La acusación fiscal: concepto, trámite y control

GRUPO
LA
ACUSACIN
INTEGRANTES:
Vernica Gutirrez
Beltrn2013-38406
Isabel Cielito Aguilar Murrieta..
..2013-38417
Eimy Karem Gejao
LA ACUSACIN-UNJBG
67
LA ACUSACIN-UNJBG
DEDICATORIA:
El presente trabajo monogrfico se lo dedicamos a
nuestros compaeros de estudio para que
conozcan un poco ms sobre el cargo en el acto
jurdico.
AGRADECIMIENTO:
El agradecimiento, sentimiento tan puro y
personal, que aqu debemos nos es grato decir
es para con la Universidad Nacional Jorge
Basadre Grohmann, en general; y para con sus
nuestros docentes, en particular.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
PRESENTACIN
Hay muchas situaciones cotidianas que ocurren a nuestro alrededor, y pueden
llegar a los tribunales de justicia, a razn de un conflicto de intereses, ya sea
porque alguien exige el cumplimiento de una norma y el respeto de un
determinado derecho u otro que hace valer su derecho de defensa tratando de
probar su inocencia respecto dicha imputacin.
Es as que en nuestro ordenamiento jurdico existe la acusacin fiscal, la cual
trata en que un fiscal ejerce la funcin acusatoria dentro de un sistema procesal
acusatorio y las partes implicadas (fiscal, la persona acusada y su defensor) se
enfrentan en los tribunales ante un juez, quien deber decidir con respecto a la
acusacin (segn las pruebas presentadas el juez estimar la posible
absolucin o la condena del acusado).
INTRODUCCIN:
67
LA ACUSACIN-UNJBG
En el presente trabajo monogrfico realizado para el curso de Derecho

Procesal Penal de la Escuela de Derecho y Ciencias polticas
se dar a
conocer, LA ACUSACIN, dentro de un marco amplio de donde se dar un

enfoque general respecto el tema como conceptos bsicos , nociones
generales, antecedentes, y puntos importantes desde el punto de vista de la
normativa legal.
Para una mejor organizacin, el tema est dividido en seis partes: en la
PRIMERA PARTE se da a conocer los conceptos preliminares de La acusacin,
antecedentes de esta figura, conceptos generales que describen a la
acusacin, su naturaleza y los sujetos procesales.
En la SEGUNDA PARTE enfocaremos en las convenciones probatorias y el
control de la acusacin tanto de manera formal como la sustancial
En la TERCERA PARTE se hablar sobre la descripcin de los artculos de la
normativa legal, con la cual se profundizar cada punto.
Tambin tenemos una CUARTA PARTE que incluyen las Jurisprudencias a
nivel nacional e internacional sobre La Acusacin
Finalmente hay una QUINTA PARTE en la que se realizar el Derecho
Comparado con pases dismiles en su ordenamiento jurdico y con pases que
tiene similitud de cierta manera.
Luego de haber dado un desarrollo del tema LA ACUSACIN con cada uno
de los puntos que se ha tomado, se ha demostrado que este requerimiento es
de suma importancia para despus proceder con el Juicio oral, en el cual se
podr plantear la contradiccin y respectiva defensa de los imputados.
INDICE
I.
CAPTULO I: ASPECTOS PRELIMINARES:.................................................9

1.1.
CONCEPTO:...........................................................................................9
1.2.
HISTORIA EN LA LEGISLACIN PERUNA.........................................10
67
LA ACUSACIN-UNJBG
1.3.
LA NATURALEZA DE LA ACUSACION.................................................11
1.4.
LOS SUJETOS PROCESALES............................................................13
II. CAPTULO II: CONVENCIONES PROBATORIAS Y CONTROL DE LA

ACUSACIN.......................................................................................................14
2.1.
CONCEPTO LIMINAR:..........................................................................14
A. CONVENCIONES PROBATORIAS SOBRE HECHOS:.......................15

B. CONVENCIONES PROBATORIAS SOBRE MEDIOS DE PRUEBA:. .16
2.2.
EL JUEZ ANTE LAS CONVENCIONES PROBATORIAS:....................17
2.3.
CONTROL DE LA ACUSACIN:..........................................................18
2.4.
CLASES DE CONTROL DE LA ACUSACIN:.....................................19
A. CONTROL FORMAL:............................................................................19
B. CONTROL MATERIAL O SUSTANCIAL...............................................20
2.5.
CONTROL DE LA ACUSACION Y PRESUPUESTOS PROCESALES20
A. LA JURISDICCIN Y COMPETENCIA PENAL DEL RGANO

JURISDICCIONAL.......................................................................................21
B. DE LA CAUSA:......................................................................................21
2.6.
ORDEN EN EL CONTROL DE LA ACUSACIN..................................22
2.7. EL JUEZ DE CONTROL DE ACUSACIN Y EL JUEZ DEL JUICIO

ORAL23
2.8. LA DINMICA DE LA AUDIENCIA DE CONTROL DE LA ACUSACIN
FISCAL............................................................................................................23
2.9.
III.
EL AUTO DE ENJUICIAMIENTO..........................................................29
CAPTULO III: DESCRIPCIN DE LA NORMA LEGAL..........................30
3.1.
CONTENIDO DEL REQUERIMIENTO DE LA ACUSACIN................30
A. LOS DATOS QUE SIRVAN PARA IDENTIFICAR AL IMPUTADO:.......30

B. DE LOS HECHOS IMPUTADOS AL PROCESADO:............................31
C.
ELEMENTOS DE CONVICCIN O DE JUICIO:...............................34
D.
EN CUANTO A LA DETERMINACIN DE LA PARTICIPACIN DEL
PROCESADO:.............................................................................................35
E. LAS CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA
RESPONSABILIDAD PENAL QUE CONCURRAN:....................................36
F. TIPIFIQUE EL HECHO, AS COMO LA CUANTA DE LA PENA QUE
SE SOLICITE...............................................................................................41
G.
EL MONTO DE LA REPARACIN CIVIL, LOS BIENES
EMBARGADOS O INCAUTADOS AL ACUSADO, O TERCERO CIVIL, QUE
GARANTIZAN SU PAGO Y LA PERSONA A QUIEN CORRESPONDA
PERCIBIRLO...............................................................................................43
H.
LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE OFREZCA PARA SU ACTUACIN
EN LA AUDIENCIA. EN ESTE CASO PRESENTAR LA LISTA DE
TESTIGOS Y PERITOS, CON INDICACIN DEL NOMBRE Y DOMICILIO,
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Y DE LOS PUNTOS SOBRE LOS QUE HABRN DE RECAER SUS
DECLARACIONES O EXPOSICIONES. (Asimismo, har una resea de los
dems medios de prueba que ofrezca).......................................................46
3.2.
TRMITE DE LA ACUSACIN.............................................................48
A. OBSERVAR LA ACUSACIN DEL FISCAL POR DEFECTOS

FORMALES, REQUIRIENDO SU CORRECCIN......................................49
B. DEDUCIR EXCEPCIONES Y OTROS MEDIOS DE DEFENSA
CUANDO NO HAYAN SIDO PLANTEADOS CON ANTERIORIDAD O SE
FUNDEN EN HECHOS NUEVOS...............................................................50
C.
SOLICITAR LA IMPOSICIN O REVOCACIN DE UNA MEDIDA DE
COERCIN O LA ACTUACIN DE PRUEBA ANTICIPADA, CONFORME A
LOS ARTCULOS 242 Y 243, EN LO PERTINENTE..................................52
D.
PEDIR EL SOBRESEIMIENTO.........................................................55
E. INSTAR LA APLICACIN, SI FUERE EL CASO, DE UN CRITERIO DE

OPORTUNIDAD...........................................................................................57
F. OFRECER PRUEBAS PARA EL JUICIO, ADJUNTANDO LA LISTA DE
TESTIGOS Y PERITOS QUE DEBEN SER CONVOCADOS AL DEBATE,
CON INDICACIN DE NOMBRE, PROFESIN Y DOMICILIO,
PRECISANDO LOS HECHOS ACERCA DE LOS CUALES SERN
EXAMINADOS EN EL CURSO DEL DEBATE. PRESENTAR LOS
DOCUMENTOS QUE NO FUERON INCORPORADOS ANTES, O
SEALAR EL LUGAR DONDE SE HALLAN LOS QUE DEBAN SER
REQUERIDOS.............................................................................................59
G.
OBJETAR LA REPARACIN CIVIL O RECLAMAR SU
INCREMENTO O EXTENSIN, PARA LO CUAL SE OFRECERN LOS
MEDIOS DE PRUEBA PERTINENTES PARA SU ACTUACIN EN EL
JUICIO ORAL...............................................................................................60
H.
PLANTEAR CUALQUIER OTRA CUESTIN QUE TIENDA A
PREPARAR MEJOR EL JUICIO..................................................................62
3.3.
CADUCIDAD DEL PLAZO PARA ACUSAR..........................................66
3.4.
AUDIENCIA PRELIMINAR....................................................................68
ANTECEDENTES:..........................................................................................68
DECISIONES ADOPTADAS EN LA AUDIENCIA PRELIMINAR.-..................73
IV.
CAPTULO IV: JURISPRUDENCIA..........................................................78
4.1 NACIONAL................................................................................................78
4.2 INTERNACIONAL.....................................................................................92
V. DERECHO COMPARADO.........................................................................101
5.1 ESPAA..................................................................................................101
5.2 INGLATERRA..........................................................................................102
5.3 MXICO..................................................................................................104
VI.
CAPITULO VI: CONCLUSIONES:...........................................................105
VII.
CAPITULO VII: BIBLIOGRAFIA.............................................................107
67
LA ACUSACIN-UNJBG
VIII. WEBGRAFIA...........................................................................................108
IX.
CAPITULO VIII: ANEXOS:......................................................................109
LA ACUSACIN
I. CAPTULO I: ASPECTOS PRELIMINARES:

1.1.
CONCEPTO:
Segn Ivn Noguera Ramos (Ex Fiscal Superior Titular, Vicerrector de la
Universidad Tecnolgica del Per, Doctor en Derecho y Ciencia Poltica,
Doctor en Ciencias de la Educacin en su artculo Etapa Intermedia):
La Acusacin es uno de los actos procesales inherentes al
Ministerio Pblico, en virtud de la cual formula ante el Juez de la
investigacin preparatoria, los cargos de imputacin contra el
67
LA ACUSACIN-UNJBG
procesado, proponiendo una pena y reparacin civil. Es en ese
momento procesal, en que el Fiscal se convierte en parte del
proceso penal, ya que el Juez sabr la opinin de la parte
acusadora del proceso penal, sobre el hecho punible cometido. En
ese sentido, el imputado tendr los lmites de la imputacin del
Fiscal a fin de organizar su derecho de defensa. Es as que la
acusacin del Fiscal que se emite por escrito, se constituye en la
primera solicitud del Fiscal dirigida al Juez, para pasar a la etapa
del juicio oral. 1
Por otro lado segn Cesar San Martn Castro que cita a Juan Luis Gmez
Colomer, quien define a la acusacin fiscal, como
El acto procesal mediante el cual se interpone la pretensin
procesal penal, consistente en una peticin fundada dirigida al
rgano jurisdiccional, para que imponga una pena y una
indemnizacin una persona por una hecho punible que se afirma
cometido 2
1.2.
HISTORIA EN LA LEGISLACIN PERUNA
El sistema acusatorio a lo largo de la historia se han dado tres sistemas
procesales: Acusatoria, Inquisitivo y Mixto lo cuales han determinado la
configuracin externa del Proceso Penal en cada poca.
Para entender el sistema acusatorio debemos tener en cuenta, aunque sea
muy someramente, su origen histrico y respecto de ello podemos decir que es
el primero en aparecer en la historia. Nace en Grecia, de donde se extendi a
Roma y sus orgenes se vinculan con una concepcin Democrtica, tan es as
que fue adoptado por los antiguos regmenes democrticos y republicanos y
prevaleci hasta el siglo XII, cuando fue sustituido por el sistema inquisitivo. La
denominacin de Sistema Acusatorio toma ese nombre porque en el ubicamos
de manera latente el Principio Acusatorio.
El principio acusatorio implica la reparticin de tareas en el proceso penal
puesto que el juzgamiento
y la acusacin recaen
en diferentes sujetos
procesales es por eso que el juez no puede efectuar investigaciones por

cuenta propia, ni siquiera cuando se cometa un delito durante el juicio
1 Ivn Noguera Ramos. En su artculo Etapa Intermedia
2 Cesar San Martn Castro en su libro Derecho Procesal Penal, tercera
edicin 2014, Editora y Librera Jurdica Griley p.557. , cita a Juan Luis
Gmez Colomer
67
LA ACUSACIN-UNJBG
entendindose delante de l , en este caso deber comunicarlo al fiscal de
turno; sin embargo, el Sistema Acusatorio no solo implica la separacin de
funciones entre juzgador, acusador y defensor sino tambin trae consigo otras
exigencias
fundamentales tales como que necesariamente deben existir
indicios suficientes de que un individuo haya cometido un hecho constitutivo

de delito y no solo meras sospechas para poder realizar una imputacin o
iniciar un proceso afectando de esta manera la dignidad del sujeto imputado.
Del mismo modo tambin se establece que debe haber igualdad de armas
antes y durante todo el proceso, pues el derecho a la defensa que tiene el
imputado es una derivacin del principio de presuncin de inocencia e in dubio
pro reo reconocido como un derecho fundamental; otra exigencia es que el
imputado no tiene el deber de ofrecer prueba en su contra, si no que la carga
de la prueba le corresponde al fiscal como titular de la accin penal; as mismo
tambin otra exigencia fundamental es que sin acusacin no hay posibilidad de
llevar a cabo juzgamiento alguno sobre la base del principio nemo iudex sine
actore es decir sin acusacin externa no puede iniciarse un proceso.
Otra de las exigencias en este sistema es la evidente correlacin que debe
existir entre acusacin y sentencia y solo cuando el fiscal o el querellante pida
la ampliacin de acusacin al Juez, el rgano jurisdiccional podr sancionar al
imputado por hechos no contemplados en la acusacin inicial pues la
acusacin debe contener todos los puntos o delitos que se atribuyen al
imputado para no sorprender a la defensa y se respete el derecho de defensa
que tiene el imputado y limitar su competencia fctica a los hechos objeto del
proceso. Adems en este sistema se encuentra vigente tambin la exigencia de
la interdiccin de reformatio in peius que se debe seguir como garanta del
imputado recurrente; esta prohibicin implica analizar el derecho a recurrir el
fallo ante un tribunal superior que se produce cuando la condicin jurdica del
recurrente resulta empeorada a consecuencia exclusivamente de su recurso, si
el imputado recurre en forma exclusiva a un tribunal A Quem, a fin de mejorar
su situacin jurdica, el tribunal por este merito no podr agravar su situacin,
en la medida que este debe sujetarse a la pretensin de las partes. Situacin
distinta acontece cuando el acusador pblico impugna tambin la sentencia, a
fin de que se agrave la pena en este caso el tribunal hace suya la pretensin
67
LA ACUSACIN-UNJBG
punitiva del agente fiscal y no se produce vulneracin alguna a este principio
general del derecho procesal.
1.3.
LA NATURALEZA DE LA ACUSACION3.
Es una facultad del Ministerio Pblico a efectos de solicitar el procesamiento

de una persona, desarrollando en su contenido la individualizacin del
acusado, el hecho imputado, la tipificacin, los medios de prueba a actuarse en
juicio, las circunstancias modificativas, y la solicitud de pena y reparacin civil.
La acusacin delimita el objeto del proceso, haciendo con ello posible una
adecuada defensa y fijando los lmites de la sentencia. Por eso la acusacin
debe ser concreta pues sino se prestara a la injusticia y arbitrio judicial 4. Segn
el modelo del 2004 es en la investigacin preparatoria donde se renen las
evidencias a efectos de poder presentar la acusacin que ser examinada por
el juez de la etapa intermedia teniendo como finalidad: Reunir los elementos de
conviccin, de cargo y de descargo, que permitan al Fiscal decidir si formula o
no acusacin y, en su caso, al imputado preparar su defensa; determinar si la
conducta incriminada es delictuosa, las circunstancias o mviles de la
perpetracin, la identidad del autor o partcipe y de la vctima, as como la
existencia del dao causado. Para Gimeno Sendra una vez concluida la
instruccin y dentro de la fase intermedia en el plazo legal el Fiscal puede
presentar el escrito de acusacin que es un acto de postulacin en que esta
parte procede a formalizar la pretensin punitiva descansando en las mximas
romanas ne procedat iudex ex officio y nemo iudex sine acusatore. 5 Sobre este
tema del control de la acusacin es conveniente examinar el Acuerdo Plenario
N 6-2009/CJ-1164 dado en Lima el 13 de Noviembre de 2009 que se plante
como problema definir e identificar los elementos que integran la acusacin, el
alcance de las facultades del rgano jurisdiccional ante los posibles defectos de
3 Vctor Jimmy Arbul Martnez, Derecho procesal Penal, un Enfoque
Doctrinario y Prudencial-Gaceta Jurdica Tomo II, primera edicin mayo
2015.p.227-229
4 OMEBA. Tomo I. Driskill. Buenos Aires. 1986. p. 460
5 GIMENO SENDRA, Vicente. Lecciones de Derecho Procesal Penal. Colex.
Madrid. 2001. p.325-326
67
LA ACUSACIN-UNJBG
la acusacin, la oportunidad para hacerlo, la potestad ex oficio de control y los
distintos problemas que enfrentan el juez y las partes para definir la correccin
de la acusacin como presupuesto del juicio oral. El Acuerdo Plenario 62009/CJ-116 ha establecido que la acusacin fiscal es un acto de postulacin
del Ministerio Pblico que tiene el monopolio en los delitos sujetos a
persecucin pblica y que con la acusacin la Fiscala fundamenta y deduce la
pretensin penal que en el fondo es una peticin fundamentada dirigida al
rgano jurisdiccional para que imponga una sancin penal a un imputado de un
cargo penal. Sin embargo nos recuerda el Pleno que la Fiscala en base al
principio de legalidad u obligatoriedad, est obligada a acusar cuando las
investigaciones ofrecen base suficiente sobre la comisin del hecho punible
atribuido al imputado y esta pauta est expresamente sealada en el artculo
344 inciso uno del Cdigo Procesal Penal que dice que dispuesta la
conclusin de la Investigacin Preparatoria el Fiscal decidir en el plazo de
quince das si formula acusacin, siempre que exista base suficiente para ello.
Esta orientacin va en concordancia con pautas jurisprudenciales establecidas
por el Tribunal Constitucional. El Interprete Supremo de la Constitucin ha
impuesto reglas para controlar al Ministerio Pblico en sus fines persecutorios,
que fluyen del EXP. N. 6167-2005-PHC/TC Caso Fernando Cantuarias
Salaverry dado en Lima el 28 de febrero de 2006 que dice lo siguiente:
Principio de interdiccin de la arbitrariedad
30.- Desde la consolidacin del Estado de derecho surge el principio de
interdiccin de la arbitrariedad, el mismo que tiene un doble significado, tal
como ha sido dicho en anterior sentencia: "a) En un sentido clsico y genrico,
la arbitrariedad aparece como el reverso de la justicia y el derecho. b) En un
sentido moderno y concreto, la arbitrariedad aparece como lo carente de
fundamentacin objetiva; como lo incongruente y contradictorio con la realidad
que ha de servir de base a toda decisin. Es decir, como aquello desprendido o
ajeno a toda razn de explicarlo. En consecuencia, lo arbitrario ser todo
aquello carente de vnculo natural con la realidad. (Exp. N 090-2004 AA/TC).
67
LA ACUSACIN-UNJBG
El TC formula una definicin de la arbitrariedad concibindola como lo contrario
de la justicia y adems como carente de razonamiento, incongruente y sin
conexin con la realidad. Lo arbitrario es ilegal e inicuo.
Adecuando los fundamentos de la referida sentencia a la actividad fiscal, es
posible afirmar que el grado de discrecionalidad atribuido al fiscal para que
realice la investigacin sobre la base de la cual determinar si existen
elementos suficientes que justifiquen su denuncia ante el juez penal, se
encuentra sometida a principios constitucionales que proscriben: a) actividades
caprichosas, vagas e infundadas desde una perspectiva jurdica; b) decisiones
despticas, tirnicas y carentes de toda fuente de legitimidad; y c) lo que es
contrario a los principios de razonabilidad y proporcionalidad jurdica.
Manifestaciones de la arbitrariedad en la funcin fiscal es cuando este se
convierte en una mquina de acusacin, cuando su norte no es la justicia sino
el perseguir el delito a toda costa sin fundamentos, con dbiles elementos de
conviccin o de juicio. Por ello el TC seala que el Ministerio Pblico en su
labor de investigacin no est exento de control constitucional.
1.4.
LOS SUJETOS PROCESALES
De manera general la doctrina ha estimado que los sujetos procesales son las
personas que intervienen dentro del trmite del proceso, representando al bien
o al Estado, o bien a los diferentes intereses particulares comprometidos en la
defensin del mismo. Su actuacin es regular y ms o menos permanente en
dicho proceso y no especifica en actos individualizados del trmite.
Todas aquellas personas que de una forma directa, por accin u omisin tiene
un inters o derecho que debe defender o perseguir su reconocimiento a travs
del proceso.
El Ministerio Publico
El imputado y su abogado defensor
La vctima y el Actor Civil
El defensor de Oficio o Pblico
67
LA ACUSACIN-UNJBG
El tercero civil
Sin sujetos no hay proceso.
II. CAPTULO II: CONVENCIONES PROBATORIAS Y CONTROL DE LA

ACUSACIN
2.1.
CONCEPTO LIMINAR:
Segn Silva Corredor, la estipulacin probatoria es:
() no son ms que acuerdos entre fiscala y defensa en los que
se establece como demostrados unos hechos o circunstancias, sin
que ello implique terminacin anticipada del proceso o renuncia,
interrupcin o suspensin de la accin penal o inmunidad para el
sujeto agente. Las estipulaciones se realizan y tienen su razn de
ser siempre que se llegue a audiencia de juicio oral6
Por lo que podemos deducir que son acuerdos entre las partes; sern tenidos
como ciertos en el juicio oral y no debern ser probados; si el acuerdo es sobre
los medios de prueba entonces solo la acordada servir para probar
determinado hecho.
Por otro lado segn lo legislado por el Cdigo Procesal Penal, pueden ser
objeto de las convenciones probatorias no solo los hechos sino tambin los
medios de prueba, por lo que procederemos a explicar de manera detallada en
que consiste cada uno de ellos.
A. CONVENCIONES PROBATORIAS SOBRE HECHOS:
El consenso sobre un hecho o determinada circunstancia (tiempo, lugar o modo
en que ocurri el hecho), significa que el mismo no tiene carcter controvertido
y, por tanto, no amerita debate ni da lugar a duda. Un hecho no controvertido
no necesita ser comprobado y, por lo mismo, un hecho notorio, no constituye
objeto de prueba susceptible de ser debatido en el juicio oral.
Por ejemplo, puede ocurrir que en un caso de homicidio, la fiscala exponga
como su teora del caso:
6 AUTORES VARIOS. El Proceso Penal Acusatorio Colombiano: Nuevo

Manejo de la Prueba. Tomo I. Primera reimpresin, Ediciones
Jurdicas Andrs Morales, Bogot, 2005, p. 148.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
HECHO 1: El da de los hechos, el acusado ingres a la casa de
la vctima a las 22:00 horas HECHO 2: El acusado dio muerte a la
vctima de un golpe en la cabeza. Por su parte, la defensa puede
esbozar como teora del caso:
HECHO 1: El da de los hechos el acusado ingres a la casa de la
vctima a las 22:00 horas HECHO 2: El acusado discuti con la
vctima HECHO 3: El acusado sali por la puerta trasera HECHO
4: Cuando el acusado se retir de la casa de la vctima, sta se
encontraba con vida e ilesa. Durante la etapa de investigacin las
partes no pudieron llegar a un acuerdo que evite el juicio oral, la
fiscala formaliz acusacin en contra del acusado, sin embargo,
las partes se encuentran de acuerdo respecto al hecho 1: el
acusado ingres al domicilio de la vctima a las 22:00 horas.
Por lo que respecto al punto primero, la defensa y la fiscala pueden llegar a

una convencin probatoria para evitar as que en el juicio oral el hecho 1 sea
materia de prueba, dando el juez por cierto lo ocurrido en este punto. Sin
embargo al no existir dicho consenso en los dems hechos (2 al 4), deber ser
objeto de prueba durante el juicio oral.
Esto es en base al artculo 156 inciso 3:
ART 156: OBJETO DE PRUEBA-INC.3: Las partes podrn
acordar que determinada circunstancia no necesita ser probada,
en cuyo caso se valorar como un hecho notorio. El acuerdo se
har constar en el acta
Respecto al Hecho notorio, San Martn Castro nos ilustra diciendo que:
lo notorio significa lo evidente e incontrovertible; la sola
percepcin del hecho en s lo revela como cierto e indiscutible...
los hechos notorios no necesitan prueba, puesto que slo
constituyen objeto de prueba los hechos que puedan dar lugar a
duda si un hombre se mueve, habla, etc., no hace falta pruebas
para demostrar que est vivo, si se encuentra un cuerpo humano
7AGUIRRE CH. Javier A, Convenciones o estipulaciones probatoriassu aplicacin en el Per. Un estudio dogmtico emprico. En foro
jurdico. Per, 2010
67
LA ACUSACIN-UNJBG
putrefacto, ni un filsofo siquiera podra poner en duda que se
trata de un cadver 8
B. CONVENCIONES PROBATORIAS SOBRE MEDIOS DE PRUEBA:

En el caso en que nos encontremos frente a un determinado hecho que es
materia de prueba en el juicio oral, y existe ms de un medio de prueba cuya
finalidad es acreditarlo. En esos casos las partes, incluyendo al fiscal y
abogado defensor pueden acordar la sola actuacin de uno de ellos para tener
por acreditado el hecho. De esta manera el juicio oral no se prolongar por la
actuacin de medios de prueba que tengan la misma finalidad.
As por ejemplo, -en un caso de homicidio la fiscala presenta
como medios de prueba el testimonio de dos testigos presenciales
del hecho y el examen del perito qumico que practic la prueba
de absorcin atmica realizada en las manos y vestimenta
portados por el acusado el da de los hechos (adems del informe
pericial, claro est) para demostrar que fue l el autor del disparo
mortal contra la vctima 9
Como podemos notar las tres pruebas buscan inculpar al acusado, siendo el
que dispar el arma, sin embargo la defensa y la fiscala podran llegar al
acuerdo de que solo se presente el examen del perito qumico y ser la
valoracin de este hecho, no obstante, el fiscal ofrecer como prueba pericial
dicho informe, de esta manera se busca facilitar el debate, acreditando un
hecho con solo un medio probatorio, siendo el juez dar pro admitido aquella
convencin entre los sujetos procesales.
2.2.
EL JUEZ ANTE LAS CONVENCIONES PROBATORIAS:
Es el Juez quien debe preservar la legalidad de los acuerdos, puede
vlidamente desvincularse de las convenciones probatorias y, si bien el cdigo
no especifica las razones por las cuales se permite al Juez desvincularse de
estos acuerdos, no obstante, si seguimos una interpretacin sistemtica con las
8SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Tomo I. 2da edicin, Grijley,
Lima, 2003, p. 60
9AGUIRRE CH. Javier A., Convenciones o estipulaciones probatoriassu aplicacin en el Per. Un estudio dogmtico emprico En foro
jurdico. Per, 2010
67
LA ACUSACIN-UNJBG
otras normas procesales, puede colegirse que ser cuando afecte derechos
fundamentales o trasgreda los principios de la lgica, las mximas de la
experiencia o los hechos poco probables cientficamente.
Por ejemplo, el Juez advierte que si bien la Fiscala y la defensa
coinciden sobre el medio empleado para el asesinato, acordando
que fue la pistola encontrada en el lugar de los hechos, puede
darse el caso que a partir de otros medios de prueba (pericial,
testimonial), esto resulte imposible o de difcil realizacin, porque
el dimetro de la herida encontrada en el cadver no guarda
ninguna relacin con el can de la pistola hallada 10
Pero a razn del control que ejerza el Juez del contenido de la convencin
probatoria, se le otorga la prerrogativa de desvincularse de ella; sin embargo,
por respeto al Debido Proceso, deber motivar la resolucin, bajo sancin de
ineficacia (art. 350 inc. 2 in fine del CPP) 11, allanando el camino a las partes
para solicitar su reexamen por el Juez Penal o Juzgado Colegiado encargado
del juicio oral.
2.3.
CONTROL DE LA ACUSACIN:
Requisitos de validez de la acusacin desde una perspectiva de control.
El Pleno de Supremos12 seala que la acusacin fiscal debe cumplir
determinados requisitos que condicionan su validez y que corresponde
controlar al rgano jurisdiccional. Sin perjuicio de examinar el fondo de la
pretensin, la acusacin fiscal debe expresar desde:
a) Una perspectiva subjetiva:
La legitimacin activa del fiscal interviniendo en delitos de persecucin
pblica. Esto se deriva de la naturaleza de los delitos
La legitimacin pasiva del acusado, quien debe ser no solo una persona
fsica viva sino que ha debido ser comprendido como imputado en la
10AGUIRRE CH. Javier A., Convenciones o estipulaciones probatoriassu aplicacin

en el Per. Un estudio dogmtico emprico En foro jurdico. Per, 2010
11(...). El Juez, sin embargo, exponiendo los motivos que lo justifiquen, podr
desvincularse de esos acuerdos; en caso contrario, si no fundamenta especialmente
las razones de su rechazo, carecer de efecto la decisin que los desestime.
12ACUERDO PLENARIO N 6-2009/CJ-116
67
LA ACUSACIN-UNJBG
etapa de instruccin o investigacin preparatoria y estar debidamente
individualizado.
b) Una perspectiva Objetiva
Seala el Pleno la acusacin fiscal ha de respetar los requisitos objetivos
referidos a la causa de pedir: fundamentacin fctica y fundamentacin jurdica,
y la peticin de una concreta sancin penal.
Tambin recuerda el Pleno que en la Acusacin ante la acumulacin del
proceso civil al proceso penal, con base legal en los artculos 92 13 y 9314 del
Cdigo Penal, debe considerar la pretensin civil que se sustenta en los daos
y perjuicios generados por la comisin del delito. En la acusacin se debe
sealar la cantidad en que se aprecien los daos y perjuicios en la esfera
patrimonial del perjudicado causados por el delito o la cosa que haya de ser
restituida, la persona o personas que aparezcan como responsables y que han
debido ser identificadas en la etapa de instruccin o investigacin preparatoriay el hecho por el cual hubieren contrado esa responsabilidad.
2.4.
CLASES DE CONTROL DE LA ACUSACIN:
A. CONTROL FORMAL:
Seala que el rgano judicial analizar si se ha cumplido con los requisitos del
artculo 225 del Cdigo de Procedimientos Penales, esto es los requisitos
formales de la acusacin. Si el tribunal encuentra:
a) Que el petitorio es incompleto o impreciso.
b) El fundamento de hecho o relato de los hechos fuere insuficiente no
circunstanciado-, vago, oscuro o desordenado.
c) La tipificacin no se defina en debida forma ni mencione el conjunto de
circunstancias de la responsabilidad penal necesarias para la debida
individualizacin, fctica y jurdica del hecho acusado;
Devolver mediante resolucin motivada e irrecurrible al Fiscal para que se
pronuncie sobre el particular y proceda a subsanar las observaciones
resaltadas judicialmente o aclararlas. La resolucin es inimpugnable y el Pleno
13Artculo 92 del Cdigo Penal: La reparacin civil se determina
conjuntamente con la pena.
14Artculo 93 del Cdigo Penal: La reparacin comprende: 1. La restitucin del
bien o, si no es posible, el pago de su valor; y 2. La indemnizacin de los daos y
perjuicios.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
lo sustenta razonando a contrario ya que esta decisin est fuera de los
supuestos para interponer Recurso de Nulidad conforme al artculo 292 del
Cdigo de Procedimientos Penales. Aqu se aprecia la finalidad de
saneamiento de la relacin jurdico procesal.
El control formal debe contemplar por ejemplo: que se deba
identificar correctamente al imputado, describir el hecho imputado
o el cargo, calificar jurdicamente el hecho. Si hay defectos en
estos aspectos, el Fiscal puede corregir y es de utilidad para las
partes que se haga, obviamente desde la ptica de sus intereses
particulares, pues de no hacerlo puede conducir a la nulidad del
juicio oral. 15
B. CONTROL MATERIAL O SUSTANCIAL
Se entiende como control material o sustancial de la acusacin que esta
tendr que ser fundada; pero esto no significa que este probado el hecho
porque si no sera la distorsin del sistema procesal. Puede darse el caso
que el Fiscal acusa pero no ofrece prueba alguna o ellas son notoriamente
insuficientes, intiles o impertinentes; entonces la acusacin tendr un vicio
sustancial, esto es la carencia de condiciones de fondo necesarias para que
el acto postulatorio sea admisible.
Por ejemplo: Si el Fiscal formaliza acusacin en contra del
imputado sin ofrecer medios de prueba o, los medios de prueba
que ofrece son notoriamente insuficientes, en la audiencia
preliminar de la etapa intermedia el abogado defensor podr
objetar aquella acusacin aduciendo que carece de suficiente
fundamento y se pretende someter a juicio a su defendido sin
contar con los elementos necesarios para probar la imputacin. 16
15BINDER, Alberto. La fase intermedia. Control de la investigacin.

Seleccin de lecturas. Instituto de Ciencia Procesal Penal. Lima.
2008.P. 216
16MALMA Claudia. Etapa intermedia
En:http://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/901_p
onencia_la_etapa_intermedia.pdf
67
LA ACUSACIN-UNJBG
2.5.
CONTROL DE LA ACUSACION Y PRESUPUESTOS
PROCESALES
El Pleno de Supremos en el considerando once establece que el control de la
acusacin tambin puede comprender aquellos mbitos o instituciones
procesales que el Cdigo de Procedimientos Penales autoriza al juez su control
o ejercicio de oficio. El escenario es el de los presupuestos procesales:
Para Roxin Los presupuestos procesales en sentido amplio son
las circunstancias de las que depende la admisibilidad de todo el
procedimiento o de una parte considerable y que pueden ser, la
competencia del tribunal, la existencia de una instancia de
persecucin penal, el sometimiento del inculpado a la jurisdiccin
respectiva. 17
Presupuestos procesales bajo control segn el Pleno:
A. LA JURISDICCIN Y COMPETENCIA PENAL DEL RGANO
JURISDICCIONAL.
En este se puede diferenciar entre las jurisdicciones de carcter penal
reconocidas constitucionalmente como la comn y la militar, o la
jurisdiccin por especialidad. La jurisdiccin puede ser cuestionada
mediante una solicitud de declinatoria. Luego tenemos la competencia
que podra generar conflictos entre rganos jurisdiccionales de forma
positiva
negativa;
que
debe
resolverse
toda
vez
que
un
pronunciamiento de fondo no tendr validez si es emitido por un rgano

incompetente.
B. DE LA CAUSA:
Estando considerada en este plano excepciones procesales como cosa
juzgada, amnista, prescripcin de la accin penal y de la pena, derecho
de gracia; en la formulacin de la acusacin escrita y del auto de
enjuiciamiento, y en autorizacin para proceder en delitos semi
pblicos. Dice el Pleno de Supremos que el rgano jurisdiccional puede
instar de oficio el trmite para su decisin, pero antes debe conceder a
las partes la oportunidad para que se pronuncien al respecto; esto
significa generar un espacio para que opere el contradictorio, ya que
17MALMA Claudia. Etapa intermedia
http://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/901_pon
encia_la_etapa_intermedia.pdf
67
LA ACUSACIN-UNJBG
resolver de oficio no significa hacerlo sorpresivamente, sino propiciar
judicialmente su discusin para su ulterior decisin. La pregunta es en
qu momento se resuelve las excepciones procesales? El Pleno no lo
dice con la debida claridad, en qu momento se resuelven las
excepciones procesales entonces podemos sealar que hay que
hacerlo en esta limitada etapa intermedia desde la perspectiva del
Cdigo de Procedimientos Penales, lo que traera como efecto que se
archive la causa para no ir a Juicio Oral, haciendo una suerte de control
material. Para sustentar esta oportunidad de la tramitacin y resolucin
podramos emplear analgicamente lo dispuesto por el artculo 271 del
Cdigo de Procedimientos Penales que en la etapa de Juicio Oral dice:
Todas las peticiones o cuestiones incidentales que surjan en
las audiencias, se plantearn verbalmente. La Sala las
resolver inmediatamente o las aplazar para resolverlas en
la sentencia.
No tendra mucho sentido por ejemplo llevar a Juicio Oral un hecho que
tiene la calidad de cosa juzgada y estn debidamente acreditadas
mediante las respectivas copias certificadas.
El Pleno de Supremos18 sella su interpretacin sealando que:
Toda otra intervencin del Tribunal que limite el ejercicio de la
acusacin e impida el inicio del juicio oral, en funcin a las
caractersticas limitadas de la etapa intermedia en el ACPP,
no est legalmente permitida.
2.6.
ORDEN EN EL CONTROL DE LA ACUSACIN
Segn el Acuerdo Plenario 19, se establece que por su propia naturaleza no es
posible ejercer el poder formal y el sustancial simultneamente, sino que
debemos hacerlo de manera sucesoria.
Primeramente en el control formal es previo a toda posibilidad de anlisis de
mrito de la acusacin. Siendo que el artculo 352.2 del Cdigo Procesal
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Penal precisa que si se advierten defectos que importan el incumplimiento de
los requisitos establecidos en el artculo 349.1, lo ms apropiado sera
suspender la audiencia para su debida subsanacin, luego de lo cual debe
reanudarse.
Segn Vctor Arbul Es la decisin de formular observaciones a la acusacin
es una causal de suspensin de la audiencia, que ser del caso instar slo
cuando el defecto detectado requiera de un nuevo anlisis del Ministerio
Pblico. De no corresponder la suspensin, siempre ser del caso decidirla y
proseguir con la audiencia para dar paso a la discusin de las dems
observaciones 20
Segundo al emplear el control sustancial este se dar en un momento procesal
distinto, luego de la subsanacin de las observaciones de la acusacin fiscal.
Comprendiendo el examen de la concurrencia de cinco elementos necesarios
para la viabilidad de la acusacin: elemento fctico, elemento jurdico,
elemento personal, presupuestos procesales vinculados a la vigencia de la
accin penal y elementos de conviccin suficientes (artculo 344.1 Cdigo
Procesal Penal) 21
2.7.
EL JUEZ DE CONTROL DE ACUSACIN Y EL JUEZ DEL JUICIO
ORAL
De acuerdo al Acuerdo Plenario 22 la etapa intermedia est dirigida por el juez
de la Investigacin Preparatoria quien ser el que realizar el control de la
acusacin y resolver, ello consistir en verificar la concurrencia de los
presupuestos legales (ejemplo: mociones y la administracin de los medios de
prueba) que autorizan la acusacin fiscal (En su mbito funcional frente a los
artculos 350 a 352 NCPP). Todo ello antes de concretarse el juicio oral, que
plasma la vigencia calificada de los principios de oralidad y concentracin.
20ARBUL MARTINEZ, Vctor Jimmy. Derecho Procesal Penal, un enfoque doctrinario

y Jurisprudencial. En Gaceta Jurdica. Lima. Mayo 2015. Pg. 233
21ARBUL MARTINEZ, Vctor Jimmy. Derecho Procesal Penal, un enfoque doctrinario
y Jurisprudencial. En Gaceta Jurdica. Lima. Mayo 2015. Pg. 233
22ACUERDO PLENARIO N 6-2009/CJ-116 (inciso 3-12)
67
LA ACUSACIN-UNJBG
2.8.
LA DINMICA DE LA AUDIENCIA DE CONTROL DE LA
ACUSACIN FISCAL
En la praxis judicial observamos distintas incidencias en esa audiencia, como
las relacionadas con la variacin o modificacin del tipo penal por el fiscal, una
vez que se ha producido el debate sobre la imputacin o de motu proprio.
Otro tema es la integracin de la acusacin, que puede evitarse con el primer
control que realiza en juez sobre ella respecto del cumplimiento de los
requisitos del artculo 349, o tambin realizando su aclaracin. En estos casos,
la norma exige que el fiscal presente el escrito respectivo y que esas
correcciones se realicen en aspectos no sustantivos.
En la prctica, la oralidad y la contradiccin plantean una serie de situaciones
que tienen que resolverse en el acto, que no previ el fiscal, por lo que no es su
iniciativa la modificacin o aclaracin e integracin de la acusacin. As sucede,
por ejemplo cuando producto de un sobreseimiento dictado en la misma
audiencia es necesario variar el tipo penal. En este caso la modificacin del tipo
penal queda regulada en el audio y tiene que ser tomada en cuenta en el
momento en que se dicta el auto de enjuiciamiento.
Tambin le producen aclaraciones cuando producto del debate se evidencian
aspectos que deben ser precisados en la acusacin y el juez resuelve teniendo
por aclararlos estos aspectos de la acusacin fiscal; resolucin; que queda
registrada en el audio y se indica en el auto de enjuiciamiento.
Sobre la integracin de la acusacin fiscal, se entiende que se realiza sobre
aspectos no sustantivos; como lo establece la norma. Si atendemos al
significado de la palabra esta puede realizarse por ejemplo, cuando el fiscal ha
obviado pronunciarse sobre la reparacin civil o el grado de participacin del
imputado.
Tambin pueden producirse en la audiencia la objecin a la reparacin civil por
el actor
civil. En este caso este subroga al fiscal quien carece de legitimidad para obrar
respecto a tal extremo (artculo 11). Pues segn la norma el ejercicio de la
accin civil derivada del hecho punible le corresponde al Ministerio Pblico y
especialmente al perjudicado por el delito pero si este se constituye en actor
civil cesa la legitimacin del Ministerio Pblico pura intervenir en el objeto civil
del proceso. De esta forma, el fiscal interviene representando al agraviado en la
67
LA ACUSACIN-UNJBG
accin civil hasta que formula la acusacin donde plantea una reparacin civil
que puede ser objetada por el actor civil (Artculo 350.1 literal g).
Sobre el ofrecimiento de los informes periciales como medios de prueba como
sabemos, se debe privilegiar el examen del perito en la audiencia de juicio oral.
Aquellos pueden ser admitidos para su oralizacin por el juez de juzgamiento,
quien est facultado para reexaminar los medios de prueba inadmitidos en la
audiencia de control (artculo 373.2.c).
La lectura de la prueba documental en la audiencia de juicio oral se rige por los
presupuestos del artculo 383 que establece que solo podrn ser incorporados
al juicio para su lectura los informes o dictmenes periciales, as como las
actas de examen y debate pericial actuadas con la concurrencia o el debido
emplazamiento de las partes siempre que el perito no hubiese concurrido al
juicio por fallecimiento enfermedad, ausencia del lugar de su residencia,
desconocimiento de su paradero o por causas independientes a la voluntad de
las partes. Tambin se dar lectura a los dictmenes producidos por comisin,
exhorto o informe.
El juez tambin debe; controlar que los medios de prueba ofrecidos, por el
fiscal revistan las formalidades que exige el procedimiento preestablecido
especficamente cuando se trata de prueba preconstituida controlando su
legalidad mediante la verificacin de la resolucin confirmatoria de la medida
(artculo 203.3). Lo mismo debe realizarse cuando se observa un medio de
prueba obtenido con vulneracin del contenido esencial de los derechos
fundamentales.
As la exclusin de la declaracin voluntaria que se ha producido con
vulneracin a los derechos fundamentales de imputado (artculo 71) debe
realizarse cuando la fiscala ofrece como elemento de conviccin porque no es
un medio de prueba.
La admisin de los medios de prueba en la audiencia de control se produce de
una forma dialctica, con la controversia entre las partes y la direccin del juez.
La norma establece como principio la libertad de la prueba; permite el
ofrecimiento de medios de prueba tpicos y atpicos, siendo lo relevante que
estos guarden relacin con los hechos que las partes aluden o quieren probar
es decir que guarden relacin con la teora del caso del fiscal o del imputado
as con1o con las pretensiones del actor civil o los intereses del tercero civil
67
LA ACUSACIN-UNJBG
(porque cada uno de estos sujetos procesales tienen su~ propios intereses en
el proceso, segn sus expectativas o posicin).
As encontramos que los medios de prueba del fiscal y del abogado defensor
sern pertinentes y tiles en tanto guarda relacin con su teora del caso. Pues
la posicin de ambos es de contradiccin; aunque tambin puede presentarse
el supuesto que el defensor tenga como teora del caso admitir que su
patrocinado ha realizado los hechos materia de acusacin. Pero no la conducta
tpica (calificacin jurdica) que seala el fiscal, sino, por ejemplo un tipo penal
ms leve; por lo que los medios de prueba que ofrecer estarn orientados a
probar esa teora del caso.
El defensor puede sostener tambin la inocencia de su patrocinado y en su
teora del caso argumentar que este se encontraba en otro lugar el da de los
hechos, por lo que los medios de prueba que ofrecer se dirigirn a pn.1bar
dicha teora.
As tambin, por ejemplo, puede interesarle acreditar que su patrocinado acto
en legtima defensa, miedo insuperable o por error culturalmente condicionado,
situaciones que tiene que acreditar para que se determine el grado de injusto o
culpabilidad del acusado; igualmente puede plantear la existencia de
atenuantes de pena, sustentando como tales a los distintos factores del artculo
46 del CP.
Al respecto, la norma procesal seala que son objeto de prueba en el proceso
penal los hechos que se refieren a la imputacin, la punibilidad y la
determinacin de la pena o medida de seguridad (Artculo 156. 1), as como los
referidos a la responsabilidad civil derivada del delito.
Por lo que destacan como medios de prueba ofrecidos por los defensores del
imputado, los documentos que acreditan su buena conducta o su nivel
educativo las pericias que se refieren a su estado psicolgico o nivel
sociocultural, as como los testigos que sustenten su teora del caso.
Los defensores tambin objetan los medios de prueba de la acusacin pidiendo
su exclusin por ilcitos. As, en la audiencia de control el defensor suele
observar el acto de reconocimiento practicado al imputado porque no se sigui
el procedimiento preestablecido, porque el abogado defensor del imputado no
se present a dicha diligencia o se neg a esta presente y aquella se realiz
con la presencia de un defensor pblico.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
O cuando el defensor pblico observa el acta de incautacin porque el
imputado se neg a firmarla y no se dej constancia de las razones de su
negativa; o cuando la medida restrictiva de derechos que dispuso el fiscal o
que efectu la Polica no cuenta con la respectiva resolucin confirmatoria
(artculo 203.3). Tambin se pide la exclusin de la declaracin voluntaria del
imputado como elemento de conviccin cuando esta no se realizacin con la
presencia de su abogado defensor. La norma establece que el juez decidir la
admisin de los medios de prueba mediante auto especialmente motivado, y
solo podr excluir los que no sean pertinentes y prohibidos por la ley.
Actualmente en la prctica, el juez dicta resoluciones que quedan registradas
en el audio y en las que absuelve las observaciones que hacen los panes
procesales a los medios de prueba ofrecidos, pudiendo dictarse mltiples
resoluciones en la audiencia, segn el tipo de caso. Al respecto, se evidencia
una actitud proactiva por parte de los defensores privados, quienes suelen
ofrecer medios de prueba que objetan los que ofrece la Fiscala, a diferencia de
los defensores pblicos que fundamentalmente objetan la acusacin a nivel
sustantivo,
solicitando
el
sobreseimiento
del
proceso
deduciendo
excepciones o cuestiones previas, pero que normalmente no ofrecen medios

de prueba.
Seala Talavera Elguera que prueba impertinente es la que evidentemente no
tiene vinculacin alguna con el objeto del proceso, en razn de que no puede
inferirse de aquella ninguna referencia directa ni indirecta con este con un
objeto accesorio o incidental que sea menester resolver para decidir el
principal.
Para el debate sobre la admisibilidad de los medios de prueba que ofrecen, el
fiscal en la acusacin y los dems sujetos procesales en los escritos de
objecin que presentan en el plazo de traslado del requerimiento de acusacin,
se privilegia al principio de oralidad; de forma que el objetante habr de
sustentar oralmente su objeciones contra la acusacin en la audiencia, pues no
existe quin Jo pueda reemplazar en esta funcin de carcter personalsimo,
de modo que si no se presenta en la audiencia pese a haber sido vlidamente
notificado, se admitir su escrito.
De esta forma, el debate para la admisin de los medios de prueba se inici
cuando el juez le pide al fiscal que oralice los medios de prueba que ofrece en
67
LA ACUSACIN-UNJBG
su requerimiento de acusacin, indicando uno por uno el aporte a obtener para
el mejor conocimiento del caso (artculo 352.5.a); as, el juez correr traslado
de los medios de prueba que describe el fiscal al defensor para que los
observe.
En este punto es importante que se observe un orden metodolgico por tipo de
medio de prueba y segn el orden de la acusacin escrita, e inclusive medio de
prueba por medio de prueba si se trata de pruebas complejas. De esta forma el
defensor se pronunciar observando la pertinencia, conducencia o utilidad de
los medios de prueba que ha desarrollado el fiscal (artculo 352.5.b),
producindose un debate con dplica y rplica, resolviendo el juez si admite o
no el medio de prueba observado. Todas estas resoluciones judiciales se dictan
motivadamente, quedando regis1radas en el audio de la audiencia, o por
escrito registrndose en el ndice de registro de la audiencia.
La praxis judicial, indica que el rol del juez en la direccin de la audiencia debe
ser activo, pero su control debe alimentarse siempre de la intervencin de las
partes procesales presentes en aquella. No obstante, debe intervenir
decidiendo lo conveniencia sobre la pertinencia, utilidad y conducencia de los
medios de prueba, an ante la omisin o silencio de las partes, porque suele
suceder que los abogados no observan los medios de prueba que ofrece la
Fiscala o a la inversa,
lo que de plano no significa que tienen que ser
admitidos por el juez, porque por el conocimiento que tiene de los hechos
materia de acusacin puede considerarlos impertinentes, inconducentes o
intiles (o a la inversa).
Ello porque al juez lo vincula el esclarecimiento de los hechos, no la
adversarialidad. En este sentido la direccin de la audiencia por el juez como
director de la etapa intermedia es vital para el fundamento de los casos que
pasan a juicio oral, siendo de su exclusiva responsabilidad el sustento del auto
de enjuiciamiento que dicta. Por ello, debe tener un esmerado cuidado en el
tipo de medios de prueba que admite, ya que no podr alegar que dict un mal
auto de enjuiciamiento porque las partes procesales no observaron en la
audiencia los medios de prueba que ofrecieron, y que por ende los admiti
como un autmata.
Al respecto, seala Csar San Martn Castro que es de insistir en los rasgos
acusatorios y contradictorios del modelo del Cdigo Procesal Penal, pero de
67
LA ACUSACIN-UNJBG
ninguna manera adversariales, propio de los modelos anglosajones que no han
sido seguidos. Desde esta perspectiva cabe reiterar que el rol del juez no es el
de un simple rbitro, mero espectador, sino de un sujeto procesal
comprometido con la verdad y el debido esclarecimiento de los hechos, lo que
permite diferenciar la neutralidad de la imparcialidad.
En suma. el juez de la norma procesal penal peruana no es el del modelo
anglosajn o acusatorio puro, sino que tiene un rol activo en todo sentido, de
all la gran importancia del auto de enjuiciamiento, pues sirve para la direccin
de la audiencia de juicio oral, con la finalidad de que se esclarezcan los hechos
materia de proceso.
2.9.
EL AUTO DE ENJUICIAMIENTO
La doctrina lo define como la decisin judicial por medio de la cual el juez
admite la acusacin, aceptando el pedido del fiscal de que el imputado sea
sometido a juicio. Esta resolucin judicial constituye un instrumento jurdico
fundamental para la organizacin de la audiencia de juicio oral, por lo que debe
realizarse conforme a los presupuestos del artculo 353.
El contenido del auto de enjuiciamiento ha sido enriquecido en la praxis de
Huaura, porque la norma procesal omite contemplar informacin valiosa para el
tribunal de juzgamiento.
Por ejemplo, la norma no exige que se seale cul es la situacin jurdica del
imputado (si est presente o ausente o contumaz); tampoco exige que se
seale en el exordio el domicilio procesal del imputado, o del agraviado si se ha
constituido en actor civil; ni que se seale si existen otros sujetos procesales
constituidos en partes, como el actor civil y el tercero civil; tampoco requiere
que se establezca d plazo de duracin de la medida coercitiva de prisin
preventiva, fecha de inicio y de caducidad.
La experiencia de Huaura tambin ha determinado que los juzgados de
juzgamiento
consideren
importante
que
se
incluyan
en
el
auto
de
enjuiciamiento los medios de prueba inadmitidos en la audiencia de control, lo

que es til cuando se produce el reexamen de los medios de prueba
inadmitidos en esa audiencia, segn el artculo 373.2, que establece que
excepcionalmente las partes podrn reiterar el ofrecimiento de medios de
prueba inadmitidos en la audiencia de control.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
III. CAPTULO III: DESCRIPCIN DE LA NORMA LEGAL

3.1.
CONTENIDO DEL REQUERIMIENTO DE LA ACUSACIN
Segn prescribe el artculo 349 del Cdigo Procesal Penal, el contenido del
Requerimiento de Acusacin planteado por el Fiscal debe realizarse conforme
a los incisos que se van a desarrollar a continuacin, siendo estos de carcter
necesario, puesto que ellos suponen la garanta de que la acusacin se realiza
conforme a las normas del ordenamiento interno y con respeto de las garantas
y principios constitucionales, para someter al proceso al imputado con respeto
de estos. Siendo as este artculo contempla en su inciso primero los siguientes
requisitos:
A. LOS DATOS QUE SIRVAN PARA IDENTIFICAR AL IMPUTADO:
Estos comportan un existencia necesaria, puesto que permiten la
individualizacin del sujeto procesado a fin de evitar errores en el
devenir del proceso, cuando este pueda tener una sentencia
condenatoria, privando injustamente al sujeto procesado injustamente,
hecho que resulta reprochable al rgano jurisdiccional, por cuanto el
dao realizado sobre la persona seria irreparable, siendo as los datos
especficos que sirven para la individualizacin e identificacin del
acusado permiten al imputado su identificacin a fin de evitar errores en
la determinacin de la legitimacin pasiva y , de esta forma, conferir al
acusado la posibilidad real del ejercicio de su derecho de defensa a lo
largo de la etapa intermedia y de ser el caso, en la etapa de
juzgamiento. Siendo as se exige que el imputado sea identificado por su
nombre, datos personales, seas particulares, nombre de los padres, o
cualquier otro dato que indique que es esa persona y no otra, como el
domicilio, documento de identidad, y de corresponder tambin puede
agregarse sus correspondientes impresiones digitales a travs de la
67
LA ACUSACIN-UNJBG
oficina tcnica respectiva, finalmente esa identificacin tiene que ver
primordialmente con su reconocimiento como autor o participe, conforme
lo expresado en Casacin N03-2007 -Huaura.
As mismo, no debe olvidarse que el Tribunal Constitucional, en reiterada
jurisprudencia, se ha manifestado sobre el derecho de defensa,
indicando su doble dimensin, donde una de ellas es material, referida al
imputado a ejercer su propia defensa desde el mismo instante en que
toma conocimiento del delito o hechos que se le atribuyen; en tanto que
el otro aspecto lo constituye e formal, que supone el derecho a una
defensa tcnica, esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado
defensor de su eleccin, desde que el citado o detenido por autora
competente.
B. DE LOS HECHOS IMPUTADOS AL PROCESADO:
En este requisito, se pide la mencin expresa de aquello hechos por los
cuales se est sometiendo
al proceso al imputado, expresando de
manera concreta la participacin en estos por parte del imputado, en

cuanto a la conducta que este desempeo
aqu
se
narrarn
describirn en forma clara la(s) conducta(s) que a decir del fiscal

fueron desarrolladas por el imputado en la comisin del delito 23.
Si hay varios imputados, en la acusacin habr varias descripciones de
conductas. A cada imputado se le asignarn los hechos en los cuales
particip en la comisin del injusto penal investigado, ya sea como autor
o
partcipe.
No
es
posible
efectuar
acusaciones
generales,
estereotipadas o colectivas que lamentablemente an se observa,

pese
que
en
estricta
aplicacin
del modelo
procesal penal
previsto en la Constitucin de 1993 y desarrollado en el Cdigo

Procesal Penal de 2004, estn prohibidas.
Cuando se indica en la norma procesal que se realizar
una relacin clara y precisa del hecho que se atribuye al
imputado, as como se indicarn sus circunstancias, se
23 Al respecto, vase la doctrina jurisprudencial del Tribunal
Constitucional en el Exp. 3390-2005-PHC/TC-Lima, caso Margarita Toledo
Manrique.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
entiende que se realizar la descripcin de aquellas que
aparezcan
conectadas al hecho
como
suyas, no
de
cualquier tipo de circunstancias, por ms que hayan

coincidido temporalmente con el hecho principal. De esa
forma, las circunstancias precedentes, concomitantes y
posteriores que deben expresarse en la acusacin sern
aquellas que conforman el hecho penal y civil, que en
cada caso concreto es objeto del proceso. Aquellas
circunstancias al final dan cuenta o sirven para determinar su
gravedad, segn las reglas que le son propias a cada una de
las formas de responsabilidad; o que informan de
los
especficos supuestos que sirven para medir o graduar

las consecuencias jurdicas que se debe aplicar al caso
concreto24.
Es obvio que la relacin clara y concreta del hecho objeto de
imputacin, as como las circunstancias precedentes, concomitantes
y posteriores, se efectuarn cuando sea objetiva y materialmente
posible, puesto que no en todos los casos se puede exigir al titular
de la accin penal a que precise en forma detallada los hechos
imputados, pues la realidad y la experiencia demuestran que
existen
aspectos
casos
o
en
los
cuales
circunstancias
del
es
difcil identificar
determinados
caso, por su carcter oculto o
clandestino, en cual no se pueden detallar las circunstancias previas,

posteriores o concomitantes de la comisin del delito. Segn seala la
doctrina estos casos podran ser denominados duros, puesto que no se
han podido establecer dichos aspectos circundantes del caso. Por su
parte, el profesor y fiscal provincial valos Rodrguez pone como
ejemplo de estos casos, los delitos de acceso carnal sexual sobre
menores de temprana edad o de personas sin capacidad de
discernimiento,
que
son
descubiertos
tiempo despus de su
perpetracin, en los que la vctima por su misma condicin, no sabe

24AVALOS RODRGUEZ, Constante en Revista Gaceta penal y
procesal Penal, T. 43, enero 2013, p. 211
67
LA ACUSACIN-UNJBG
precisar las circunstancias de fecha, lugar, modo y forma en que se
realiz el ataque sexual en su agravio, pero s atribuye con firmeza tal
hecho al imputado. Siendo frecuentes este tipo de casos. Pero como
bien lo seala el Jurista Ramiro Salinas Siccha 25 estos casos no solo
pueden presentarse en los delitos sexuales, sino tambin en todos
los
delitos
recogidos
en
nuestro Cdigo Penal o leyes penales
especiales. Ocurre por ejemplo tambin en un homicidio, donde el fiscal

luego de la investigacin llega a determinar que la vctima haba sido
asfixiada mecnicamente en lugar diferente a donde se encontr el
cadver. Como investigado se tiene a la persona que los testigos
refieren haberla visto junto
la
vctima
el
da
en
que
esta
desapareci. Al declarar el investigado, se limita a reconocer el hecho

afirmando yo lo mate, luego guarda silencio. En consecuencia, no da
ms detalles del lugar, fecha, modo y forma en que realiz la asfixia
mecnica contra la vctima.
Igual ocurre en los delitos contra la
administracin pblica, pues al ser clandestinos, es difcil llegar a

determinar todos los detalles de su perpetracin.
Otro aspecto necesario son los delitos cometidos en flagrancia puesto
que en estos casos, solo nos acercamos a los detalles del hecho
delictivo, cuando el agente es intervenido en flagrancia delictiva, o
cuando ha sido filmando cometiendo el ilcito o si el investigado se
somete a la confesin sincera. No obstante, en la mayora de casos,
tales circunstancias no se producen y el fiscal para acusar tiene que
recurrir a la concurrencia de indicios. Cuestin igualmente problemtica
aun es la que incide sobre los delitos cometidos por organizaciones
criminales, puesto que solo se llega a tener conocimientos de estos al
momento de la intervino, donde generalmente los imputados se niegan a
brindar mayor informacin sobre las circunstancias que antecedieron a
la comisin del delito, que informan sobre la consecucin de los hechos
y las razones por las cuales se puede lograr determinar el mvil del
delito.
25SALINAS SICCHA, Ramiro; LA ACUSACIN FISCAL DE ACUERDO AL
CODIGO PROCESAL PENAL DE 2004
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Por lo tanto la exigencia de precisar la relacin clara y concreta del
hecho objeto de imputacin, as como sus circunstancias precedentes,
concomitantes y posteriores en la acusacin es la regla, pero en los
casos difciles, como ya se han observado,
excepcionalmente
tal
exigencia puede ser relativizarse.

No obstante ello es menester precisar que no es que las exigencias
de
la
imputacin
necesaria
desparezcan,
sino
que
excepcionalmente esta pueden reducirse a su mnima expresin en

tanto nicamente se exige la atribucin de un hecho individualizado que
se adecue a la descripcin de una conducta penalmente prohibida
por
la
norma
circunstancias,
penal,
que
sin
rodean
la
consignacin
las
de
circunstancias
sus particulares
de
los
hechos
concomitantes.
C. ELEMENTOS DE CONVICCIN O DE JUICIO:
En este punto el Legislativo pide al fiscal indicar y exponer en forma
detallada todos los elementos de conviccin que este haya recabado
durante la investigacin que realiz en la etapa anterior del proceso
(actos de investigacin, diligencias, medios o elementos de prueba,
etc.) , investigacin preparatoria, y que adems generan la necesidad
ineludible de acusar al o los investigados. As mismo, expondr cules
sirven para acreditar la comisin del delito investigado y cules para
vincular al acusado con los hechos, ya sea como autor o cmplice. Es
posible que un mismo elemento de conviccin o elemento probatorio
sirva tanto para acreditar la comisin del hecho punible como para
vincular penalmente al investigado
con los hechos objeto
de
investigacin.
La acusacin
debe contener
los fundamentos
de
hecho
de
derecho que la sustentan por ser un requerimiento que debe tener

motivacin conforme lo ordena el artculo 122 inciso 5 del Cdigo
Procesal Penal. Esto
acusaciones,
significa que
impone al fiscal,
67
el deber de motivacin de
la
obligacin
de
que
las
los
LA ACUSACIN-UNJBG
requerimientos de acusacin que emita debern ser fundados en
derecho. Salinas Siccha nos dice:
De modo que requiere suficiente explicacin que permita
conocer, aun de manera implcita, los criterios fcticos y
jurdicos esenciales que
fundamentan
la decisin
de
solicitar pena y reparacin civil para el acusado. Basta,

entonces, que el fiscal exteriorice su proceso valorativo
en trminos que permitan conocer las lneas generales
las cuales fundamentan su decisin de acusacin.
En consecuencia, la exigencia del deber de motivacin
de la acusacin cumple las siguientes finalidades:
1. Controlar la actividad de titular de la accin penal por parte
de la opinin pblica, cumpliendo as con el requisito de
publicidad.
2. Hacer patente el sometimiento del fiscal al imperio de la
ley.
3. Lograr el convencimiento del acusado, parte civil o en su
caso, tercero civil responsable, sobre la correccin de la
decisin de solicitar pena y reparacin civil, eliminando la
sensacin de arbitrariedad al conocer claramente las
razones que sustentan la acusacin.
4. Garantizar la posibilidad de control de la acusacin que se
realizar en la etapa intermedia.26
Por lo tanto en este punto es menester tener en consideracin la
vinculacin de los elementos de conviccin con la imputacin de los
hechos que se le atribuyen al procesado.
D. EN CUANTO A LA DETERMINACIN DE LA PARTICIPACIN DEL
PROCESADO:
En este punto resulta necesario, que el acusado pueda saber
explcitamente los cargos que se le imputan y ser capaz de defenderse
de ellos, para lo cual el Fiscal deber expresar el grado de participacin
que se le atribuye al imputado, ya sea como autor directo o indirecto,
26 SALINAS SICCHA, Ramiro; LA ETAPA INTERMEDIA Y RESOLUCIONES JUDICIALES
SEGN EL CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004, ed. Grijley, 2014. Pg. 92.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
coautor, cmplice primario o secundario o de ser el caso como instigador
para la comisin del delito, no obstante ello ms all de la designacin o
el grado de participacin que pueda atribuir el Fiscal en su acusacin al
procesado, este tiene un carcter valorativo, puesto que el grado de
participacin o responsabilidad del imputado ser probado durante el
juicio oral, por lo que el juez puede desvincularse de la responsabilidad
que el Fiscal le atribuye en su acusacin al imputado.
As las cosas, la determinacin de la participacin resultara ser una
operacin de carcter estrictamente jurdico que realiza el titular de
la
accin
penal,
que consiste
en
establecer
si
la
hiptesis
incriminatoria convierte al imputado, segn el Derecho penal, en

presunto autor o cmplice del delito investigado.
E. LAS CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA

RESPONSABILIDAD PENAL QUE CONCURRAN:
Estas tienen que ver con las agravantes o atenuantes que estando fuera
del delito y no siendo esenciales para su realizacin, tienen implicancia
en la responsabilidad penal del acusado y de la graduacin de la
sancin.27 Para lo cual resulta pertinente que el Fiscal se remita
a los
artculos que puedan ser aplicados al caso concreto, para efectos de la

determinacin de la responsabilidad penal, que pueden ser tanto
agravando la situacin del imputado o tambin atenuando esta, as por
ejemplo se tiene las eximentes de responsabilidad que concurren en el
artculo 20 del Cdigo Penal, en donde se prescribe las causas que
eximen o atenan la responsabilidad penal, en determinados casos,
debiendo el juez evaluar cada aspecto que pueda ser aplicable, o de
tratarse de un error de tipo de carcter vencible o que considere que
puede ser vencible, lo cual ser demostrado en el devenir del proceso.
As mismo el Fiscal deber sealar por ejemplo si concurre las
circunstancias agravantes y atenuantes que se sealan en los artculos
45 y 46 del Cdigo Penal, o si son de aplicacin las circunstancias
27 ARBUL MARTINEZ, Vctor Jimmy, EL CONTROL DE LA ACUSACION FISCAL EN LA
ETAPA INTERMEDIA, pag.7.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
agravantes por condicin o reincidencia y habitualidad del imputado, o si
este posee una responsabilidad restringida a razn de la edad que
posee el agente del delito cuando este se llev a cabo, caso en el cual el
juez est facultado a reducir prudencialmente la pena sealada para ese
delito.
Por otro lado en el inciso 2 seala que:
La acusacin solo puede referirse a hechos y personas incluidos
en
la
Disposicin
de
formalizacin
de
la
Investigacin
Preparatoria, aunque se efectuare una distinta calificacin jurdica.

Por su parte los Jueces Supremos indican que esta regla que
autoriza un cambio en la calificacin jurdica debe ser siempre con
el respeto del principio acusatorio, que exige en este nivel, una
identidad esencial total o parcial con los hechos investigados y
acusados; el respeto de la homogeneidad del bien jurdico
protegido por el ordenamiento sustantivo. El cambio de calificacin
jurdica no vulnera el principio de contradiccin o lesiona la
garanta de defensa procesal segn concluye el Pleno de Jueces
Supremos28.
Sobre esta afirmacin podemos agregar que el cambio de calificacin jurdica
no es absoluto puesto que en el nivel normativo los Jueces Supremos sealan
que se debe respetar la homogeneidad del bien jurdico tutelado si es que se
hace una modificacin, entonces el cambio si lo hubiese se realiza siempre
dentro de ese parmetro. Debiendo subsistir el principio de congruencia, en el
extremo de los hechos que se presentaron inicialmente y que dieron inicio al
proceso.
Por tanto se logra inferir que el Legislativo busca garantizar a las partes su
derecho a la defensa, aunque dejando la posibilidad de que el Fiscal pueda
variar la calificacin jurdica establecida en un primer momento, este
razonamiento resulta lgico en el extremo de que en un primer momento, es
decir en la formalizacin de la denuncia, no se tiene certeza de la comisin del
28 SALINAS SICCHA, Ramiro; LA ETAPA INTERMEDIA Y RESOLUCIONES
JUDICIALES SEGN EL CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004, ed.
Grijley, 2014. Pg. 20.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
delito en s mismo puesto que solo existen fuertes indicios que llevan a suponer
la existencia de este, lo cual motiva a una mayor investigacin a fin de
asegurarse si los hechos realmente merecen ser conocidos por la judicatura, al
final de la cual se supone ya tiene certeza sobre ello si el Fiscal decide acusar
al o los imputados. No obstante ello es necesario agregar que los hechos
objeto de imputacin son inmutables y de ninguna manera pueden ser
cambiados, ni siquiera por el titular de la accin penal.
Ello tiene su fundamento en la exigencia constitucional de evitar acusaciones
sorpresivas as como lo sostiene la Corte Suprema en el Acuerdo Plenario N
6-2009/CJ-11621. Donde se argumenta que una regla expresa sobre esa
vinculacin relativa del fundamento jurdico de la acusacin se encuentra en el
artculo 349.2 CPP:
Que autoriza un cambio en la calificacin jurdica, siempre
con pleno respeto del principio acusatorio, que exige en este
nivel, por un lado, identidad esencial es decir, total o parcialentre los hechos de ejecucin delictiva investigados y acusados;
y, por otro lado, respeto de la homogeneidad del bien jurdico
protegido por el ordenamiento sustantivo. En tanto se trata de un
acto de postulacin, que es objeto de conocimiento del
acusado y respecto del cual se iniciar el juicio oral, no es de
recibo sostener que tal proceder del fiscal vulnera el principio
de contradiccin o lesiona la garanta de defensa procesal.
Puesto que de lo que se trata es del cambio de tipificacin de los hechos, que
esencialmente es una defensa de alegaciones jurdica, por lo que no contiene
en s misma la capacidad de preparar una defensa sobre hechos que no estn
ya prestablecidos, por lo que no se trata ya de realizar la defensa en cuanto a
la participacin o no en los hechos que se le imputan defensa de participacin
en los hechos. Por lo que cuando se modifica la tipificacin de un hecho, queda
un espacio suficientemente amplio para poder ejercitar plenamente el derecho
a la defensa respecto de la nueva calificacin jurdica efectuada 29.
29 AVALOS RODRIGUEZ, Tutela judicial de derechos e imputacin
necesaria. Anlisis del Acuerdo Plenario N 2-2012/CJ-116,
Constante, en Rev. Gaceta penal y procesal Penal, T. 43, enero 2013,
p. 211
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Por otro lado el inciso 3 del mencionado artculo, brinda la posibilidad al

Ministerio Pblico de sealar alternativa o subsidiariamente, las circunstancias
de hecho que permitan calificar la conducta del imputado en un tipo penal
distinto, para el caso de que no resultaren demostrados en el debate los
elementos que componen su calificacin jurdica principal, a fin de posibilitar la
defensa del imputado. No obstante ello el uso de esta facultad otorgada al
Fiscal no debe vulnerar el principio de congruencia procesal, que como bien
seala Claria Olmedo:
La regla de congruencia o de relacin, con su significado estricto
dentro del proceso penal solo hace referencia a lo factico,
mostrndose como una indispensabilidad de coincidencia o
conveniencia entre el supuesto de hecho imputado y el contenido
factico de la decisin, ya que el aspecto jurdico rige en plenitud el
principio iura novit curia30.
Por tanto se debe los hechos puedan ser subsumidos en otro tipo penal aparte
del principal, no obstante ello debe preverse la congruencia de los hechos
facticos con este nuevo tipo penal, pudiendo el Fiscal introducir otros
elementos que demuestren que estos hechos pueden ser ocasionalmente
tambin considerados como otro delito aparte del ventilado.
Esta facultad resulta
trascendental para el caso de que no resultare
demostrado en el debate los elementos que componen su calificacin

jurdica principal, siempre que se demuestra la concurrencia de los elementos
del delito que fue objeto de calificacin alternativa. Por lo que el Fiscal asegura
que los hechos no queden impunes.
Esta forma de proceder evita que en estos casos, los autores o
partcipes de un hecho punible queden sin sancin, y por otro lado, se
evita la indefensin de los imputados. Una vez que el imputado conoce la
acusacin y verifica que hay una calificacin principal y otra alternativa o
subsidiaria, estar en la posibilidad concreta de planificar su estrategia de
defensa para atacar ambas imputaciones y ejercer de manera efectiva su
30 CLARI OLMEDO, J.A.; PRINCIPIO DE CONGRUENCIA EN EL
PROCESO PENAL; La Plata, 1981, Tomo I, Pagina 363.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
derecho de defensa. Por lo que se minimiza la posibilidad de que el imputado
pueda alegar indefensin, ya que las otras posibles imputaciones son de su
conocimiento.
As mismo el inciso 4 del artculo 349 del Cdigo Penal seala que:
El Fiscal indicara en la acusacin las medidas de coercin
subsistentes dictadas durante la Investigacin Preparatoria; y en
caso, podr solicitar su variacin o que se dicten otras segn
corresponda.
En este elemento de la acusacin, el fiscal deber precisar detalladamente las
medidas de coercin que se han dado en contra del imputado, ya sea para
asegurar su presencia en el proceso, para asegurar la investigacin del mismo
o el pago de la reparacin civil, que pueda fijarse de hallrsele culpable, por lo
cual en este ltimo caso por ejemplo deber indicar qu bienes fueron objeto
de embargo o fueron incautados en la investigacin preparatoria, ya sea al
investigado o al tercero civil responsable. Se entiende que slo se
consignar tal aspecto cuando en la investigacin preparatoria se haya
trabado algn embargo o incautado bienes al acusado. Esto resulta
importante, puesto que de ser encontrados culpables los imputados, en la
sentencia se resolver el decomiso definitivo de todos los bienes incautados en
aplicacin del artculo 102 del Cdigo Penal.
Asegurando as el pago de la reparacin civil y de esta manera disminuir el
menoscabo que se haya realizado contra la parte agraviada. Por lo que
tambin est facultado a variar las medidas que considere necesarias ya que
sobre ellas pesa la regla rebus sic stantibus que justifica su mantencin o su
variabilidad.
Por lo que en este escenario se deja al Fiscal abiertamente la posibilidad de
requerir ante el juez la prisin preventiva del acusado por incumplimiento de
alguna regla de conducta impuesta anteriormente como el pago de la caucin,
la asistencia a las audiencias u otras medidas que haya incumplido durante
este lapso de la investigacin preparatoria, por lo que para asegurar la
presencia del imputado en el proceso, resultara pertinente que este pueda
solicitar la revocatoria de la suspensin de la prisin preventiva.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
F. TIPIFIQUE EL HECHO, AS COMO LA CUANTA DE LA PENA QUE SE
SOLICITE.
El cuanto al tipo penal que tipifica el hecho.En la construccin de la acusacin, el fiscal indicar el o los artculos
del Cdigo Penal que tipifican los hechos objeto de acusacin. Pero
no significa que el fiscal se limitar a indicar el tipo penal, sino se
entiende que aparte de citarlo deber explicarlos brevemente. Se
debe precisar cules son los elementos objetivos y subjetivos que
exige el tipo penal para perfeccionarse el delito de que se trate.
Luego efectuar la subsuncin correspondiente del caso en concreto.
En caso que se trate de hechos en los cuales concurra una o varias
circunstancias agravantes, se indicar primero el artculo que recoge
el tipo bsico del delito y luego se citar el artculo que contiene la
agravante. Como ya se dej establecido, la calificacin que jurdica
de los hechos objeto de acusacin no siempre va a ser la misma a la
que aparece en la disposicin de formalizacin de investigacin
preparatoria.
En todo el proceso, la calificacin jurdica de los hechos siempre es
relativa o provisional. Puede ser cambiada por el mismo titular de la
accin penal o por el juez. Solo se consolida cuando el juez de
juzgamiento emite su pronunciamiento final luego del juicio oral.
En la cuanta de la pena se solicita.El fiscal en la acusacin deber indicar la pena que propone. Sin
duda, entre el mnimo y el mximo de pena que prevn los tipos
penales de la parte especial del Cdigo Penal, el Fiscal tomando en
cuenta los criterios expresados en los artculos 45, 46 y 46A del
citado texto punitivo, propondr una pena concreta de las previstas en
el artculo 28 del Cdigo Penal como son privativa de libertad,
restrictiva de libertad, limitativa de derechos y multa, segn
corresponda. Para tal efecto, el fiscal responsable del caso tomar en
cuenta la naturaleza de la accin, los medios empleados en la
comisin del delito, la importancia de los deberes infringidos, el dao
causado o la extensin del mismo o el peligro causado, la
67
LA ACUSACIN-UNJBG
circunstancia de tiempo, lugar, modo y ocasin, los mviles, la unidad
o pluralidad de los agentes, su edad, educacin, situacin econmica,
medio social, la reparacin instantnea que hubiera hecho el
imputado, la confesin sincera antes de haber sido descubierto, su
nivel cultural, costumbres y carencias, del imputado y los intereses de
la vctima y sus familiares31.
Las razones, consideraciones o fundamentos del quantum de la pena
que se solicita debern ser expresados en la acusacin. Es obvio que
la exigencia de que exista la solicitud de una pena especfica debe
interpretarse de conformidad con lo previsto en el primer prrafo del
artculo 349.1 del CPP de 2004 que prev y exige que la acusacin
fiscal est debidamente motivada32. De modo que no basta ni es
suficiente indicar el quantum de la pena que solicita el fiscal del caso
concreto, sino que se debern expresar los fundamentos o
consideraciones o el razonamiento lgico que conduce a sostener que
la pena solicitada es la merecida por el acusado.
Artculo 45 del Cdigo Penal. Presupuestos para fundamentar y
determinar la pena33
El juez, al momento de fundamentar y determinar la pena,
tiene en cuenta: 1. Las carencias sociales que hubiese
sufrido el agente o el abuso de su cargo, posicin econmica,
formacin, poder, oficio, profesin o funcin que ocupe en la
sociedad; 2. Su cultura y sus costumbres; y, 3. Los intereses
31 Cfr. Snchez Velarde, Op. Cit., 2009, p. 161. Cita de Ramiro Salinas Siccha,
Artculo: La Acusacin Fiscal de Acuerdo al Cdigo Procesal Penal de 2004p.14
32 Cfr. Del Ro Labarthe, Op. Cit., p.146- Cita de Ramiro Salinas Siccha,
Artculo: La Acusacin Fiscal de Acuerdo al Cdigo Procesal Penal de 2004p.14
33 Ley N 30076.- Ley Que Modifica El Cdigo Penal, Cdigo Procesal Penal,
Cdigo De Ejecucin Penal y El Cdigo De Los Nios Y Adolescentes y Crea
Registros y Protocolos Con La Finalidad de Combatir La Inseguridad
Ciudadana (19/08/2013). Diario Oficial El Peruano pgina 501380 pgina
501393.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
de la vctima, de su familia o de las personas que de ella
dependen.
G. EL MONTO DE LA REPARACIN CIVIL, LOS BIENES EMBARGADOS

O INCAUTADOS AL ACUSADO, O TERCERO CIVIL, QUE
GARANTIZAN SU PAGO Y LA PERSONA A QUIEN CORRESPONDA
PERCIBIRLO.
Es aceptado que la reparacin civil tiene como presupuesto el dao
ilcito producido a consecuencia del delito al titular del bien jurdico
tutelado -principio del dao causado- cuya unidad procesal civil y penal
protege el bien jurdico en su totalidad y garantiza el oportuno derecho
indemnizatorio de la vctima; que, por tanto, no debe fijarse en forma
genrica, sino que es necesario individualizarla y determinarla en forma
prudencial y proporcional a la entidad del dao que se origin con su
comisin. Ello se deriva del contenido del artculo 92 del CP, donde se
prev que la reparacin civil se determina conjuntamente con la pena, la
misma que comprende la restitucin del bien o, si no es posible, el pago
de su valor y la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados al
agraviado del delito34. Asimismo, en aplicacin del artculo 95 del
Cdigo Penal, la reparacin civil que se solicite es solidaria entre los que
resulten responsables del hecho punible 35; de igual forma, si en el
proceso penal existe tercero civil responsable, el fiscal solicitar que el
pago de la reparacin civil sea solidaria entre los que resulten
responsables del hecho punible y los terceros civilmente responsables.
Esta es la postura interpretativa asumida por nuestra Corte Suprema. En
la Casacin N 164-2011-La Libertad36, el Supremo Tribunal ha dejado
34 contenido del artculo 93 del Cdigo Penal.
35 Norma penal que tiene correlato y sustento en el artculo 1983 del Cdigo
Civil que prev: Si varios son responsables del dao, respondern
solidariamente. Empero, aquel que pag la totalidad de la indemnizacin puede
repetir contra los otros, correspondiendo al juez fijar la proporcin segn la
gravedad de la falta de cada uno de los participantes. Cuando no sea posible
discriminar el grado de responsabilidad de cada uno, la reparticin se har por
partes iguales.
36 Dictada el 14 de agosto de 2012
67
LA ACUSACIN-UNJBG
establecido que la pretensin del tercero civilmente responsable de
querer evadir el pago solidario conjuntamente con los procesados, no
corresponde a derecho, siendo vlida la decisin de la Sala de
Apelaciones en exigir que el pago se efecte de manera solidaria, toda
vez que el artculo mil novecientos ochenta y tres del Cdigo Civil,
estipula que: Si varios son responsables del dao, respondern
solidariamente (); asimismo, el vnculo normativo que permite
fundamentar la responsabilidad en calidad de solidaria, para el presente
caso, viene determinado por el artculo mil novecientos ochenta y uno
del Cdigo Civil, que seala: Aquel que tenga a otros bajo sus rdenes
responde por el dao causado por este ltimo, si ese dao se realiz en
el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio respectivo. El autor
directo y el autor indirecto estn sujetos a responsabilidad solidaria. Por
otro
lado,
la
naturaleza
jurdica
de
la
reparacin
civil
es
incuestionablemente civil, pero su aplicacin junto a la pretensin penal

(acumulacin heterognea de pretensiones), responde exclusivamente a
la aplicacin del principio de economa procesal en el entendido que con
el menor desgaste posible de jurisdiccin, se pueda reprimir el dao
pblico causado por el delito y reparar el dao privado ocasionado por el
mismo hecho37. En el mismo sentido, el fundamento de la institucin
responsabilidad civil derivada de delito se halla en un criterio de
economa procesal, orientado a evitar el denominado peregrinaje de
jurisdicciones en busca de reparacin civil por el dao ocasionado por
el hecho punible. En tal contexto, se entiende que el titular de la accin
penal, en la acusacin fiscal, solicitar un monto dinerario por concepto
de reparacin civil a favor de los agraviados o perjudicados que no se
hayan constituido en actor civil o como se conoce comnmente, en
parte civil antes de la finalizacin de la investigacin preparatoria como
lo prev el artculo 101 del CPP de 2004. En cambio, en los procesos
donde hay constitucin de parte civil, el fiscal en su acusacin no podr
solicitar monto de reparacin civil en beneficio de aquel agraviado o
perjudicado que se constituy en actor civil. En este supuesto, solo al
37 Acuerdo Plenario N 5.2011/CJ-116 del 6 de diciembre de 2011.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
actor civil le corresponde precisar el quantum indemnizatorio que
pretende. Ello significa que cuando corresponda, el fiscal debe
individualizar el tipo y alcance de los daos cuyo resarcimiento solicita y
cunto corresponde a cada tipo de dao que afirma haber sufrido la
vctima38. Este aspecto jurdico aparece del contenido de la ltima parte
del artculo 11.1 del citado Cdigo Procesal que establece en forma
contundente: si el perjudicado se constituye en actor civil, cesa la
legitimacin del Ministerio Pblico para intervenir en el objeto civil del
proceso. As ha sido establecido como doctrina legal vinculante en el
Acuerdo Plenario N 5-2011/CJ-11645. En efecto, all se establece que la
participacin del Ministerio Pblico es por sustitucin, esto es,
representa un inters privado. Su intervencin cesa definitivamente
cuando el agraviado se apersona al proceso y se constituye en actor
civil. Aqu es pertinente precisar lo siguiente: en una investigacin
preparatoria donde existe un solo agraviado y este se constituye en
actor civil, el fiscal no tiene razn ni fundamento jurdico alguno para
solicitar monto alguno por concepto de reparacin civil. Igual suceder
cuando al existir varios agraviados, todos se constituyen en actores
civiles. En cambio, en el supuesto que exista ms de dos agraviados y
no todos se constituyan en actores civiles, el titular de la accin penal
tiene la obligacin jurdica de solicitar un monto de reparacin civil a
favor de aquellos agraviados o perjudicados que no se constituyeron en
actores civiles. Es obvio que el pedido ser debidamente fundamentado.
Tambin el fiscal debe precisar al detalle qu bienes fueron objeto de
embargo o fueron incautados en la investigacin preparatoria, ya sea al
investigado o al tercero civil responsable. Se entiende que slo se
consignar tal aspecto cuando en la investigacin preparatoria se haya
trabado algn embargo o incautado bienes al acusado. Esto es
importante, con la finalidad que al final del proceso, si son condenados
los imputados, en la sentencia se resuelva el decomiso definitivo de
38 Fundamento 15 del Acuerdo Plenario N 5.2011/CJ-116.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
todos los bienes incautados en aplicacin del artculo 102 del Cdigo
Penal39.
H. LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE OFREZCA PARA SU ACTUACIN EN
LA AUDIENCIA. EN ESTE CASO PRESENTAR LA LISTA DE
TESTIGOS Y PERITOS,
CON
INDICACIN
DEL NOMBRE Y
DOMICILIO, Y DE LOS PUNTOS SOBRE LOS QUE HABRN DE

RECAER SUS DECLARACIONES O EXPOSICIONES. (Asimismo, har
una resea de los dems medios de prueba que ofrezca).
Los medios de prueba que se ofrezca. Este aspecto es trascendente en
la redaccin de la acusacin. Aqu, el fiscal responsable del caso
indicar la lista de testigos y peritos, con indicacin del nombre y
domicilio donde sern notificados de ser admitidos para recibirse su
declaracin. Asimismo, como requisito importante e ineludible para su
admisin, el fiscal deber precisar los puntos sobre los cuales en su
oportunidad, aquellos sern examinados en el juicio oral. Aqu volvemos
a insistir, el titular de la accin penal ofrecer los medios de prueba
personales consistentes en testigos y peritos que segn su estrategia
considere que es importante recibir su testimonial en audiencia para
acreditar su pretensin penal ante el juez de juzgamiento. Una vez que
39 "Artculo 102. Decomiso de bienes provenientes del delito: El juez,
siempre que no proceda el proceso autnomo de prdida de dominio previsto en el
Decreto Legislativo 1104, resuelve el decomiso de los instrumentos con que se
hubiere ejecutado el delito, aun cuando pertenezcan a terceros, salvo cuando estos
no hayan prestado su consentimiento para su utilizacin. Los objetos del delito son
decomisados cuando, atendiendo a su naturaleza, no corresponda su entrega o
devolucin. Asimismo, dispone el decomiso de los efectos o ganancias del delito,
cualesquiera sean las transformaciones que estos hubieren podido experimentar. El
decomiso determina el traslado de dichos bienes a la esfera de titularidad del
Estado.
El juez tambin dispone el decomiso de los bienes intrnsecamente
delictivos, los que sern destruidos.Cuando los efectos o ganancias del delito se
hayan mezclado con bienes de procedencia lcita, procede el decomiso hasta el
valor estimado de los bienes ilcitos mezclados, salvo que los primeros hubiesen
sido utilizados como medios o instrumentos para ocultar o convertir los bienes de
ilcita procedencia, en cuyo caso proceder el decomiso de ambos tipos de bienes.
Si no fuera posible el decomiso de los efectos o ganancias del delito porque han
sido ocultados, destruidos, consumidos, transferidos a tercero de buena fe y a ttulo
oneroso o por cualquier otra razn atribuible al autor o partcipe, el juez dispone el
decomiso de los bienes o activos de titularidad del responsable o eventual tercero
por un monto equivalente al valor de dichos efectos y ganancias."
67
LA ACUSACIN-UNJBG
en la audiencia preliminar de la etapa intermedia, luego del debate
contradictorio, son admitidos los testigos y/o peritos para que presten su
testimonial en audiencia, estos ingresan automticamente con todas sus
declaraciones anteriores al tratarse de testigos; as como al tratarse de
peritos, estos ingresan automticamente con todas sus declaraciones
anteriores y su respectiva pericia.
Resea de los dems medios de prueba que ofrezca.
Al final de la acusacin, el fiscal har un recuento o enumeracin de los
dems medios probatorios. Se entiende que aqu entran todos los
medios probatorios que sustentan la acusacin escrita, los mismos que
pueden encontrarse recogidos en documentos, audios o videos.
Consideramos que el preliminar cuestionamiento que puede hacerse a
alguno o todos estos medios probatorios va oposicin es que hayan
sido conseguidos u obtenidos con violacin del contenido esencial de
derechos fundamentales. Ante tal cuestionamiento el juez debe
pronunciarse como corresponda luego del debate, admitiendo el medio
probatorio propuesto o declarando fundada la oposicin planteada.
Los
elementos
de
conviccin
que
fundamentan
el
requerimiento acusatorio.
Aqu el fiscal indicar y expondr en forma pormenorizada y detallada
todos los elementos de conviccin (actos de investigacin, diligencias,
medios o elementos de prueba, etc.) que ha recogido en la investigacin
preparatoria y generan la necesidad ineludible de acusar al o los
investigados. El titular de la accin penal le asignar determinado valor
probatorio a los elementos de conviccin. Expondr cules sirven para
acreditar la comisin del delito investigado y cules para vincular al
acusado con los hechos, ya sea como autor o cmplice. Es posible que
un mismo elemento de conviccin o elemento probatorio sirva tanto para
acreditar la comisin del hecho punible como para vincular penalmente
al investigado con los hechos objeto de investigacin.
La mera relacin de los elementos de conviccin con ausencia de un
contenido importante de las mismas puede generar que la acusacin
67
LA ACUSACIN-UNJBG
escrita no pase el control judicial o hacindolo no logre una sentencia de
condena.
En otros trminos, el fiscal debe argumentar y, para ello, tiene que
asignarle un valor probatorio a los elementos de conviccin que ha
recogido en la investigacin preparatoria. Son los fundamentos mismos
de por qu acusa al imputado.
3.2.
TRMITE DE LA ACUSACIN
Artculo 350 del CDIGO PROCESAL PENAL: Notificacin de la acusacin y

objecin de los dems sujetos procesales
1. La acusacin ser notificada a los dems sujetos procesales.
En el plazo de diez das stas podrn:
a) Observar la acusacin del Fiscal por defectos formales,
requiriendo su correccin;
b) Deducir excepciones y otros medios de defensa, cuando no
hayan sido planteadas con anterioridad o se funden en hechos
nuevos;
c) Solicitar la imposicin o revocacin de una medida de coercin
o la actuacin de prueba anticipada conforme a los artculos 242 y
243, en lo pertinente;
d) Pedir el sobreseimiento;
e) Instar la aplicacin, si fuere el caso, de un criterio de
oportunidad;
f) Ofrecer pruebas para el juicio, adjuntando la lista de testigos y
peritos que deben ser convocados al debate, con indicacin de
nombre, profesin y domicilio, precisando los hechos acerca de
los cuales sern examinados en el curso del debate. Presentar los
documentos que no fueron incorporados antes, o sealar el lugar
donde se hallan los que deban ser requeridos;
g) Objetar la reparacin civil o reclamar su incremento o
extensin, para lo cual se ofrecern los medios de prueba
pertinentes para su actuacin en el juicio oral; o,
67
LA ACUSACIN-UNJBG
h) Plantear cualquier otra cuestin que tienda a preparar mejor el
juicio.
2. Los dems sujetos procesales podrn proponer los hechos que
aceptan y que el Juez dar por acreditados, obviando su
actuacin probatoria en el Juicio. Asimismo, podrn proponer
acuerdos acerca de los medios de prueba que sern necesarios
para que determinados hechos se estimen probados. El Juez, sin
embargo, exponiendo los motivos que lo justifiquen, podr
desvincularse de esos acuerdos; en caso contrario, si no
fundamenta especialmente las razones de su rechazo, carecer
de efecto la decisin que los desestime
La acusacin no solo puede significar la formulacin del pedido fiscal que
necesariamente ha de recalar en un auto de enjuiciamiento, de acuerdo con el
aforismo de nullum acusatione sine iudicium 40; en la medida que el resto de
sujetos procesales cuentan con el legtimo derecho de pronunciarse sobre los
varios aspectos que contiene dicha acusacin, en cuanto al cuestionamiento
que puedan proponer sobre ciertos defectos de forma o, de ser el caso,
aprovechar para instar los mecanismos procesales que juzguen convenientes.
Todo ello supone poner en autntico debate del contenido de la acusacin as
como la oportunidad a los sujetos procesales de instar instituciones procesales
que puedan poner fin a la persecucin penal.
El artculo 350.1 del nuevo CPP dispone que la acusacin ser notificada a los
dems sujetos procesales. En el plazo de diez das estas podrn:
A. OBSERVAR LA ACUSACIN DEL FISCAL POR DEFECTOS
FORMALES, REQUIRIENDO SU CORRECCIN
Quiere decir esto, que las partes (activa y pasiva del proceso), vean
convenientes
poner
de
relieve
ciertos
errores
que
hayan
de
desprenderse del contenido de la acusacin; en lo que respecta al

nombre completo del imputado, de la vctima (agraviado), de las
tipificaciones penales, su nomen iuris, etc., advirtindose tambin
omisiones, en lo que respecta a la cuantificacin del monto por concepto
de reparacin civil, las penas accesorias (limitativas de derecho); puede
ser tambin el tiempo que el imputado ya se encuentra en carcelera
40 Nulo es el Juicio sin acusacin
67
LA ACUSACIN-UNJBG
(prisin preventiva), que debe ser descontado para el abono de la pena
a imponer. Cuestin muy importante es la distincin de la participacin
delictiva de los coimputados, en el sentido de identificarse con
correccin bajo qu ttulo intervino en los hechos que da lugar a la
subsuncin jurdico-penal (autor inmediato, coautor, autor mediato,
cmplice primario o secundario y/o instigador). Si se trata de una
organizacin delictiva, y si este es el fundamento de la agravante, se
debe sealar la posicin que el agente desempeaba en el seno de la
estructura criminal. No puede dejarse de lado, por tanto, aquellos
elementos
que
determinan
las
circunstancias
modificativas
de
responsabilidad, tanto aquellas que inciden en una agravacin como

aquellas que operan como atenuantes; si se presenta un error de tipo o
de prohibicin vencible error de comprensin culturalmente condicionado
evitable tentativa, la edad del autor al momento de los hechos
(responsabilidad restringida); todo ello se cohesiona con las facultades
que se le conceden al fiscal en el artculo IV del Ttulo Preliminar.
Aspecto no de menos importancia es lo relativo a las medidas
cautelares, tanto de naturaleza personal como real, si es que se
procedi en el marco de la IP a la afectacin de un bien mueble, va un
embargo, el monto por el cual se ha fijado la medida precautoria.
Los testigos que ofrezca deben estar debidamente individualizados, por
lo que un error en sus nombres puede tambin ser observado por los
sujetos procesales.
B. DEDUCIR EXCEPCIONES Y OTROS MEDIOS DE DEFENSA CUANDO

NO HAYAN SIDO PLANTEADOS CON ANTERIORIDAD O SE FUNDEN
EN HECHOS NUEVOS
Es de suma importancia que la accin penal que ha sido promovida en el
proceso penal revele los elementos suficientes para poder pasar a la
etapa de juzgamiento, tanto en su aspecto material como formal. Un
principio elemental en esta va procesal constituye la "reserva procesal
penal", pues solo pueden ser objeto de persecucin y juzgamiento penal
aquellos hechos que revisten apariencia suficiente de criminalidad, en
trminos de dogmtica penal: el injusto (accin u omisin tpica y
penalmente antijurdica); de no ser as, estaramos convalidando
67
LA ACUSACIN-UNJBG
persecuciones carentes de todo fundamento material, sobrecargando los
tribunales de forma intil, lo cual tambin implica que los trminos de
procesamiento se encuentren vigentes, de que no operen cualesquiera
de las formas de extincin de la accin penal que se glosan en el Cdigo
Penal en su artculo 78
41
, este acpite da una ltima oportunidad para
que cese la persecucin penal estatal.

Por otro lado, tambin cabe deducir cuestiones previas, cuando se
advierta que se ha instaurado la accin penal, pese a no haberse
cumplido con una cuestin objetiva de perseguibilidad; no olvidemos que
algunos delitos para poder ser denunciados penalmente deben haber
satisfecho ciertas condiciones; libramientos indebidos, apropiacin ilcita,
delitos contra los derechos de autor y contra la propiedad industrial,
delitos econmicos, delitos ambientales, etc. As, el artculo 7.2 del
nuevo Cdigo Procesal Penal 42; establece que la cuestin previa y las
excepciones tambin se pueden deducir durante la etapa intermedia,
siempre y cuando no hayan sido interpuestos con anterioridad o se
basen en hechos nuevos, que lgicamente no fueron conocidos por el
rgano jurisdiccional.
El inciso in examine agrega que puede referirse a otros medios de
defensa; sern por ejemplo, las potestades nulificantes, en cuanto a la
contravencin de una norma de orden procesal y de las garantas
fundamentales contempladas en la Ley Fundamental 43; la denuncia de
un eminente estado de indefensin, por la ausencia del abogado en la
declaracin del imputado, la no participacin del representante del
Ministerio Pblico en una actuacin procesal cuya presencia era
41 "Artculo 78.- La accin penal se extingue:
1. Por muerte del imputado,

prescripcin, amnista y el derecho de gracia.
2. Por autoridad de cosa juzgada.
3. En los casos que slo proceda la accin privada, sta se extingue, adems de las
establecidas en el numeral 1, por desistimiento o transaccin."
42 Artculo 7 inc. 2 Oportunidad de los medios de defensa: La cuestin
previa y las excepciones tambin se pueden deducir durante la Etapa Intermedia,
en la oportunidad fijada por la Ley.
43 No podrn ser considerados en este caso aquellos defectos que consisten en
nulidades relativas en cuanto al saneamiento de irregularidades que no modifique

de ninguna manera el desarrollo del proceso ni perjudique la intervencin de los
interesados, tal como se desprende del Art. 152.2 del nuevo cdigo procesal penal
67
LA ACUSACIN-UNJBG
obligatoria, la adquisicin de evidencias va una medida restrictiva de
derechos, sin haberse contado con autorizacin jurisdiccional, cuando no
se haya informado al testigo pariente (cuarto grado por consanguinidad)
de puede abstenerse de rendir su testimonial, se haya denegado de
forma arbitrara la interposicin de un medio de impugnacin, siempre
que se haya agotado con interponer el recurso respectivo, etc.
Tambin podr ser planteada la Recusacin del juzgador, con arreglo a
lo dispuesto en el artculo 54 del nuevo Cdigo Procesal Penal 44,
siempre que se interponga dentro de los tres das de conocida la causal
que se invoque.
C. SOLICITAR LA IMPOSICIN O REVOCACIN DE UNA MEDIDA DE
COERCIN O LA ACTUACIN DE PRUEBA ANTICIPADA,
CONFORME A LOS ARTCULOS 242 Y 243, EN LO PERTINENTE.
Las medidas de coercin procesal, en mayor medida aquellas que
inciden de forma negativa sobre los bienes jurdicos del imputado
(naturaleza procesal), sern legtimas siempre que concurran de forma
continua los presupuestos de orden formal y material que prev la
codificacin procesal al respecto, en tal virtud, los sujetos legitimados,
deben contar en todas las etapas del proceso con los mecanismos
procesales que puedan rebatir dicha situacin jurdica; en el caso del
44
Artculo 54 Requisitos de la recusacin.1. Si el Juez no se inhibe,

puede ser recusado por las partes. La recusacin se formular por escrito, bajo
sancin de inadmisibilidad, siempre que la recusacin se sustente en alguna de las
causales sealadas en el artculo 53, est explicada con toda claridad la causal que
invoca y se adjunten, si los tuviera, los elementos de conviccin pertinentes.
Tambin ser inadmisible y se rechazar de plano por el propio Juez de la causa, la
recusacin que se interponga fuera del plazo legal.
2. La recusacin ser interpuesta dentro de los tres das de conocida la causal
que se invoque. En ningn caso proceder luego del tercer da hbil anterior al
fijado para la audiencia, la cual se resolver antes de iniciarse la audiencia. No
obstante ello, si con posterioridad al inicio de la audiencia el Juez advierte -por s o
por intermedio de las partes- un hecho constitutivo de causal de inhibicin deber
declararse de oficio.
3. Cuando se trate del procedimiento recursal, la recusacin ser interpuesta dentro
del tercer da hbil del ingreso de la causa a esa instancia.
4. Todas las causales de recusacin deben ser alegadas al mismo tiempo.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
imputado, de que se le revoque la prisin preventiva, la detencin
domiciliaria o el impedimento de salida del pas. Las medidas cautelares,
sean de orden real o personal, siguen la regla del rebuc stic stantibus, ni
bien se diluyen los motivos que justificaron su adopcin, estas deben
cesar de inmediato; as, el artculo 283 del nuevo Cdigo Procesal
Penal45, al establecer que el imputado podr solicitar la cesacin de la
prisin preventiva y su sustitucin por una medida de comparecencia las
veces que lo considere pertinente. De igual forma, el persecutor pblico
puede solicitar a la vez la imposicin de una medida cautelar, de orden
personal, peticionando la adopcin de una prisin preventiva o de una
detencin domiciliaria cuando haya de advertirse que el imputado pueda
evadir la accin de la justicia o perturbar la actividad probatoria, siempre
que se funden en nuevas evidencias y no aquellas que fueron
desestimadas por el juzgador en su oportunidad; as tambin podr
solicitar una comparecencia con restricciones, cuando el caso as lo
amerite.
A su vez, el fiscal podr pedir la fijacin de una medida de coercin
procesal de naturaleza real amn de asegurar el abono de la
indemnizacin provocada por los efectos lesivos del hecho punible. De
forma especfica, un embargo preventivo sobre los bienes del imputado
o del tercero civil responsable, cuando la suma de dinero que se ha
pedido por concepto de reparacin civil, resulta superior al monto
cubierto por la medida asegurativa que se dict al principio de la
investigacin preparatoria. Puede que recin en dicho estadio se haya
tomado conocimiento de un bien libre o derechos embargables del
45
"Artculo 283.- Entorpecimiento al funcionamiento de servicios

pblicosEl que, sin crear una situacin de peligro comn, impide, estorba o
entorpece el normal funcionamiento del transporte o de los servicios pblicos de
telecomunicaciones, saneamiento, electricidad, hidrocarburos o de sustancias
energticas similares, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de seis aos. En los casos en que el agente acte con violencia y
atente contra la integridad fsica de las personas o cause grave dao a la propiedad
pblica o privada, la pena privativa de la libertad ser no menor de seis ni mayor de
ocho aos."
67
LA ACUSACIN-UNJBG
imputado o del tercero civil. Esta potestad tambin la tiene el actor civil,
con arreglo al artculo 255.1 del nuevo Cdigo procesal penal que dice:
Artculo 255 Legitimacin y variabilidad: 1. Las
medidas establecidas en este Ttulo, sin perjuicio de
las reconocidas a la Polica y al Fiscal, slo se
impondrn por el Juez a solicitud del Fiscal, salvo el
embargo y la ministracin provisional de posesin
que tambin podr solicitar el actor civil. La solicitud
indicar las razones en que se fundamenta el pedido
y, cuando corresponda, acompaar los actos de
investigacin o elementos de conviccin pertinentes.
Por otro lado, pueden las partes solicitar la actuacin de una "prueba
anticipada", cuando las circunstancias as lo ameriten; potestad de la
que puede hacer uso tanto el persecutor pblico como la defensa del
imputado cuando aparezcan motivos suficientes que hagan inferir el
peligro de que se pueda perder la actuacin de una prueba por efectos
del tiempo; v. gr., ante la enfermedad grave que aqueja a uno de los
testigos o ante la imperiosa necesidad del agraviado de salir del pas.
As tambin, con respecto exmenes periciales, el careo entre las
personas que han declarado, siempre que entre estos hayan surgido
contradicciones
insalvables,
reconocimientos,
inspecciones
reconstrucciones que por su naturaleza deben ser considerados actos

definitivos e irreproducibles y no sea posible postergar su realizacin
hasta el momento del juicio; todo ello con arreglo al artculo 242.2 del
nuevo Cdigo Procesal Penal46. Para tales efectos, el solicitante debe
cumplir con los presupuestos contemplados en el artculo 243 del mismo
cdigo47 .
Definimos entonces a la prueba anticipada como:
46 Artculo 242. Supuestos de prueba anticipada: 2. Las
mismas actuaciones de prueba podrn realizarse durante la etapa
intermedia.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Aquella prueba que se acta antes de la etapa de juzgamiento en
razn de ciertas circunstancias (que la ley prev) que impiden su
repeticin, pero cuya actuacin se cie en la medida de lo posible
a las reglas y principios del juicio oral, v. gr., recibir la testifical de
un testigo que est a punto de fallecer, etc. 48
D. PEDIR EL SOBRESEIMIENTO
Se ha sostenido en otros espacios de opinin que el "sobreseimiento"
supone la expedicin jurisdiccional, emitida por el juez de la IP,
provocando el cese definitivo de la persecucin penal, cuando el
persecutor pblico lo ha solicitado as, invocando cualesquiera de las
causales contempladas en el artculo 344.2 del nuevo CPP, con arreglo
al principio de "reserva procesal penal"; quiere decir esto que la
hiptesis in comento, implica que no sea el fiscal quien requiera el
sobreseimiento, pues ello importa una evidente contradiccin, en tanto la
fase que se est analizando debe haber pasado previamente por la
formalidad de la acusacin fiscal; en tal sentido, el mismo funcionario
que primero acusa no puede sin ms luego solicitar el sobreseimiento de
la causa. Aquello sera carente de toda seriedad, inimaginable en una
funcin de tan especial relevancia.
Por tales motivos, consideramos que tal facultad quedara reservada
para la defensa del imputado, pero en principio la interposicin de dicho
mecanismo no se le encuentra legalmente conferido, nicamente al
persecutor pblico; si este quiere incoar el cese de la persecucin penal,
lo hara conforme a los medios de defensa tcnica, en especfico, la
47 Artculo 243 Requisitos de la solicitud.1. La solicitud de prueba
anticipada se presentar al Juez de la Investigacin Preparatoria en el curso de la
investigacin preparatoria o hasta antes de remitir la causa al Juzgado Penal
siempre que exista tiempo suficiente para realizarla en debida forma.
2. La
solicitud precisar la prueba a actuar, los hechos que constituyen su objeto y las
razones de su importancia para la decisin en el juicio. Tambin indicarn el nombre
de las personas que deben intervenir en el acto y las circunstancias de su
procedencia, que no permitan su actuacin en el juicio.
3. La solicitud, asimismo,
debe sealar los sujetos procesales constituidos en autos y su domicilio procesal. El
Ministerio Pblico asistir obligatoriamente a la audiencia de prueba anticipada y
exhibir el expediente fiscal para su examen inmediato por el Juez en ese acto.
48 Pea Cabrera Freyre, AR. Exgesis del Nuevo Cdigo Procesal

Penal, editorial Rhodas, Lima ,2007. Pag.655
67
LA ACUSACIN-UNJBG
interposicin de una excepcin, que dara lugar a un sobreseimiento de
la causa, si es positivamente amparada; empero dicha posibilidad ya se
encuentra contemplada en el inc. b) del articulado bajo anlisis.
No obstante, si partimos de un contenido lato del derecho de defensa,
hemos de concebir que la defensa debe contar con una serie de
mecanismos e instrumentos que se dirijan a cuestionar no solo la validez
de la relacin jurdico-procesal (medios de defensa tcnica), sino
tambin de dirigirse directamente al juzgador, hacindole ver que los
hechos objetos de investigacin, no cuentan con un mnimo de indicios
de cargo que puedan sostener la imputacin delictiva, sea porque no
existe cuerpo del delito o porque resulta ms que evidente que el
imputado no pudo haber cometido el hecho criminoso. Lo que
desnudara, en todo caso, que el fiscal formalizo la IP, pese a que no
contaba con los elementos necesarios para hacerlo, de acuerdo al
contenido a que se contrae del artculo 336.
En opinin de Salinas Siccha esta alternativa podr efectuarse cuando:
El imputado y su defensa estn convencidos que los medios
de prueba recogidos en la investigacin preparatoria apoyan
su posicin en el sentido de que los hechos que se le imputan
no constituyen delito, o que l no es autor ni partcipe del
delito investigado o, en su caso, corroboran la concurrencia
de una causa de justificacin plena 49
A nuestra consideracin, cuando el imputado lo que alega es la falta de
concurrencia de un elemento del injusto, sea de atipicidad o ante la
presencia de una causa de justificacin, lo que debe hacer es incoar una
excepcin de improcedencia de accin; en tal medida esta alternativa la
debemos reservar para los casos antes mencionados.
E. INSTAR LA APLICACIN, SI FUERE EL CASO, DE UN CRITERIO DE

OPORTUNIDAD
49 SALINA SICCHA,R: LA ETAPA INTERMEDIA EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL

PENAL DEL 2004. EN: Actualidad Jurdica, tomo 174,Mayo del 2008. Gaceta
Jurdica.cit. p.174
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Las frmulas del consenso, en cuanto vas alternativas al proceso
comn, constituyen una herramienta esencial para aliviar la sobrecarga
procesal, para ejercer filtros de selectividad de aquellos hechos punibles
que merecen pasar a la etapa de juzgamiento, como una va adecuada
para morigerar la respuesta punitiva, haciendo del sistema penal un
medio eficaz para alcanzar los fines preventivos de la pena. Lo contrario
importa privilegiar un cometido meramente retributivo de la sancin,
rechazable hoy en da en mrito a la emergente criminalidad que cunde
en nuestro pas. Ofrecer una respuesta diferenciada conforme al
contenido material del injusto tpico significa entonces una inmejorable
orientacin como paliativo de los graves problemas que aquejan la
administracin de justicia penal, y vaya que los criterios de oportunidad
se instituyen en la plataforma de mayor legitimacin social y jurdica,
para que la causa pueda sobreseer prescindiendo de toda sancin
punitiva, a diferencia de otras instituciones procesales alternativas, que
s pueden propiciar justificados reparos.
Se entiende que la aplicacin de los criterios de oportunidad puede
promoverlos el fiscal ni bien toma conocimiento de la noticia criminal, en
los primeros recaudos de las diligencias preliminares, con arreglo a los
requisitos de orden material que se contienen en el artculo 2.1 del
nuevo CPP, para lo cual deber citar al imputado y al agraviado, con el
fin de realizar las diligencias, dejndose constancia en el acta respectiva.
De relevancia es que se fije el monto por concepto de reparacin civil, a
fin de colmar las legtimas pretensiones indemnizatorias de la vctima,
tomando en cuenta que el principio de oportunidad tiende a preponderar
de forma preferente los intereses jurdicos de la "pareja criminal", tanto
del imputado como del agraviado, como una va adecuada para
personalizar el conflicto y dejar de lado una visin en puridad
criminalizadora.
Cuando se logra el consenso de las partes, satisfecha la reparacin, el
fiscal expedir una disposicin de abstencin (abstencin del ejercicio de
la accin penal), lo que supone que no puede ordenar y/o promover una
nueva persecucin penal por los mismos hechos, segn lo previsto en el
artculo 2.4 del nuevo CPP. En el caso de que la investigacin
67
LA ACUSACIN-UNJBG
preparatoria haya sido formalizada, dando con ello inicio al proceso
penal, podr tambin el fiscal promover los criterios de oportunidad, bajo
la salvedad de que el acuerdo debe ser aprobado por el juez de la IP,
previa audiencia, dando lugar a un auto de sobreseimiento en aplicacin
del artculo 2.7 y, esto es as, en la medida que habindose iniciado
formalmente el proceso penal, el juzgador asumiendo jurisdiccin es el
nico funcionario con potestades legales para declarar el cese de la
persecucin (auto de sobreseimiento). Sealando la norma que esta
posibilidad puede concretizarse hasta antes de formularse la acusacin,
quiere decir esto que el plazo lmite sera la culminacin de la etapa de
investigacin preparatoria.
Por consiguiente, se extiende positivamente el plazo para que las partes
sean el fiscal, el imputado o el agraviado, puedan instar la aplicacin del
principio de oportunidad, permitiendo una salida pacfica al conflicto
social producido por el hecho criminoso.
La aplicacin de los criterios de oportunidad se encuentran sometidos a
una serie de dispositivos legales emitidos por la Fiscala de la Nacin,
que no solo buscan regular adecuadamente este procedimiento especial,
en cuanto a las funciones discrecionales e imperativas que se atribuyen
al fiscal, sino tambin que el persecutor pblico tenga a su merced
mayores fundamentos para promover los mecanismos de consenso con
el imputado y la vctima.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
F. OFRECER PRUEBAS PARA EL JUICIO, ADJUNTANDO LA LISTA DE
TESTIGOS Y PERITOS QUE DEBEN SER CONVOCADOS AL
DEBATE, CON INDICACIN DE NOMBRE, PROFESIN Y DOMICILIO,
PRECISANDO LOS HECHOS ACERCA DE LOS CUALES SERN
EXAMINADOS EN EL CURSO DEL DEBATE. PRESENTAR LOS
DOCUMENTOS QUE NO FUERON INCORPORADOS ANTES, O
SEALAR EL LUGAR DONDE SE HALLAN LOS QUE DEBAN SER
REQUERIDOS
Resulta importante que los sujetos procesales sealen en detalle el
nombre de los testigos y peritos que han de participar en la
confrontacin adversarial, a efectos de su debida programacin y
pertinencia, para lo cual deber indicarse los datos precisos del testigo o
del perito, as como los puntos que sern objeto de anlisis en el
examen que tomara lugar en el juzgamiento, a efectos de evitar
intervenciones a todas luces impertinentes de alguno de los sujetos
procesales.
Punto a destacar es que la facultad descrita en este inciso nicamente
ha de recaer en el actor civil, en el imputado y en el tercero civil
responsable, en la medida que el fiscal en su escrito de acusacin que
present ante el juez de la IP contaba ya con la obligacin de presentar
la lista de testigos y peritos, con las indicaciones que se precisan en el
dispositivo en cuestin, de conformidad con lo previsto en el inc. h) del
artculo 349.1 del nuevo Cdigo Procesal Penal 50.
Cabe mencionar que tambin pueden presentarse los documentos que
han servir como medios de prueba que sern actuados en el curso del
juicio oral o, en su defecto, podrn indicar su localizacin, sea el lugar
donde se encuentran o la persona que lo detenta, a fin de que sean
requeridos.
G. OBJETAR LA REPARACIN CIVIL O RECLAMAR SU INCREMENTO O
EXTENSIN, PARA LO CUAL SE OFRECERN LOS MEDIOS DE
PRUEBA PERTINENTES PARA SU ACTUACIN EN EL JUICIO ORAL
50 Artculo 349 Contenido: Los medios de prueba que ofrezca para su actuacin
en la audiencia. En este caso presentar la lista de testigos y peritos, con indicacin
del nombre y domicilio, y de los puntos sobre los que habrn de recaer sus
declaraciones o exposiciones. Asimismo, har una resea de los dems medios de
prueba que ofrezca.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
El proceso penal no solo tiene que ver con la bsqueda de la verdad
formal que ha de permitir en ciertos casos a la jurisdiccin penal, emitir
una sentencia de condena, con ello imponer una pena al sujeto infractor
de la norma jurdico-penal, siempre y cuando en el desarrollo del
juzgamiento los medios de prueba (incriminacin), y la teora jurdica del
fiscal hayan podido enervar exitosamente el principio de presuncin de
inocencia que revesta al acusado, sino que tiene que ver tambin con la
pretensin indemnizatoria que persigue obtener el agraviado (actor civil),
en el marco de la resolucin final del juzgador, tal como se desprende
del artculo 92 del Cdigo Penal51. El hecho de que en el proceso penal
tenga preponderancia la accin penal, de conformidad con los intereses
pblicos, que sostiene la persecucin ejercida por el Ministerio Pblico
no quiere decir de ningn modo que la accin civil sea una pretensin
meramente accesoria.
Todo lo contrario, el nuevo Cdigo Procesal Penal se adscribe a una
concepcin ms lata de lo que debemos entender por "tutela
jurisdiccional efectiva": de que esta solo puede alcanzarse en tanto la
resolucin final de la judicatura no solo determine con correccin la
situacin jurdica del imputado, sea absolvindolo o condenndolo, sino
tambin de ofrecer una respuesta fundada en Derecho, en lo que
respecta a la pretensin reparatoria, de que se fije un monto por
reparacin civil proporcional al dao causado por la conducta criminal.
Si bien la declaracin de responsabilidad civil est condicionada a la
imposicin de una condena, no es menos cierto que en ciertas
circunstancias el juzgador podr decidirse por pronunciarse sobre dicho
aspecto, pese a la expedicin de una sentencia absolutoria o de un auto
de sobreseimiento, conforme a lo establecido en el artculo 12.3 del
nuevo Cdigo Procesal Penal52.
El artculo 349.1, establece en su inc. g), que el fiscal en su acusacin
deber solicitar el monto de reparacin civil, los bienes embargados o
51 Reparacin civil: Artculo 92.- La reparacin civil se determina conjuntamente
con la pena.
52
Artculo 12 Ejercicio alternativo y accesoriedad: 3. La sentencia absolutoria o

el auto de sobreseimiento no impedir al rgano jurisdiccional pronunciarse sobre la
accin civil derivada del hecho punible vlidamente ejercida, cuando proceda.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
incautados al acusado o tercero civil que garantizan su pago y la
persona a quien corresponda percibirlo, concordante con el artculo
321.1; quiere decir esto que el persecutor pblico debe haber cumplido
con dicha obligacin antes de pasar a la etapa objeto de examen.
No obstante, no puede dejarse de lado que a la vctima la ley procesal le
reconoce la legitimidad activa sobre el ejercicio de la accin civil
derivada del hecho punible, constituida en actor civil de acorde a lo
previsto en el artculo 98. Ms an el artculo 11.1 del nuevo Cdigo
Procesal Penal53, dispone que si el perjudicado se constituye en actor
civil, cesa la legitimacin del Ministerio Pblico para intervenir en el
objeto civil del proceso, a nuestro entender ello no enerva la atribucin
conferida en el inc. g) del artculo 349.1.
Segn lo dicho, el actor civil o el agraviado tienen la potestad de objetar
el monto por concepto de reparacin civil fijado, cuando en su opinin el
fiscal no ha fijado un quantum adecuado, de acorde a las variables que
se contienen en el artculo 93 del Cdigo Penal 54, esto es, sobre el lucro
cesante, el dao emergente y el dao moral; por tales motivos, el actor
civil puede alegar en un escrito por qu debe incrementarse
significativamente la indemnizacin; para ello emplear los argumentos
jurdico-civiles que estime pertinentes.
La extensin ha de referirse a ciertos elementos que han sido
prescindidos por el fiscal en su acusacin, de que la sustraccin del
vehculo de que fue objeto por parte del acusado le impidieron trabajar
su oficio de taxista o que el dinero apropiado ilcitamente estaba
destinado al pago de los beneficios sociales de los trabajadores.
53 Artculo 11 Ejercicio y contenido: 1. El ejercicio de la accin civil derivada

del hecho punible corresponde al Ministerio Pblico y, especialmente, al perjudicado
por el delito. Si el perjudicado se constituye en actor civil, cesa la legitimacin del
Ministerio Pblico para intervenir en el objeto civil del proceso.
54 Contenido de la reparacin civil: Artculo 93.- La reparacin comprende:

1. La restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y
indemnizacin de los daos y perjuicios..
67
2. La
LA ACUSACIN-UNJBG
Tanto en lo que respecta al incremento y/o extensin de la reparacin
civil, deber el actor civil sustentarlo con los medios de prueba
adecuados para ello, los que sern actuados en el juzgamiento, por lo
que deber ofrecerlos en su oportunidad a fin de que sean incorporados
al debate.
H. PLANTEAR CUALQUIER OTRA CUESTIN QUE TIENDA A

PREPARAR MEJOR EL JUICIO
Este inciso recoge una previsin abierta donde se pueden cobijar todos
aquellos aspectos de orden procesal, que pueden ser alegados por los
sujetos procesales, que conduzcan a que el juzgamiento pueda alcanzar
los fines propuestos, tanto en lo que refiere a la concretizacin de sus
fines como aquellos que tiendan a resguardar su legalidad. La admisin
de
los
argumentos
expuestos
est
sujetos
una
valoracin
estrictamente jurisdiccional por parte del juez de la IP.

Bajo este apartado podemos incluir los cuestionamientos que las partes
puedan levantar sobre los medios de prueba contenidos en la acusacin
fiscal, sea porque han sido obtenidos en evidente vulneracin del
contenido esencial de los derechos fundamentales (prueba prohibida),
han sido incorporadas al proceso en contravencin a los procedimientos
previstos en la norma procesal (prueba irregular) o las pruebas resultan
manifiestamente impertinentes, previsto que se dirigen a probar hechos
que no tienen incidencia alguna con lo que se pretende esclarecer en el
juzgamiento55 .
Se trata de una fase de depuracin de pruebas; mxime si en esta fase
se permute a las partes ofrecer pruebas para su actuacin en la
audiencia del juicio oral.
En palabras de Gonzlez Navarro, en referencia al CPP colombiano
dice:
Las partes y el Ministerio Pblico podrn solicitar al juez la
exclusin, rechazo o inadmisibilidad de los medos de
prueba que, de conformidad con las reglas establecidas en
55 Vde, al respecto, CAROCCA PREZ, A.; El nuevo sistema procesal penal, pp. 212215.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
este cdigo, resultan inadmisibles, impertinentes, intiles,
repetitivos o encaminados a probar hechos notorios o que
por otro modo no requieran prueba 56. En la determinacin
de la prueba que puede llevarse en el juicio, el juez de
garantas est facultado para excluir aquella obtenida con
infraccin a derechos fundamentales y las partes estn
habilitadas para acordar convenciones probatorias sobre
hechos que no requerirn ser probados luego en el juicio 57.
Eso s, el juzgador de ningn modo podr decretar la inclusin de ciertas
pruebas de oficio, pues de ser as se estara inmiscuyendo en los fueros
funcionales que solo le competen al persecutor pblico.
1. Convenciones probatorias
El artculo 350.2 dispone que los dems sujetos procesales podrn
proponer los hechos que aceptan y que el juez dar por acreditados,
obviando su actuacin probatoria en el juicio. Asimismo, podrn
proponer acuerdos acerca de los medios de prueba que sern
necesarios para que determinados hechos se estimen probados. El juez,
sin embargo, exponiendo los motivos que lo justifiquen, podr
desvincularse de esos acuerdos; en caso contrario, si no fundamenta
especialmente las razones de su rechazo, carecer de efecto la decisin
que los desestime.
La acusacin fiscal recoge un relato fctico, proposiciones fcticas que
construye el persecutor pblico conforme a la teora del caso que
pretende dar por acreditado en el juzgamiento.
Cuestiones de hecho que ajustadas a los preceptos jurdico-penales dan
lugar de forma abstracta al juicio de tipicidad y de antijuridicidad penal
que haya de convenir probados por el tribunal decisorio. El acusado sin
necesidad de acogerse a una confesin, puede aceptar ciertos hechos
aludidos en la acusacin. Empero los hechos que son aceptados por el
acusado no deben ser aquellos que hayan de determinar la acreditacin
56 GONZLEZ NAVARRO, AL, Sistema de Juzgamiento penal acusatorio, T. II, p. 841.
BAYTELMAN A., A/ DUCE J , M .. Litigacin penal, Juicio oral y prueba. Universidad
Diego Portales, 2004, pp. 4647
57 BAYTELMAN A., A/ DUCE J, M. Litigacin penal, Juicio oral y prueba. Universidad

Diego Portales, 2004, pp. 4647
67
LA ACUSACIN-UNJBG
del hecho punible o su responsabilidad penal, pues aquellos han de ser
debatidos necesariamente en la etapa de juzgamiento, no se puede en
una etapa previa pretender prescindir su actuacin, en resguardo del
principio de preclusin procesal.
Seguidamente, se reconoce a los sujetos procesales lo que hemos de
denominar como "convenciones probatorias" 58 en el sentido de que las
partes puedan ponerse de acuerdo acerca de aquellos medios
probatorios que hayan de estimarse como fundamentales para la
acreditacin de ciertas proposiciones fcticas. El acusado, el actor civil y
el tercero civil responsable pueden hacer uso de estas convenciones. En
realidad, pese a que la contradiccin, entre las pretensiones del acusado
y del actor civil debera consistir solo en que mientras el imputado dirige
su argumentacin a la probanza de su inocencia, el actor civil sustenta la
responsabilidad civil de aquel, no es menos cierto que para ello se
remite al contenido punitivo del proceso. Tal vez entre el acusado y el
tercero civil responsable puedan darse estos acuerdos, tomando en
cuenta que apuntan a un mismo objetivo: refutar la hiptesis
incriminatoria del fiscal. Inclusive podra darse entre el fiscal y el
imputado, de convenir la probanza de determinadas circunstancias, que
en definitiva no suponen una admisin de culpabilidad.
Por ejemplo, de que la muerte de la vctima fue causada por una
conducta humana y no por su propia mano (suicidio).
Segn Galves Villegas: Las convenciones probatorias que
hayan podido acordar los sujetos procesales se encuentran
sometidas a un filtro de valoracin jurisdiccional, en el
sentido de que el juez de la IP podr desvincularse de
dichos pactos; para ello deber fundamentar debidamente
su oposicin. S el juez de la investigacin preparatoria no
cumple con expresar las razones o fundamentos que le
58Vid, al respecto, GLVEZ VILLEGAS y otros; El Cdigo Procesal Penal Jurista
Editores, 2008, pp. 700701; CAROCCA PEREZ, A, Ob. cit. p 215. En la doctrina
colombiana, se hace alusin a las llamadas "estipulaciones probatorias", que a decir
de Gonzlez Navarro son los acuerdos celebrados entre la fiscala y la defensa para
aceptar como probados alguno algunos de los hechos o sus circunstancias; Sistema
de Juzgamiento Penal Acusatorio. T. II, Editorial Leyer, Bogot, p 841.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
llevan a rechazar el acuerdo de las partes, carecer de
efecto la decisin que los desestime y, en consecuencia, el
acuerdo se tendr por aprobado59 .
Consideramos que la facultad que se confiere a los sujetos procesales
en el presente articulado es en realidad limitada, en vista de la
naturaleza adversaria que caracteriza al proceso penal.
Ahora bien, una proposicin probatoria as concebida puede dar lugar a
ciertos reparos. En la doctrina espaola, Montero Aroca apunta que con
carcter general los hechos afirmados por una parte y admitidos por la
contraria, o los afirmados por las dos partes no quedan excluidos de la
prueba.
La distincin entre hechos controvertidos y hechos no
controvertidos no puede aplicarse en el proceso penal,
pues si as fuera las partes podran disponer del objeto del
proceso y, por tanto, de la aplicacin del Derecho Penal en
el caso concreto60.
Hay que tener en cuenta que el principio acusatorio determina que la
resolucin
jurisdiccional
solo
puede
ser
producto
del
debate
contradictorio que haya de surgir entre las partes, conforme al material

probatorio a ser actuado en el juzgamiento; a partir del principio de
inmediacin el juzgador est en condicin de dar valor a aquellos y as
determinar su juicio decisorio con base en lo que escucho y conoci.
Cuestin distinta se desprende de la conformidad, de la adhesin de los
cargos criminales por parte del acusado, cuando se produce su examen
en sede de juicio oral o del proceso de terminacin anticipada del
proceso, cuando se negocia la imputacin delictiva.
Lo contrario significara que las partes puedan disponer de los hechos
controvertidos, facultad que en definitiva no tiene el fiscal, pues este no
acta en base a un derecho propio61
59 SALINAS SICCHIA, R, Ob. cita, p. 148

60 MONTERO A ROCA, J, Proceso (Civil y Penal). Garant1a Trant lo Blanch. Valencia,
2006.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Parece que la necesidad de hacer ms dinmico y efectivo el
juzgamiento propicia mayores mbitos de aplicacin del principio
dispositivo en el proceso.
3.3.
CADUCIDAD DEL PLAZO PARA ACUSAR
La Investigacin Preparatoria finaliza con la Disposicin Fiscal de conclusin de

la investigacin, la cual es comunicada al Juez y notificada a las partes, por
consiguiente, luego de esta actividad, el Fiscal no puede actuar ningn acto de
investigacin.
Concluida la Investigacin, corresponde al Fiscal tomar la decisin sobre el
futuro del caso. El cdigo plantea la posibilidad que el Fiscal acuse, solicite un
sobreseimiento o presente un requerimiento mixto. El plazo para tomar esa
decisin se encuentra previsto en el inciso 1 del artculo 344 del Cdigo
Procesal Penal, que seala que dispuesta la conclusin de la investigacin
preparatoria, de conformidad con el numeral 1) del artculo 343, el fiscal
decidir en un plazo de quince das si formula acusacin, siempre que exista
base suficiente para ello, o si requiere el sobreseimiento de la causa.
Estando a lo dicho, no existira ningn problema para el fiscal, ni para el futuro
del caso, si dentro de esta temporalidad legal, el fiscal presenta su
requerimiento; contrario sensu, Qu sucedera si el representante del
Ministerio Pblico, por diversas razones, justificadas o no, presenta su
requerimiento de acusacin fuera del plazo de los 15 das?
Sobre este tema corresponde plantearnos algunas alternativas:
a) Se presenta la figura de la caducidad.
b) El Juez, admite a trmite el requerimiento, corre traslado y cita a las partes
para la audiencia.
c) El Juez, declara inadmisible el requerimiento.
61 El ius puniendi, la potestad punitiva; es una facultad que recae sobre la esencia
misma del Estado de Imponer sanciones (penas), a todos aquellos que quebrantan
las bases mnimas del contrato social, cuando los asociados con su quehacer
conductivo lesionan los bienes Jurdicos fundamentales, que solo puede adquirir
plasmacin concreta en el marco de un proceso penal, cuya aplicacin reposa
nicamente en la majestad de administrar justicia, SI es que conforme al principio
de legalidad aparecen todos los presupuestos de punibilidad. En cambio, el fiscal
solo asume una posicin procesal, es quien requiere la pena al juzgador, pretensin
que no es vinculante para este lt1mo.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Lo solucin al problema planteado, se produjo el 20 de julio de 2010 cuando la
Sala Permanente de Corte Suprema de la Repblica, en la Casacin N 54200962, sent el criterio que el requerimiento fiscal acusatorio o no acusatorio-,
como ha quedado expuesto, es la expresin de un deber funcional ineludible, el
proceso penal no se concibe sin su ejercicio. Por tanto, el incumplimiento de los
plazos legalmente previstos para su emisin, por su carcter de acto necesario
para el proceso, el carcter expreso o la exigencia de una especfica
autorizacin legal para imponer una sancin procesal, tal como ha sido
establecido por el artculo VII, apartado 3) del NCPP, a la que se une su
interpretacin restrictiva, impide deducir del ordenamiento un supuesto de
caducidad y consiguiente preclusin.
La norma establecida en el artculo 144 NCPP, en el caso de la actividad del
Fiscal, no permite que se declare la caducidad del ejercicio de la acusacin por
vencimiento del plazo. Tal situacin, adems importara, primero, crear
pretorianamente un supuesto adicional de sobreseimiento de la causa, al
margen de lo dispuesto en el artculo 344.2 del NCPP; y segundo, instituir una
causal de cese de la accin penal fuera de los casos establecidos por la ley,
vulnerndose los principios de oficialidad y de obligatoriedad del ejercicio de la
accin penal.
Como podemos apreciar, no existe la posibilidad jurdica que se declare la
caducidad del ejercicio de la acusacin Fiscal por vencimiento del plazo, sin
embargo el incumplimiento de este genera responsabilidad disciplinaria para el
fiscal, en consecuencia, el juez debe admitir el escrito y convocar a audiencia
luego de los 10 das que prev el Inciso 1 del artculo 350 de la ley procesal
penal.
Concluyendo, este tema, considero que si bien, no procede declarar la
caducidad comentada, sin embargo, en una actuacin responsable, todo Fiscal
debe cumplir los plazos previstos en la Ley procesal.
62 Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de la Repblica; Recurso :
Casacin Nmero : 54-2009; Fecha : 20 de julio de 2010; Procedencia: La Libertad;

Imputado : Edilberto Snchez Mera; Delito : Violencia contra funcionario pblico;
Agraviado El Estado; fundamentos jurdicos 9 y 10;
67
LA ACUSACIN-UNJBG
3.4.
AUDIENCIA PRELIMINAR.
ANTECEDENTES:
En los ordenamientos jurdicos europeos, la fase intermedia se configura
como un control negativo sobre la acusacin, especialmente en aquellos
pases en donde el Ministerio Pblico tiene a su cargo la direccin de la
investigacin de los delitos, como es el caso de Alemania, Italia o
Portugal. Incluso en Francia, en que la investigacin preparatoria se
encuentra entregada al juez de instruccin, existe un periodo intermedio
cuyo objeto es revisar y valorar los resultados de la instruccin
examinando la fundamentacin de la acusacin formulada para resolver si
procede o no abrir juicio. Este control negativo se asienta en la idea que el
Estado de Derecho no puede permitir la realizacin de un juicio pblico
sin comprobar, preliminarmente, si la imputacin est provista de un
fundamento serio como para, eventualmente, provocar una condena 63. En
Alemania, la Ordenanza Procesal Penal regula el procedimiento
intermedio o decisin acerca de la apertura del procedimiento
principal. Esta fase tiene lugar una vez cerrada la etapa de investigacin
preparatoria y siempre que no se haya decretado el sobreseimiento del
caso. En ella se examina la fundamentacin fctica y jurdica de la
acusacin y de los presupuestos de admisibilidad del juicio. Adems, esta
fase cumple la funcin de garantizar al acusado el derecho a ser odo
respecto de la acusacin deducida en su contra. El modelo italiano es
semejante al de la regulacin alemana de la etapa intermedia. El Codice
di Procedura Penale italiano establece que concluida la fase de
investigacin preparatoria sin que el Fiscal proceda al archivo de las
actuaciones, se abre una etapa contradictoria denominada audiencia
preliminar ante un rgano judicial unipersonal, durante la cual se debate
sobre los resultados de la investigacin64.
En nuestro pas, conforme lo sostiene Roberto Cceres y Ronald Iparraguirre,
el NCPP establece un sistema de audiencias optativas y necesarias; mediante
63 Horvitz Lennon 2004: 11.
64 Delmas-Marty 2000: 362.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
las primeras se van dando solucin a los pedidos y diferencias iniciales
existentes entre las partes, y las segundas sirven para establecer el
saneamiento del proceso y la culpabilidad o inocencia del imputado.
El NCPP establece la audiencia preliminar el art. 351, el cual literalmente
seala:
1. Presentados los escritos y requerimientos de los sujetos procesales o
vencidos el plazo fijado en el artculo anterior, el Juez de la Investigacin
Preparatoria sealar da y hora para la realizacin de una audiencia
preliminar, la que deber fijarse dentro de un plazo no menor de cinco
das ni mayor de veinte das. Para la instalacin de la audiencia es
obligatoria la presencia del Fiscal y el defensor del acusado. No podrn
actuarse diligencias de investigacin o de prueba especficas, salvo el
trmite de prueba anticipada y la presentacin de prueba documental,
para decidir cualquiera de las solicitudes sealadas en el artculo
anterior.
2. La audiencia ser dirigida por el Juez de la Investigacin Preparatoria y

durante su realizacin, salvo lo dispuesto en este numeral no se admitir
la presentacin de escritos.
3. Instalada la audiencia, el Juez otorgar la palabra por un tiempo breve y
por su orden al Fiscal, a la defensa del actor civil, as como del acusado
y del tercero civilmente responsable, los que debatirn sobre la
procedencia o admisibilidad de cada una de las cuestiones planteadas y
la pertinencia de la prueba ofrecida. El Fiscal podr en la misma
audiencia, presentando el escrito respectivo, modificar, aclarar o integrar
la acusacin en lo que no sea sustancial; el Juez, en ese mismo acto
correr traslado a los dems sujetos procesales concurrentes para su
absolucin inmediata.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
La audiencia preliminar ser convocada bajo dos supuestos:
Cuando los sujetos procesales hayan presentados sus escritos y

requerimientos, o
Vencido el plazo sealado, el juez fijara el da y la hora. esta

audiencia se desarrollara dentro de un plazo no menor de cinco
(5) ni mayo de veinte (20) das.
Es aqu donde se observar y debatir la procedencia o no de la acusacin, a

travs de un saneamiento procesal o una preparacin para iniciar un juicio oral.
Segn lo referido al inciso, si bien hay plazos establecidos estos no se cumplen
por la excesiva carga procesal que vienen afrontando los juzgados de
investigacin preparatoria en todas las cortes que estn aplicando el nuevo
cdigo procesal pena de 2004.
De ah que la Fiscala de la Nacin en el ao 2007 dict una directiva, que
prescriba que en los casos en que los jueces de la investigacin preparatoria
no cumplan con citar a la audiencia preliminar en el trmino fijado, los fiscales
en su rol de defensores del principio de constitucionalidad y luego de legalidad,
en tiempo prudencial, deben requerir por escrito al juez, cuantas veces sea
necesario, seale da y hora para la audiencia 65. Todo de acuerdo al principio
de celeridad procesal que sustenta el modelo procesal adoptado por el Cdigo
adjetivo penal de 2004.
65 Este es el sentido del artculo tercero de la Directiva N 001-2007MP-ETII/CPP, aprobada por Resolucin de la Fiscala de la Nacin N
243-2007-MP-FN de fecha 20 de febrero de 2007. Directiva que es de
aplicacin obligatoria para todos los fiscales de los distritos judiciales
en los cuales est vigente el Cdigo Procesal Penal de 2004, bajo
responsabilidad. En efecto, all se dispone que en los casos que el
fiscal hay remitido una acusacin al juez de la investigacin
preparatoria y ste, en tiempo prudencial no seala fecha de
realizacin de la audiencia preliminar, el fiscal como defensor de la
legalidad por escrito y las veces que sean necesarias, debe solicitar al
juez seale da y hora para la realizacin de la respectiva audiencia.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Es obligatoria la presencia del fiscal y del defensor, en esta etapa la presencia
del imputado no es necesario para instalarse la audiencia, es opcional su
asistencia.
La direccin de la audiencia est a cargo del juez. En ella no se admite la
presentacin de escritos durante su realizacin, salvo el ofrecimiento de prueba
documental.
No podrn actuarse diligencias de investigacin o de prueba especficas, salvo
el trmite de prueba anticipada y la presentacin de prueba documental.
Instalada la audiencia, el juez dar la palabra por un tiempo breve y por su
orden al fiscal, a la defensa del actor civil, as como del acusado y del tercero
civilmente responsable, los que debatirn sobre la procedencia o admisibilidad
de cada una de las cuestiones planteadas y la pertinencia de la prueba
ofrecida.
Intervencin de las partes:
El juez otorgar la palabra por un tiempo breve y en el orden siguiente:
Fiscal
Defensa del actor civil
Defensa del acusado
Defensa del tercero civilmente responsable
Los que debatirn sobre la procedencia o admisibilidad de cada una de la
cuestiones planteadas y la pertinencia de la prueba ofrecida.
El fiscal en la misma audiencia tiene la opcin de modifica, aclarar o integrar la
acusacin en lo que sea sustancia presentando el escrito respectivo; el juez en
ese mismo acto, correr traslado a los dems sujetos procesales concurrentes
para su absolucin inmediata.
En
la
audiencia
los
sujetos
procesales
no
reproducirn
todos
sus
planteamientos escritos. Se entiende que cuando el juez les conceda el uso de
67
LA ACUSACIN-UNJBG
la palabra para sustentar oralmente su pretensin, se limitarn a oralizar los
fundamentos centrales de sus pretensiones.
Aqu no es necesario que por ejemplo, el fiscal reproduzca (con su lectura) in
extenso su acusacin o que el abogado defensor, reproduzca su escrito por el
cual solicita el sobreseimiento del caso, etc. Si eso observa el juez activo y
dinmico, haciendo pedagoga, les indicar que oralicen las partes ms
importantes y pertinentes de sus pretensiones.
El fiscal debe limitarse a resumir brevemente los hechos imputados, invocar las
normas penales donde aparecen tipificados tales hechos y sealar los
elementos de conviccin ms relevantes que la sustentan tal como se hace al
inicio de la etapa ms importante del proceso penal: el juzgamiento 66. Por el
contrario, no hay norma procesal que exija que en la audiencia de control,
deban reproducirse in extenso los requerimientos fiscales, o las pretensiones
de los dems sujetos procesales como viene ocurriendo en la prctica judicial.
Esa daina prctica hace que las audiencias previas al juicio oral sean
tediosas, aburridas e interminables. Es ms, tal proceder no tiene justificacin
alguna desde que los requerimientos escritos son de pleno conocimiento de
todos los sujetos procesales al haber sido notificados con copia de los mismos.
El fiscal podr en la misma audiencia en forma oral y presentando el escrito
respectivo, modificar, aclarar o integrar la acusacin en lo que no sea
sustancial. Es decir, el fiscal en esta etapa solo puede hacer correcciones
sobres cuestiones de forma, mas no as en cuestiones de fondo. En este
supuesto el juez, en el mismo acto de audiencia correr traslado a los dems
sujetos procesales concurrentes para su absolucin inmediata.
El profesor Neyra Flores, seala que es en la audiencia preliminar es donde se
va decidir el curso del proceso.
66 Vid. inciso 2, artculo 371 del CPP de 2004 que prescribe: Acto
seguido, el fiscal expondr resumidamente los hechos objeto de la
acusacin, la calificacin jurdica y las pruebas que ofreci y fueron
admitidas. Posteriormente, en su orden, los abogados del actor civil y
del tercero civil expondrn concisamente sus pretensiones y las
pruebas ofrecidas y admitidas. Finalmente, el defensor del acusado
expondr brevemente sus argumentos de defensa y las pruebas de
descargo ofrecidas y admitidas.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Es en este acto donde se discute si existe legitimidad de la
pretensiones
punitivas
(la
existencia
del
delito
la
individualizacin de autores y/o cmplices), las pretensiones

resarcitorias (si el actor civil est legitimado o no de reclamar la
reparacin) y las vinculadas con las consecuencias accesorias
(decomiso o sobre personas jurdicas), es en definitiva el
saneamiento del proceso penal, tanto en asusto sustanciales
como en los incidentales,
con la finalidad que se siga con el
proceso de un amanera clara y sin defectos de carcter procesal.

Si los defectos de la acusacin necesitan un nuevo anlisis del Fiscal, el Juez
tendr que disponer la devolucin de la acusacin y suspender la audiencia
por cinco das para que sea subsanado el defecto, para que luego de ello, se
pueda reanudar la audiencia.
Una vez concluido la audiencia del control de la acusacin y planteados los
requerimientos por los dems sujetos procesales, el juez responsable de la
etapa intermedia, siempre dependiendo del supuesto concreto, deber cumplir
el procedimiento establecido en el artculo 352.
DECISIONES ADOPTADAS EN LA AUDIENCIA PRELIMINAR.Despus de haberse saneado el proceso se proceder a dictar las decisiones
optadas, segn el artculo 352 del NCPP, el cual a la letra seala:
1. Finalizada la audiencia el Juez resolver inmediatamente todas las
cuestiones planteadas, salvo que por lo avanzado de la hora o lo
complejo de los asuntos por resolver, difiera la solucin hasta por
cuarenta y ocho horas improrrogables. En este ltimo caso, la decisin
simplemente se notificar a las partes.
2. Si los defectos de la acusacin requieren un nuevo anlisis del
Ministerio Pblico, el Juez dispondr la devolucin de la acusacin y
suspender la audiencia por cinco das para que corrija el defecto, luego
de lo cual se reanudar. En los dems casos, el Fiscal, en la misma
audiencia,
podr
hacer
las
67
modificaciones,
aclaraciones
LA ACUSACIN-UNJBG
subsanaciones que corresponda, con intervencin de los concurrentes.
Si no hay observaciones, se tendr por modificado, aclarado o saneado
el dictamen acusatorio en los trminos precisados por el Fiscal, en caso
contrario resolver el Juez mediante resolucin inapelable.
3. De estimarse cualquier excepcin o medio de defensa, el Juez expedir
en la misma audiencia la resolucin que corresponda. Contra la
resolucin que se dicte, procede recurso de apelacin. La impugnacin
no impide la continuacin del procedimiento.
4. El sobreseimiento podr dictarse de oficio o a pedido del acusado o su
defensa cuando concurran los requisitos establecidos en el numeral 2)
del artculo 34467, siempre que resulten evidentes y no exista
razonablemente la posibilidad de incorporar en el juicio oral nuevos
elementos de prueba. El auto de sobreseimiento observar lo dispuesto
en el artculo 34768. La resolucin desestimatoria no es impugnable.
67 2. El sobreseimiento procede cuando:
a) El hecho objeto de la causa no se
realiz o no puede atribursele al imputado;

b) El hecho imputado no es tpico o concurre una causa de justificacin, de
inculpabilidad o de no punibilidad;
c) La accin penal se ha extinguido; y,
d) No existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la
investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para solicitar
fundadamente el enjuiciamiento del imputado
68
El auto que dispone el sobreseimiento de la causa deber expresar:Los

datos personales del imputado;
b) La exposicin del hecho objeto de la Investigacin Preparatoria;

c) Los fundamentos de hecho y de derecho; y,
d) La parte resolutiva, con la indicacin
sobreseimiento que correspondan.
67
expresa
de
los
efectos
del
LA ACUSACIN-UNJBG
5. La admisin de los medios de prueba ofrecidos requiere:
a) Que la peticin contenga la especificacin del probable aporte a
obtener para el mejor conocimiento del caso; y
b) Que el acto probatorio propuesto sea pertinente, conducente y
til. En este caso se dispondr todo lo necesario para que el
medio de prueba se acte oportunamente en el Juicio. El pedido
de actuacin de una testimonial o la prctica de un peritaje
especificar el punto que ser materia de interrogatorio o el
problema que requiere explicacin especializada, as como el
domicilio de los mismos. La resolucin que se dicte no es
recurrible.
6. La resolucin sobre las convenciones probatorias, conforme a lo
dispuesto en el numeral 2) del artculo 350 69, no es recurrible. En el auto
de enjuiciamiento se indicarn los hechos especficos que se dieren por
acreditados o los medios de prueba necesarios para considerarlos
probados.
Con respecto a las convenciones probatorias podemos sealar
que son acuerdos que realizan las partes para dar por
acreditados ciertos hechos sobre los cuales no existe controversia
2. El sobreseimiento tiene carcter definitivo. Importa el archivo definitivo de la

causa con relacin al imputado en cuyo favor se dicte y tiene la autoridad de cosa
juzgada. En dicha resolucin se levantarn las medidas coercitivas, personales y
reales, que se hubieren expedido contra la persona o bienes del imputado.
o procede recurso de apelacin. La impugnacin no impide la inmediata libertad del
imputado a quien favorece.
69 Los dems sujetos procesales podrn proponer los hechos que aceptan y que el
Juez dar por acreditados, obviando su actuacin probatoria en el Juicio. Asimismo,
podrn proponer acuerdos acerca de los medios de prueba que sern necesarios
para que determinados hechos se estimen probados. El Juez, sin embargo,
exponiendo los motivos que lo justifiquen, podr desvincularse de esos acuerdos;
en caso contrario, si no fundamenta especialmente las razones de su rechazo,
carecer de efecto la decisin que los desestime
67
LA ACUSACIN-UNJBG
respecto de su ocurrencia y las circunstancias que los rodean;
adems se conviene sobre medios de prueba, sobre los hechos
que estos contienen, haciendo no discutibles dichos puntos.
7. La decisin sobre la actuacin de prueba anticipada no es recurrible. Si
se dispone su actuacin, sta se realizar en acto aparte conforme a lo
dispuesto en el artculo 24570, sin perjuicio de dictarse el auto de
enjuiciamiento. Podr dirigirla un Juez si se trata de Juzgado Penal
Colegiado.
Con respecto a la prueba anticipada podemos sealar: segn
reza el adagio probatio est demosstationis veritas, que
significa
Prueba es la demostracin de la verdad. La nocin de prueba

trasciende el campo del Derecho, pues se vincula con todos
los sectores y especialidades del Derecho, extendindose a
todas las ciencias que integran el saber humano, e inclusive
a la vida prctica cotidiana71.
Tambin se puede decir que, la prueba es aquella actividad de
carcter
procesal
cuya
finalidad
consiste
conviccin del Juez o tribunal acerca de la
en lograr
la
exactitud de las
afirmaciones de hecho operado por la partes en el proceso. 72
70 1. La audiencia se desarrollar en acto pblico y con la necesaria participacin

del Fiscal y del abogado defensor del imputado. Si el defensor no comparece en ese
acto se nombrar uno de oficio, salvo que por la naturaleza de la prueba pueda
esperar su prctica. La audiencia, en este ltimo caso, se sealar necesariamente
dentro del quinto da siguiente, sin posibilidad de aplazamiento. 2. Los dems
sujetos procesales sern citados obligatoriamente y tendrn derecho a estar
presentes en el acto. Su inconcurrencia no frustra la audiencia.
3. Las pruebas
sern practicadas con las formalidades establecidas para el juicio oral.
4. Si la
prctica de la prueba no se concluye en la misma audiencia, puede ser aplazada al
da siguiente hbil, salvo que su desarrollo requiera un tiempo mayor.
5. El acta
y dems cosas y documentos agregados al cuaderno de prueba anticipada sern
remitidos al Fiscal. Los defensores tendrn derecho a conocerlos y a obtener copia.
71 CARNELLUTTI; TEORA GENERALE DEL DIRITTO, Editorial Foro

Italiano, Roma, 1951, N 207, p. 380-381.
72 GIMENO SENDRA V.; FUNDAMENTOS DEL DERECHO PROCESAL
PENAL, Madrid, 1981, pg. 214
67
LA ACUSACIN-UNJBG
De todo el procedimiento establecido en resumen podemos concluir:
a) El pronunciamiento inmediato o diferido hasta por 48 horas.
b) La devolucin de la acusacin por las diversas omisiones o defectos
en los que pueda incurrir.
c) El pronunciamiento inapelable respecto de la oposicin de las partes a
las modificaciones, aclaraciones o subsanaciones hechas a la
acusacin.
d) Emitir, de darse el caso, el auto sobre los medios tcnicos de defensa
el mismo que puede ser apelado por cualquiera de las partes.
e) Emitir, de verse conveniente, el auto de sobreseimiento de oficio o a
pedido del acusado o de su defensor.
f) Ver la procedencia de la admisin de los medios de prueba que
especifiquen el aporte a obtener con su actuacin, pertinentes,
conducentes y tiles.
g) Estudiar las especificaciones en el caso de testimoniales y peritajes.
h) Pronunciarse respecto a un posible acuerdo de convenciones
probatorias, el mismo que no es recurrible.
i) Emitir, de darse el caso, una resolucin respecto de una posible
presentacin de prueba anticipada, siendo irrecurrible por las partes.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
IV. CAPTULO IV: JURISPRUDENCIA

4.1 NACIONAL
CASACIN N 0054-2009/LA LIBERTAD CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA
SENTENCIA DE CASACIN
Lima, veinte de julio de dos mil diez.VISTOS; en audiencia pblica; el recurso de casacin por errnea
interpretacin e inobservancia de norma procesal penal interpuesto por la
seora Fiscal Superior contra el auto de vista de fojas treinta y siete, del
diecinueve de agosto de dos mil nueve, que revocando el auto de primera
instancia de fojas veintiuno, del tres de agosto de dos mil nueve, declar
fundada la solicitud de caducidad de la acusacin fiscal; en los seguidos contra
Edilberto Snchez Mera por delito contra la Administracin Pblica violencia
contra funcionario pblico en agravio del Estado. Interviene como ponente el
seor Caldern Castillo.
ANTECEDENTES
PRIMERO. Que la defensa del imputado Snchez Mera solicit la caducidad
del plazo que tena la Fiscala para formular su acusacin, conforme se
advierte de su escrito de fojas dos. Al respecto aleg que al haberse dispuesto
la conclusin de la investigacin preparatoria, en aplicacin del artculo 343
apartado 1) del Cdigo Procesal Penal en adelante NCPP-, el representante
del Ministerio Publico tena el plazo de quince das para formular acusacin o
no, en virtud del apartado 1) del artculo 344 NCPP. SEGUNDO. Que recibida
la indicada solicitud, se seal fecha de audiencia para el da tres de agosto de
dos mil nueve, oportunidad en la que el Juez de la Investigacin Preparatoria la
declar infundada, conforme es de verse del acta de fojas veintiuno. Contra
dicha decisin la defensa del encausado interpuso recurso de apelacin,
67
LA ACUSACIN-UNJBG
conforme es de verse de su escrito de fojas veintitrs, denunciando la
trasgresin de la garanta especfica de motivacin de las resoluciones
judiciales, prevista en el inciso 5) del artculo 139 de la Constitucin.
TERCERO. Que elevados los autos a la Sala de Apelaciones, se fij fecha de
audiencia para el da diecinueve de agosto de dos mil nueve. Llevada a cabo la
misma, dicho Colegiado revoc la resolucin apelada y, reformndola, declar
fundada la solicitud de caducidad del plazo. En consecuencia, dio por no
presentada la acusacin formulada por el representante del Ministerio Publico.
CUARTO. Que leda y notificada la citada resolucin de vista, el Fiscal Superior
interpuso recurso de casacin con el escrito de fojas cuarenta. Introdujo como
motivo de casaci6n: la errnea interpretacin e indebida aplicacin de normas
procesales e invoco, para su admisibilidad, el desarrollo de doctrina
jurisprudencial. Concedido el recurso por auto de fojas cincuenta y siete, del
tres de septiembre de dos mil nueve, se elev la causa a este Supremo
Tribunal con fecha doce de octubre de dos mil nueve. QUINTO. Que cumplido
los traslados -sin que las partes presenten sus alegatos correspondientes-, esta
Suprema Sala mediante Ejecutoria de fojas diecinueve -del cuaderno de
casacin-, del cuatro de marzo de dos mil diez, admiti a trmite el recurso de
casacin invocando la va excepcional del desarrollo de doctrina jurisprudencia
y consolid como causal casatoria la errnea interpretacin e indebida
aplicacin de normas procesales. SEXTO. Que instruido el expediente en
Secretaria, sealada fecha para la audiencia de casaci6n el da de la fecha,
instalada la audiencia y realizados los pasos que corresponden conforme al
acta que antecede, con intervencin de la seora Fiscal Supremo en lo Penal,
el estado de la causa es la de expedir sentencia. SEPTIMO. Que deliberada la
causa en secreto y votada el mismo da, esta Suprema Sala cumpli con
pronunciar la presente sentencia de casacin, cuya lectura en audiencia
pblica -con las partes que asistan- se realizara por la Secretaria de la Sala el
da once de agosto del af10 en curso a horas ocho y treinta de la maana.
CONSIDERANDO
PRIMERO. Que, conforme ha sido establecido por la Ejecutoria Suprema de
calificacin de fojas diecinueve -del cuaderno de casacin-, del cuatro de
marzo de dos mil diez, el acceso al recurso de casacin persigue el desarrollo
de doctrina jurisprudencial a fin de establecer los alcances de la interpretacin
67
LA ACUSACIN-UNJBG
del artculo 144 NCPP a partir del motivo casacional de infraccin de ley
procesal. SEGUNDO. Que el agravio central del seor Fiscal Superior se
refiere al correcto entendimiento del apartado 1) del artculo 1440 NCCP, que
alude a los plazos procesales que las partes deben cumplir dentro de la
dinmica del proceso penal, que no estn referidos al ejercicio de las
potestades que por imperio constitucional le han asignado al Poder Judicial y al
Ministerio Pblico. Precisa el seor Fiscal recurrente que estimar que el plazo
legal que tiene el fiscal para formular acusacin o sobreseer la causa se
encuentra sujeto a la sancin de caducidad es atentar directamente contra la
accin penal y la persecucin del delito. Agrega que el Tribunal Superior aplic
indebidamente el apartado 3) del artculo I del Ttulo Preliminar NCPP, al
entender que un plazo mximo es exigible a todos los sujetos procesales, entre
ellos el Ministerio Pblico, en virtud al principio de igualdad de armas.
TERCERO. Que la resolucin de vista impugnada en casacin precis lo
siguiente: A. El apartado 3) del artculo I del Ttulo Preliminar NCPP al estatuir
el principio de igualdad de armas no establece excepcin alguna, por lo que el
cumplimiento de las normas legales son para todas las partes por igual, por ello
el Ministerio Publico estaba obligado a observar el plazo establecido por la ley
para emitir su acusacin. B. El artculo 344 NCPP establece un plazo mximo
para formular acusacin de quince das, por lo que vencido este plazo oper la
caducidad del mismo y en consecuencia la posibilidad de formularla, pues
resulta de aplicacin el artculo 144 numeral 1 numeral referido a los plazos
mximos que deben observar las partes procesales- y no el 2 de dicho artculo
tendiente a regular la actividad de jueces y fiscales-. CUARTO. Que el
artculo 144 NCPP establece dos supuestos distintos con consecuencias
diferentes: el apartado 1) referido al vencimiento de un plazo mximo, que es
sancionado con la caducidad de lo que se pudo o debi hacer; mientras que el
apartado 2) que regula la actividad de Jueces y Fiscales, seala que el
vencimiento del plazo solo acarrea responsabilidad disciplinaria. Que una mera
interpretacin literal del referido artculo es insuficiente, pues es necesario
delimitar cuales son aquellos actos procesales sujetos a caducidad y que debe
entenderse como actividades de Jueces y Fiscales que son sancionadas
disciplinariamente, por lo que resulta imprescindible recurrir a algunas
cuestiones previas, a fin de realizar un anlisis integrador y armnico de la
67
LA ACUSACIN-UNJBG
citada norma. QUINTO. Que una de las lneas rectoras del nuevo proceso
penal, como consecuencia de la asuncin especifica del principio acusatorio es
la separacin de funciones de investigacin y juzgamiento. De esta manera,
constitucionalmente, la investigacin penal est a cargo del Fiscal y la decisoria
a cargo del Juez. Que tal separacin de funciones tiene su base constitucional
en el artculo 159.4 de la Ley Fundamental cuando seala que corresponde al
Ministerio Publico conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con la
adopcin del sistema procesal acusatorio y la estructura del proceso penal
comn, tanto el Ministerio Publico como los rganos jurisdiccionales deben
asumir plenamente las competencias exclusivas y excluyentes que la
Constitucin les asigna. SEXTO. Que dentro de este nuevo proceso penal,
propio de un Estado Constitucional, que se caracteriza por el respeto al debido
proceso, uno de los principios procesales que lo informan es el principio
acusatorio. Que la vigencia del principio acusatorio como elemento que
integra el contenido constitucionalmente garantizado del debido proceso, exige,
entre otras cosas, pero de manera fundamental, que no puede existir juicio sin
acusacin, que debe ser formulada por persona ajena al rgano jurisdiccional
sentenciador, de manera que si el Fiscal no formula acusacin contra el
imputado, el proceso debe ser sobresedo necesariamente, sin que ello obste
el procedimiento para formular acusacin. En ese sentido, se advierte que la
primera de las caractersticas del principio acusatorio guarda directa relacin
con la atribucin del Ministerio Pblico, reconocida en el artculo 1590 .5 de la
Constitucin Poltica del Estado, de ejercitar la accin penal, siendo exclusiva
su potestad de incoar la accin penal y de acusar, por lo que a falta de sta el
proceso debe llegar a su fin. SPTIMO. Que una de las expresiones del
principio acusatorio, que concreta el objeto procesal y define los roles de los
sujetos procesales al interior del proceso penal mismo, es precisamente la
formulacin de la acusacin por parte del representante del Ministerio Publico.
Al respecto el Acuerdo Plenario Nro. 62009/CJ-116, del trece de noviembre de
dos mil nueve, ha establecido como doctrina legal que: "La acusacin fiscal es
un acto de postulacin del Ministerio Publico que promueve en rgimen de
monopolio en los delitos sujetos a persecucin publica (...) Mediante la
acusacin la Fiscala fundamenta y deduce la pretensin penal; esto es, la
peticin _fundamentada dirigida al rgano jurisdiccional para que imponga una
67
LA ACUSACIN-UNJBG
sancin penal a una persona por la comisin de un hecho punible que se
afirma que ha cometido (...) ". OCTAVO: Que el principio de igualdad de armas,
previsto en el apartado 3) del artculo 1 del Ttulo Preliminar NCPP incide en la
exigencia de que las partes cuenten con los mismos medios de ataque y
defensa e idnticas posibilidades y cargas de alegacin, prueba e impugnacin,
a efectos de evitar desequilibrios entre sus respectivas posiciones procesales.
El principio de igualdad de armas es una proyeccin del genrico principio de
igualdad, el cual hay que estimarlo vulnerado cuando el legislador crea
privilegios procesales carentes de fundamentacin constitucional alguna o bien
el legislador, o Bien el propio rgano jurisdiccional crean posibilidades
procesales que se le niegan a la parte contraria (GIMENO SENDRA, Vicente:
"Derecho Procesal Penal", 2da edicin, Colex, Madrid, 2007, pp 91-94). En tal
virtud, no debe invocarse su vulneracin en todo acto procesal, pues existen
casos en los que justificadas razones establecidas por la ley, reconocen a
determinada parte procesal, como es el caso del fiscal cuando hace use de la
facultad asignada por la Constitucin de ejercitar la accin penal. Tal ejercicio
no puede ser interpretado como una vulneracin del principio de igualdad de
armas, que tiene su principal plasmacin en la actividad probatoria, en la que
concurrentemente se requiere de la inmediacin de un rgano jurisdiccional y la
vigencia directiva del principio procesal, de contradiccin, que integra el
contenido constitucionalmente protegido de la garanta de defensa procesal..
NOVENO: Que en este orden de ideas el apartado 2) del artculo 144 NCPP
cuando se refiere a la regulacin de la actividad de jueces y fiscales, debe ser
entendido en relacin a aquellas actividades relacionadas al ejercicio de la
accin penal en caso de fiscales- como seria formular acusacin; y expedir
resoluciones en caso de jueces, las cuales al estar en estrecha relacin con las
funciones que la Constitucin le asigna al Ministerio Publico y al Poder Judicial
de manera exclusiva y excluyente no pueden ser sancionadas con la caducidad
del plazo establecido por ley para emitir su dictamen o resolucin, lo cual
importara una vulneracin de las citadas normas constitucionales. Sin
embargo, su inobservancia necesariamente debe estar sujeta a una sancin
disciplinaria, puesto que todo justiciable tiene derecho a ser juzgado en un
plazo razonable y a no ser sometido de manera indefinida a un proceso penal
sin que se resuelva su situacin jurdica. Asimismo, realizando una
67
LA ACUSACIN-UNJBG
interpretacin sistemtica del propio Cdigo, se tiene el artculo 3430 NCPP
referido al control del plazo de la investigacin preparatoria el cual est
vinculado a la facultad constitucional asignada al Ministerio Pblico de
investigar el delito- en el que se establece que acarrea slo responsabilidad
disciplinaria en el Fiscal en caso se exceda en el plazo otorgado. Por otro lado,
el apartado 1) del citado artculo 1440 NCPP debe ser entendido como todos
aquellos plazos establecidos en la ley que no se encuentran comprendidos en
la excepcin antes detallada, como son los plazos para impugnar, para ofrecer
pruebas, para interponer excepciones, entre otros, todos los cuales se dan
dentro de la propia dinmica del proceso penal. DECIMO: Que es cierto que la
Ley establece un plazo para la formulacin de la acusacin (quince das, segn
lo dispuesto en el artculo 3440 .1 del NCPP). El requerimiento fiscal,
acusatorio o no acusatorio, sin embargo, tiene lugar no como el ejercicio de
una facultad discrecional del Ministerio Pblico sino como la ejecucin de una
obligacin indispensable o necesaria para la continuacin del proceso, sea
para definir la clausura de la causa a travs del sobreseimiento o para abrir la
etapa principal de enjuiciamiento. La caducidad es una sancin procesal.
Supone, segn doctrina consolidada, una facultad procesal atribuida a un
sujeto procesal, y consiste en la prdida o privacin de la misma por efecto del
tiempo transcurrido sin haberla ejercitado. Se funda en el comportamiento
procesal del sujeto y su efecto es la preclusin, en cuya virtud aqul pierde la
facultad procesal de que se trate y no puede ya ejercitarla. La caducidad
consumada impide la realizacin del acto (EUGENIO FLORIAN: Elementos de
Derecho
Procesal
Penal,
Bosch,
Barcelona,
1934,
pp
133-134).
El
requerimiento fiscal acusatorio o no acusatorio-, como ha quedado expuesto,

es la expresin de un deber funcional ineludible: el proceso penal no se
concibe sin su ejercicio. Por tanto, el incumplimiento de los plazos legalmente
previstos para su emisin, por su carcter de acto necesario para el proceso,
solo acarrea responsabilidad disciplinaria como lo establece el artculo 144.2
NCPP; tienen que ser cumplidos aunque se hubiese producido su trmino final.
Por otro lado, el carcter expreso o la exigencia de una especfica autorizacin
legal para imponer una sancin procesal, tal como ha sido establecido por el
articulo VII, apartado 3), del NCPP, a la que se une su interpretacin restrictiva,
impide `deducie del ordenamiento un supuesto de caducidad y consiguiente
67
LA ACUSACIN-UNJBG
preclusin. La norma establecida en el artculo 144 NCPP, en el caso de la
actividad del Fiscal, no permite que se declare la caducidad del ejercicio de la
acusacin por vencimiento del plazo. Tal situacin, adems, importara,
primero, crear pretorianamente un supuesto adicional de sobreseimiento de la
causa, al margen de lo dispuesto en el artculo 344.2 del NCPP; y segundo,
instituir una causal de cese de la accin penal fuera de los casos establecidos
por la ley, vulnerndose los principios de oficialidad y de obligatoriedad del
ejercicio de la accin penal. UNDECIMO: Que en el caso concreto se advierte
que el Tribunal de Apelacin, a la luz de lo antes expuesto, realiz una indebida
aplicacin del artculo 144 NCPP, al sancionar con la caducidad el plazo que
tena el Fiscal para formular acusacin, por ms que se hubiere excedido tal
como efectivamente sucedi-. En consecuencia, el recurso de casacin
interpuesto debe ser amparado, la resolucin impugnada declarada nula y
emitiendo fallo sobre el asunto en cuestin, debe confirmarse la resolucin de
primera instancia, en virtud del apartado 1) del artculo 433 NCPP.
DECISION
Por estos fundamentos: 1. Declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por el seor Fiscal Superior de La Libertad. En consecuencia,
CASARON la resolucin de vista de fojas treinta y siete, del diecinueve de
agosto de dos mil nueve, que revocando la resolucin de primera instancia
declar fundada la solicitud de caducidad de la acusacin fiscal interpuesta por
la defensa del encausado Edilberto Snchez Mera. Por tanto, actuando en
sede de instancia: CONFIRMARON el auto de primera instancia de fojas
veintiuno, del tres de agosto de dos mil nueve, que declar infundada dicha
solicitud, debindose proseguir la causa conforme a su estado procesal; en el
proceso que se le sigue a Edilberto Snchez Mera por delito contra la
Administracin Pblica - violencia contra funcionario pblico en agravio del
Estado.
II. ESTABLECIERON como doctrina jurisprudencial vinculante lo dispuesto en
los fundamentos jurdicos 9 y 10 de la presente Ejecutoria Suprema,
debindose publicar en el Diario Oficial El Peruano.
II. DISPUSIERON que la presente sentencia casatoria se lea en audiencia
pblica por la Secretaria de esta Suprema Sala Penal.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
II. MANDARON que cumplidos los trmites correspondientes se devuelva el
proceso al rgano jurisdiccional de origen, y se archive el cuaderno de
casacin en esta Corte Suprema.- S.S.
SAN MARTN CASTRO
LECAROS CORNEJO
PRADO SALDARRIAGA
CALDERN CASTILLO
SANTA MARA MORILLO
EJECUTORIA SUPREMA N 340-2009/TUMBES CORTE SUPREMA DE

JUSTICIA DE LA REPBLICA
Lima, treinta de abril de dos mil diez.VISTOS; interviniendo como ponente el seor Prncipe Trujillo; el recurso de
nulidad interpuesto por la parte civil contra la resolucin de fojas seiscientos
67
LA ACUSACIN-UNJBG
setenta y nueve, del diez de diciembre de dos mil ocho, que resuelve tener por
retirada la acusacin fiscal contra Jos Luis Garca Pingo por delito contra la
vida, el cuerpo y la salud - homicidio calificado en grado de tentativa en agravio
de Pedro Ignacio Paz de Noboa Nidal; de conformidad con lo dictaminado por
la seora Fiscal Adjunta Suprema en lo Penal; y
CONSIDERANDO: Primero: Que la parte civil en su recurso formalizado de
fojas seiscientos ochenta y seis alega que el retiro de la acusacin fiscal se
bas en falsedades, en conclusiones subjetivas y sesgadas de las
declaraciones testimoniales; que se argument falta de pruebas, las que el
Fiscal debi recabar en cumplimiento de sus deberes. Segundo: Que, la Fiscal
Superior, en sus conclusiones escritas que motivaron el retiro de la acusacin
de fojas seiscientos sesenta y seis, consider que existen nuevos medios de
prueba actuados a nivel de juicio oral que desvanecen los cargos imputados al
encausado, tales como: la contradiccin de los testigos presenciales respecto
al desarrollo de las circunstancias en las que ocurrieron los hechos; la
declaracin del polica -autor del acta de verificacin-, quien seal que no se
encontr rastro que evidencie que el rgano fosforado se verti de afuera hacia
dentro del domicilio del agraviado; y la declaracin del perito qumico, quien no
pudo determinar si la cantidad de sustancia txica encontrada en el interior del
domicilio es suficiente para causar daos irreparables por no tener
conocimiento del tipo de producto encontrado; lo que conllev a promover el
retiro de la acusacin. Tercero: Que, el instituto procesal contenido en el
artculo doscientos setenta y cuatro del Cdigo de Procedimientos Penales -"El
Fiscal puede retirar la acusacin. Se requiere para e//o que se hayan producido
en la audiencia nuevas pruebas modificatorias de la condicin jurdica
anteriormente apreciada. Las razones que motivan el retiro debern
presentarse en conclusiones escritas"- constituye una reafirmacin del principio
acusatorio, en el que los nuevos elementos de prueba -pruebas directa e
indirecta o prueba por indicios o prueba circunstancial- que introduzcan, en el
debate, aportes fcticos relevantes no deben constar en la etapa anterior a la
formulacin de la acusacin escrita para que el retiro de la accin persecutoria
tenga adecuada sustentabilidad. Cuarto: Que, se advierte que, el supuesto
normativo del articulo doscientos setenta y cuatro del referido Cdigo no se
presenta en el caso sub judice por cuanto no se han producido nuevas pruebas
67
LA ACUSACIN-UNJBG
que modifiquen la situacin jurdica del encausado, la titular de la persecucin
de la accin penal se ha limitado a reexaminar las pruebas que fueron el
sustento de su acusacin de fojas quinientos diecinueve -declaraciones
testimoniales, acta de verificacin, dictamen pericial qumico toxicolgico-; en
consecuencia, la postura de la Fiscal consignada en sus conclusiones
presentadas al retirar la acusacin constituyen un ejercicio de apreciacin
errnea de la prueba, lo que no se encuentra en armona con los objetivos del
referido instituto procesal; mxime si la valoracin del ntegro de las pruebas
actuadas corresponde concretarse en la sentencia como resultado final del
proceso. Por estos fundamentos: declararon NULA la resolucin de fojas
seiscientos setenta y nueve, del diez de diciembre de dos mil ocho, que
resuelve tener por retirada la acusacin fiscal contra Jos Luis Garca Pingo
por delito contra la vida, el cuerpo y la salud - homicidio calificado en grado de
tentativa en agravio de Pedro Ignacio Paz de Noboa Nidal; DISPUSIERON que
se realice un nuevo juicio oral por otro Colegiado Superior; y los devolvieron.S.S.
LECAROS CORNEJO
PRADO SALDARRIAGA
PRNCIPE TRUJILLO
CALDERN CASTILLO
SANTA MARA MORILLO
EJECUTORIA SUPREMA N 1566-2009/LIMA CORTE SUPREMA DE

JUSTICIA DE LA REPBLICA
Lima, diecinueve de agosto de dos mil diez.
- VISTOS; el recurso de nulidad interpuesto por el PROCURADOR PBLICO
DEL ESTADO A CARGO DE LOS ASUNTOS DEL MINISTERIO DE LA MUJER
Y DESARROLLO SOCIAL en adelante, MINDES contra el auto de fojas
setecientos sesenta y seis, del veintinueve de octubre de dos mil ocho, que dio
por retirada la acusacin fiscal formulada contra Reyber Hernn Crdenas Loza
67
LA ACUSACIN-UNJBG
por delito de peculado agravado en agravio del Estado - Programa Nacional
Fondo de Cooperacin para el Desarrollo Social -en adelante, FONCODES-.
Interviene como ponente el seor San Martn Castro.
CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, el Procurador Pblico en su recurso
formalizado de fojas setecientos ochenta y cuatro alega que el encausado
Crdenas Loza no supervis y/o control directamente la ejecucin de la obra y
el correcto manejo de los caudales del Estado desembolsado por el
FONCODES. No efectu el correcto control tcnico aprobado por el MIMDES.
Existi una sobrevaloracin de la obra porque el monto pagado por el MIMDES
cubre en exceso la construccin de la obra. El informe pericial concluy que el
dinero recibido por el Ncleo Ejecutor y lo ejecutado perjudic patrimonialmente
al Estado. Las pruebas actuadas en el juicio oral acreditaron la responsabilidad
del imputado. SEGUNDO: Que, segn la acusacin fiscal escrita de fojas
seiscientos veintinueve, corregida a fojas seiscientos cuarenta y uno, el
veinticinco de enero de dos mil se suscribi el Convenio entre el FONCODES y
el Ncleo Ejecutor conformado por Juan Ortiz Degollar, Presidente, Rmulo
Gordillo Rivera, Tesorero, Victoriano Pez Pariasca, Secretario, y Aquiles
Santos Lpez, Fiscal. Su objeto fue la ejecucin de la obra del Puente
Carrozable Palca I Carac Huaral, con un presupuesto de ochenta y seis mil
trescientos veinticinco nuevos soles. Corresponda al Ncleo Ejecutor contratar
un profesional como Inspector Residente -se design al ingeniero Julio Csar
Soto Yaln-, mientras que FONCODES contrat al encausado Reyber Hernn
Crdenas Loza para que efecte el control y seguimiento de la ejecucin
tcnica administrativa del Convenio. Es del caso que la obra no se concluy
pese a que el gasto financiero fue del cien por ciento. Falt construir el ala del
puente y muro de contencin del margen izquierdo del ro, indispensable para
garantizar la estabilidad de la obra ejecutada (acta de verificacin de fojas
cuatrocientos quince). FONCODES consider un manejo irregular de los
fondos. No existen documentos sustenta torios por catorce mil seiscientos dos
nuevos soles con setenta y cuatro cntimos y determinados pagos al Maestro
de Obras Ismael Huaranca Ramos. Se tiene un saldo por ejecutar cuyo costo
directo asciende a catorce mil seiscientos dos nuevos soles con setenta y
cuatro
cntimos
nuevos
soles
(Informe
nmero
ochenta-dos
mil
uno/FONCODFES/OZL/DJE, de fojas cuarenta y ocho). La pericia contable de
67
LA ACUSACIN-UNJBG
fojas setecientos veintiocho conduy6 que entre lo recibido por el Ncleo
Ejecutor y lo ejecutado por los responsables en la ejecucin de la obra se ha
determinado un detrimento econmico en perjuicio del FONCODES de ocho mil
setecientos seis nuevos soles con cinco cntimos. En la ratificacin plenarial de
fojas setecientos sesenta los peritos oficiales precisaron que Crdenas Loza se
encargaba de supervisar la obra, de los contratos por FONCODES y dar la
conformidad de la obra. La Gula del Supervisor de fojas trescientos cincuenta y
siete le impona como funciones, entre otras, (i) verificar, evaluar y controlar el
cumplimiento del Convenio de Financiamiento y la correcta ejecucin fsica y
financiera del Proyecto cautelar que los agentes que interviene cumplan
correcta y oportunamente con sus obligaciones-; controlar que el manejo de los
fondos corresponda al Ncleo Ejecutor y que el inspector se limita fiscalizar su
uso; (iii) proponer o determinar las medidas correctivas de carcter tcnico
administrativo a ser aplicadas por el Ncleo Ejecutor y/o por el Inspector para
superar las desviaciones detectadas. TERCERO: Que, la Seora Fiscal
Superior retire, la acusacin porque estim que el imputado Crdenas Loza
como Supervisor no tena a su cargo la administracin o custodia del dinero, el
cual era manejado por el Inspector Residente Soto Yalan. En igual sentido el
auto del Tribunal Superior destac que siendo autor del delito el Inspector Soto
Yalan y como, desde los hechos acusados, el titulo de imputacin del
encausado Crdenas Loza es el de cmplice, y atento a que se sobresey la
causa contra el primero, por imperio del principio de accesoriedad, no es
posible, habindose apartado de los cargos a todos los integrantes del Ncleo
Ejecutor y al Inspector Residente, es del caso absolver de la imputacin al
Supervisor y acusado Crdenas Loza. CUARTO: Que, la exigencia
fundamental para el retiro de la acusacin es que "...se hayan producido en la
audiencia nuevas pruebas modificatorias de la condicin jurdica anteriormente
apreciada" (artculo 274 del Cdigo de Procedimientos Penales). En el acto
oral se actu la pericia contable oficial, y sus conclusiones, como ha quedado
expuesto, son muy claras al afirmar la realidad de un perjuicio patrimonial. Esa
pericia no se tuvo a la vista cuando se sobresey la causa contra los dems
encausados y fue precisamente por esa razn, de deficiencia de la actividad
probatoria de cargo que no se presenta en este proceso- que se archive, lo
actuado en aquella ocasin v6ase auto de fojas seiscientos noventa, del
67
LA ACUSACIN-UNJBG
cinco de noviembre de dos mil siete, confirmado por el de vista de fojas
seiscientos noventa y ocho, del siete de abril de dos mil ocho-. No existe, pues,
nueva prueba que modifique la condicin jurdica que apreci el Fiscal Superior
cuando formul su acusacin escrita. Por lo dems, como muy bien dice el
Tribunal Superior, los cargos contra el imputado pueden reconducirse a un
supuesto de complicidad ello es compatible, en principio, con la descripcin
de sus funciones de fojas trescientos cincuenta y siete-, a cuyo efecto se ha de
tener en cuenta y valorar como corresponde los presupuestos jurdicos que lo
determinan y las evidencias que lo sustentan. Empero, la calificacin de
complicidad en modo alguno importa, como apunta el citado Tribunal, que
tambin debe sobreseerse la causa al haberse archivado los actuados respecto
de los autores, pues se trata de un proceso distinto. En "... el proceso penal,
como se sabe, en el supuesto tpico de los delitos plurisubjetivos, la sentencia
dictada frente a uno o varios de los asociados para el delito no produce el
menor efecto de cosa juzgada en relacin con el acusado que posteriormente
pueda ser juzgado por los mismos hechos, pues en definitiva las acciones
enjuiciadas, desde el punto de vista procesal, son distintas, por lo que cada uno
comete un delito distinto en base a la ejecucin de un distinto hecho criminoso"
[CORTS DOMNGUEZ, VALENTN: Derecho Procesal Penal, Editorial Tirant
lo Blanch, Valencia, dos mil cinco, pgina cuatrocientos cuarenta y seis].
DECISIN
Por estos fundamentos; de conformidad con el dictamen del seor Fiscal
Supremo en lo Penal: declararon NULO el auto de fojas setecientos sesenta y
seis, del veintinueve de octubre de dos mil ocho, que dio por retirada la
acusacin fiscal formulada contra Reyber Hernn Crdenas Loza por delito de
peculado agravado en agravio del Estado - Programa Nacional Fondo de
Cooperacin para el Desarrollo Social -en adelante, FONCODES-; e
INSUBSISTENTE el retiro de la acusacin fiscal formulado por la seora Fiscal
Superior en el acto oral a fojas setecientos sesenta y cuatro, del veintinueve de
octubre de dos mil ocho. En consecuencia: DISPUSIERON se proceda a iniciar
el juicio oral conforme a Ley con la intervencin de otro fiscal. Y los
devolvieron.Ss.
SAN MARTN CASTRO
67
LA ACUSACIN-UNJBG
PRADO SALDARRIAGA
PRINCIPE TRUJILLO
CALDERON CASTILLO
SANTA MARA MORILLO
4.2 INTERNACIONAL
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN PENAL
EYDER PATIO CABRERA
Magistrado Ponente
AP1530-2016
Radicacin No. 47224
(Aprobado acta No. 80)
Bogot, D. C., diecisis (16) de marzo de dos mil diecisis (2016).
MOTIVO DE LA DECISIN
Procede la Sala a resolver el recurso de apelacin interpuesto por el

defensor del procesado Dilio Csar Donado Manotas, contra la decisin
67
LA ACUSACIN-UNJBG
proferida el 19 de octubre de 2015 por la Sala Penal del Tribunal Superior de
Barranquilla, de denegar la solicitud de nulidad.
SITUACIN FCTICA
Los hechos fueron resumidos en el escrito de acusacin en los siguientes
trminos:
A la Fiscala Sptima Delegada ante el Tribunal Superior de este distrito
judicial, le correspondi por asignacin la denuncia penal instaurada por la
seora Roco Stella Arteta Padilla, quien para la poca funga como Directora
Encargada de Caprecom EPS, Territorial Atlntico, contra el titular del Juzgado
Segundo Civil del Circuito de Barranquilla, y los abogados Belford Enrique
Martnez Gonzlez, Ramiro Ivn Urina Ramos y Otros, por los presuntos
delitos de Prevaricato por Accin, Falsedad en Documentos, Concierto para
Delinquir y Peculado por Apropiacin en cuanta que supera los ONCE
MIL
MILLONES DE PESOS ($11.000.000), de los cuales resulta como perjudicado

el Estado Colombiano y la entidad CAPRECOM que es una Empresa Industrial
y Comercial del Estado. Todo lo anterior en la presentacin, admisin, trmite
o desarrollo del proceso ejecutivo singular instaurado por el Depsito Dental
Universitarios
SAS, contra CAPARECOM (Caja de Previsin Social de
Comunicaciones), y las demandas ejecutivas acumuladas de Colombiana de

Gestin y
Procesos SAS y Clnica Jaller LTDA.; Radicado No.2012-258.
ACTUACIN PROCESAL
Inicialmente el 20 de junio de 2014, ante el Juzgado Tercero Penal
Municipal con Funcin de Garantas de Barranquilla (Atlntico), el Fiscal
Sptimo Delegado ante esa Corporacin imputo a DILIO CESAR DONADO
MANOTAS los delitos de Prevaricato por Accin, Prevaricato por Omisin y
Peculado por Apropiacin, cargos a los cuales el imputado no se allan. El 24
de junio siguiente ante el mismo Juzgado, el Fiscal Delegado solicit la
imposicin de medida de aseguramiento de detencin preventiva, la cual fue
67
LA ACUSACIN-UNJBG
decretada el 26 de junio siguiente, siendo impugnada por la defensa.
El
recurso de reposicin fue resuelto en la misma audiencia por el Juez Tercero

Penal Municipal con Funcin de Garantas, confirmando la decisin adoptada,
en tanto que el de apelacin fue concedido para ante el superior jerrquico. El
29 de agosto de 2014, el Juzgado Octavo Penal del Circuito de Barraquilla,
confirmo la decisin de imposicin de medida de aseguramiento de detencin
preventiva.
El escrito de acusacin se radic el 23 de julio de 2014, en el Centro de
Servicios Judiciales de la ciudad de Barranquilla, correspondindole por reparto
adelantar la etapa del juicio a la Sala de Decisin Penal del Tribunal Superior
de esa ciudad.
El 03 de junio de 2015, la Sala Penal del Tribunal decidi aprobar un
preacuerdo presentado por la Fiscala y defensa, en el que se concert
nicamente la pena a imponer respecto de siete (7) delitos de Prevaricato por
Accin y Prevaricato por Omisin imputados. El 25 de junio posterior, se dio
lectura a la sentencia condenatoria proferida en contra de DILIO CSAR DONADO
MANOTAS, por el concurso de delitos de Prevaricatos por Accin y Omisin; en
la misma audiencia se decidi la ruptura de la unidad procesal para que se
continuara el trmite del proceso por el delito de Peculado por Apropiacin en
Favor de Terceros, instalndose la audiencia de acusacin el 18 de septiembre
de 2.015.
LA DECISIN IMPUGNADA
Una vez instalada la audiencia de formulacin de acusacin, el apoderado
del acusado, con fundamento en el artculo 457 de la ley 906 de 2004, invoc la
nulidad del trmite, ya que, en su sentir, se han conculcado las garantas
procesales y el derecho de defensa, aduciendo que si actuaron con el acusado
Juez de la Repblica, otras personas particulares, la Fiscala debi vincularlas
en el mismo escrito de acusacin, para evitar fallos contradictorios y pruebas
ocultas, por lo que se hace necesario aplicar el principio de unidad procesal.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Adicion que si bien es cierto la Sala Penal del Tribunal, es competente para
conocer del juzgamiento en la actuacin que se sigue contra el juez DILIO
CSAR DONADO MANOTAS, las normas de procedimiento indican que cuando se
investiga un funcionario de rango especial, la competencia tambin arrastra por
conexidad a los dems acusados que no tienen esa condicin.
El Tribunal neg la peticin, aludiendo que no ha existido ruptura de la
unidad procesal frente a otros indiciados porque no alcanz a constituirse la
actuacin formal en conjunto, sino que escasamente se adelantaron algunas
diligencias, resolviendo a motu propio la Fiscala imputar en forma separada al
seor DONADO MANOTAS en su calidad de aforado. Tal forma de actuar de la
Fiscala no vulnera el debido proceso ni el derecho de defensa, pues si bien lo
ideal era haber asumido todo el diligenciamiento en forma conjunta en relacin
a todos los implicados, la subdivisin o encaramiento en forma separada no
constituye irregularidad alguna, dado que al seor DONADO MANOTAS se le est
investigando y procesando en su funcin de ex juez de la Repblica, y en tal
calidad su responsabilidad es individual y personalsima, diferente a la de sus
subalternos y dems personas que concurrieron a su despacho a demandar.
As mismo argument el Tribunal que el juez de conocimiento no puede
imponerle a la Fiscala un deber de acusar en conjunto a un grupo de personas
presuntamente involucradas en unos hechos, cuando no tiene porqu
conocerlos, ello es potestativo de la Fiscala.
TRMITE DE LOS RECURSOS
Notificada la decisin en estrado, el defensor interpuso recurso de
apelacin, expresando su inconformidad con los argumentos expuestos por la
Sala Penal del Tribunal de Barranquilla, en los siguientes trminos se refiri:
1.- El Fiscal 7 Delegado ante el Tribunal Superior de Barranquilla, incurri
en una va de hecho al dejar de imputar a cinco o seis indiciados ms y
quedarse solamente con el ex juez de la Repblica vulnerando adems, las
reglas de la unidad procesal y el principio de conexidad.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
2.- Que el proceder del Fiscal 7 Delegado caus un caos que se debe
remediar y no existe otra mecanismo que la declaratoria de nulidad del escrito
de acusacin, para que se rehaga nuevamente, arrastrando en virtud del fuero
del ex juez a los otros indiciados.
3.- la Fiscala por unos mismos hechos no puede adelantar dos procesos,
uno con el aforado,- ex juez - ante la Sala Penal del Tribunal y otro contra las
personas
que
resultaren
vinculadas
conexamente
con
esos
hechos,
competencia de otro Fiscal y de otro Juez de conocimiento, pues alude se corre

el riesgo de proferirse dos sentencias contradictorias sobre unos mismos
hechos, vulnerndose el principio de la seguridad jurdica.
4.- Que establecidas las reglas de conexidad del artculo 52 de la ley 906
de 2004, si existen delitos cometidos por servidores pblicos que no tienen
fuero legal, stos deben ser investigados por la autoridad que investiga al que
tiene fuero, cuando son cometidos conexamente, a ello obedece que en el
presente caso, a una sola investigacin deban vincularse secretarios,
abogados, gerentes de empresas y dems que resulten involucrados.
CONSIDERACIONES
Es competente la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia para

desatar el recurso de apelacin interpuesto en contra de la decisin de no
acceder a la nulidad de la actuacin, proferida por la Sala Penal del Tribunal
Superior de Barranquilla, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 32-3
de la Ley 906 de 2004.
PROBLEMAS JURDICOS
El asunto medular de la impugnacin se contrae a determinar si procede

en la audiencia de formulacin de acusacin, una peticin de nulidad por
desconocimiento a lo normado sobre unidad procesal y conexidad, bajo el
argumento que la Fiscala ha debido imputar y acusar en un slo proceso al ex
67
LA ACUSACIN-UNJBG
juez DILIO CSAR DONADO MANOTAS y a las dems personas que
presuntamente intervinieron en los hechos.
Es consolidada la posicin de la Sala referente a que el escrito de
acusacin, como peticin de parte, no es susceptible de ser anulado, no podra
estar afectado de invalidez; ante una acusacin mal planteada y sustentada, la
sancin como sucede con cualquier acto de parte, est dada porque al finalizar
el juicio la misma no habr de prosperar. (CSJ, auto del 21 de marzo de 2012,
38256, auto del 18 de abril de 2012, 38521, auto del 13 de marzo de 2013,
39561, auto del 14 de agosto de 2013, 41375)
As mismo, ha reiterado la Sala que la imparcialidad del juez y su
independencia frente al papel que deben asumir las partes, sin hesitacin
alguna, hace a un sistema procesal inquisitivo, mixto o acusatorio. Como la ley
906 de 2004, consagra un modelo adscrito a esta ltima especie, es claro que
tratndose del ejercicio de la accin penal, en especial por el trmite ordinario,
no hay posibilidad de controlar por va de correccin, cuestionamiento o
validacin, la acusacin formulada por la Fiscala, al constituir un acto de parte
que de no reunir los requisitos sustanciales pertinentes, o de incurrir en
inconsonancia en cuanto los hechos investigados y su calificacin jurdica,
conlleva a su desestimacin en la sentencia, siendo la intervencin de la
judicatura previa a esa fase procesal restringida a lo formal, lo que incluye el
acto complejo de formulacin de la acusacin. Entonces, su construccin
adecuada es una responsabilidad asignada a la Fiscala y, el control pertinente,
corresponde a los dems intervinientes, no al juez. (CSJ, sentencia del 28 de
febrero de 2007, 26087, auto del 5 de octubre de 2007, 28294, sentencia del 13
de diciembre de 2010, 34370, sentencia del 18 de abril de 2012, 38256)
Lo pretendido por el defensor no slo implica un control material sobre
la acusacin, sino una intrusin en las funciones que le ha asignado la
Constitucin y la ley a la Fiscala General de la Nacin. A esta entidad en un
sistema acusatorio le corresponde adelantar la investigacin y postular la
pretensin punitiva adecuada con la que se espera restablecer el equilibrio
quebrantado con la comisin del delito, y por su parte la defensa es la llamada
67
LA ACUSACIN-UNJBG
a oponerse a tal designio y por ello, ambos constituyen los nicos legitimados
para actuar en el proceso, aclarndose que si bien en el sistema colombiano
se admite la participacin del Ministerio Pblico y de las vctimas, lo hacen no
en condicin de partes sino de intervinientes, siendo su injerencia limitada y,
en el ltimo caso, canalizada prevalentemente por conducto del ente acusador.
(CSJ, 14 de agosto de 2013, 41375).
La Corte Constitucional en reiteradas oportunidades ha indicado que
La separacin de la investigacin y el juzgamiento exige, de este modo, que
la averiguacin de los hechos, la identificacin del investigado, la bsqueda de
los elementos probatorios y evidencias que conduzcan a averiguar la verdad
de lo sucedido y de la responsabilidad en la conducta delictiva, sean
responsabilidad de la Fiscala General de la Nacin. (Corte Constitucional,
Sentencia C-118/08, 13 de febrero de 2008)
Es claro entonces que en el modelo acusatorio es responsabilidad exclusiva de
la Fiscala General de la Nacin dirigir, coordinar y culminar la investigacin,
adelantar los actos propios para identificar e individualizar a los autores o
partcipes y la bsqueda de los elementos probatorios y evidencias que
soporten una acusacin o una preclusin.
Esta funcin de la Fiscala es
indelegable, no se puede usurpar ni influenciar por las dems partes o el juez.

Ahora bien, en el presente caso concurre una situacin adicional, en los hechos
y delitos investigados aparecen implicados un juez de la Repblica, otro
servidor pblico y particulares; respecto del juez, como los presuntos hechos
los cometi en ejercicio y con ocasin de sus funciones, conforme al numeral
2 del artculo 34 de la ley 906 de 2004, la actuacin en primera instancia le
corresponde a los Tribunales Superiores de Distrito, esta circunstancia conlleva
a la ruptura de la unidad procesal conforme al artculo 53, numeral 1 de la
normatividad citada. Este mandato legal es de forzoso cumplimiento y no se
puede desconocer ni obviar bajo ningn argumento.
Hechas estas salvedades y conforme el recuento efectuado en precedencia,
surge palmario que la decisin a adoptar ha de ser la de confirmar la
67
LA ACUSACIN-UNJBG
determinacin objeto de alzada.
El motivo de ello, obedece a que las
reflexiones y elucubraciones del defensor tienen nula vocacin de prosperidad.

De manera confusa plantea el defensor que en virtud del artculo 52 de la ley
906 de 2004, conforme a las reglas de conexidad s existen delitos cometidos
conexamente por servidores pblicos que tienen fuero legal y otras personas
que no tienen tal condicin, se debe adelantar una sola investigacin, a su
juicio en virtud de lo que llama arrastre del fuero del juez a los otros
procesados, figura que no tiene sustento jurdico, pues el anlisis de la
conexidad del artculo 50 de la normatividad en cita, se aborda frente al delito o
delitos cometidos para determinar si se investigan y juzgan conjuntamente.
De otro lado, en cuanto a la competencia para conocer de esa conexidad el
artculo 52 Ibdem, fija los criterios de juez de mayor jerarqua y para los casos
en que corresponde a jueces de la misma jerarqua.
Por su parte, el artculo 53 Ibdem, en su numeral primero, contrariamente
seala que se debe romper la unidad procesal, cuando en la comisin de
delitos
interviene
una
persona
para
cuyo
juzgamiento
exista
fuero
constitucional o legal.
Igualmente resulta equvoco el argumento del defensor, al considerar que si se
investigan en radicados diferentes al juez y a las dems personas que
presuntamente actuaron con l, se corre el riesgo de proferirse sentencias
contradictorias, vulnerndose el principio de seguridad jurdica; nada indica que
en un mismo proceso la suerte de los procesados sea la misma, pues la
situacin personal de cada uno frente a los hechos es diferente, depende de
muchos factores entre ellos el delito o delitos imputados, el grado de
participacin y las pruebas practicadas en el juicio, a ello obedece que es
posible, y frecuentemente ocurre, que resulten unos acusados condenados y
otros absueltos.
En conclusin, al cotejar en el sub examine la manera en que la Fiscala,
dentro de su rol constitucional y legal ha investigado los hechos, resolvi
67
LA ACUSACIN-UNJBG
investigar y acusar al ex juez DILIO CSAR DONADO MANOTAS en un radicado
diferente al de los dems partcipes conforme al artculo 53 de la ley 906 de
2004, y ha endilgado los hechos jurdicamente relevantes para el proceso, no
se colige ningn contrasentido en esa labor y, en contrapartida, la defensa, con
crticas inanes que acusan falencias insalvables de forma y contenido,
descontextualiza no solo lo actuado sino tambin el objetivo de rectificacin
que supone la interposicin de los recursos, falencia argumentativa que
conduce inexorablemente, segn se anticip, a confirmar la determinacin
impugnada.
De otro lado, censura la Corte la actitud del defensor de formular peticiones
inviables jurdicamente, que conducen a dilatar la actuacin procesal y pueden
rayar con la temeridad.
En mrito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA

DE CASACIN PENAL,
RESUELVE:
Primero. Confirmar la decisin objeto de impugnacin proferida por la
Sala Penal del Tribunal Superior de Barranquilla, en sesin de la audiencia de
formulacin de acusacin celebrada el 19 de octubre de 2015. Remtase la
actuacin a esa corporacin para los fines indicados.
Segundo. Contra esta decisin no procede recurso alguno.
Cpiese, notifquese y cmplase,
GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ
JOS LUIS BARCEL CAMACHO
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO
EUGENIO FERNNDEZ CARLIER
EYDER PATIO CABRERA
67
LA ACUSACIN-UNJBG
PATRICIA SALAZAR CULLAR
LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
NUBIA YOLANDA NOVA GARCA

Secretaria
V. DERECHO COMPARADO
Apartndonos de la muy conocida discusin aquella de si es el derecho
comparado un mtodo o una disciplina del derecho; nos centraremos ms
especficamente, en la presente seccin, en entender la acusacin fiscal como
instituto nacional a partir de observar esta acusacin en diferentes
ordenamientos jurdicos. Entendemos tambin que mientras ms variados o
matizados sean los ordenamientos a comparar, mayor ser el fruto de tal
comparacin.
5.1 ESPAA
Veamos cmo en Espaa de donde, por decirlo as, procede gran parte de
nuestra legislacin nacional y penal la acusacin fiscal convive con otras
figuras semejantes, pero accionadas por particulares y por qu estas ltimas no
han tenido su correlato, mutatis mutandis, peruano.
La Constitucin Espaol de 1978, especficamente en su artculo 25, nos trae lo
siguiente, y cito:
Artculo 125.- Los ciudadanos podrn ejercer la accin popular y
participar en la Administracin de Justicia mediante la institucin del
Jurado, en la forma y con respecto a aquellos procesos penales que
la ley determine, as como en los Tribunales consuetudinarios y
tradicionales.
Qu es aquello de accin popular? La figura de la accin popular (penal)
espaola debe entenderse partiendo de que el derecho penal es un derecho
pblico, esto es, que protege intereses pblicos, intereses que, mediando el
delito, son daados y afectan a todos an a los particulares, pues, al final,
67
LA ACUSACIN-UNJBG
son estos quienes, sumados, constituyen la masa ultrajada con la violacin o el
menoscabo del inters pblico-penal. Entonces, como vemos, la accin
penal es ejercitada tanto por el Ministerio Fiscal Espaol (como representante
de la sociedad) cuanto por el particular, ciudadano espaol, que, sin
legitimidad directa para accionar, acciona penalmente (como representante
directo, e integrante, de la sociedad daada).
Esta figura es, entonces, el derecho a iniciar el proceso penal que goza el
ciudadano espaol como integrante de la sociedad lesionada. Y s,
efectivamente; el derecho a la accin popular es solo un derecho a iniciar el
proceso, mas no a exigir una sentencia condenatoria o absolutoria.
Desde 1978 hasta la actualidad (pasando por 1979 y 1993) se han sucedido ya
casi cuarenta aos. En el Per, la acusacin penal es monopolio exclusivo del
Ministerio Pblico. Y por qu, mediando cuarenta aos, no se ha adaptado
esta figura al ordenamiento nacional? Entendemos que ha sucedido as por la
diferencia de idiosincrasia que separa al Per de Europa pues no tratamos
aqu de cuestiones que han de ataer solamente a juristas, jueces, fiscales y
abogados; sino a personas de la masa misma del demos, como dira
Maritegui, masa que, lamentablemente para todos nosotros, no est en
capacidad de manejarse a la expectativa de la institucin espaola que ahora
comentamos.
5.2 INGLATERRA
El sistema peruano y el sistema ingls, como veremos, son tan dismiles y ello
mismo enriquece la comparacin.
Teresa Armenta Deu73 describe el proceso de la acusacin inglesa de la
siguiente manera:
En Inglaterra se acusa en nombre de la Corona; generalmente
la
polica,
tambin,
General, el Director
of
si
as
Public
lo
requiere,
Prosecutions o
el Attorney
la Crown
73 ARMENTA DEU, Teresa. Juicio de acusacin, imparcialidad del

acusador y derecho de defensa. Ius et Praxis v. 13, N 2, Talca 2007.
Disponible en: http://dx.doi.org/10.4067/S0718-00122007000200005
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Prosecution Service. El control para verificar la admisibilidad de
la accin penal se realiza a partir de la intervencin del
propio Crown Prosecution Service, correspondiendo al juez
comprobar la existencia de elementos suficientes para proceder,
as como que la actividad policial ha sido legal. El juicio de
acusacin en Inglaterra, originariamente discrecional y atribuido
a la polica, encuentra, desde la creacin del Crown Prosecution
Service, algunas limitaciones, ya que este ltimo puede instar a
la polica a adquirir ms elementos de prueba o incluso puede
desistir del ejercicio de la accin sin el consentimiento de
aquella, ocupndose de la direccin tcnica de la acusacin
obligatoriamente.
Armenta, adems, afirma que la investigacin la lleva totalmente y con
independencia la polica. A tal punto es as que posee una amplio margen de
libertad acusatoria, delimitada sta por la caution (amonestacin formal sin
consecuencias jurdicas) opera como alternativa para el ejercicio de la accin
penal, cuya aplicacin usa discrecionalmente la polica y el "guilty plea"
(admisin de los cargos formulados) permite que la polica no tenga que llevar
a juicio un importantsimo porcentaje de casos. 74
Diez-Picazo, citado por Armenta, tiene una sana y razonable crtica al
respecto, y es como sigue, cuando un agente de polica se constituye en
acusador debe recurrir a los servicios de un abogado para postular, y tal hecho
atempera la falta de imparcialidad, no puede negarse que el letrado seguir las
instrucciones de su mandante75.
Por otra parte, en el caso en el cual la Fiscala de la Corona reciba toda la
investigacin de la Polica para solamente acusar, en la medida en que la
Fiscala de la Corona no investiga sino acusa es, si bien clere, no funcional o
efectivo. Pues, en el sistema peruano es el fiscal quien conoce directamente, y
en minuciosidad de caracteres, las pruebas, los indicios, los hechos y las
vctimas.
74 dem
75 dem
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Adems, recordemos que en nuestro sistema judicial, el juez de investigacin
preparatoria no siempre ha existido. Por ello se comentaba aquello de juez
contaminado cuando era el mismo juez el de investigacin y el de juicio.
Inglaterra ha solucionado de distinta forma este asunto; carece de juez de
investigacin preparatoria pues el juez conoce el caso, por vez primera, solo al
momento en que se le presenta la acusacin (controlando su admisibilidad).
Aqu nuevamente salen a relucir la amplia facultad y libertad de la Polica como
ente investigador.
5.3 MXICO
El sistema de acusacin mexicano y el sistema peruano son de tal parecido
que hemos hallados tan pocas diferencias significativas no sin arduo esfuerzo.
Es el caso de los requisitos de la accin penal del sistema mexicano; pues, en
el sistema peruano vemos hasta diez requisitos para acusar, no siendo as en
el Cdigo Federal de Procedimientos Penales mexicano.
En este ltimo, podemos citar tan solo dos requisitos para la acusacin sin
embargo, muy genricos. El primero, la acreditacin del cuerpo del delito y,
el segundo, la probable responsabilidad del indicado (investigado o
denunciado), tal como lo estatuye el artculo 134 de dicho Cdigo.
El cuerpo del delito mexicano no es sino una expresin que abarca grandes
requisitos o elementos internos, a saber, segn el artculo 168, apartado del
referido Cdigo: [] Por cuerpo del delito se entiende el conjunto de los
elementos objetivos o externos que constituyen la materialidad del hecho que
la ley seale como delito, as como los normativos, en el caso de que la
descripcin tpica lo requiera.
Por qu entonces en el caso peruano somos ms, por decirlo as, formales?
Qu hace que nuestro requisitos para acusar estn estipulados en literales,
sean taxativos y, lo ms interesante, sean diez? Podramos responder a ello
aludiendo a nuestro frreo respeto hacia el principio de legalidad penal. Sin
embargo tambin podran argir en contra nuestra afirmando que posee diez
requisitos la acusacin penal por sus rezagos formalistas y que la atencin
nuestra no est centrada tanto en el tema de fondo como en las formas.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Sea como fuere, se opte por el argumento que se opte, lo cierto es que, en
general, la accin penal mexicana es, quiz, el modelo ms prximo y similar al
de nuestra acusacin fiscal.
VI.
CAPITULO VI: CONCLUSIONES:
La acusacin se emitir solo cuando el fiscal, despus de haber

analizado los actos de investigacin practicados durante las diligencias
preliminares y la investigacin preparatoria, estas lo conduzcan a la
determinacin de que se ha cometido un ilcito y se han identificado
correctamente a los autores y partcipes del mismo, y se ha formado
certidumbre de que los elementos de conviccin, son suficientes para
emplear este requerimiento.
La acusacin es el requerimiento de apertura del juicio formulado por el
Fiscal, fundado y formal, en el que precisa, desde su posicin, el objeto
del juicio, lo califica jurdicamente y esgrime los medios de prueba
pertinentes.
En caso en que las partes relaten un acontecimiento en donde se
desarrollan varios hechos y si en alguno de estos hechos la parte
demandante como la imputada coinciden, entonces el juez lo dar como
verdico y no ser materia de resolucin en el juicio oral, dado a la
carencia de controversia.
Si al momento de la presentacin de pruebas hay varias con el mismo
fin, pero una de ellas es de mayor contundencia o peso para la
resolucin del caso, se tomar la de mayor peso de esclarecimiento, sin
embargo las dems pruebas estarn presentes en el informe del Fiscal.
El juez tiene la potestad de desvincularse de las convenciones de las
partes, pero este debe estar debidamente motivado.
Debe cumplir la acusacin con las formalidades estipuladas en el
artculo 225 del Cdigo procesal Penal y de manera sustancial con las
condiciones de fondo necesarias para que el acto postulatorio sea
admisible.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
El cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 349 del

Cdigo Procesal Penal buscan garantizar el derecho de defensa y
contradiccin del imputado, a fin de que este sea capaz de contestar la
imputacin que se le hace y ejercer vlidamente los derechos que lo
amparan, por cuanto esta norma persigue que la acusacin sea
debidamente motivada y no se realice como un acto arbitrario, por lo que
somete al imputado a un proceso que muchas veces trae consigo el
desmedro de la salud y la turbacin de la tranquilidad de la persona
procesada, puesto que la sentencia que no le resulte favorable al
procesado puede privar de su derecho constitucional libertad personal,
motivo por el cual se busca asegurar la defensa de este en el proceso.
La acusacin implica el ejercicio responsable de la accin penal, ya que,

de no existir suficientes elementos de conviccin o poca probabilidad de
causa, se estara generando una distraccin innecesaria al rgano
jurisdiccional, partiendo desde el punto de vista de pronstico de un
futuro juicio oral y por tanto, el Fiscal, no debe postular una acusacin,
sino optar por requerir una audiencia de sobreseimiento.
Hemos podido conocer que no todas las instituciones jurdicas son

imitables, mutatis mutandis, por diferentes motivos. Entre otros,
destacan la incompatibilidad de la institucin jurdica importada con el
sistema jurdico nacional en conjunto y la diferencia entre la idiosincrasia
del ciudadano promedio nacional respecto de su similar extranjero bajo
otro ordenamiento jurdico.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
VII.
CAPITULO VII: BIBLIOGRAFIA
Acuerdo Plenario N 5.2011/CJ-116 del 6 de diciembre de 2011.

Acuerdo Plenario 6-2009/CJ-116
AGUIRRE CH. Javier A, Convenciones o estipulaciones probatoriassu
aplicacin en el Per. Un estudio dogmtico emprico. En foro jurdico.
Per, 2010
ARBUL MARTINEZ, Vctor Jimmy. Derecho Procesal Penal, un
enfoque doctrinario y Jurisprudencial. En Gaceta Jurdica. Lima. Mayo
2015.
ARMENTA DEU, Teresa. Juicio de acusacin, imparcialidad del
acusador y derecho de defensa. Ius et Praxis v. 13, N 2, Talca 2007.
Disponible en: http://dx.doi.org/10.4067/S0718-00122007000200005
AUTORES VARIOS. El Proceso Penal Acusatorio Colombiano: Nuevo
Manejo de la Prueba. Tomo
I. Primera reimpresin, Ediciones
Jurdicas Andrs Morales, Bogot, 2005.

AVALOS RODRIGUEZ, Tutela judicial de derechos e imputacin
necesaria. Anlisis del Acuerdo Plenario N 2-2012/CJ-116, Constante,
en Rev. Gaceta penal y procesal Penal, T. 43, enero 2013.
BAYTELMAN A., A/ DUCE J, M.Litigacin penal, Juicio oral y prueba.
Universidad Diego Portales, 2004.
BINDER, Alberto. La fase intermedia. Control de la investigacin.
Seleccin de lecturas. Instituto de Ciencia Procesal Penal. Lima. 2008.
CAROCCA PREZ, A.; El nuevo sistema procesal penal, pp. 212-215.
CLARI OLMEDO, J.A.; Principio de congruencia en el proceso penal;
La Plata, 1981, Tomo I.
ESPINO MEDRANO, Wilberd Cold. La etapa intermedia en el proceso
penal peruano. En:
http://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/3270_5_03l
a_etapa_intermedia_1.pdf
GLVEZ VILLEGAS y otros; El Cdigo Procesal Penal Jurista Editores,
2008.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
GIMENO SENDRA, Vicente. Lecciones de Derecho Procesal Penal.
Colex. Madrid. 2001
GONZLEZ NAVARRO, AL, Sistema de Juzgamiento penal acusatorio,
Ley N 30076.- Ley Que Modifica El Cdigo Penal
MALMA Claudia. Etapa intermedia
En:http://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/901_pon
encia_la_etapa_intermedia.pdf
MONTERO A ROCA, J, Proceso (Civil y Penal). Garantia Trant lo
Blanch. Valencia, 2006.
NOGUERA RAMOS, Ivn. En su artculo Etapa Intermedia En:
http://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/2060_la_eta
pa_intermedia.pdf
OMEBA. Tomo I. Driskill. Buenos Aires. 1986.
PEA CABRERA FREYRE, AR. Exgesis del Nuevo Cdigo Procesal
Penal, editorial Rhodas, Lima ,2007.
PEA CABRERA FREYRE, Alonso. Actualidad jurdica. T.177. Gaceta
Jurdica. Lima. Agosto. 2008
SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Tomo I. 2da
edicin, Grijley, Lima, 2003.
SALINAS SICCHA, Ramiro; La etapa intermedia y resoluciones
judiciales segn el cdigo procesal penal de 2004, ed. Grijley, 2014.
VIII.
WEBGRAFIA
https://es.scribd.com/doc/86918867/Sujetos-Procesales-en-El-NuevoCodigo-Procesal-Penal-Peruano
http://www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/index.php?
mod=contenido&com=contenido&id=12444
67
LA ACUSACIN-UNJBG
IX.
CAPITULO VIII: ANEXOS:
9.1 MAPAS CONCEPTUALES DE LA ACUSACIN
67
LA ACUSACIN-UNJBG
EXP. N. 6167-2005-PHC/TC
67
LA ACUSACIN-UNJBG
LIMA
FERNANDO CANTUARIAS
SALAVERRY
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 28 das del mes febrero de 2006, el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Garca
Toma, Presidente; Gonzales Ojeda, Vicepresidente; Alva Orlandini, Bardelli
Lartirigoyen y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia, con el
Fundamento de voto, adjunto, del magistrado Gonzales Ojeda
I.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Fernando Cantuarias

Salaverry contra la Resolucin de la Cuarta Sala Penal para Procesos con
Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 476, su fecha 19
de julio de 2005, que declara infundada la demanda de hbeas corpus de
autos.
II.
1.
ANTECEDENTES
Demanda
Con fecha 13 de mayo de 2005, don Renee Quispe Silva interpone demanda
de hbeas corpus como procurador oficioso del abogado Fernando Cantuarias
Salaverry, contra el Fiscal de la Trigsimo Octava Fiscala Provincial Penal de
Lima, seor Silvio Mximo Crespo Holgun, alegando la presunta amenaza de
su libertad individual por violacin de sus derechos constitucionales a la tutela
procesal efectiva, al debido proceso y a la contradiccin o defensa, puesto que
dicho Fiscal formaliz denuncia penal contra Fernando Cantuarias Salaverry,
mediante acusacin de fecha 10 de mayo de 2005, por los delitos de falsedad
genrica y fraude procesal en agravio de Compaa de Exploraciones
Algamarca S.A. y el Estado, respectivamente.
Fundamentos de hecho:
-
Fernando Cantuarias Salaverry fue designado para integrar un Tribunal

Arbitral con los seores Jorge Santistevan de Noriega y Vctor vila
Cabrera, colegiado que llev a cabo el proceso arbitral entre la Compaa
de Exploraciones Algamarca S.A. (en adelante Algamarca) y Minera
Sulliden Shahuindo SAC (en adelante Sulliden).
67
LA ACUSACIN-UNJBG
-
En el referido proceso arbitral, el rbitro Fernando Cantuarias Salaverry

fue recusado por Algamarca, alegando que su padre se desempeaba,
conjuntamente con el doctor Enrique Lastres Berninzon representante de
Sulliden en el proceso arbitral-, como director de otra empresa llamada Ca.
Minera Poderosa S.A. El planteamiento de recusacin seala, adems, que
en 1996 Fernando Cantuarias Salaverry haba ejercido la representacin
legal de esa empresa Ca. Minera Poderosa S.A. en otro arbitraje
instaurado entre dicha empresa y Minera Pataz EPS.
Mediante Resolucin N. 75, de fecha 25 de noviembre de 2004, el

Tribunal Arbitral declar infundada dicha recusacin.
El 2 de diciembre de 2004, Algamarca plantea un pedido de nulidad

sustancial de la resolucin que declar infundada la recusacin, aduciendo
que Fernando
Cantuarias Salaverry era socio del Estudio
Jurdico Cantuarias, Garrido Lecca & Mulanocich Abogados y, por tanto, se
encontraba impedido de intervenir como rbitro teniendo aparente inters
personal. Ante este planteamiento, el recurrente afirm que en junio de
1996 se retir de la calidad de abogado de planta del estudio de su padre,
para aceptar la designacin de Gerente Legal de COFOPRI mediante
Resolucin Suprema publicada en el diario oficial El Peruano.
Sin embargo, el Tribunal Arbitral, mediante Resolucin N. 97, de fecha

30 de diciembre de 2004, desestim la nulidad por considerar que ninguno
de los hechos nuevos daban lugar a recusacin alguna y, adems, declar
improcedente la renuncia presentada por Cantuarias Salaverry.
Frente a ello, el 27 de enero de 2005 Algamarca acudi a la va penal,

donde el fiscal demandado denunci a Fernando Cantuarias Salaverry por
delitos de falsedad genrica y fraude procesal. Contra dicha resolucin el
recurrente interpone la presente demanda de hbeas corpus.
Fundamentos de derecho:
-
En el expediente formado en mrito a la denuncia interpuesta en contra

del doctor Cantuarias Salaverry, no se han actuado las pruebas suficientes
y necesarias para crear conviccin en el titular del despacho de la Trigsimo
Octava Fiscala Provincial de Lima sobre la concurrencia de elementos
suficientes que justifiquen el ejercicio de la accin penal en su contra, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 94 de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico. De esta forma, se ha vulnerado el derecho constitucional
a la tutela procesal efectiva (artculos 4 y 25, ltimo prrafo del Cdigo
Procesal Constitucional).
67
LA ACUSACIN-UNJBG
-
Se ha vulnerado el derecho a la obtencin de una resolucin fundada en

derecho, pues el demandado Fiscal Silvio Mximo Crespo Holgun, ha
emitido una arbitraria denuncia sin efectuar el proceso de subsuncin tpica.
Es decir, no establece por qu los hechos que describe son tpicos
conforme a los artculos 438 y 416 del Cdigo Penal, ya que slo describe
hechos sin argumentar jurdicamente, lo que viola, adems, el principio de
legalidad previsto en el artculo 2, inciso 14, literal d) de la Constitucin
Poltica.
Se ha afectado igualmente el derecho de defensa, pues el beneficiario

de la presente accin no fue citado por la autoridad correspondiente para
efectuar sus descargos, conforme lo establece el artculo 139, inciso 14 de
la Constitucin Poltica. El Fiscal demandado formaliz denuncia sin que se
haya recibido la correspondiente declaracin indagatoria de Cantuarias
Salaverry.
Procede la interposicin de un hbeas corpus preventivo porque existe la

amenaza inminente de que se inicie un proceso penal en contra del
beneficiario sobre la base de una denuncia violatoria de la Constitucin y la
legalidad. Y se podran dictar medidas cautelares en su contra que
afectaran su libertad o su patrimonio.
2.
Contestacin de la demanda
Con fecha 18 de mayo de 2005, el doctor Silvio Mximo Crespo Holgun, Fiscal
de la Trigsima Octava Fiscala Provincial en lo Penal de Lima, se apersona al
proceso y formula descargos sosteniendo que no existe vulneracin de los
derechos constitucionales del demandante, pues durante la investigacin
indagatoria se le reconocieron las garantas necesarias para hacer valer sus
derechos. Agrega que formaliz denuncia porque existen suficientes elementos
de cargo que lo vinculan con el ilcito penal investigado, criterio que es
compartido por el rgano jurisdiccional, pues el Sexto Juzgado Penal de Lima
procedi a abrir instruccin; de modo contrario hubiera dispuesto el No Ha
Lugar a la apertura de instruccin.
Con fecha 18 de mayo de 2005 se apersona al proceso el Procurador Pblico
adjunto a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial, seor Rolando
Alfonzo Martel Chang, y contesta la demanda solicitando que se declare
improcedente, por los siguientes fundamentos:
Fundamentos de hecho:
Pese a que se argumenta que el fiscal accionado procedi a abrir

instruccin a escondidas y sin otorgarle al seor Fernando Cantuarias
Salaverry derecho de defensa, esta informacin no se ajusta a la realidad,
67
LA ACUSACIN-UNJBG
pues el seor Cantuarias ha tenido pleno conocimiento de esta
investigacin, habiendo sido citado por el fiscal hasta en cuatro
oportunidades para que rinda su declaracin indagatoria; sin embargo, no
concurri en ningn momento.
El seor Cantuarias no argumenta ni prueba las razones por las cuales

no seran vlidas las notificaciones que l mismo ha acompaado al escrito
de su demanda.
La investigacin fiscal no se realiz sin actividad probatoria puesto que

el seor Cantuarias tuvo oportunidad de presentar sus descargos con
relacin al delito imputado. Adicionalmente, atendiendo la solicitud del seor
Cantuarias, el fiscal solicit la declaracin del seor Jorge Santistevan de
Noriega y del seor Vctor vila Cabrera, los mismos que no concurrieron a
las citaciones efectuadas.
Durante la investigacin no se priv al accionante del derecho a ser

escuchado por el Fiscal porque incluso se program un informe oral a su
peticin, que tampoco efectu alegando que la actividad probatoria no haba
concluido. Argumento que resultara impertinente por no contar con asidero
legal.
No se trata de una amenaza cierta e inminente a un derecho

constitucional, puesto que existe la posibilidad de que, efectuada la
denuncia fiscal, el juez decida archivar el caso.
Fundamentos de derecho:
En el caso de autos, el fiscal procedi a abrir investigacin fiscal

conforme a lo dispuesto en el artculo 94, numeral 2) de la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico, que seala que el Fiscal puede optar entre abrir
investigacin en el mbito fiscal o formalizar la correspondiente denuncia
penal en su calidad de titular de la accin penal.
La ley no ordena que el Fiscal acte la totalidad de medios probatorios

que sean ofrecidos por las partes para formalizar la denuncia. Por tanto, el
fiscal demandado no habra cometido infraccin alguna al actuar los
elementos probatorios que consider necesarios.
En concordancia con lo dispuesto por el artculo 94 del Ministerio

Pblico, el Fiscal demandado procedi a formalizar su denuncia penal por
considerar que contaba con el material probatorio necesario para llevarla a
cabo.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
3.
Conforme a lo establecido por el artculo 200, inciso 1, el hbeas

corpus procede cuando se amenaza la libertad individual o derechos
conexos. Pero esta amenaza debe ser interpretada como cierta e inminente,
para que sea tal; y no meramente subjetiva o conjetural, como ocurre en el
presente caso.
Resolucin de primera instancia
Con fecha 7 de junio de junio de 2005, el Trigsimo Noveno Juzgado Penal de

Lima, declara fundada la demanda de hbeas corpus por los siguientes
fundamentos:
a.
El demandado viol el derecho de defensa del accionante al haberlo

denunciado sin que se le haya tomado su declaracin hasta en cuatro
oportunidades, las cuales resultaron invlidas, excepto la ltima de ellas,
respecto de la cual se solicit reprogramacin. As, la primera notificacin
del juzgado lleg a un domicilio distinto, la segunda al domicilio sealado en
autos, pero un da despus de programada la diligencia, la tercera
nuevamente a un domicilio distinto y la cuarta a su domicilio, que fue la
nica notificacin vlida que citaba a Cantuarias Salaverry para el 5 de
mayo de 205, ante lo cual la defensa pidi una nueva fecha y hora,
obtenindose por toda respuesta la denuncia fiscal por parte del
demandado.
b.
Ante esta decisin fiscal, el demandante manifest la imposibilidad legal

de efectuar el informe oral porque no se haban actuado an los medios
probatorios que l haba ofrecido en su defensa, sin que el Fiscal atienda
dicho pedido. Ello desnaturaliza la finalidad del acto procesal en referencia
desde que el informe oral de los abogados ante el magistrado decidor tiene
que producirse necesariamente al trmino de la actividad probatoria, y no
antes, ya que se trata de exposiciones finales de defensa cuando el estado
de la causa es precisamente el de decisin terminal.
c.
Asimismo, la resolucin expresa que el Ministerio Pblico emiti, no

contiene pronunciamiento alguno sobre la procedencia o improcedencia de
algunos de los descargos, los que serviran para formar un criterio
razonable al momento de adoptar la decisin.
d.
La investigacin fiscal preliminar se ha desarrollado con un desorden que

niega la adecuada organizacin, ya que no existe una resolucin que abra
dicho proceso de investigacin y las pruebas han sido acumuladas de
manera irracional y no sistematizada, lo que, a no dudarlo, afecta el derecho
del denunciado al debido proceso legal.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
4.
Resolucin de segunda instancia
Con fecha 19 de julio de 2005, la Cuarta Sala Especializada en lo Penal para

Procesos con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, emite la
resolucin de fojas 476 que revocando la apelada, declara infundada la
demanda, por los siguientes fundamentos:
a.
La denuncia fiscal, porque en ella se llega a establecer la relacin laboral

indirecta entre el recurrente y el doctor Lastres Berninzon, en la Compaa
Minera Poderosa S.A., que contrat los servicios del Estudio
Jurdico Cantuarias, Garrido Lecca & Mulanovich Abogados, del cual el
doctor Cantuarias Salaverry es socio.
b.
El hecho de haberse notificado al denunciado a efectos de que asista a la

toma de su declaracin indagatoria y el apersonamiento de su abogado al
proceso, desvirtan la indefensin acotada.
c.
La denuncia es una prerrogativa que la Constitucin y la Ley Orgnica le

confiere al Fiscal Provincial en lo Penal para plantearla ante el rgano
jurisdiccional, o denegarla, y al no encontrarse regulado un procedimiento
especial como para llegar a determinar que ha existido la vulneracin del
debido proceso, en el presente caso, al existir participacin del favorecido
en la etapa prejudicial, tanto a travs de su abogado defensor como
directamente, no se ha producido la vulneracin de los derechos
constitucionales alegados.
III.
1.
DATOS GENERALES
Petitorio constitucional
Se declare la insubsistencia de la denuncia fiscal de fecha 10 de mayo

de 2005 formalizada ante el Poder Judicial por el fiscal demandado contra el
seor Fernando Cantuarias Salaverry.
Se ordene notificar al Juez Penal de Lima para que asuma la calificacin

de la denuncia fiscal, y disponga su devolucin a la Trigsimo Octava
Fiscala Penal de Lima, de modo que sea remitida a la Fiscala Decana
correspondiente a fin de que sta disponga que la denuncia sea calificada
por otro fiscal.
2. Materias constitucionalmente relevantes

Respecto a las condiciones de procedibilidad de la presente demanda de
hbeas corpus, corresponde sealar que, en el caso, el cuestionamiento de la
67
LA ACUSACIN-UNJBG
investigacin fiscal de fecha 10 de mayo de 2005 formalizada ante el Poder
Judicial en contra del recurrente, hace necesario que este Colegiado, como
cuestin previa, efecte un anlisis de los supuestos de excepcin que
habiliten la intervencin de la jurisdiccin ordinaria en un proceso arbitral. Ello
con el objeto de que pueda proyectarse una interpretacin que sirva como
doctrina jurisprudencial constitucional para posteriores casos, ya sea tanto a
nivel de la justicia ordinaria como de la justicia constitucional especializada, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo VI, in fine, del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional.
1.
EL MARCO CONSTITUCIONAL DE LA JURISDICCIN ARBITRAL
2.
IV.
1.
Justificacin de la institucin arbitral.

Naturaleza y caractersticas de la jurisdiccin arbitral.
Criterios para el control constitucional de las resoluciones arbitrales.
Relaciones con la funcin jurisdiccional (artculo 139, inciso 1 de la
Constitucin): Supuesto constitucional de excepcin y la apreciacin de
razonabilidad.
EL PROCEDIMIENTO PREJUDICIAL PENAL

Actividad fiscal previa al inicio del proceso penal.
La investigacin y posterior acusacin fiscal.
Ausencia de normatividad en la materia. Principios y criterios
aplicables: Principio de interdiccin de la arbitrariedad, principio de
legalidad; debido proceso y tutela jurisdiccional.
Investigacin, acusacin fiscal y proceso de hbeas corpus.
Hbeas corpus reparador y procedimiento de investigacin fiscal
Hbeas corpus preventivo y procedimiento de investigacin fiscal
FUNDAMENTOS
Segn la Constitucin, todo acto u omisin que vulnere o amenace la
libertad personal o algn derecho conexo amerita la presentacin de una
demanda de hbeas corpus por quien se sienta afectado (artculo 200,
inciso 1). Tal como lo prescribe el Cdigo Procesal Constitucional, se
considera como derecho conexo a la libertad personal el referido a la tutela
procesal efectiva (artculo 4).
Por tal razn, es pertinente que se plantee la presente demanda de hbeas
corpus sobre la base de una supuesta vulneracin del derecho fundamental
a la tutela procesal efectiva del demandante, por lo que este Colegiado se
encuentra habilitado para responder a las inquietudes formuladas sobre la
base de un anlisis constitucional estricto y pro homine de la denuncia fiscal
cuestionada.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
2.
Al respecto, la jurisprudencia constitucional, en tanto doctrina sobre las

interpretaciones de los derechos fundamentales previstas en la Constitucin
o en la ley, vincula a todos los jueces en los fundamentos relevantes que
han incidido en la solucin del conflicto de derechos (ratio decidendi). Mas,
la identificacin del mbito de vinculacin es competencia del juez que va a
aplicar la jurisprudencia vinculante en los trminos en que lo hace el referido
artculo VI del Cdigo Procesal Constitucional. Ello configura una institucin
constitucional-procesal autnoma, con caractersticas y efectos jurdicos
distinguibles del precedente vinculante[1], con el que mantiene una
diferencia de grado.
1 EL MARCO CONSTITUCIONAL DE LA JURISDICCIN ARBITRAL

1.1. Justificacin de la institucin
3.
A finales del siglo XX y desde la regulacin del arbitraje en la mayor parte

de las legislaciones del mundo, se concibe a esta institucin como el
proceso ideal, en donde los particulares son protagonistas de la direccin y
administracin de la justicia. El arbitraje se configura como un juicio de
conocimiento en donde jueces particulares, a travs de un laudo, toda la
amplitud de validez intrnseca y extrnseca de una sentencia judicial.
As, se presenta como un mecanismo orientado a la consecucin de la
verdad legal, pretendiendo despojarse de los trmites, muchas veces
engorrosos y formalistas, de la justicia tradicional. Entonces, histricamente
en sus orgenes, el arbitraje se justific en su carcter de proceso expedito
y efectivo.
4.
El desarrollo de esta institucin en el derecho comparado ha sido enorme

en los ltimos aos: es prcticamente el proceso ms utilizado para resolver
conflictos comerciales. La configuracin de un nuevo orden econmico
internacional ha requerido del arbitraje como el prototipo de proceso de
resolucin de conflictos entre particulares e incluso entre estos y los
Estados, lo que le otorga una importancia significativa, formando parte
integrante del modelo jurisdiccional ad hoc a la resolucin de controversias,
no slo entre particulares, en el marco de la Constitucin econmica.
En el Per el arbitraje es obligatorio, segn las normas de contratacin del
Estado, adems forma parte de los contratos de inversin suscritos por el
Estado y de todos los contratos de estabilidad jurdica regidos por los
Decretos Legislativos No 758 y 662.
1.2. Naturaleza y caractersticas de la jurisdiccin arbitral
67
LA ACUSACIN-UNJBG
5.
El principio de unidad y la exclusividad de la funcin jurisdiccional

reconocido en el artculo 139, inciso 1 de la Constitucin, prescribe que:
No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con
excepcin de la arbitral y la militar. No hay proceso judicial por comisin o
delegacin. En atencin a ello, la Constitucin ha establecido, como regla
general, que corresponde al Poder Judicial el avocamiento nico y singular
del estudio y solucin de los diversos tipos de conflictos jurdicos (principio
de unidad), prohibindose al legislador que atribuya la potestad
jurisdiccional a rganos no conformantes del Poder Judicial (principio de
exclusividad).
6.
De all que, en sentido estricto, la funcin jurisdiccional, siendo evidente

su ntima correspondencia con los principios de divisin de poderes y
control y balance entre los mismos, debe entenderse como el fin primario
del Estado consistente en dirimir los conflictos interindividuales, que se
ejerce a travs del rgano jurisdiccional mediante la aplicacin de las
normas jurdicas. Por ello es que tradicionalmente se ha reservado el
trmino jurisdiccin para designar la atribucin que ejercen los rganos
estatales encargados de impartir justicia y aplicar las disposiciones
previstas en la ley para quien infringe sus mandatos.
7.
Sin embargo, el artculo 139, inciso 1 de nuestro ordenamiento

constitucional consagra la naturaleza excepcional de la jurisdiccin arbitral,
lo que determina que, en el actual contexto, el justiciable tenga la facultad
de recurrir ante el rgano jurisdiccional del Estado para demandar justicia,
pero tambin ante una jurisdiccin privada.
Al respecto, el reconocimiento constitucional de fueros especiales, a saber,
militar y arbitral (inciso 1 del artculo 139); constitucional (artculo 202) y
de Comunidades Campesinas y Nativas (artculo 149), no vulnera el
principio de igualdad ante la ley, previsto en el inciso 2 del artculo 2 de la
Constitucin; siempre que dichas jurisdicciones aseguren al justiciable
todas las garantas vinculadas al debido proceso y a la tutela judicial
efectiva.
8.
Llegados a este punto, cabe preguntarse si es constitucionalmente

legtimo el establecimiento de esta jurisdiccin de carcter privado.
Al respecto, conforme lo ha establecido este Colegiado (...) el ejercicio de
la jurisdiccin implica cuatro requisitos, a saber:
a)
b)
c)
Conflicto entre las partes.

Inters social en la composicin del conflicto.
Intervencin del Estado mediante el rgano judicial, como tercero
imparcial.
d)
Aplicacin de la ley o integracin del derecho [2].
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Qu duda cabe, que prima facie la confluencia de estos cuatro requisitos

definen la naturaleza de la jurisdiccin arbitral, suponiendo un ejercicio de
la potestad de administrar justicia, y en tal medida, resulta de aplicacin en
sede arbitral el artculo VI in fine del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional por el cual los jueces (y por extensin, tambin los rbitros)
quedan vinculados a los preceptos y principios constitucionales conforme a
la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones del Tribunal
Constitucional; sin perjuicio del precedente vinculante con efectos
normativos del artculo VII del ttulo preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.
9.
Asimismo, la naturaleza de jurisdiccin independiente del arbitraje, no

significa que establezca el ejercicio de sus atribuciones con inobservancia
de los principios constitucionales que informan la actividad de todo rgano
que administra justicia, tales como el de independencia e imparcialidad de
la funcin jurisdiccional, as como los principios y derechos de la funcin
jurisdiccional. En particular, en tanto jurisdiccin, no se encuentra
exceptuada de observar directamente todas aquellas garantas que
componen el derecho al debido proceso[3].
10. De all que el arbitraje no puede entenderse como un mecanismo que

desplaza al Poder Judicial, ni tampoco como su sustitutorio, sino como una
alternativa que complementa el sistema judicial puesta a disposicin de la
sociedad para la solucin pacfica de las controversias. Y que constituye
una necesidad, bsicamente para la solucin de conflictos patrimoniales de
libre disposicin y, sobre todo para la resolucin para las controversias que
se generen en la contratacin internacional.
11. Es justamente, la naturaleza propia de la jurisdiccin arbitral y las
caractersticas que la definen, las cuales permiten concluir a este Colegiado
que no se trata del ejercicio de un poder sujeto exclusivamente al derecho
privado, sino que forma parte esencial del orden pblico constitucional.
La facultad de los rbitros para resolver un conflicto de intereses no se
fundamenta en la autonoma de la voluntad de las partes del conflicto,
prevista en el artculo 2 inciso 24 literal a de la Constitucin, sino que tiene
su origen y, en consecuencia, su lmite, en el artculo 139 de la propia
Constitucin.
De all que el proceso arbitral tiene una doble dimensin pues, aunque es
fundamentalmente subjetivo ya que su fin es proteger los intereses de las
partes, tambin tiene una dimensin objetiva, definida por el respeto a la
supremaca normativa de la Constitucin, dispuesta por el artculo 51 de la
Carta Magna; ambas dimensiones, (subjetiva y objetiva) son
interdependientes y es necesario modularlas en la norma legal y/o
67
LA ACUSACIN-UNJBG
jurisprudencia. Tensin en la cual el rbitro o tribunal arbitral aparece en
primera instancia como un componedor jurisdiccional, sujeto, en
consecuencia, a la jurisprudencia constitucional de este Colegiado.
As, la jurisdiccin arbitral, que se configura con la instalacin de un
Tribunal Arbitral en virtud de la expresin de la voluntad de los contratantes
expresada en el convenio arbitral, no se agota con las clusulas
contractuales ni con lo establecido por la Ley General de Arbitraje, sino que
se convierte en sede jurisdiccional constitucionalmente consagrada, con
plenos derechos de autonoma y obligada a respetar los derechos
fundamentales. Todo ello hace necesario que este Tribunal efecte una
lectura iuspublicista de esta jurisdiccin, para comprender su carcter
privado; ya que, de lo contrario, se podran desdibujar sus contornos
constitucionales.
12. El reconocimiento de la jurisdiccin arbitral comporta la aplicacin a los
tribunales arbitrales de las normas constitucionales y, en particular, de las
prescripciones del artculo 139 de la de Constitucin, relacionadas a los
principios y derechos de la funcin jurisdiccional. Por ello, el Tribunal
considera y reitera la proteccin de la jurisdiccin arbitral, en el mbito de
sus competencias, por el principio de no interferencia referido en el inciso
2) del artculo constitucional antes citado, que prev que ninguna autoridad
puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional, ni
interferir en el ejercicio de sus funciones. Los tribunales arbitrales, por
consiguiente, dentro del mbito de su competencia, se encuentran
facultados para desestimar cualquier intervencin y/o injerencia de terceros
incluida autoridades administrativas y/o judiciales destinadas a avocarse
a materias sometidas a arbitraje, en mrito a la existencia de un acuerdo
arbitral y la decisin voluntaria de las partes.
13. Es por tal motivo que este Tribunal considera conveniente reiterar la plena
vigencia del principio de la kompetenz-kompetenz previsto en el artculo
39 de la Ley General de Arbitraje Ley N. 26572, que faculta a los
rbitros a decidir acerca de las materias de su competencia, y en el artculo
44 del referido cuerpo legal, que garantiza la competencia de los rbitros
para conocer y resolver, en todo momento, las cuestiones controvertidas
que se promuevan durante el proceso arbitral, incluida las pretensiones
vinculadas a la validez y eficacia del convenio. Este Colegiado resalta la
suma importancia prctica que reviste dicho principio, a efectos de evitar
que una de las partes, que no desea someterse al pacto de arbitraje,
mediante un cuestionamiento de las decisiones arbitrales y/o la
competencia de los rbitros sobre determinada controversia, pretenda
convocar la participacin de jueces ordinarios, mediante la interposicin de
cualquier accin de naturaleza civil y/o penal, y desplazar la disputa al
terreno judicial.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Lo expuesto no impide que posteriormente se cuestione la actuacin arbitral
por infraccin de la tutela procesal efectiva, conforme a las reglas del
Cdigo Procesal Constitucional.
14. Este Tribunal reconoce la jurisdiccin del arbitraje y su plena y absoluta
competencia para conocer y resolver las controversias sometidas al fuero
arbitral, sobre materias de carcter disponible (artculo 1 de la Ley General
de Arbitraje), con independencia jurisdiccional y, por tanto, sin intervencin
de ninguna autoridad, administrativa o judicial ordinaria. El control judicial,
conforme a la ley, debe ser ejercido ex post, es decir, a posteriori, mediante
los recursos de apelacin y anulacin del laudo previsto en la Ley General
de Arbitraje. Por su parte, el control constitucional deber ser canalizado
conforme a las reglas establecidas en el Cdigo Procesal Constitucional;
vale decir que tratndose de materias de su competencia, de conformidad
con el artculo 5, numeral 4 del precitado cdigo, no proceden los procesos
constitucionales cuando no se hayan agotado las vas previas. En ese
sentido, si lo que se cuestiona es un laudo arbitral que verse sobre
derechos de carcter disponible, de manera previa a la interposicin de un
proceso constitucional, el presunto agraviado deber haber agotado los
recursos que la Ley General de Arbitraje prev para impugnar dicho laudo.
1.3. Criterios para el control constitucional de las resoluciones arbitrales
Principio de autonoma de la voluntad y jurisdiccin arbitral
15. Conforme lo seala el artculo 9 de la Ley General de Arbitraje, N.

26572, el convenio arbitral es el acuerdo por el cual las partes deciden
someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan surgir
entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica contractual o no
contractual, sean o no materia de un proceso judicial. De lo que se
desprende la naturaleza contractual del convenio, que obliga a las partes a
la realizacin de cuantos actos sean necesarios para que el arbitraje se
desarrolle y para el posterior cumplimiento del laudo arbitral.
16. La nocin de contrato en el marco del Estado constitucional de Derecho se
remite al principio de autonoma de la voluntad, previsto en el artculo 2,
inciso 24, literal a de la Constitucin, y que, en relacin a la jurisdiccin
arbitral, puede tener dos vertientes:
a)
Una negativa: En cuya virtud permite regular del modo que los
particulares estimen oportuno sus relaciones jurdicas, crendolas,
modificndolas o extinguindolas[4].
67
LA ACUSACIN-UNJBG
b)
Una positiva: En cuya razn el carcter autnomo, garantista y

procesal del arbitraje, equivale a facultar a los particulares para que
sustraigan del mbito del ejercicio funcional de la jurisdiccin estatal
aquellas materias consideradas de libre disposicin, es decir, plantea
la conceptualizacin, si bien de modo no absoluto, del arbitraje como
un derecho fundamental.
17. Entonces, el principio de autonoma de la voluntad no debe ser entendido

de manera absoluta, sino dentro de los valores y principios constitucionales
antes sealados.
En el caso del convenio arbitral, si bien se gesta a partir del sentido
privatista de las relaciones contractuales, no presenta un haz de contenidos
cuyas categoras sean exclusiva y excluyentemente de Derecho Privado.
Interpretarlo de este modo implicara soslayar su naturaleza constitucional,
sujeta a los principios y deberes primordiales de la funcin jurisdiccional
consagrados en el artculo 139 de la Constitucin; los mismos que
debern extenderse razonablemente a la jurisdiccin arbitral.
Si bien es cierto que la autonoma de la voluntad deriva de la Constitucin,
no puede discutirse la facultad de controlarla por razones del orden pblico
constitucional, mxime si la propia jurisdiccin arbitral integra ste. Esto
supone que en un Estado constitucional, el poder se desagrega en
mltiples centros de decisin equilibrados entre s por un sistema de control
de pesos y contrapesos, como postula el artculo 43 de la Constitucin.
Esto hace que el poder pblico, pero tambin el privado, estn sometidos al
Derecho.
18. En este contexto el control constitucional jurisdiccional no queda excluido,
sino que se desenvuelve a posteriori cuando se vulnera el derecho a la
tutela procesal efectiva o se advierte un incumplimiento, por parte de los
propios rbitros, de la aplicacin de la jurisprudencia constitucional o los
precedentes de observancia obligatoria, los mismos que los vinculan en
atencin a los artculos VI in fine y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, respectivamente.
19. El ejercicio de las potestades jurisdiccionales ordinaria o constitucionalno puede ni debe ser, desde luego, abusivo, ni supone la imposicin de
medidas irrazonables y desproporcionadas que lesionen los derechos
fundamentales de autonoma de la voluntad y de contenido patrimonial -las
libertades de contratar y de empresa-.
20. El principio de interdiccin de la arbitrariedad [5] es uno inherente a los

postulados esenciales de un Estado constitucional democrtico y a los
67
LA ACUSACIN-UNJBG
principios y valores que la propia Constitucin incorpora; de all que, si bien
la autonoma de la jurisdiccin arbitral tiene consagracin constitucional, no
lo es menos que, como cualquier particular, se encuentra obligada a
respetar los derechos fundamentales, en el marco vinculante del derecho al
debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva (artculo 139 de la
Constitucin); por cuanto, si as no ocurriese, ser nulo y punible todo acto
que prohba o limite al ciudadano el ejercicio de sus derechos, de
conformidad con el artculo 31 in fine de la Carta Fundamental[6].
Si ocurriese lo contrario, la autonoma conferida al arbitraje devendra en
autarqua, lo que equivaldra a sostener que los principios y derechos
constitucionales no resultan vinculantes.
1.4. Relaciones con la funcin jurisdiccional (artculo 139, inciso 1 de la
Constitucin): Supuesto constitucional de excepcin y la
apreciacin de razonabilidad
21. Quienes se inclinan por la irrevisabilidad de los laudos arbitrales se
sustentan en el artculo 4 de la Ley N. 26572, que establece que, salvo
pacto en contrario, las partes podrn someterse de modo exclusivo y
excluyente a la jurisdiccin arbitral, as como en el artculo 59, que otorga a
los laudos arbtrales carcter definitivo, estableciendo que contra ellos no
procede alguno, salvo el recurso de apelacin y de nulidad.
Una interpretacin formal propia del valorismo legalista de la Ley N.
26572, concluira que, sin ingresar en consideracin adicional alguna, una
resolucin expedida por un tribunal arbitral es incuestionable en sede
constitucional, incluso en aquellos supuestos en los que afecten los
derechos fundamentales de la persona.
Mas, pretender interpretar la Constitucin a partir del mandato legal de la
Ley N. 26572, vaciando de contenido el principio de supremaca jurdica y
valorativa de la Constitucin (artculo 51 de la Constitucin), configurado
en el trnsito del Estado de derecho al Estado constitucional de derecho,
no es atendible para defender la irrevisabilidad absoluta de las resoluciones
de los tribunales arbitrales.
Adems, resulta manifiestamente contrario al principio de fuerza normativa
de la Constitucin y al de correccin funcional, ya que desconoce, por un
lado, el carcter jurdico-vinculante de la Constitucin y, por otro, la funcin
de contralor de la constitucionalidad conferida al Tribunal Constitucional
(artculo 201 de la Constitucin).
22. Por otro lado, el ltimo prrafo del artculo 103 de la Constitucin
establece que sta no ampara el abuso del derecho, por lo que el ejercicio
de poder jurisdiccional ordinario, y con mayor razn el excepcional, ser
legtimo si es ejercido en salvaguarda del cumplimiento de los preceptos y
principios constitucionales, conforme a la interpretacin que resulte de los
67
LA ACUSACIN-UNJBG
mismos y de las resoluciones dictadas por este Tribunal (artculo VI in
fine del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional), el
cumplimiento de las sentencias que constituyan precedente vinculante
(artculo VII del Cdigo Procesal Constitucional) y el respeto al derecho a la
tutela procesal efectiva (artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional).
23. Por los fundamentos precedentes, a juicio de este Colegiado, es un hecho
incontrovertible que existe la posibilidad de cuestionar, por la va del
proceso constitucional, una resolucin arbitral. Esta, por tanto, debe ser
considerada como la nica opcin vlida constitucionalmente, habida
cuenta de que bajo determinados supuestos procede el proceso
constitucional contra resoluciones provenientes tanto del Poder Judicial
como de un Tribunal Militar (artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional).
En esa medida, no existe respaldo constitucional que impida recurrir al
proceso constitucional frente a la jurisdiccin arbitral.
3. ACTIVIDAD FISCAL PREVIA AL INICIO DEL PROCESO PENAL
24. Habiendo desarrollado el marco constitucional de la jurisdiccin arbitral; y
tomando en consideracin que el petitorio constitucional del recurrente est
orientado a cuestionar el procedimiento de investigacin fiscal y posterior
acusacin que llev a cabo la parte demandada, se proceder a analizar
aunque de manera preliminar algunos aspectos relacionados con la
actividad fiscal previa al inicio del proceso judicial penal.
25. La Constitucin establece, en el artculo 159, inciso 1, que corresponde al
Ministerio Pblico la misin de promover de oficio, o a peticin de parte, la
accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos
tutelados por el derecho; asimismo, el inciso 5) del mismo artculo
constitucional encarga al Ministerio Pblico el ejercicio de la accin penal de
oficio o a peticin de parte. En ese sentido, corresponde a los fiscales
representantes del Ministerio Pblico hacer ejercicio de la titularidad de la
accin penal pblica y, una vez conocida la denuncia o noticia criminal,
proceder a formalizarla ante el juez penal si lo estiman procedente,
conforme a lo establecido por la Ley Orgnica del Ministerio Pblico,
aprobada por Decreto Legislativo N 52.
26. En cumplimiento de las atribuciones que le han sido conferidas
constitucional y legalmente, la labor del fiscal se extiende a lo largo de todo
el proceso penal; sin embargo, es preciso analizar su labor en el
procedimiento que antecede al inicio del proceso judicial.
3.1. Investigacin y posterior acusacin fiscal
67
LA ACUSACIN-UNJBG
27. El Ministerio Pblico conduce desde su inicio la investigacin del delito
(artculo 159, inciso 4 de la Constitucin); por ende, una vez que un hecho
presuntamente delictivo es denunciado, el fiscal puede, alternativamente,
abrir investigacin policial para reunir la prueba indispensable o formalizarla
ante el juez penal[7]. En el primer supuesto, el fiscal no cuenta con
elementos suficientes que ameriten la formalizacin de la denuncia, por lo
que se procede a iniciar una investigacin orientada a obtener elementos
que sustenten su acusacin ante el Juez Penal; ello fluye del texto del
artculo 94 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, en el extremo que
seala: (...) cuando se hubiese reunido la prueba que estimase suficiente
[el fiscal] proceder a formalizar la denuncia ante el Juez Instructor [8] como
se deja establecido en el presente artculo.
28. Respecto a la actividad probatoria y el grado de conviccin al que debe
arribar el fiscal en el transcurso de esta investigacin previa al proceso
penal, la doctrina ha sealado lo siguiente: (...) no se requiere que exista
conviccin plena en el fiscal ni que las actuaciones estn completas, slo se
necesita que las investigaciones arrojen un resultado probabilstico
razonable, en orden a la realidad de un delito y de la vinculacin delictiva
del imputado o imputados.[9] Sin embargo, desde una perspectiva
constitucional, resulta insuficiente valorar la actuacin fiscal en sus propios
trminos legales; se requiere de su conformidad con los mandatos
constitucionales de respeto a los derechos fundamentales y al
ordenamiento jurdico constitucional.
3.2. Ausencia de normatividad en la materia. Principios y criterios
aplicables
29. La labor que el fiscal realice una vez recibida la denuncia o conocida la
noticia criminal no ha sido desarrollada en detalle por el ordenamiento
jurdico vigente. Sin embargo, esta actividad est sujeta a diversos
principios y garantas que orientan su normal desenvolvimiento para que
ste sea conforme a la Constitucin.
30. Desde la consolidacin del Estado de derecho surge el principio de

interdiccin de la arbitrariedad, el mismo que tiene un doble significado, tal
como ha sido dicho en anterior sentencia: "a) En un sentido clsico y
genrico, la arbitrariedad aparece como el reverso de la justicia y el
derecho. b) En un sentido moderno y concreto, la arbitrariedad aparece
como lo carente de fundamentacin objetiva; como lo incongruente y
contradictorio con la realidad que ha de servir de base a toda decisin. Es
decir, como aquello desprendido o ajeno a toda razn de explicarlo. En
67
LA ACUSACIN-UNJBG
consecuencia, lo arbitrario ser todo aquello carente de vnculo natural con
la realidad. (Exp. N 090-2004 AA/TC).
Adecuando los fundamentos de la referida sentencia a la actividad fiscal,
es posible afirmar que el grado de discrecionalidad atribuido al fiscal para
que realice la investigacin sobre la base de la cual determinar si existen
elementos suficientes que justifiquen su denuncia ante el juez penal, se
encuentra sometida a principios constitucionales que proscriben: a)
actividades caprichosas, vagas e infundadas desde una perspectiva
jurdica; b) decisiones despticas, tirnicas y carentes de toda fuente de
legitimidad; y c) lo que es contrario a los principios de razonabilidad y
proporcionalidad jurdica.
Principio de legalidad en la funcin constitucional
31. El fiscal acta como defensor de la legalidad y representante de la causa

pblica en el proceso penal. En efecto, el respeto de este principio implica
que el Ministerio Pblico ejercite la accin penal por todo hecho que revista
los caracteres de un delito, sin perder de vista que su labor se ejecuta en
funcin de la justicia y teniendo como parmetros a la Constitucin y a la
ley.
Debido proceso y tutela jurisdiccional
32. Al respecto, este Colegiado ha reconocido que el debido proceso se

proyecta tambin al mbito de la etapa prejurisdiccional de los procesos
penales, es decir, en aquella cuya direccin compete al Ministerio Pblico
(Exp. N. 1268-2001 HC/TC). Por tanto, las garantas previstas en el artculo
4 del Cdigo Procesal Constitucional sern aplicables a la investigacin
fiscal previa al proceso penal siempre que sean compatibles con su
naturaleza y fines, los mismos que deben ser interpretados de conformidad
con el artculo 1 de la Constitucin, segn el cual "la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del
Estado".
3.3. Hbeas corpus y procedimiento de investigacin fiscal

33. A continuacin se analizar el petitorio constitucional del demandante,
cuyos extremos son: que se declare la nulidad de la denuncia fiscal, de
67
LA ACUSACIN-UNJBG
fecha 10 de mayo de 2005, formalizada en contra del recurrente por el fiscal
demandado; y que se notifique al juez que haya asumido la calificacin de
la denuncia, a efectos de que la devuelva al Ministerio Pblico para que
sta sea calificada nuevamente, este vez por otro fiscal.
El presunto agraviado sustenta, para tal efecto, la interposicin de un
hbeas corpus de tipo reparador respecto a los derechos que han sido
vulnerados por el demandado al momento de realizar la investigacin fiscal;
y, asimismo, la interposicin de un hbeas corpus de tipo preventivo, frente
a la amenaza de su libertad individual y derechos conexos como
consecuencia de la denuncia que se ha formalizado en su contra.
Hbeas corpus reparador y procedimiento de investigacin fiscal
34. Respecto del hbeas corpus reparador, es preciso sealar que dicha
modalidad representa la modalidad clsica o inicial del hbeas corpus, la
misma que se promueve para obtener la reposicin de la libertad de una
persona indebidamente detenida. Se presenta, por ejemplo, cuando se
produce la privacin arbitraria o ilegal de la libertad fsica como
consecuencia de una orden policial; de un mandato judicial en sentido lato;
de una negligencia penitenciaria cuando un condenado contina en
reclusin pese a haberse cumplido la pena; por sanciones disciplinarias
privativas de la libertad, entre otros. (Exp. N. 2663-2003-HC/TC).
35. En el caso de autos, el demandante promueve esta modalidad de hbeas
corpus porque considera que la investigacin fiscal llevada a cabo por el
demandado se ha desarrollado con absoluta prescindencia del respeto a las
garantas que brinda el derecho a la tutela procesal efectiva, derecho
protegido a travs del proceso de hbeas corpus de conformidad con el
artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional.
36. Sobre este punto, es preciso tomar en consideracin que la actividad del
fiscal est limitada por las atribuciones que le han sido conferidas
directamente a la autoridad judicial. En efecto, la imposicin de medidas
coercitivas, restrictivas de la libertad o derechos conexos, son atribuciones
que la Constitucin no ha conferido al Ministerio Pblico, puesto que su
investigacin, en todo caso, puede concluir en la formalizacin de una
denuncia ante el Poder Judicial; pero la imposicin de medidas coercitivas
como la comparecencia o la detencin preventiva, son medidas propias de
la instancia judicial y sern adoptadas previa valoracin y motivacin del
juez competente. En consecuencia, el procedimiento de investigacin fiscal
no incide de manera directa en una posible vulneracin a algn derecho
vinculado a la libertad individual de la persona.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
37. En este orden de ideas, las presuntas irregularidades llevadas a cabo por
el fiscal demandado no dan lugar a la interposicin de un hbeas corpus
correctivo, por lo que, en adelante, el pedido del recurrente ser analizado a
la luz de la tutela que brinda el hbeas corpus de tipo preventivo.
Hbeas corpus preventivo y procedimiento de investigacin fiscal
38. El presunto agraviado formula demanda de hbeas corpus preventivo

contra la amenaza que se cierne sobre su libertad individual y derechos
constitucionales conexos como consecuencia de la acusacin formulada por
el fiscal demandado. Al respecto, es preciso tomar en consideracin que, tal
como lo dispone el inciso 1) del artculo 200 de la Constitucin, el hbeas
corpus no slo procede ante el hecho u omisin de cualquier autoridad,
funcionario o persona que vulnera la libertad individual o derechos conexos,
sino tambin ante la amenaza de que se pueda producir tal vulneracin. En
este caso, la actuacin del juez constitucional es anterior al acto violatorio
de la libertad individual o derechos conexos, pues se procede ante una
amenaza.
39. Sobre el hbeas corpus preventivo y a efectos de valorar la amenaza
frente a la cual procede este proceso constitucional, este Colegiado ha
sostenido que: (...) se debe comprobar: a) la inminencia de que se
produzca el acto vulnerador, es decir, que se configure un atentado a la
libertad personal que est por suceder prontamente o en va de ejecucin,
no entendindose por tal a los simples actos preparatorios; y b) que la
amenaza a la libertad sea cierta, es decir, que exista un conocimiento
seguro y claro de la amenaza a la libertad, dejando de lado conjeturas o
presunciones. (Exp. 3171-2003 HC/TC).
40. Como ha sido dicho anteriormente, dado que el fiscal no tiene la facultad
de dictar medidas restrictivas de la libertad o derechos conexos, en principio
no se configurara una amenaza cierta e inminente de algn derecho
tutelable por el hbeas corpus. No obstante, es preciso tomar en
consideracin que si bien la denuncia fiscal no vincula al juez el mismo
que slo abrir instruccin si considera que de la denuncia fluyen indicios
suficientes o elementos de juicio que razonablemente revelen la existencia
de un delito, en cambio, s constituye un importante indicativo para el juez,
el cual podra ser inducido a error sobre la base de una denuncia
abiertamente arbitraria, orientada a conseguir que el presunto autor del
hecho delictivo sea procesado.
41. Este Colegiado no considera que esta situacin se haya configurado en el
caso de autos, toda vez que la denuncia formalizada ante el juez penal ha
sido construida sobre la base de las investigaciones efectuadas por el fiscal
67
LA ACUSACIN-UNJBG
y los documentos proporcionados por Algamarca. No obstante, surge un
cuestionamiento en torno al hecho de que no se haya contado con la
declaracin indagatoria del investigado. Esta resultara ser una observacin
vlida si el procedimiento de investigacin fiscal se hubiera llevado a
escondidas como se sugiere en la demanda; sin embargo, este calificativo
no se condice con el hecho de que el seor Cantuarias Salaverry fue
debidamente notificado (al menos en una oportunidad) del procedimiento de
investigacin fiscal que se le segua.
42. El recurrente, por tanto, tuvo oportunidad de apersonarse al procedimiento
de investigacin fiscal y lo hizo a travs de su abogado, el mismo que
present escritos e incluso solicit que se actuaran diversos medios
probatorios. Respecto de esta solicitud, el fiscal no llev a cabo la actuacin
de todos los medios probatorios solicitados por el demandante; no obstante,
atendi a su pedido en el extremo en el que solicit se recabara la
declaracin indagatoria de los otros dos miembros del tribunal arbitral.
Finalmente, esta diligencia no se llev a cabo porque ambos rbitros
solicitaron una reprogramacin, lo cual no tuvo lugar pues el fiscal no realiz
una nueva citacin.
43. De lo actuado tambin se desprende que el fiscal demandado cit a
informe oral a la defensa del recurrente; sin embargo, sta volvi a solicitar
que se programe una nueva fecha porque consider que se deba esperar a
que la investigacin preliminar concluya. En este escenario, no resulta
desproporcionado que ante las pruebas merituadas y las constantes
solicitudes de reprogramacin que venan siendo formuladas, el fiscal haya
formalizado denuncia sobre la base de los elementos con los cuales,
efectivamente, contaba.
44. En cuanto a la denuncia fiscal, esta se ajusta a lo dispuesto por el artculo
94 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, segn el cual, si el fiscal
estima procedente formalizar denuncia ante el juez penal (...) expondr los
hechos de que tiene conocimiento, el delito que tipifican y la pena con que
se sanciona, segn ley; la prueba con que cuenta y la que ofrece actuar o
que espera conseguir y ofrecer oportunamente.
45. Partiendo de las consideraciones que han sido previamente expuestas,
este Colegiado no considera que el recurrente se encuentre frente a una
amenaza cierta e inminente de su derecho a la libertad individual o algn
derecho conexo, puesto que no se ha producido la formalizacin de una
denuncia manifiestamente arbitraria, orientada a inducir a error al juez a fin
de que d inicio a un proceso penal en contra del investigado.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
46. Si bien, a la fecha, es posible constatar que la denuncia formalizada por el
fiscal demandado dio lugar a que se abriera instruccin en contra del seor
Fernando Cantuarias Salaverry, no se ha dictado mandato de detencin en
su contra y se ha motivado debidamente el mandato de comparecencia
restringida que fue dictado en su lugar. En efecto, este mandato de
comparecencia no puede ser considerado como una concrecin de la
amenaza alegada por el recurrente, toda vez que esta medida ha sido
dictada en el ejercicio legtimo de las atribuciones que han sido conferidas
al juez penal.
47. Se advierte, por tanto, que en el presente caso no se configuran los
supuestos necesarios para la procedencia del proceso constitucional de
hbeas corpus y que el petitorio constitucional del presunto agraviado
declarar la insubsistencia del auto apertorio de instruccin sin que se haya
acreditado la existencia de una amenaza cierta e inminente de su libertad
individual o derechos constitucionales conexos, importara que este Tribunal
se subrogue en las facultades que le han sido constitucional y legalmente
conferidas a los representantes del Ministerio Pblico.
48. Sin perjuicio de la decisin adoptada por este Colegiado, se deja a salvo el
derecho del recurrente respecto de la posible injerencia que el proceso
penal iniciado en su contra puede suscitar de manera ilegtima en su labor
como miembro del tribunal arbitral Sulliden-Algamarca; ello en tanto y en
cuanto se podra estar pretendiendo trasladar, indebidamente, al mbito
penal controversias que tienen carcter civil o comercial y que han sido
oportunamente sometidas al mbito de la jurisdiccin arbitral por las partes
involucradas. De ser este el caso, el recurrente podr hacer valer su
derecho en la va ordinaria correspondiente, que deber seguir los criterios
vinculantes de esta sentencia, a efectos de no sesgar la autonoma e
independencia con la que cuenta la jurisdiccin arbitral en el ejercicio
legtimo de sus atribuciones.
49. De conformidad con el artculo VI in fine del Ttulo Preliminar Cdigo
Procesal Constitucional, los criterios de interpretacin contenidos en los
fundamentos jurdicos N. 8, 11, 12, 13, 14, 17 y 18, son vinculantes para
todos los operadores jurdicos.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1.
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de hbeas corpus.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
2.
Declarar que los fundamentos jurdicos N. os 8, 11, 12, 13, 14, 17 y 18, son
vinculantes para todos los operadores jurdicos.
SS.
GARCA TOMA
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
LANDA ARROYO
EXP. N. 6167-2005-PHC/TC
LIMA
FERNANDO CANTUARIAS
SALAVERRY
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO GONZALES OJEDA
Con el debido respeto por la opinin de mis colegas, si bien manifiesto mi
acuerdo con la decisin expresada en el fallo, sin embargo, no lo estoy con
algunos de los argumentos que all se expresan.
1.
En primer lugar, he de indicar que si bien existen casos anteriores en los

que el Tribunal Constitucional ha expresado que los derechos
fundamentales tambin vinculan en el mbito del arbitraje, al ser
componente esencial del llamado orden pblico constitucional, sin embargo,
es la primera vez que este Tribunal se detiene en el anlisis de los rasgos
constitucionales que le son propios a la institucin. Y se ha aproximado,
segn mi modesto entender, esclareciendo algunos aspectos que en la
doctrina y jurisprudencia no estaban del todo claro, pero tambin en otros
por fortuna los menos, sin esclarecerlos, sino, contribuyendo a prolongar
un debate que, desde un punto de vista constitucional, no debera haberse
planteado. As sucede, por ejemplo, cuando se persiste en denominar a la
institucin como "jurisdiccin arbitral" o como una "jurisdiccin de carcter
eminentemente privado" y, lo que a mi juicio es ms grave, que se seale
que los rbitros tienen la competencia de las competencias (Fundamentos
7, 8 y 11, respectivamente), o que el arbitraje, en s mismo considerado, sea
un derecho fundamental (fundamento N. 20).
67
LA ACUSACIN-UNJBG
2.
Por lo que hace al primer tema, he de indicar que la "Jurisdiccin" es una

potestad que originariamente corresponde al Pueblo como titular de la
soberana. En el Estado Constitucional de Derecho no hay jurisdicciones
(en plural), sino una sola, como recuerda la primera parte del artculo 138
de la Constitucin, al establecer que "La potestad de administrar justicia
emana del pueblo (...)".
Como nica potestad que es, dictada una Constitucin, como acto de
ejercicio pleno de la soberana popular, el pueblo soberano, materializado
en la decisin constituyente, encomienda su ejercicio al Estado. ste, en el
Estado legal de derecho, lo ejerca nicamente el Poder Judicial. En el
Estado social y democrtico de derecho, en cambio, el ejercicio de esa
potestad se distribuye entre una serie de rganos constitucionales de
carcter estatal (Tribunal Constitucional, Jurado Nacional de Elecciones,
Poder Judicial), para lo cual define los mbitos objetivo-materiales de las
competencias de cada uno de ellos.
Con ello se quiere decir, por un lado, que en el Estado social y democrtico
de derecho no hay pluralidad de jurisdicciones y, de otro, que su ejercicio
slo est confiado a determinados rganos estatales. Mediante su ejercicio,
se administra la justicia o, como modernamente se suele sostener, se presta
el servicio pblico de tutela jurisdiccional, principalmente para la realizacin
o garanta del derecho objetivo y de la libertad y de la dignidad humanas y,
secundariamente, para la composicin de los litigios, o para dar certeza
jurdica a los derechos subjetivos, o para investigar y sancionar los delitos e
ilcitos de toda clase (o adoptar mediadas de seguridad ante ellos),
mediante la aplicacin de la ley a casos concretos, de acuerdo con
determinados procedimientos y mediante decisiones obligatorias.
As, la funcin jurisdiccional resulta la expresin de un poder del Estado y
esto no slo es una declaracin, sino una clara delimitacin de sus alcances
en el mbito constitucional. Pero, asimismo, la jurisdiccin estatal,
precisamente por tratarse de un poder, es la nica que ostenta la
llamada coertio;
es
decir,
una
especfica
expresin
del ius
imperium mediante la cual slo los jueces pueden realizar actos de
ejecucin, o sea, aquellos destinados al efectivo reconocimiento de un
derecho.
Lo que significa que no hay ejercicio de jurisdiccin privada o de "carcter
eminentemente privado", como se afirma en el Fund. Jur. N. 8 de la
sentencia. Es bien cierto que, en diversos apartados, la Constitucin ha
garantizado formas e instituciones de composicin de conflictos no
estatales, como el arbitraje o aquella que prestan las comunidades
campesinas. Y lo ha hecho sealando, por ejemplo, que "No existe ni puede
67
LA ACUSACIN-UNJBG
establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y
arbitral" o que "Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas
(...), pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito
territorial (...)". Es decir, dando la sensacin, a partir de una interpretacin
literal de los preceptos en los que se enuncian, que tanto el arbitraje como
la composicin de conflictos por las autoridades de las Comunidades
Campesinas y Nativas constituyen ejercicio de una cuota de la jurisdiccin.
La composicin de conflictos mediante dichos institutos o entes constituye
un ejercicio de la jurisdiccin? La respuesta, a mi juicio, como entiendo
sucede en casi toda la doctrina nacional que se ha dedicado seriamente al
tema, es que no. No slo por lo que antes se ha dicho. (Que la jurisdiccin
es nica y sta la ejercen los rganos estatales en nombre del Pueblo);
sino, adems, porque a la misma conclusin se puede arribar al
comprender, en la unidad que representa la Constitucin, que el vocablo
"jurisdiccin" utilizado por los artculos 139.1 y 149 de la Constitucin, y
tambin en otros de la misma Ley Fundamental, no tiene un significado
unvoco.
En algunos casos, con la expresin "jurisdiccin" el constituyente designa lo
que en trminos de derecho judicial es, una cuestin de competencia (art.
2.24, "f"). En otros, con la misma voz se alude al espacio territorial dentro
del cual un rgano del Estado ejerce sus competencias (art. 31 y 74); se
declara la reserva de jurisdiccin a favor del propio Estado (art. 54), se
dispone la posibilidad de exceptuar el conocimiento de determinadas
materias a los rganos jurisdiccionales del Estado (art. 63) o se establece
los lmites a su ejercicio por parte de determinados funcionarios estatales,
como los jueces (art. 146).
No hay, pues, un nico sentido o significado con el que se haya atribuido a
la voz "jurisdiccin". De modo que no siempre que se la utilice la Ley
Fundamental hay que entenderla en el sentido de la potestad jurisdiccional
a la que antes se ha hecho referencia.
Es en el sentido constitucionalmente polismico del trmino "jurisdiccin" en
el que, a mi juicio, debe entenderse el artculo 139.1 de la Constitucin. En
definitiva, no en el sentido de que el arbitraje, como mecanismo de
composicin de controversias privadas, constituya una manifestacin estatal
de ejercicio de la potestad jurisdiccional, sino como la garanta
constitucional de un instituto el arbitraje en s mismo. Por su virtud, pues,
se garantiza y otorga validez a una forma compositiva de controversias, de
carcter no estatal, en los temas previamente delimitados y limitados por la
ley, entre las personas que libremente decidan resolver sus diferencias por
medio de ste.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Entonces, puede decirse que el arbitraje es un medio alternativo de solucin

de conflictos y que su fundamento reposa en la voluntad de las partes, por
medio de la cual stas optan por renunciar a la tutela que brinda el Estado a
travs del Poder Judicial y se someten a este mecanismo esencialmente
privado, en el que tienen la libertad de establecer el procedimiento que
consideren ms adecuado, dentro del respeto de determinados derechos
fundamentales de orden procesal.
Por otro lado, si bien es cierto que el arbitraje resuelve el conflicto sometido
a su conocimiento en una forma de litis y que declara derecho, no se puede
afirmar que este acto o actos del arbitraje constituyan el factor que lo
califican como funcin jurisdiccional, as se sostenga que dichos actos son
jurdicos o tengan connotacin jurdica. Adems, sus decisiones no son
necesariamente definitivas, ya que pueden ser recurridas ante el Poder
Judicial en apelacin o anulacin, y los rbitros carecen de potestad
coercitiva, es decir, no estn en la capacidad de hacer cumplir sus
decisiones cuando las partes se resisten a cumplirlas, en cuyo caso tienen
que recurrir al Poder Judicial solicitando su intervencin con el propsito de
lograr la ejecucin forzada de sus mandatos.
Sin duda, la forma del procedimiento del titular de la jurisdiccin, el Poder
Judicial, es totalmente diferente. Sus decisiones son firmes y en algunos
casos causan jurisprudencia, pero adems los jueces tienen la capacidad
de hacer cumplir sus decisiones e inclusive pueden usar la fuerza
pblica. En cambio, los laudos arbitrales tienen la caracterstica de incidir
en el mbito declarativo de los derechos, mas nunca en el ejecutivo. Ello
explica porque si una parte decide no cumplir con un laudo o con lo pactado
en un procedimiento conciliatorio, la nica salida que tiene el sujeto
afectado con dicho incumplimiento es la va judicial (precisamente actuando
el ttulo ejecutivo laudo o acta conciliatoria).
Igualmente, las decisiones expedidas por parte de la jurisdiccin estatal
tienen la posibilidad de adquirir inmutabilidad absoluta o autoridad de la
cosa juzgada. Situacin que no se verifica en otras zonas compositivas
donde las decisiones pueden ser revisadas, con mayores o menores
limitaciones, por la justicia estatal. En estos ltimos supuestos se suele
hablar de inmutabilidad relativa o preclusin. Pero, definitivamente, la
jurisdiccin estatal es la nica que tiene la caracterstica bsica de la
universalidad, en el sentido de que las otras tcnicas compositivas han sido
creadas nicamente para tipos especficos de controversias, mientras que
la jurisdiccin estatal protege de cualquier tipo de derecho, sin importar que
est o no previsto expresamente por ley.
67
LA ACUSACIN-UNJBG
3.
Lo anterior es el presupuesto para sealar tambin mis diferencias en

torno a la afirmacin segn la cual el arbitraje es un derecho fundamental
(Fund. Jur. N. 16). No hay un derecho fundamental al arbitraje. Al
contrario, el derecho fundamental de toda persona, en el Estado social y
democrtico de Derecho, es la posibilidad de acudir libremente a la
jurisdiccin estatal o, en los trminos que hemos empleado en nuestra
jurisprudencia sobre el tema, acceder a un tribunal de justicia. En cambio, el
arbitraje es un instituto que, en la medida que se ha previsto en la
Constitucin, ha quedado constitucionalmente garantizado, de modo que el
legislador no puede disponer libremente de l, a no ser que la suprima
mediante una reforma constitucional (lo que no se puede hacer con los
derechos fundamentales, ni siquiera siguindose dicho procedimiento de
revisin constitucional).
Salvo que con dicha afirmacin se haya querido decir que una determinada
controversia puede ser sustrada de su resolucin de un rgano de la
jurisdiccin estatal mediante una decisin que comporta el ejercicio de un
derecho fundamental; en cuyo caso estara plenamente de acuerdo. Y es
que cuando se decide libremente que la solucin de una controversia se
realice mediante el arbitraje, en los casos legalmente permitidos, ello
comporta, por un lado, una renuncia al ejercicio del derecho de acceso a los
tribunales, pero de otro, tambin el ejercicio de la libertad de accin.
4.
Finalmente, quisiera expresar que, la generalidad con la que se ha

planteado el tema en la sentencia puede suscitar alguna confusin. All se
ha dicho que la realizacin del arbitraje ha de sujetarse al respeto de los
derechos al debido proceso y a la tutela jurisdiccional. Y ello es as puesto
que, como se tiene dicho en la jurisprudencia de este Tribunal, no hay zona
alguna del ordenamiento jurdico en la que los poderes pblicos o los
particulares puedan actuar desconociendo a la Constitucin y su sistema
material de valores representados por los derechos fundamentales.
El problema, sin embargo, radica en que dicha afirmacin, en su
generalidad, adolece de deficiencias e insuficiencias. La primera porque
resulta claro que la decisin de someter una controversia a la solucin de
un arbitraje, comporta la renuncia a una serie de derechos fundamentales
de carcter esencialmente procesal. Adems del acceso a la justicia, que la
presupone, tambin existe una renuncia al derecho al juez predeterminado
por la ley o a la pluralidad de la instancia, por citar algunos casos. En otros
casos, el contenido constitucionalmente protegido de alguno de los
derechos de orden procesal tienen un alcance menor respecto si la
controversia hubiese sido sometida a un tribunal de justicia de carcter
estatal. As sucede, por ejemplo, con el derecho al juez imparcial, puesto
que en determinados casos, cada una de las partes elige a un rbitro, y
67
LA ACUSACIN-UNJBG
estos, a su vez, a un presidente del Tribunal Arbitral. De modo que si en
relacin a este ltimo puede predicarse la necesidad de su imparcialidad, no
necesariamente sucede lo mismo con los rbitros nombrados por las partes.
Adems, la afirmacin genrica expresada en el Fund. Jur. N. 20 de la
sentencia peca de insuficiencia, pues resulta claro que no slo los derechos
de orden procesal vinculan en el arbitraje. Todos los derechos
fundamentales vinculan a todos, de modo que incluso en las
relaciones inter privatos, es deber de los individuos cuidar porque estos no
resulten lesionados. En ese sentido, es bueno recordar que en abundante
jurisprudencia del Tribunal Constitucional se destaca que los derechos
fundamentales -todos y no slo los de orden procesal- tienen como sujetos
obligados a su respeto a los poderes pblicos (eficacia vertical de los
derechos), sino, adems, a los propios particulares (eficacia horizontal de
los derechos), entre los cuales se encuentra, como antes se ha dicho, la
composicin privada de conflictos mediante el arbitraje.
Con estas salvedades, que como indiqu en la introduccin de este voto, no
afectan al sentido de lo resuelto por la sentencia, es que la suscribo.
SR.
GONZALES OJEDA
[1]
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER. Sentencia recada en el Exp.

N. 0024-2003-AI/TC, Caso Municipalidad de Lurn.
[2]
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER. Sentencia recada en el Exp. N.

0023-2003-AI/TC. Caso Jurisdiccin Militar. (Fundamento 13)
[3]
Ibdem, Fundamento 25.
[4]
MONTERO AROCA, Juan. Comentarios al artculo1. En: Comentario breve
a la Ley de Arbitraje. Madrid: Civitas, 1990, p. 20.
[5]
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER. Sentencia recada en el Exp. N.

0090-2004-AA/TC, CASO JUAN CARLOS CALLEGARI HERAZO,
Fundamento 12.
[6]
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER. Sentencia recada en el Exp.
N. 5854-2005-PA/TC, Caso Pedro Andrs Lizama Pelles, Fundamento 18.
[7]
Artculo 94 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto
Legislativo N. 052
67
LA ACUSACIN-UNJBG
Son obligaciones del Fiscal Provincial en lo Penal:
2. (...) Si el fiscal estima procedente la denuncia, puede alternativamente,
abrir investigacin policial para reunir la prueba indispensable o formalizarla
ante el Juez Penal. En este ltimo caso, expondr los hechos de que tiene
conocimiento, el delito que tipifican y la pena con que se sanciona, segn
ley; la prueba con que cuenta y la que ofrece actuar o que espera conseguir
y ofrecer oportunamente. (...)
[8]
En la actualidad Juez Penal.
[9]
SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Vol. 1. Lima:
Editora Jurdica Grijley, 2 ed., 2003.
67

La acusación fiscal: concepto, trámite y control

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

La acusación fiscal: concepto, trámite y control

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

GRUPO

En el presente trabajo monogrfico realizado para el curso de Derecho

conocer, LA ACUSACIN, dentro de un marco amplio de donde se dar un

CAPTULO I: ASPECTOS PRELIMINARES:.................................................9

HISTORIA EN LA LEGISLACIN PERUNA.........................................10

LOS SUJETOS PROCESALES............................................................13

II. CAPTULO II: CONVENCIONES PROBATORIAS Y CONTROL DE LA

A. CONVENCIONES PROBATORIAS SOBRE HECHOS:.......................15

EL JUEZ ANTE LAS CONVENCIONES PROBATORIAS:....................17

CLASES DE CONTROL DE LA ACUSACIN:.....................................19

CONTROL DE LA ACUSACION Y PRESUPUESTOS PROCESALES20

A. LA JURISDICCIN Y COMPETENCIA PENAL DEL RGANO

ORDEN EN EL CONTROL DE LA ACUSACIN..................................22

2.7. EL JUEZ DE CONTROL DE ACUSACIN Y EL JUEZ DEL JUICIO

CONTENIDO DEL REQUERIMIENTO DE LA ACUSACIN................30

A. LOS DATOS QUE SIRVAN PARA IDENTIFICAR AL IMPUTADO:.......30

ELEMENTOS DE CONVICCIN O DE JUICIO:...............................34

A. OBSERVAR LA ACUSACIN DEL FISCAL POR DEFECTOS

E. INSTAR LA APLICACIN, SI FUERE EL CASO, DE UN CRITERIO DE

CADUCIDAD DEL PLAZO PARA ACUSAR..........................................66

CAPTULO IV: JURISPRUDENCIA..........................................................78

CAPITULO VI: CONCLUSIONES:...........................................................105

CAPITULO VII: BIBLIOGRAFIA.............................................................107

CAPITULO VIII: ANEXOS:......................................................................109

I. CAPTULO I: ASPECTOS PRELIMINARES:

procesales es por eso que el juez no puede efectuar investigaciones por

fundamentales tales como que necesariamente deben existir

indicios suficientes de que un individuo haya cometido un hecho constitutivo

Es una facultad del Ministerio Pblico a efectos de solicitar el procesamiento

El imputado y su abogado defensor

La vctima y el Actor Civil

El defensor de Oficio o Pblico

Sin sujetos no hay proceso.

II. CAPTULO II: CONVENCIONES PROBATORIAS Y CONTROL DE LA

6 AUTORES VARIOS. El Proceso Penal Acusatorio Colombiano: Nuevo

Por lo que respecto al punto primero, la defensa y la fiscala pueden llegar a

B. CONVENCIONES PROBATORIAS SOBRE MEDIOS DE PRUEBA:

10AGUIRRE CH. Javier A., Convenciones o estipulaciones probatorias- su aplicacin

12ACUERDO PLENARIO N 6-2009/CJ-116

15BINDER, Alberto. La fase intermedia. Control de la investigacin.

pronunciamiento de fondo no tendr validez si es emitido por un rgano

20ARBUL MARTINEZ, Vctor Jimmy. Derecho Procesal Penal, un enfoque doctrinario

22ACUERDO PLENARIO N 6-2009/CJ-116 (inciso 3-12)

excepciones o cuestiones previas, pero que normalmente no ofrecen medios

lo que de plano no significa que tienen que ser

enjuiciamiento los medios de prueba inadmitidos en la audiencia de control, lo

III. CAPTULO III: DESCRIPCIN DE LA NORMA LEGAL

CONTENIDO DEL REQUERIMIENTO DE LA ACUSACIN

al proceso al imputado, expresando de

manera concreta la participacin en estos por parte del imputado, en

describirn en forma clara la(s) conducta(s) que a decir del fiscal

estereotipadas o colectivas que lamentablemente an se observa,

previsto en la Constitucin de 1993 y desarrollado en el Cdigo

cualquier tipo de circunstancias, por ms que hayan

especficos supuestos que sirven para medir o graduar

caso, por su carcter oculto o

clandestino, en cual no se pueden detallar las circunstancias previas,

perpetracin, en los que la vctima por su misma condicin, no sabe

nuestro Cdigo Penal o leyes penales

especiales. Ocurre por ejemplo tambin en un homicidio, donde el fiscal

desapareci. Al declarar el investigado, se limita a reconocer el hecho

Igual ocurre en los delitos contra la

administracin pblica, pues al ser clandestinos, es difcil llegar a