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Resumen
I. Introduccion.-II. Posibilidad de su regulacion por pacto: a) Asimilacin a los
regmenes matrimoniales. B) Configuracin de la unin como sociedad. C)
Constitucin de una comunidad de bienes.-III. Falta de pacto o convencion: a)
Posibilidad de acudir a regmenes matrimoniales supletorios. B) Asimilacin a la
figura de la sociedad de hecho? C) Teora de la comunidad de bienes. D) El
enriquecimiento injusto y la equidad como supletorios.-IV. Efectos durante la
convivencia: a) Cargas y gastos. B) Alimentos. C) Vivienda: a) vivienda propia; b)
Vivienda arrendada. D)Contratacin entre convivientes: a) Relaciones laborales; b)
Donaciones. E) Efectos frente a terceros.-V. Extincion de las uniones de hecho: a)
Causas. B) Efectos. C) Sucesin hereditaria: a) Regla general; b) Ley de catalua; c)
Ley de aragn; d) Ley foral de navarra.-VI. Jurisprudencia: a) Sentido general. B)
Configuracin jurisprudencial de la unin de hecho.-Conclusion.
Texto
I. Introduccion
II. Posibilidad de su regulacion por pacto
A) Asimilacin a los regmenes matrimoniales
B) Configuracin de la unin como sociedad
C) Constitucin de una comunidad de bienes
III. Falta de pacto o convencion
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I. Introduccion
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al Derecho de familia, que, caso a caso, puedan resolver las cuestiones planteadas;
por otra, se trata de utilizar analgicamente reglas del Derecho familiar para
encontrar salidas vlidas o al menos tiles.
Si adoptamos el primer sistema, se trata de recurrir, de forma simultnea o
complementaria, a diversas figuras o instituciones como la normativa societaria, la
renta vitalicia, la comunidad de bienes, el enriquecimiento sin causa, la retribucin
por servicios prestados, etc.
La analoga con el rgimen econmico matrimonial es rechazada, como hemos dicho,
por la generalidad de la doctrina, que no admite la posibilidad de que los que se van a
unir de hecho pacten el acogerse a los regmenes que la ley establece para el
matrimonio. Sin embargo, hay pases donde se admite que la pareja no casada pueda
reglamentar contractualmente su convivencia, creando una especie de asociacin
basada en la igualdad de derechos y deberes.
En el Derecho comparado hay variedad de sistemas, empezando por legislaciones que
no se ocupan del tema, como es Espaa, y otras que lo abordan de diversos modos:
- Algunas legislaciones hispanoamericanas permiten, expresa o por asimilacin, la
aplicabilidad del rgimen econmico matrimonial existente en el pas a la unin de
hecho, con remisin genrica a sus normas. As ocurre en Bolivia, Guatemala, Estados
de Hidalgo y Tamaulipas de Mxico, y Panam. En Paraguay, segn su Cdigo Civil de
1987, se considera constituida una sociedad de hecho entre los convivientes. En
Venezuela se presume la existencia de una comunidad de bienes, segn el artculo
767 de su Cdigo de 1942.
- Otras legislaciones especifican que los convivientes no tienen derecho alguno sobre
el patrimonio del otro integrante de la pareja, tal como se establece en el Estado
mexicano de Zacatecas.
- En otros pases se deja al arbitrio judicial resolver las cuestiones que se presenten. El
artculo 43 de la Constitucin de Cuba establece la posible aplicacin por los jueces
del rgimen econmico matrimonial a las uniones de hecho por razones de equidad. Y
en Nueva Gales del Sur (Australia), la De Facto Relationship Act de 1984, otorga a los
jueces un gran poder de decisin para distribuir los bienes de los convivientes, segn
lo estimen justo y en equidad.
- Y hay pases donde se admiten, a veces con limitaciones, las convenciones previas
de las uniones de hecho, siguiendo el patrn de los pactos matrimoniales. As, el
artculo 52 de la Family Law Reform Act de 1978, de Canad, permite a las parejas
heterosexuales, no casadas, pactar su rgimen de vida de modo bastante anlogo al
de las parejas casadas, regulando las mismas cuestiones que concurren en un
contrato matrimonial. En Alemania hay incluso modelos impresos de contratos
privados que se pueden adquirir para rellenarlos, cuya validez es discutida por los
juristas alemanes, que consideran su posible inconstitucionalidad. En Blgica la ley
limita la libertad contractual de las parejas no casadas, considerando invlido, por
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contrario al inters pblico, todo pacto que pretende aplicar efectos jurdicos
especficos del matrimonio. En Holanda y Suecia estos pactos pre-unin de hecho son
considerados legales y se orientan a travs de un contrato atpico de sociedad civil un
tanto anlogo a las capitulaciones matrimoniales.
Aunque, segn hemos visto, en las leyes autonmicas de Catalua, Aragn y Navarra
se contempla como algo normal el que los componentes de las uniones de hecho
hagan constar la convivencia y sus relaciones subsiguientes por medio de escritura
pblica, la verdad es que este medio ser muy poco frecuente y hasta excepcional. La
situacin de hecho comienza casi siempre de modo totalmente informal y con pocas o
ningunas ganas de pensar en la reglamentacin de su futuro, que de momento se
contempla de color de rosa. La regulacin de los aspectos econmicos de las parejas
no casadas suele pasar inadvertida mientras conviven, pero al sobrevenir la ruptura
se revela de forma contenciosa; es en ese momento cuando se plantea saber de quin
son los bienes que hasta entonces han compartido y cul ser la norma a seguir para
su reparto.
Se dir que algo parecido ocurre cuando se produce la ruptura de un matrimonio, pero
con la diferencia de que entonces hay unas normas legales que determinan
claramente el rgimen a seguir para liquidar la sociedad conyugal, lo que no se da en
las uniones de hecho, a no ser que se haya previamente pactado por los convivientes.
Son posibles estos pactos entre los convivientes de hecho? Si, como parece, s lo son,
cules con sus lmites? Qu es lo que pueden y no pueden pactar?
Como dice Mara del Carmen Bayod Lpez [70], tanto en el Derecho espaol como en
los ordenamientos extranjeros, se consider que los pactos concluidos entre los
convivientes no casados eran nulos de pleno derecho por ser considerados contrarios
a la moral, a las buenas costumbres y al orden pblico, siendo ilcita su causa. Se
oponan, por tanto a los artculos 1.255 y 1.274 del Cdigo Civil.
Sin embargo, dentro de los lmites que veremos, las opiniones doctrinales y las
declaraciones jurisprudenciales han cambiado, permitiendo la posibilidad de estos
pactos patrimoniales entre los convivientes de hecho. El profesor Lacruz Berdejo [71]
reconoce que est claro que los argumentos clsicos contra la validez de las
convenciones entre convivientes more uxorio tienen hoy escaso alcance, cuando los
hijos matrimoniales y extramatrimoniales tienen igual consideracin; actualmente,
dice, la convivencia duradera entre hombre y mujer fuera del matrimonio no se
considera, en crculos sociales muy amplios, como una infraccin a las buenas
costumbres y, por tanto, tampoco hay razn para que los sean las correspondientes
convenciones.
El Tribunal Supremo ha admitido igualmente la posibilidad de que los convivientes no
casados pacten su situacin patrimonial. En este punto puede verse la sentencia de
18 de mayo de 1992, en la que se declara que no se trata de situaciones totalmente
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trata de una simple situacin de hecho que no produce ningn efecto jurdico por s
misma y que adquiere una formacin diferente a la del matrimonio. Aplicar el rgimen
econmico matrimonial ira en contra de las normas imperativas que regulan las
formalidades exigibles para celebrar matrimonio.
De la misma opinin es Gallego Domnguez [73], segn el cual, si bien esta solucin
de aplicar el rgimen de gananciales tiene la ventaja prctica de facilitar la liquidacin
de las uniones de hecho, no la admite, porque parte de la base de la incorreccin de
asimilarla al matrimonio cuando son situaciones distintas. Pueden tener aspectos
materiales comunes, pero son por completo diferentes y adems, en el caso de las
uniones, falta por completo la publicidad que proporciona el Registro Civil. Por ello
piensa que debe excluirse la idea de aplicar el rgimen de gananciales a las uniones
extramatrimoniales por el mero hecho de su existencia. Y debe excluirse, no slo
porque no lo admiten las normas hoy vigentes en nuestro sistema, sino que incluso de
lege ferenda debera consagrarse por ley la vigencia de un principio de separacin
entre los unidos, por ser el ms adecuado a la voluntad de dos sujetos que no
contraen matrimonio porque no desean quedar sujetos a las normas reguladoras del
mismo.
Efectivamente, el rgimen econmico matrimonial tiene como presupuesto legal el
matrimonio. Los propios preceptos del Cdigo que se refieren al rgimen de
gananciales, los artculos 1.344 y 1.345 hablan de marido y mujer y de matrimonio,
conceptos que son estrictos y no extensivos.
Por estos razonamientos nos inclinamos resueltamente por la postura que no admite
entre convivientes de facto, la remisin genrica y en globo a regmenes
matrimoniales regulados por el Cdigo y menos an el rgimen de gananciales. No
cabe una aplicacin analgica entre la sociedad de gananciales y las uniones de
hecho, pues falta la eadem ratio.
Menos dificultad aparenta la equiparacin de la unin de hecho con la separacin de
bienes, pues entre los convivientes parece que existe en principio una total
separacin en la propiedad, la administracin y la disposicin de los bienes de cada
uno de los componentes de la unin de hecho. La Ley catalana, ya lo hemos visto, as
lo presupone, a falta de pacto en contrario, en el artculo 3 para las parejas
heterosexuales, y en el artculo 32 para las homosexuales.
Pero, como advierte Gallego [74], no se puede equiparar la separacin de bienes de
los convivientes con la regulada en el Cdigo Civil, ya que aqullos no estn unidos
por matrimonio, que es el requisito esencial para poder aplicar los artculos 1.435 a
1.444. Simplemente, cada uno de los convivientes tendr la propiedad, administracin
y disposicin de los bienes que adquiere con su trabajo o como rendimiento de sus
bienes. No obstante, termina, esta separacin de patrimonios no puede llevar a
resultados injustos o abusivos, pues no se debe ignorar el hecho de que la convivencia
prolongada puede dar lugar a enriquecimientos y correlativos empobrecimientos
injustificados. De ello hablaremos despus.
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Por otra parte, decir separacin de bienes no impide que quepan pactos de tipo
societario o que no sea posible la existencia de sociedades irregulares, como veremos
a continuacin.
Segn el artculo 1.665 del Cdigo Civil, la sociedad es un contrato por el cual dos (o
ms, dice, pero en este caso sern slo dos) personas se obligan a poner en comn
dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias. La sociedad
debe tener un objeto lcito y establecerse en inters comn de los socios (art. 1.666).
Segn sean las aportaciones de los socios y sus efectos, las sociedades pueden ser
universales o particulares. Las primeras pueden ser de los bienes presentes o de
todas las ganancias. En virtud de la sociedad universal de todos lo bienes presentes,
se ponen en comn los bienes que pertenecen a los socios en el momento de
constituirse la sociedad y sus frutos mientras dure la asociacin, pero no los que
adquieren despus a ttulo gratuito (arts. 1.673 y 1.674 del Cdigo Civil). La sociedad
universal de ganancias comprende slo lo que adquieren los socios por su industria o
trabajo mientras dure la sociedad (art. 1.675). La sociedad civil particular es la que
tiene nicamente por objeto cosas determinadas, su uso y sus frutos, una empresa
concreta o el ejercicio de una profesin o arte (art. 1.678).
Nos ha parecido til anteponer estos conceptos iniciales a fin de mejor abordar la
cuestin de si es admisible que los convivientes, antes de iniciar su unin de hecho o
en el transcurso de la misma, pueden pactar la constitucin de una figura societaria
para regir sus relaciones patrimoniales.
No han faltado opiniones contrarias, bien basndose en el argumento de la ilicitud de
la causa, que se veta en el artculo 1.666 del Cdigo Civil, como en la equiparacin de
la sociedad universal de ganancias con el rgimen matrimonial de gananciales. As,
Cerd Gimeno [75] opin que los convivientes pueden celebrar un contrato vlido de
sociedad cuando sus relaciones personales, con independencia absoluta de su
situacin personal, lo justifiquen, con la sola excepcin de la sociedad universal, que
por sus caractersticas especiales equivaldra a dotar de un verdadero rgimen
matrimonial a la unin ilcita.
Gallego Domnguez [76], tras analizar los requisitos que el maestro Castn sealaba
para el contrato social (capacidad, objeto social, constitucin de un fondo social,
intencin de obtener un lucro comn partible y affectio societatis), y en su aplicacin
a una unin de hecho, concluye que entiende admisible que los convivientes regulen
su rgimen econmico mediante la figura de una sociedad civil y cree que el tipo ms
adecuado es la sociedad de ganancias, si lo que se quiere es una cierta similitud con
el rgimen de gananciales. De lo que no tiene ninguna duda este autor es de que los
convivientes pueden pactar una sociedad civil particular, aunque sta ser poco til
para resolver las cuestiones de las adquisiciones y ganancias obtenidas durante la
unin.
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Estrada Alonso [77] admite la sociedad universal de ganancias, pero no la de todos los
bienes presentes. En cuanto a la primera, dice que si los convivientes pueden celebrar
contratos, siempre que stos no sean ilcitos, tambin podrn constituir una sociedad
universal de ganancias. En cambio, rechaza la constitucin entre convivientes de una
sociedad universal de todos los bienes presentes, que difcilmente podr presumirse,
desde el momento en que incluye aspectos y vnculos de naturaleza personal que
deben permanecer ajenos a la regulacin de la unin de hecho. Recuerda al efecto la
nulidad de cualquier acuerdo entre los convivientes cuya intencin sea regular sus
relaciones personales y que les obligue ms que el propio matrimonio. Admite la
sociedad particular, pero expresamente pactada, pues no se presume por el simple
hecho de la convivencia; no cabe aqu la llamada sociedad irregular, por falta de
escrito o publicidad; la prctica totalidad de la doctrina entiende que no basta la
convivencia y patrimonio en comn para que se entienda constituida una sociedad
entre convivientes; ni siquiera, remacha, es suficiente que se d una explotacin
comn de un comercio y que los unidos vivan de los beneficios de ese comercio.
El autor francs Bernard Demain [78] estudia detalladamente la jurisprudencia que en
su pas exige la concurrencia de determinados requisitos para admitir la existencia de
sociedades entre concubinos, y se pregunta cul es realmente la naturaleza jurdica
de estas sociedades y cules los efectos que producen tanto respecto de los
concubinos como respecto de terceros.
Y concluye diciendo que si la jurisprudencia no exigiese esas condiciones, vendra a
crearse entre concubinos, bajo la cubierta de una sociedad de hecho, una verdadera
comunidad, un verdadero rgimen matrimonial, se dar de esta manera al
concubinato los efectos pecuniarios equivalentes a los del matrimonio.
Tambin el Notario Sim Santonja [79] admite claramente la posibilidad de pactar las
relaciones patrimoniales en la unin de hecho bajo la forma de sociedad civil. No
considera insalvable la objecin de que aqu no hay el nimo de partir las ganancias
que exige el artculo 1.665 del Cdigo Civil, pues eso incluso se da en la sociedad de
gananciales y no es obs-tculo para su existencia. Igualmente desecha el
inconveniente que podr dimanar del artculo 1.666, que exige un objeto lcito; la
objecin, dice, carece de peso si se tiene en cuenta que diversos textos legales
espaoles reconocen ciertos efectos a la relacin de hecho. Las posibilidades que
brinda la solucin de pactar una sociedad a quienes pretenden resolver su problema
de vida en comn sin matrimonio son amplsimas, pues el artculo 1.672 admite la
sociedad universal, el 1.674 reconoce que puede pactarse la comunicacin recproca
de las ganancias, el 1.680 fija la duracin de la sociedad, el 1.707 reconoce la
posibilidad de disolucin antes del plazo pactado si falta uno de los compaeros a sus
obligaciones, y el 1.708, que se remite a las reglas de la herencia para la particin.
Sim Santonja llega a ms, en una idea que nos parece bastante atrevida y difcil de
admitir, y es que, dice, incluso cabe pensar hasta qu punto sera vlido, no el pacto
de remitirse a los artculos que regulan la sociedad legal de gananciales, sino la
adopcin de pactos concretos en que tradujeran a la sociedad civil como las mismas
normas de los gananciales. Dice tambin Sim que igualmente podr constituirse una
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Si hemos considerado posible construir una sociedad civil y an mercantil para regular
los aspectos patrimoniales de las uniones de hecho, cabra que los convivientes
pudieran pactar slo la existencia entre ellos de una comunidad de bienes?
Nuestro Cdigo Civil regula la comunidad de bienes en el Ttulo III de su Libro II, donde
comienza definindola en su artculo 392, al decir que hay comunidad cuando la
propiedad de una cosa o derecho pertenece proindiviso a varias personas. Segn el
artculo 393, el concurso de los partcipes, tanto en los beneficios como en las cargas,
ser proporcional a sus respectivas cuotas, que se presumen iguales mientras no se
pruebe lo contrario.
Por supuesto, la comunidad que regula nuestro Cdigo es la llamada romana, en
oposicin a la germnica, que tiene supuestos distintos. El Maestro Castn [80] dice
con su claridad habitual que en la comunidad o condominio romano la cosa pertenece
a los condminos por partes intelectuales o cuotas o partes proindiviso; en la
comunidad germnica, o sea, la llamada propiedad colectiva o en mano comn, la
cosa pertenece a la colectividad, sin ninguna divisin ideal de cuotas. En la primera,
aclara, cada comunero puede disponer de su cuota, mientras que en la segunda, no
existiendo cuotas propiamente dichas, no existe la posibilidad de disponer y enajenar.
Si la sociedad de gananciales es precisamente la germnica, segn su regulacin legal
y repetidas declaraciones del Tribunal Supremo y la Direccin General, no parece que
este tipo sea el adecuado para aplicarlo a la unin de hecho, y por ello se debe
entender que si los convivientes pactan comunidad de bienes, ha de ser del tipo
romano, y no otro.
En esto coincide actualmente la doctrina que se ha ocupado del tema. En Francia,
donde la regulacin de la comunidad en el Code no es tan adecuada como en nuestro
Cdigo, varios autores quisieron ver en la unin extramatrimonial una especie de
comunidad de hecho, cosa que critica Bernard Demain [81], diciendo que esto es
tanto como aplicar a la unin de hecho un pseudorgimen matrimonial.
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Los artculos 1.315 y 1.316 del Cdigo Civil sealan, para las regiones de Derecho Civil
comn, que el rgimen del matrimonio ser el que los cnyuges estipulen en
capitulaciones matrimoniales y a falta de las mismas, o cuando sean ineficaces ser el
de la sociedad de gananciales. En Catalua, el rgimen legal es la separacin de
bienes; en Aragn, la comunidad de muebles y adquisiciones, y en Navarra es
rgimen legal supletorio el de conquistas, segn la Ley 82 de su Fuero Nuevo.
Si partimos de la idea clara de que no cabe equiparar los sistemas matrimoniales,
determinados por ley, con las uniones de hecho, cul ser la solucin a adoptar para
el caso, el ms frecuente, de que los convivientes no se hayan preocupado de
establecer por pacto las reglas que han de regir sus relaciones patrimoniales?
No han faltado autores y aun decisiones judiciales que han acudido a la analoga para
facilitar la solucin a los problemas planteados. La Ley de Parejas de Catalua
presupone la separacin al decir que cada miembro de la pareja conserva el dominio,
el disfrute y la administracin de sus bienes (arts. 3 y 22), reservando la posibilidad de
pacto solamente para otras cuestiones distintas. La Ley aragonesa no regula nada
sobre el particular, guardando silencio.
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Ante esto, hay que decidir la cuestin de cul ser el rgimen patrimonial, pues si
durante la convivencia quiz ni se plantea, tendr importancia decisiva a la hora de la
ruptura o del fallecimiento de uno de los convivientes.
Porque el problema no se cie a determinar la propiedad de los bienes adquiridos,
cosa que sera relativamente fcil con slo mirar al ttulo con que se hizo la
adquisicin. Hay otros problemas relacionados con las ganancias producidas durante
la unin, de origen no siempre determinado. Como dice Gallego Domnguez [84], los
problemas que pueden plantearse son arduos y variados; lo que debe evitarse en todo
caso es un enriquecimiento injusto de uno de los convivientes a costa del oro. Las
modalidades de la vida extramatrimonial que podemos encontrar en la prctica son
plurales, y cada una de ellas ha de valorarse conforme a sus circunstancias. Es justo
atender a las pretensiones del conviviente que dedic su trabajo, atenciones y
aportaciones al hogar comn, mientras que su otro compaero dedic su esfuerzo y
trabajo a la obtencin de ganancias; por otra parte, la comunidad de vida ha
producido gastos y cargas y stos han de tenerse en cuenta.
A falta de pacto expreso se aventura como soluciones acudir a la analoga de los
regmenes matrimoniales de comunidad o separacin, aplicar las reglas de una
sociedad de hecho, considerar que hay una simple comunidad de bienes, y, por
ltimo, considerar que debe evitarse el enriquecimiento injusto o aplicar la equidad.
A) Posibilidad de acudir a regmenes matrimoniales supletorios
Algunos pases admiten en sus legislaciones como solucin jurdica la aplicacin a las
uniones de hecho del rgimen econmico matrimonial supletorio vigente en cada
ordenamiento.
As, en ciertos pases hispanoamericanos, quiz por razones sociolgicas, se admite la
equiparacin, total o parcial, entre unin de hecho y matrimonio a efectos del rgimen
econmico. Gallego Domnguez [85] seala los siguientes:
- Bolivia, que en su Cdigo de Familia de 1972 establece que en las uniones de hecho
entre personas hbiles para contraer matrimonio se dan efectos similares tanto en las
relaciones personales como en las patrimoniales.
- Cuba, en la Constitucin de 1960, remite a los Tribunales la facultad de equiparar
unin y matrimonio por razn de equidad.
- Guatemala, en su Cdigo Civil, admite una equiparacin de efectos cuando la unin
tenga al menos tres aos de duracin y est inscrita en el Registro Civil.
- En el Estado mexicano de Hidalgo, el Cdigo de Familia de 1983 asimila el
concubinato al matrimonio, cumpliendo unas condiciones especiales.
- En Panam, la Ley de 1956 seala que surtir los efectos del matrimonio la unin de
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Nos parece atinada la idea que expresa Gallego [89] de que los sujetos que no
contraen matrimonio no desean formar un rgimen de comunidad, sino que ms bien
lo que desean es mantener, en principio, sus patrimonios y ganancias separados,
aunque eso no signifique que rija el rgimen econmico matrimonial regulado por el
Cdigo Civil en sus artculos 1.435 a 1.444. No hay, ni debe haber equiparacin ni
analoga con algo que ellos por principio rechazan, que es el matrimonio y sus
consecuencias. Eso es lo que hace, como hemos visto, la Ley catalana; nada de acudir
a su rgimen legal de separacin, que se establece en el Cdigo de Familia;
simplemente se dice que cada miembro de la pareja conserva el dominio, el disfrute y
la administracin de sus bienes.
En la Ley Foral de Navarra no se dice nada de que sea aplicable el rgimen de
conquistas a falta de pacto, por lo que habr que entender que no es aplicable.
B) Asimilacin a la figura de la sociedad de hecho?
Segn hemos visto antes, es posible que los convivientes adopten la forma societaria
en sus distintas modalidades, excepto la universal de bienes y ganancias, pactndolo
expresamente, si renen los requisitos sealados en la legislacin vigente.
Aqu la cuestin es otra: se trata de ver si, cuando no ha existido contrato alguno al
efecto, se puede considerar que hay en la realidad una figura societaria de hecho en
las relaciones patrimoniales entre convivientes.
La cuestin ha sido discutida tanto en la doctrina como en la jurisprudencia. En
Francia, Bernard Demain [90] recoge varios fallos judiciales que exigen, junto a otros
requisitos, la concurrencia de la affectio societatis para considerar que se da
realmente la figura de la sociedad. Esta affectio supone una actitud de los socios de la
que se deduce una colaboracin activa y consciente con nimo de repartirse los
beneficios, lo que diferencia a la sociedad de la comunidad. Entre los concubinos no
existen generalmente documentos o signos externos que permitan presumir su
intencin de constituir una sociedad, no suele haber contrato por escrito y rara vez
hay una razn social: en efecto, el negocio, aunque se explote realmente por los dos
concubinos, est a menudo a nombre de uno solo. Cita una sentencia del Tribunal de
Lyon que orden un dictamen pericial para determinar el papel efectivo de la
concubina en las empresas comerciales existentes a nombre de su concubino; para
apreciar la affectio societatis habr que investigar si los hechos de la explotacin
forman un conjunto de presunciones que impiden toda discusin.
Dice tambin Bernard Demain que normalmente las sociedades que pueden darse
entre los concubinos no son normalmente sociedades de hecho, pues stas son
sociedades degeneradas en las cuales las partes han tenido intencin de constituir
una sociedad, pero han celebrado un contrato que adolece de alguna irregularidad.
Cree que lo que puede existir es una sociedad cerrada de hecho, en la que los
concubinos no han tratado nunca de adecuarse a la ley, son creadas de hecho (en el
sentido de que resulta de los hechos, no de la voluntad de los concubinos, los cuales
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la adquisicin del bien, de igual modo que podra admitirse una comunidad de bienes
entre dos personas extraas. As lo entiende Gallego [94] y tambin, segn vimos
antes, el Notario Sim Santonja [95], quien opina que slo puede darse la comunidad
en particular sobre cada cosa o derecho, expresndolo as en el momento de su
adquisicin, con lo que niega la posibilidad de un pacto de comunidad genrica
mirando al futuro.
Aqu habr de acudir, cuando se alegue la copropiedad sobre un bien, a probar la
adquisicin proindiviso. Si hay prueba documental y ms si es pblica, no habr
dudas. Menos an si hay inscripcin en el Registro de la Propiedad, pues el artculo 54
del Reglamento Hipotecario exige que las inscripciones de partes indivisas de una
finca o derecho precisarn la porcin ideal de cada condueo con datos matemticos
que permitan conocerla indudablemente.
As pues, no cabe apreciar en la unin de hecho una comunidad universal, aunque sea
romana, por el mero hecho de existir tal unin extramatrimonial. La unin de hecho es
eso, slo un hecho, y falta todo lazo jurdico entre sus integrantes, que han querido
mantener separados sus distintos mbitos patrimoniales. Si de hecho se ha producido
alguna confusin, debe aclararse partiendo de la individualizacin de las adquisiciones
y ganancias de uno de los miembros, sobre todo a la hora de la ruptura.
Por tanto, slo pueden considerarse comunes aquellos bienes adquiridos
conjuntamente por ambos sujetos y quiz los bienes cuya titularidad no conste; en el
primer caso, se les adjudicarn con arreglo a sus respectivas cuotas segn el artculo
393 del Cdigo Civil, y en el segundo, segn Gallego, debera aplicarse el artculo
1.414 del mismo Cdigo, que indica las reglas del indiviso ordinario, o sea, por mitad.
Qu ocurre cuando hay titularidades formales incorrectas? El Tribunal Supremo, en su
sentencia de 3 de julio de 1984, contempl el caso de una finca adquirida por ambos
convivientes con fondos comunes, pero fue escriturada e inscrita slo a favor de uno
de ellos; la mujer demand al varn solicitando que se rectificase la inscripcin a
razn del cincuenta por ciento a cada uno; la demanda se estim en primera instancia
y la Audiencia Territorial confirm la sentencia: La sentencia del Supremo tambin la
confirm, aunque con una motivacin un tanto extraa, pues estim la existencia de
una sociedad irregular mercantil, por lo que ordena que se rectifique la inscripcin,
hecha slo a favor del varn.
Conocemos otro caso de rectificacin, con consentimiento del varn, pero a travs de
un cauce procesal inadecuado. En un juzgado de una ciudad del Levante espaol se
aprob en 1999 un convenio regulador de la separacin de una unin de hecho bajo el
falso razonamiento contenido en los fundamentos jurdicos de que aunque no se trate
de una separacin matrimonial propiamente dicha, ya que los demandantes no han
contrado matrimonio, estamos en presencia de una unin de hecho entre las
personas que iniciaron su relacin sentimental en el ao 1993 con intencin de
permanencia, formando entonces y hasta el ao en curso una pareja estable, con
convivencia ininterrumpida, por lo que debe aplicarse, por analoga, lo establecido en
la Disposicin Adicional 6. de la Ley 30/1981, de 7 de julio, las normas del Cdigo
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Hemos visto las posibles soluciones al rgimen patrimonial de los convivientes, segn
haya mediado o no convencin sobre la propiedad, administracin y disposicin de los
bienes que pertenecen a los integrantes de la pareja.
Pero la convivencia da lugar, adems, a otras relaciones que aunque puedan
considerarse de menos cuanta, tienen, sin embargo, su importancia por constituir el
vivir de cada da de los convivientes, tal como los gastos domsticos, los alimentos
entre ellos, la vivienda comn y la contratacin entre los propios convivientes y
respecto de terceros.
A) Cargas y gastos
Entre cnyuges no hay problema, en cuanto que el artculo 1.318 del Cdigo Civil
declara sujetos sus bienes al levantamiento de las cargas del matrimonio y si uno de
los cnyuges incumple el deber de contribuir al levantamiento de estas cargas, el otro
puede acudir al juez, que adoptar las medidas adecuadas.
Puede aplicarse esta solucin en las uniones de hecho? La doctrina no admite esta
equiparacin. As, Estrada Alonso [101] nos dice que no se debe olvidar que el
matrimonio y la unin se forman de manera diferente. La obligacin del matrimonio es
instantnea y aceptada consecuentemente, mientras que las obligaciones de los
compaeros vienen a ser la consecuencia y no la causa de la vida en comn. La ratio
de las normas que regulan la comunidad conyugal se centra en la continuidad y
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B) Alimentos
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norma del artculo 97 del Cdigo Civil, que da derecho a una pensin al cnyuge al
que la separacin o el divorcio causan un desequilibrio econmico en relacin con la
posicin del otro. Esta pensin compensatoria que se fijar en la resolucin judicial
correspondiente, es solamente aplicable a los casos de disolucin del matrimonio y no
a las uniones de hecho. La sentencia del Tribunal Supremo, de 11 de diciembre de
1992, antes citada, neg que la indemnizacin que haba concedido la Audiencia
Provincial a un conviviente tras la ruptura de una unin de hecho pudiese fundarse en
el artculo 1.902 del Cdigo Civil, e igualmente neg la aplicacin de la pensin del
artculo 97 del Cdigo Civil a las uniones de hecho. En el mismo sentido se niega la
aplicacin analgica de dicho artculo 97 a las uniones de hecho en la sentencia del
Tribunal Supremo de 30 de diciembre de 1994, por lo que al ser ya dos fallos
concordes, se ha creado jurisprudencia sobre este punto.
C) Vivienda
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arrendada puede tener distinto rgimen si el titular del contrato es slo uno de los
convivientes o lo es uno slo de ellos. Cuando son ambos, el contrato contina,
aunque la unin cese por ruptura, abandono o fallecimiento.
Cuando el arrendatario de la vivienda es slo uno de ellos y se produce el
desistimiento o abandono del contrato o su no renovacin por el titular del
arrendamiento, cul ser la posicin del otro conviviente? El artculo 12 de la nueva
LAU de 1994, primero con referencia al cnyuge que no ha consentido, establece que
ste podr continuar en el arrendamiento, con tal que acepte el requerimiento que le
haga al efecto el arrendador y pague la renta correspondiente. En el apartado 4 de
este artculo se dice que lo dispuesto en los apartados anteriores ser tambin de
aplicacin a favor de la persona que hubiera venido conviviendo con el arrendatario
de forma permanente en anloga relacin de afectividad a la del cnyuge, con
independencia de su orientacin sexual, durante, al menos, los dos aos anteriores al
desistimiento o abandono, salvo si hubieran tenido descendencia en comn, en cuyo
caso bastar la mera convivencia.
Hay otros preceptos de la LAU donde se da al conviviente de hecho el mismo trato
que al cnyuge. As, en el artculo 24 autoriza al arrendatario para realizar en la
vivienda obras para adecuarla a la condicin de minusvlido de l y su familia, y
tambin a quien conviva con el mismo en anloga relacin de afectividad.
El artculo 16 de la LAU, en la lista de personas que pueden subrogarse en el contrato
a la muerte del arrendatario figura en segundo lugar la persona que haya convivido
con l en la consabida relacin afectiva por dos aos o sin plazo si hay descendencia
comn.
Cabe aplicar al artculo 15 de la LAU a las uniones de hecho? Este artculo establece
que en los casos de nulidad de matrimonio, separacin judicial o divorcio del
arrendatario, el cnyuge no arrendatario podr continuar en el uso de la vivienda
arrendada cuando le sea atribuida de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 90 y 96
del Cdigo Civil. Gallego Domnguez opina que s [108], para el caso de que existan
hijos comunes de los convivientes, pues en este caso no se atender al favor
matrimonii, sino al favor filii; nos parece una solucin poco acorde con la letra estricta
del precepto que se refiere exclusivamente al cnyuge y a nadie ms, y las citas del
Cdigo son nicamente matrimoniales; si la LAU hubiera querido extender esta
facultad de subrogacin por divorcio o separacin tambin a la ruptura de la unin de
hecho, lo habra manifestado expresamente, tal como lo ha hecho en otros de sus
artculos.
En cuanto a si la unin del arrendatario con otra persona puede suponer un
subarriendo, tambin han cambiado los criterios. Antiguamente, ante las dificultades
que en la prctica tena el arrendador para probar la existencia del subarriendo, la
jurisprudencia sola presumir que se daba en aquellos casos en que con el
arrendatario viviesen personas extraas al ncleo familiar propiamente dicho. Varias
sentencias entendieron que la presencia de un conviviente supona un subarriendo no
consentido y haba justa causa para resolver el contrato.
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Ahora, esta posicin debemos entenderla superada y no hay ms que ver los varios
preceptos en que la propia LAU admite de modo expreso esta figura de la unin de
hecho. En el mismo sentido, Gallego Domnguez [109] opina que hoy da la relacin
extramatrimonial no es considerada una situacin ilcita, por lo que la presencia en la
vivienda arrendada de un conviviente de hecho no puede dar lugar ni siquiera a
sanciones indirectas, como lo sera estimar la existencia de un subarriendo no
consentido, y por ello no dara lugar a la resolucin del contrato.
Lo mismo podemos decir sobre la causa de resolucin basada en la existencia de
actividades inmorales en la vivienda arrendada, que el artculo 27 de la LAU vigente
ha recogido del artculo 114 de la Ley de 1964. Y es que se ha de notar la influencia
de la evolucin que se ha experimentado en la sociedad con respecto a las uniones de
hecho. Socialmente, estas uniones han pasado de una situacin de desaprobacin y
condena a otra de tolerancia e incluso de aceptacin; as se deduce claramente a
partir de la citada sentencia del Tribunal Constitucional de 1992 y del mismo texto de
la LAU.
Otra cosa distinta, advierte Gallego Domnguez, es que en un caso concreto llevasen a
cabo acciones escandalosas o contrarias a las buenas costumbres, pues entonces s
incurriran en esta causa de resolucin, en la que igualmente podra incurrir un
matrimonio.
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normas laborales el trabajo entre cnyuges, pero tambin es cierto que el concubinato
incide en la relacin patrn-asalariado, colocando a ste en una posicin muy distinta
del asalariado ordinario. Por ello, las normas propias del contrato de trabajo o del
arrendamiento de servicios debern ser tenidas en cuenta, para su proteccin, en los
casos en que la mujer asalariada (y en su caso, el hombre) ha pasado a estar en
concubinato con su patrn.
No habr problema cuando se haya formalizado el contrato de trabajo antes de la
unin, en cuyo caso el asalariado est en disposicin de exigir el cumplimiento de las
clusulas pactadas. Las dudas se plantean cuando falta ese contrato previo y expreso,
pues entonces hay que averiguar la naturaleza de las prestaciones laborales
desarrolladas por el conviviente a favor del otro, sea en servicios puramente
domsticos o las labores fuera del hogar. La cuestin es si se presume que hay una
actividad gratuita o si debe considerarse constituido un verdadero contrato
subordinado y oneroso.
La cuestin central estribara en cul ser la valoracin jurdica que merece el trabajo
prestado por un conviviente a favor del otro. Gallego Domnguez [111] estudia varias
posibles soluciones, con vistas al momento de la ruptura de la unin, que ser cuando
el posible perjudicado pretenda el resarcimiento.
No acepta la presuncin de la gratuidad de los actos prestados por considerarlos
hechos benevolentiae causa, que originara una injusticia notoria; la presuncin debe
ser la contraria, y as lo muestra el artculo 1.438 del Cdigo Civil, que para el caso de
los matrimonios en rgimen de separacin de bienes crea un derecho a resarcimiento
por el trabajo prestado para la casa.
Es dudosa la solucin de presumir la existencia de una sociedad de hecho, por la gran
dificultad de probar esta especial forma de colaboracin.
Puede existir una autntica relacin laboral entre los convivientes? Segn dijimos, no
habr duda cuando antes de la unin, e incluso dentro de ella, se ha pactado un
verdadero contrato de trabajo con arreglo a las normas de carcter social que lo rigen,
pues no hay incompatibilidad alguna entre la unin de hecho y el contrato de trabajo.
El problema estar a falta de pacto expreso, porque entonces habr que ver si es
posible concebir una relacin laboral tcita que permita reclamar a posteriori los
salarios que no se recibieron.
En cuanto a los trabajos extradomsticos, parece que podr verse una autntica
relacin laboral en cuanto que el Estatuto de los Trabajadores, en su artculo 1.,
configura como tales a los servicios prestados por cuenta ajena y dentro del mbito
de organizacin y direccin del empleador o empresario, y ste puede ser el
concubino. Claro que el prrafo 3 del mismo artculo excluye de la regulacin laboral
al trabajo familiar, pero la unin de hecho no se puede considerar como tal. La
reciente sentencia de 24 de febrero de 2000 (la tomamos de Actualidad Jurdica
Aranzadi, nm. 432, pg. 13) declara que cuando el prrafo 3 del artculo 1. del
Estatuto de los Trabajadores, para excluir el contrato de trabajo, habla de parientes,
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se est refiriendo a los que tienen su origen en uniones matrimoniales, en ningn caso
se comprende a las uniones estables de hecho, y, por tanto, no es de aplicacin dicho
precepto, sino lo dispuesto en el prrafo 1 del artculo 1., existiendo una relacin
laboral al concurrir las notas de dependencia y alienidad que caracterizan a sta, sin
que pueda ser de aplicacin por analoga la presuncin favorable a la existencia de
relaciones familiares.
En cambio, tratndose de trabajo domstico, parece ms difcil calificarlo como
autntica relacin laboral porque falta tanto el dato de la subordinacin como el de la
alienidad, que se exigen claramente en el artculo 1. del Estatuto, por lo que, a falta
de pacto expreso, ser sumamente difcil probar la existencia de una verdadera
relacin de trabajo entre dos unidos de hecho.
Los convivientes de hecho pueden contratar entre s un autntico arrendamiento de
servicios, mediando un precio cierto, tal como requiere el artculo 1.544 del Cdigo
Civil. A falta de celebracin expresa, que sera rarsima en la prctica, no siempre
podr probarse o presumirse su existencia. Si se trata de servicios de colaboracin en
la actividad econmica o profesional del compaero, s podr existir un autntico
arrendamiento de servicios tcito, fijndose la retribucin por los casos o las tarifas
establecidas por los colegios profesionales. Si se trata de servicios de mbito
domstico, no parece posible encuadrarlos en un tpico contrato de esta clase.
De no poderse probar la existencia de una relacin laboral o de prestacin de
servicios, qu otro camino podr encontrar el conviviente perjudicado para resarcirse
de lo que pudo ganar y no gan? Gallego Domnguez [112] se muestra partidario de
aplicar a los convivientes la norma que para los esposos establece el artculo 1.438
del Cdigo Civil, aunque no deja de reconocer las dificultades de esta equiparacin.
Como es sabido, el citado artculo del Cdigo establece para el caso del rgimen de
separacin de bienes entre esposos que el trabajo para la casa ser computado como
contribucin a las cargas y dar derecho a obtener una compensacin que el Juez
sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin. Aunque, a
juicio del autor citado, sera de estricta justicia deseable la aplicacin de esta norma a
los convivientes de hecho, no se puede justificar en este caso la analoga, entre unin
de hecho y matrimonio, que se ha venido negando, tanto por la doctrina como por la
jurisprudencia. As, la sentencia del Tribunal Supremo, de 24 de noviembre de 1994,
se ha declarado contraria a la aplicacin de este artculo 1.438 del Cdigo Civil a las
parejas de hecho.
En conclusin, de no existir contrato de trabajo o arrendamiento, expresos o tcitos,
slo quedar la va de la actio in rem verso, o por enriquecimiento injusto, en los
trminos que ya hemos indicado.
b) Donaciones
Con el Cdigo a la vista, las ideas bsicas de la donacin se pueden centrar en que es
un acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa a
favor de otra, que la acepta (art. 618). Se considera tambin donacin la que se hace
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a una persona por sus mritos o por los servicios prestados al donante, siempre que
no constituyan deudas exigibles, o aqulla en que se impone al donatario un
gravamen inferior al valor de lo donado (art. 619). Pueden hacer donaciones todos los
que puedan contratar y disponer de sus bienes y puedan aceptarla todos los que no
estn especialmente incapacitados por la ley para ellos (arts. 624 y 625).
En este encuadre primario caben perfectamente las donaciones entre concubinos,
aunque el problema est en la licitud o ilicitud de la causa, que hara ineficaz y
revocable el contrato.
Las motivaciones a que pueden obedecer las liberalidades entre convivientes pueden
ser mltiples [113]. As, al comenzar las relaciones ilcitas es tpica la donacin
encaminada a captar la voluntad de la otra parte inducindola a entrar en el
concubinato; en el curso de ste pueden darse donaciones normales para festejar
cumpleaos, onomsticas u otros acontecimientos similares, incluso para determinar
a la otra parte a continuar en la relacin. Al acercarse el fin de la relacin, para suplir
la falta de vocacin abintestato, bien como precio del silencio o, en alguna forma,
para reparar el dao a la otra parte.
No se puede admitir la idea de que todas las donaciones entre convivientes tienen
una causa ilcita; como nos dice Gallego Domnguez [114], tratndose de autnticas
convivencias con estabilidad y publicidad, es difcil ver en estas donaciones una causa
torpe, pues la comunidad de vida y su duracin le dan tal seriedad que no se puede
ver en tales donaciones un pretium stupri. Normalmente, no hay una sola motivacin
para hacer estas donaciones, pueden hacerse por amor o al menos para atender el
futuro del otro conviviente, teniendo en cuenta la relacin personal que entre ellos
existe. La jurisprudencia es abundante y sigue la lnea de declarar que la donacin es
nula cuando slo se persigue el inicio o la persistencia de las relaciones ntimas
ilcitas; tambin se ha considerado nulo el pacto de entregar una cantidad de dinero
para acabar con unas relaciones extramatrimoniales. Por supuesto, son nulas las
donaciones que son simple remuneracin de prestaciones sexuales (pretium stupri);
as lo entiende tambin Estrada Alonso [115], el cual entiende que en estas
donaciones se esconde un verdadero contrato cuyo objeto no es ms que la persona
humana, que est fuera del comercio. Las prestaciones hechas a cambio de favores
sexuales tienen una motivacin ilcita que comporta la nulidad del objeto contractual.
En cambio, este autor opina que seran vlidas las donaciones entre convivientes que
se hacen para reparar el perjuicio moral o material causado, las que vayan destinadas
a hacer cesar la convivencia y las que se hagan para remunerar los servicios lcitos
prestados.
Los casos estudiados y resueltos por la jurisprudencia son variadsimos, como es de
suponer. Cerd Gimeno [116] los agrupa, distinguiendo, segn las sentencias del
Tribunal Supremo:
- Donaciones encubiertas bajo forma de compraventa, reconocimiento de deuda u otro
tipo contractual de los que habitualmente se consideran onerosos. Se declara la
nulidad por falsedad en la causa, sin que exista otra que le sirva de soporte (art. 1.275
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B) Efectos
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recursos para adquirir bienes inmuebles, el encargo conjunto de los muebles y pago
de facturas, el trabajo conjunto o de uno para el otro, sin seguridad social y de buena
fe. Los tribunales se esfuerzan en aproximar la ruptura del concubinato a la disolucin
del matrimonio, aunque la analoga sea slo parcial y limitada.
En Holanda, sobre todo despus de la adopcin del divorcio, el legislador ha adoptado
una posicin neutra, y la jurisprudencia ha aceptado la idea de comunidad de bienes
adquiridos durante la cohabitacin, mediante el siguiente razonamiento: que un
hombre y una mujer que viven juntos en unin extramatrimonial pierden la proteccin
que la ley acuerda para la institucin matrimonial, pero las disposiciones legislativas a
las que debe someterse tal cohabitacin deben alinearse, en la medida de lo posible,
con las relativas al estado matrimonial, de donde deriva que, salvo prueba en
contrario, es admisible la propiedad conjunta.
En Derecho anglo-australiano, no existiendo sistema de comunidad de bienes, los
tribunales se remiten a los principios de trust y equity, igualmente aplicables a
casados y no casados. En el actual estado de cosas, estas doctrinas del trust y de la
autorizacin convencional tienden en cierta medida a desembocar en una especie de
comunidad de bienes reducida a las ganancias.
En Estados Unidos, los tribunales de algunos Estados, incitados por el reconocimiento
creciente del valor de los servicios domsticos en el contexto de la legislacin
divorcista, reconocen paralelamente a las parejas no casadas, que tal servicio
domstico basta para reclamar por enriquecimiento sin causa, con lo que se da a la
nocin de familia una interpretacin amplia, de suerte que la responsabilidad pasa de
la sociedad a la pareja que cohabita.
En Yugoslavia hay algunas disposiciones al respecto en los artculos 254-258 de la ley
croata sobre el matrimonio y la familia. Estas disposiciones permiten, en caso de
ruptura, una ayuda financiera cuando uno de ellos no puede subvenir a sus
necesidades o est en situacin de paro laboral. La obligacin puede limitarse a un
plazo determinado hasta que se asegure la obtencin de medios financieros, y se
pierde en todo caso si se casa o inicia una nueva relacin extramarital.
En materia de obligacin de mantenimiento, aparecen dos tendencias opuestas. La
primera se refiere a las pensiones alimenticias, y hay que destacar que Francia,
Suecia y algunos Estados americanos parten del principio de que la obligacin de
alimentos no es sistemtica. La segunda consiste en considerar que siempre hay que
dar asistencia, aunque sea temporal, a la parte ms dbil. En algunos pases no
europeos hay disposiciones legislativas que claramente aplican el derecho de
alimentos matrimoniales a las uniones libres duraderas.
En Nueva Escocia, una ley de 1967 permite a los concubinos ejercitar la accin de
alimentos siempre que hayan convivido un ao; mientras que en Terranova (ley 1970)
y Manitoba (ley 1978), se exige, adems del citado ao de convivencia, el haber
tenido hijos comunes. En Columbia Britnica se exigen dos aos, y en Ontario, cinco.
En Cabo Verde, los no casados tienen idntico derecho de alimentos que los casados.
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C) Sucesin hereditaria
a) Regla general
La transmisin de los derechos y obligaciones que constituyen el patrimonio del
causante se produce desde el momento de su muerte a favor de sus herederos.
El sistema sucesorio est articulado por los diversos modos de producirse la delacin
hereditaria, que son el testamento o el pacto sucesorio, en las regiones forales que lo
admiten, o en defecto de stos, por determinacin de la ley.
La sucesin entre convivientes de hecho, dado que no existe vnculo familiar alguno
que pueda justificar el abintestato, slo puede producirse por va testamentaria o por
pactos sucesorios, con arreglo a las normas generales y dejando a salvo los derechos
legitimarios de los parientes del causante reconocidos por la ley. No cabe, en
principio, la posibilidad de la sucesin legal entre los convivientes, salvo el caso
anmalo y excepcional de las parejas homosexuales que veremos en la Ley catalana.
En el rgimen comn, el artculo 913 del Cdigo Civil establece claramente que, a
falta de herederos testamentarios, la ley defiere la herencia a los parientes del
difunto, el viudo o la viuda y al Estado. Esta sucesin sigue primero la lnea
descendente, despus la ascendente, el cnyuge suprstite, los colaterales hasta el
cuarto grado, y el Estado. Las legislaciones forales tienen especialidades que no
vamos ahora a exponer. Se trata de una enumeracin cerrada que no permite ni
extensiones ni analogas.
Respecto a la sucesin testada, el testador siempre tendr la posibilidad de nombrar
heredero o legatario a su conviviente en los bienes que no daen a la legtima y sean
de su libre disposicin. Respetando estos lmites, en el Cdigo Civil no hay ninguna
norma que establezca una incapacidad subjetiva a los convivientes para suceder
entre s, ni la hay que imponga la nulidad de tales disposiciones. En las regiones
forales donde se admitan los pactos sucesorios, igualmente sern posibles las
instituciones a favor de los convivientes, con respeto a los derechos de los
legitimarios.
Estas dos son, por tanto, las reglas bsicas: posibilidad de heredar por va
testamentaria o de pacto, e inexistencia de la sucesin abintestato.
Sin embargo, en las dos leyes autonmicas que venimos estudiando se contienen
reglas especiales al respecto que vamos a ver.
b) Ley de Catalua
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VI. Jurisprudencia
A) Ambito general
Tanto el Tribunal Constitucional como el Tribunal Supremo han tenido que fallar
multitud de cuestiones que se les han planteado en relacin con las uniones de hecho,
casi siempre en ocasin de su ruptura o extincin, que es cuando los convivientes se
acuerdan de acudir a unas normas que rechazan al no unirse en matrimonio, y que
despus creen que se les deben aplicar.
Tres cuestiones fundamentales han solido ocupar la atencin de los Tribunales [124]:
- La continuacin del arrendamiento a la muerte del contratante por el otro miembro
de la pareja. La lnea seguida por el Tribunal Constitucional dio lugar a que se acogiera
esta subrogacin en la vigente Ley de Arrendamientos Urbanos, y por ello no es
preciso traer a colacin los fallos en este sentido.
- La pensin de viudedad, que se ha pretendido por los convivientes suprstites y que,
salvo alguna notoria excepcin, ha sido denegada con el argumento de peso de que
los que, pudiendo casarse, no lo han hecho, no pueden pretender unos derechos
basados en una situacin que, evidentemente, no tienen. Como en nuestro trabajo no
hemos comprendido los temas de seguridad social, no entramos en el estudio de
estos fallos.
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Dichas condiciones se dan concurrentes en las relaciones que por ms de veinte aos
mantuvieron los litigantes de autos y con proyeccin bien concretada de actividades
en comn, como el reconocimiento legal de su hija a la que mantuvieron y educaron;
la existencia y el manejo de cuentas bancarias y la compra de bienes producto de sus
actividades negociales compartidas.
Esto determina que se ha generado la existencia de un patrimonio comn, el cual por
consecuencia del cese de la relacin de convivencia, es objeto de la peticin de la
recurrida, en cuanto esencialmente postula su divisin y adjudicacin de la parte que
le corresponde en el mismo. Esto es el centro del debate toda vez que los interesados
no pactaron ni adoptaron ninguna norma previsora al respecto, salvo el pacto tcito,
derivado de las prestaciones habidas entre ellos que es aflorante de sus voluntades
decididas y constatadas de tener en comn los bienes que fueron adquiriendo durante
el dilatado tiempo en que vivieron y trabajaron juntos.
Tal cuestin nuclear del debate no es debidamente combatida en el motivo que no
pretende acoger, pues, en todo caso, el remedio analgico que emple la sentencia
de la instancia, lo fue respecto a la determinacin y reintegro de los derechos de la
recurrida en los bienes comunes. En este sentido se hace remisin a la comunidad de
bienes, como realidad fctica que ha venido al pleito y fue debidamente comprobada,
reputndola como sui generis y en cuya dinmica no se da impedimento legal para
instar su divisin en cualquier momento, sin necesidad de que se produzca ruptura
efectiva de convivencia, conforme dispone el artculo 400, en relacin al 392, 393
(prrafo ltimo) y dems concordantes del Cdigo Civil.
Dicha comunidad presenta la especialidad de que se presenta ms bien orientada a la
permanencia de la situacin de cotitularidad compartida en cuanto la pareja mantiene
su unin, pero recobra toda su actividad divisoria de disolucin y adjudicacin en
cuanto cesa, con carcter definitivo, la convivencia familiar, sin que represente
obstculo eficiente el que la titularidad de los bienes aparezca a favor del que recurre
en este trmite casacional, por no ser prevalente frente a la recurrida que ostenta la
cotitularidad que la Sala a quo declar, al tratarse la del recurrente de una titulacin
dominical fiduciaria, a la que se superpone la verdadera titularidad compartida como
lo que en su da constituy su pareja estable y en porciones igualitarias.
Si bien en estas situaciones cabe partir, en trminos generales, de la existencia de
una comunidad ordinaria, cada caso puede presentar particularidades que determinan
la aplicacin para su regulacin de otra institucin legal similar en efectos, lo que
sucede en el que se enjuicia, donde cabe encuadrarlos en el rgimen de la sociedad
irregular de naturaleza mercantil, ya que por consecuencia del esfuerzo mutuo, en
actividades comerciales coincidentes e integradas en un hacer conjunto dentro del
operar comercial, se gener un patrimonio comunal. De esta manera, a falta de
concierto expresado, el verbal, al efecto, es determinativo de la referida sociedad de
hecho (sentencia de 4 de abril de 1991), pues se da concurrencia de actos
constitutivos, creadores y permanenciales, que adolecieron de las formalidades
necesarias para su acceso al Registro Mercantil, pero que no les resta eficacia de
operatividad y vinculancia para los interesados.
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dignidad de la persona, art. 14, principio de igualdad, art. 39, principio de proteccin a
la familia), de normas de Derecho privado, como el Cdigo Civil (art. 96) y la Ley
29/1994, de 24 de noviembre, de Arrendamientos Urbanos [cuyo art. 16.1.b), entre
otros, reconoce expresamente la proteccin al conviviente], de las sentencias del
Tribunal Constitucional (todas las citadas anteriormente) y de las mismas sentencias
de esta sala, en las que prcticamente todas ellas reconocen derechos al conviviente
perjudicado.
En este sentido, se estiman los tres motivos del recurso. La sentencia de instancia ha
inaplicado incorrectamente el artculo 96 del Cdigo Civil y la doctrina jurisprudencial,
pero no porque sea aplicable directamente, ni por analoga, sino porque es aplicable
el principio general que se deduce de sta y de las dems normas citadas, principio
general consistente en la proteccin al conviviente perjudicado, en este caso
proteccin referida a la atribucin del uso de la vivienda familiar, muebles y plaza de
aparcamiento asignada a la vivienda.
5. STS de 4 de junio de 1998. Reitera que las uniones de hecho no son equiparables a
las uniones matrimoniales; hay que estudiar la solucin en cada caso, pudiendo darse
entre los convivientes un tipo de asociacin o sociedad, regulada por ellos mismos:
Las uniones libres, aun careciendo de precisa normativa, no por ello son totalmente
desconocidas por nuestro ordenamiento jurdico, y nuestra realidad legislativa ha
afrontado el problema slo fragmentariamente, sin pronunciarse por una prohibicin
total, y basta para acreditarlo as la remisin a las disposiciones legales que figuran
relacionadas en el segundo fundamento jurdico de la sentencia recada en segunda
instancia. Sobre dicha cuestin, la jurisprudencia de la Sala se ha manifestado en el
sentido de que en materia de uniones more uxorio no es posible aplicar las normas
reguladoras del rgimen legal de gananciales, pues an reconociendo la libertad para
crear aquellas uniones libres, no pueden ser equiparables al matrimonio, ni pueden
serles aplicables sus normas reguladoras (sentencias de fechas 21 de octubre y 11 de
diciembre de 1992 y 27 de mayo y 24 de noviembre de 1994). Sin embargo, la aludida
falta de equiparacin de las uniones de hecho a la dimanada del matrimonio no puede
entenderse en trminos de absoluta incompatibilidad, pues descendiendo al campo
constitucional, aunque la Constitucin no las prev, tampoco las rechaza
explcitamente y as se desprende del artculo 32 en relacin con el 39, que se
proyecta a la proteccin de la familia de forma genrica, es decir, como ncleo creado
tanto por el matrimonio, como por la unin de hecho, y, por otro lado, una de las
Recomendaciones del Comit de Ministros del Consejo de Europa, de 7 de marzo de
1988, est orientada para que los contratos de naturaleza patrimonial entre personas
que viven juntas como parejas no casadas o que se regulen las relaciones
patrimoniales entre las mismas, ya sea por el perodo ulterior a su casacin, no
puedan tenerse como nulos, por la nica razn de haberse concertado en dichas
situaciones, y las precedentes consideraciones responden a la argumentacin
recogida en la sentencia de 18 de mayo de 1992, as pues, en un terreno tan delicado
y complejo como el que se trata, las soluciones, en la medida de lo posible, deben
adoptarse caso por caso.
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En el caso concreto de autos, no cabe olvidar que la unin more uxorio que formaron
los litigantes se caracteriz, como bien se dijo en la sentencia de instancia, por una
vida sentimental estable y duradera, en la que aquellos se comportaron como si se
tratara de un verdadero matrimonio, llegndose a crear vnculos paternofiliales y, por
ende, familiares, dignos de proteccin, ni olvidar, tampoco, que la prueba practicada
evidenci que era intencin de la pareja hacer comunes las ganancias o beneficios
obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos (fundamento jurdico quinto de la
sentencia de instancia), particular el expresado que se reconoce en los motivos
segundo y tercero del recurso del seor V., al decirse que es evidente que entre las
partes ha existido un tipo de asociacin o sociedad, regulada, en parte, por ellos
mismos en forma expresa, como la ordenacin de su patrimonio, y, en parte,
verbalmente, como el rgimen de contribucin al levantamiento de cargas de su
unin y que ambas partes acordaron someter el patrimonio adquirido por ambos
con sus frutos y rentas al rgimen de la sociedad de gananciales, rgimen que es
perfectamente aplicable para regular la comunidad constituida, siendo todo ello, sin
duda, lo que determin al Tribunal a quo, en lnea coincidente con el criterio del Juez
de instancia, a conceder a la seora J. la percepcin de una indemnizacin mensual
por el factor desestabilizador que la supuso la cesacin de la convivencia.
Conclusion
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el libro Hominum causa omne ius constitutum est. Estudios de Derecho matrimonial
en homenaje al Padre Daz Moreno. Universidad de Comillas, Madrid, 1999, pg. 1417
y sigs.
Bayod Lpez, M. del Carmen: Parejas no casadas, captulos matrimoniales y normas
de rgimen econmico matrimonial, en la Revista Crtica de Derecho Inmobiliario,
nm. 626, enero-febrero de 1995, pg. 129 y sigs.
Bosch Capdevila, Esteban: La unin de hecho, en el Boletn del Centro de Estudios
Registrales de Catalua, nm. 81, noviembre-diciembre de 1998, pg. 319 y sigs.
Castn Prez-Gmez, Santiago: El concubinato en la experiencia jurdica romana, en el
libro de Estudios de Derecho matrimonial en homenaje al Padre Daz Moreno.
Universidad de Comillas, Madrid, 1999, pg. 1459 y sigs.
Castn Tobeas, Jos: Derecho Civil Espaol, Comn y Foral. Edicin de 1984.
Castn Vzquez, Jos M.a: Observaciones sobre la situacin jurdica de las parejas no
casadas. Comunicacin en el Pleno de Acadmicos de Nmero en la Real Academia de
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135 y sigs. - Prlogo al Libro de Estudios de Derecho matrimonial en homenaje al
Padre Daz Moreno. Universidad de Comillas, Madrid, 1999.
Castro Bravo, Federico de: Derecho Civil de Espaa. Madrid, 1946.
Castro Lucini, Francisco: Comentarios a las sentencias del Tribunal Supremo sobre
Derecho de familia, en Revista Crtica de Derecho Inmobiliario de 1995, pg. 2263 y
sigs.
Cerd Gimeno, Jos: Reflexiones jurdicas sobre el concubinato, en el libro Estudios
sobre el Derecho de Familia, editado por el Colegio de Registradores, Madrid, 1993,
pg. 523. - La situacin actual de las parejas no casadas ante el Derecho, en el mismo
libro, pg. 549. - Una aproximacin realista para una visin de conjunto de las
sentencias del Tribunal Supremo (Sala 1.a), relativas a aspectos de la situacin de
parejas no casadas, en el mismo libro, pg. 609.
Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa: Boletn de
Informacin, nm. 40, julio de 1998, y nm. 48, abril de 1999.
Demain, Bernard: La liquidacin de bienes en las uniones de hecho. Traduccin
espaola del Profesor Jos Manuel Gonzlez Porras. Prlogo del Profesor Castn
Vzquez. Editorial Reus, Madrid, 1992.
Daz Moreno, Jos Mara: La familia de hecho. Aproximacin a su vertiente jurdica y
tica, en la Revista Razn y Fe, julio-agosto de 1997, pg. 33 y sigs.
Dez Picazo, Luis: Derecho Civil Patrimonial. Madrid, 1972.
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Trabajo dirigido por el Profesor Doctor don Jos Mara Castn Vzquez.
[69] Se ocupan de este tema, en su planteamiento: - Gallego Domnguez, obra dicha,
pg. 125. - Estrada Alonso, obra citada, pg. 169. - Sim Santonja, discurso citado,
pg. 23.
[70] En su trabajo Parejas no casadas, captulos matrimoniales y normas de rgimen
econmico matrimonial, en RCDI, nm. 626, enero-febrero de 1995, pg. 129.
[71] Elementos de Derecho civil. Derecho de familia, 1982, pg. 583.
[72] Obra citada, pg. 174.
[73] Tesis dicha, pgs. 158 y 164.
[74] Obra citada, pg. 170.
[75] Artculo citado en el libro Estudios de Derecho de Familia, pg. 537.
[76] Tesis dicha, pg. 147 y sigs.
[77] Obra citada, pg. 180.
[78] La liquidacin de bienes de las uniones de hecho, Editorial Reus, Madrid, 1992,
traduccin del Profesor Gonzlez Porras y prlogo a la edicin espaola del Profesor
Castn Vzquez.
[79] Discurso acadmico dicho, pg. 29.
[80] Derecho Civil Espaol, Comn y Foral, edicin de 1984, tomo segundo, volumen I:
Derecho de cosas, pg. 417.
[81] Ver libro citado, pg. 111.
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[82] Ambos en sus libros citados, el primero en la pg. 183, y el segundo en la pg.
154 de su Tesis.
[83] Discurso acadmico dicho, pg. 29.
[84] Obra citada, pg. 156.
[85] Mismo lugar, pgs. 159 y 160, a pie de pgina.
[86] Estrada Alonso, obra citada, pg. 174.
[87] Obra citada, pg. 166.
[88] Libro dicho, pg. 174.
[89] Mismo libro dicho, pg. 170.
[90] Libro citado, pg. 40.
[91] Mismo libro, pgs. 62 y 63.
[92] Libro citado, pgs. 182 y 194.
[93] Tesis dicha, pg. 171 y sigs.
[94] Tesis citada, pg. 196.
[95] En el lugar citado en la nota 83.
[96] En su libro que venimos citando, pg. 102.
[97] En su libro Derecho Civil Patrimonial, Madrid, 1972, vol. I, pg. 79.
[98] As lo ven Estrada Alonso, libro citado, pg. 220, y Gallego Domnguez en su
Tesis, pg. 216.
[99] Obra citada, pg. 224.
[100] En el mismo lugar citado en la nota anterior.
[101] Obra citada, pg. 232.
[102] Ver Manuel Pea Bernaldo de Quirs, en Derecho de Familia, pg. 399.
[103] Obra citada, pg. 237.
[104] Manual de parejas estables no casadas, Librera General, Zaragoza, 1999.
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del Tribunal Supremo y del Tribunal Constitucional ante las uniones de hecho, de la
Profesora Magda Terrero Muoz, en la Revista General del Derecho, 1998, pg. 10625
y sigs. - Una aproximacin realista para una visin de conjunto de las sentencias del
Tribunal Supremo relativas a aspectos de la situacin de parejas no casadas, de Jos
Cerd Gimeno, en el libro Estudios sobre Derecho de familia, Colegio de Registradores,
1993, pg. 603 y sigs. - Notas de Derecho espaol, en el libro citado en Bernard
Demain, por el Profesor Gonzlez Porras, pg. 129 y sigs. - Comentarios a las
sentencias del Tribunal Supremo sobre Derecho de familia, de Francisco Castro
Lucini, en RCDI de 1995, pg. 2-263 y sigs. - Profesor O'Callaghan, trabajo citado, pg.
227 y sigs. - Diccionario de Jurisprudencia Aranzadi, aos 1992 a 1999.
[125] Obra citada, pg. 53.
[126] Cita de Federico R. Aznar Gil en su trabajo Uniones de pareja y Magisterio de la
Iglesia catlica, publicado en la Revista Espaola de Derecho Cannico, nm. 56,
1999, pg. 121. De ah tambin tomamos la cita del papa Juan Pablo II.
[127] Obra citada, pg. 132.
[128] En el prlogo de la edicin espaola del citado libro de Bernard Demain, pg. 7.
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