se hace con carcter de urgencia adoptado por el Gobierno, porque
despus tiene que ser ratificada por el Parlamento.
El decreto-legislativo se hace para poner orden, cuando hay normas derogadas
implcitamente y no se ha especificado que norma ha estado derogada y cual no.

Se ha discutido si la costumbre exista como fuente del derecho administrativo,

hemos de decir que si que existe pero es mnima y se aplica a casos concretos y es la propia
norma la que remite a la costumbre.
El art. 29 de la Ley de Bases de Rgimen Local regula el consejo abierto, los
miembros se renen en asambleas de vecinos y existe un alcalde y se dice cules sern los
usos y las costumbres de la regin.
Otra cuestin es determinar hasta que punto de precedente administrativo es la
costumbre y en la prctica de la administracin a la vez que se ha de aplicar el derecho.
No podemos decir que este precedente administrativo tenga valor normativo pero si
que tiene un cierto valor vinculante porque si la Administracin se aparta de su precedente,
es decir, aplica una norma diferente, se presupone que la Administracin est actuando con
un carcter disciplinario, pero eso puede ser as por diferentes circunstancias. Por ello la
Administracin dice que sta se puede separar de su procedente y esta ha de determinar
porque ha actuado de manera diferente a como lo estaba haciendo hasta aqul momento, y
si no lo justifica podemos impugnar el acto administrativo por ser discriminatorio.
Los principios generales del Derecho son una serie de principios de fundamentan el
ordenamiento jurdico, que dan sentido a todo un conjunto normativo.
Son principios de carcter tcnico que tienen una relacin directa con los valores de
justicia material. Los principios generales del Derecho tienen un especial valor en el mbito
del Derecho administrativo y viene propiciado por las caractersticas del Derecho
administrativo. Si ste conjunto de norma no est organizado en unos principios
vertebrados fuertes, no se mantendr, ya que todas las normas se apoyan en los principios
generales del Derecho.
Bsicamente los principios generales del Derecho se pueden extraer de la
jurisprudencia del Derecho as como del estudio que puede hacer la doctrina.
3.3. La Constitucin como norma jurdica.

Hace falta poner de manifiesto, si bien los precedentes de la actual Constitucin

fueron normas programticas, despus de la CE78, la Constitucin ha pasado a ser una
norma jurdica, y no es cualquier norma jurdica, sino que es la norma jurdica suprema.
Por tanto, prev que han de anularse todas las normas que sean contrarias a la
Constitucin, y se establece las vas para anular estas normas, las normas de rango de ley,
hay una competencia exclusiva del Tribunal Constitucional para anularla.
Las vas son las siguientes:
1.- Cuestin de inconstitucionalidad.
Es un recurso indirecto, que se ha de plantear por los jueces o Tribunales, cuando al
aplicar una norma para resolver un caso dudan en si es constitucional o no.
2.- Recurso de inconstitucionalidad.
Es un recurso directo, cuando se ha promulgado una ley y se ve que es
inconstitucional. Vendr tanto en supuestos en que la ley tenga preceptos contrarios a la
Constitucin.
De entrada corresponder al Tribunal Constitucional el monopolio del rechazo de
las normas con rango de ley que puedan ser contrarias a la Constitucin, esto no significa
que el juez ordinario no tenga que atender a la Constitucin, si se le plantea una duda, pues
plantea una cuestin de inconstitucionalidad, pero tambin le corresponde hacer una
cuestin de inconstitucionalidad de las leyes reglamentarias.
Si el juez tiene que aplicar un reglamento, el Tribunal Constitucional no tiene el
monopolio, por tanto, no se presenta la cuestin y ha de ser el Tribunal quien resuelva el
problema.
Si nosotros, los particulares, creemos que hay una norma inconstitucional lo que
tenemos que hacer es provocar un acto, para hacer que el juez ordinario le plantee un
cuestin de inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional.
Por lo tanto, es importante diferenciar las normas de rango de ley de las normas con
rango reglamentario. Todos los Tribunales han de interpretar todo el ordenamiento jurdico
de conformidad con la Constitucin, este trabajo arranca de una previsin del art. 5.3.

LOPJ, el cual dice que proceder el planteamiento de la cuestin de inconstitucionalidad

cuando por va interpretativa no sea posible la acomodacin de interpretar la norma para
hacerla compatible con la Constitucin. Toda interpretacin que realice el Tribunal
Constitucional ha de tener en cuenta el contenido de la norma, por ello decimos que la
Constitucin es una norma que informa a todo el ordenamiento jurdico, y por ello tambin
la interpretacin sistemtica siempre exigir una interpretacin de la norma en el marco de
la Constitucin.