Apontamentos de Direito

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Os Actos de Comrcio
5.Noo;
Da leitura do art. 2 CCom emerge a ideia de que certos actos jurdicos, ou seja, certos acontecimentos
juridicamente relevantes so considerados como comerciais. No entanto, a palavra acto deve ser tomada num
sentido mais amplo de que o compreendido no seu significado bsico corrente o da conduta humana , pois
aqui ela abrange:
a)

Qualquer facto jurdico em sentido amplo, verificado na esfera das actividades mercantis e ao qual sejam

atribudos efeitos jurdicos, designadamente:

Factos jurdicos naturais ou involuntrios;

Factos jurdicos voluntrios, isto , actos jurdicos, quer lcitos, quer ilcitos;

Negcios jurdicos voluntrios, mormente de carcter bilateral ou contratos.

b)

Tanto os factos jurdicos isolados ou ocasionais, que podem ser praticados, muitas vezes, por comerciantes

ou por no comerciantes, como os actos que fazem parte de uma actividade comercial, ou seja, de uma massa,
cadeia ou sucesso de actos jurdicos interligados pela pertinncia a uma mesma obrigao e por visarem a
prossecuo de fins comuns, quer do fim imediato ou objecto explorao de um determinado tipo de negcio ,
quer o fim mediato consecuo de lucros.

6.Distinoentreactoseactividademercantil;
O corpo do art. 230 CCom, determina: haver-se-o por comerciais as empresas individuais ou colectivas, que
se propuserem:seguindo-se uma srie de nmeros que referem diversas espcies de actividades econmicas.
As actividades das empresas enumeradas neste artigo esto classificadas como actos do comrcio objectivos.
O que em todo o caso ressalta evidente que o art. 230 CCom, tem destacada importncia como norma
qualificadora, quer pela relevncia nele atribuda empresa no plano conceitual, que sobretudo por dele decorrer
a sujeio ao Direito Comercial de todos os actos que se enquadrem nas actividades das empresas em questo,
mesmo que no tivessem se encarados isoladamente.
Os actos praticados no exerccio de uma das actividades abrangidas pelo art. 230 CCom, sero sempre actos de
comrcio, por no teremnatureza essencialmente civil[1] e por serem praticados por um comerciante no mbito
com o seu comrcio.
A actividade comercial , um encadeado de actos interligados e duradouro, sendo o art. 230 CCom, que, no
conjunto de actos que a integram, nos permite valorar cada um deles em termos jurdico-comerciais.

7.Conceitomaterialdaactividadecomercial

No h, na lei comercial, uma definio material unitria de acto de comrcio. E por outro lado, na medida em que
o art. 2 CCom, considera comerciais, em regra, todos os actos do comerciante no exerccio da sua actividade,
mais difcil parece encontrar um conceito que a todos abrange, uma factualidade tpica que englobe todos os actos
na sua multiplicidade.

8.Interpretaoda1partedoart.2doCdigocomercial
L-se na 1 parte do art. 2 CCom: sero considerados actos de comrcio, todos aqueles que se acharem
especialmente regulados neste Cdigo.
Quer o legislador referir-se a actos que devem a sua qualidade de actos de comrcio circunstncia
de se acharem regulados em determinado diploma. Porque se trata de uma circunstncia
objectiva, que nada tem a ver com os sujeitos que praticam esse acto, so eles designados como actos de
comrcio objectivos.
a)

Actos simultaneamente regulados na lei civil e na lei comercial: em princpio, estes actos sero

civis; no entanto, sero comerciais quando neles se verificarem aquelas caractersticas especficas que a lei
comercial estabelece como atributivas da comercialidade.
b)

Actos exclusivamente regulados no Cdigo Comercial: so os que se acham directa e explicitamente

referidos, de forma genrica, na 1 parte do art. 2 CCom;

c)

Actos regulados na legislao extravagante posterior ao Cdigo Comercial.

9.Interpretaoda2partedoart.2doCdigoComercial
Pela 2 parte do art. 2 CCom, so tambm considerados como actos de comrcio todos os contratos e
obrigaes dos comerciantes que no forem por natureza exclusivamente civil, se o contrrio do prprio acto
no resultar.
Trata-se pois, daqueles actos que so comerciais, no pelo factor objectivo consistente na lei em que so
regulados, mas sim pelo elemento subjectivo consistente em serem praticados pelos comerciantes. Da que se
denominem actos subjectivos: a qualidade do sujeito que os pratica, que lhes confere
comercialidade.
A lei parte do princpio de que, sendo o comerciante um profissional de comrcio, actividade complexa cujo
exerccio implica a montagem e orientao de uma organizao potencialmente absorvente, deve-se partir do
pressuposto de que a sua actividade jurdica , em regra, inerente sua actividade econmica. Logo, at prova em
contrrio pois a presuno iuris tantum os actos do comerciante so actos de comrcio por se presumir
estarem ligados sua empresa mercantil.
Precisamente por tal presuno deve ser ilidivel, a 2 parte do art. 2 CCom, admitindo duas ressalvas ao
postulado base de que so actos de comrcio todos os contratos e obrigaes dos comerciantes. Assim, estes
actos no sero actos de comrcio:

Se forem de natureza exclusivamente civil; e

Se o contrrio do prprio acto no resultar.

a)

De natureza exclusivamente civil

 aquele (acto) que for essencialmente civil, ou seja, que no possa ser praticado em conexo com o comrcio, que
no possa sercomercializado, por ser impossvel que tenha alguma conexo com o exerccio do comrcio, nem
poder deste derivar;
b)

Se o contrrio do prprio acto no resultar

Os actos dos comerciantes que no forem de natureza exclusivamente civil sero comerciais, se deles mesmos no
resultar que no tm relao com o exerccio do comrcio do comerciante que os pratica.
Esta exegese pretende-se com a prpria redaco do artigo: o contrrio reporta-se frase do princpio do
artigo: sero considerados actos de comrcio. Os actos dos comerciantes sero considerados comerciais se
deles no resultar o contrrio, isto , que no so actos de comrcio, por no terem relao alguma com o
comrcio de quem os praticou, ou seja, que no tm natureza nem causa mercantil.
a interpretao que atende razo de ser da norma: presuno de que os actos jurdicos praticados pelos
comerciantes o so no exerccio do comrcio. Logo, quando do prprio acto resultar que ele no tem qualquer
ligao ou pertinncia ao comrcio de quem o praticou, conclui-se que ele no um acto de comrcio.
Em resumo, o art. 2 CCom, abrange como actos de comrcio:

Os que estiverem regulados no Cdigo Comercial e em outras leis em razo dos interesses do

comrcio: actos objectivos;

E os que forem praticados por comerciantes actos subjectivos , presumindo-se que o so no exerccio

ou em ligao com o seu comrcio; presuno esta que ser elidvel pela demonstrao: ou de que o acto de
natureza exclusivamente civil, por no poder ser praticado em relao com o comrcio; ou de que do prprio acto
resulta que alheio actividade comercial de quem o praticou.
Classificaodosactosdecomrcio

10.ActosdeComrciosubjectivoseobjectivos
So actos de comrcio objectivos, os que so regulados na lei comercial, em razo do seu contedo ou
circunstncias.
So actos de comrcio subjectivos, aqueles que a lei atribui comercialidade pela circunstncia de serem tais
actos conexos com a actividade comercial dos seus autores.

11.Actosdecomrcioabsolutoeporconexoouacessrios
Os actos de comrcio absolutos ou por natureza so comerciais devido sua natureza intrnseca, que
radica do prprio comrcio, na vida mercantil. So actos gerados e tipificados pelas necessidades da vida
comercial.
Podem-se distinguir duas espcies de actos dentro desta categoria:

Uns, que so a maior parte so actos absolutos em virtude de serem os actos caracterizadores, tpicos,

essencialmente integrantes daquelas actividades que tornam o objectivo material do Direito Comercial;

Outros so actos absolutos em razo da sua forma, ou do objecto sobre o qual incidem.

Os actos de comrcio por conexo ou acessrios so comerciais apenas em virtude da sua especial ligao
a um acto de comrcio absoluto ou a uma actividade qualificada de comercial.
12.Teoriadoacessrio
Partindo da constatao de que certos actos, civis pelas suas caractersticas, podem tornar-se comerciais por
serem praticados em ambiente comercial. Segundo a teoria do acessrio, so actos de comrcio acessrios os
actos praticados por um comerciante no exerccio do seu comrcio, e alm disso, os actos ligados a um acto de
comrcio absoluto.
Assim, para esta teoria h duas categorias de actos de comrcio: os que esto ligados actividade comercial de um
comerciante; e, os que adquirem comercialidade por terem relao com o de um acto de comrcio por natureza.
Desta teoria nada de novo resultaria que o nosso direito no reconhecesse j: os actos acessrios da primeira
categoria so os actos subjectivos (2 parte do art. 2 CCom); e os da segunda categoria, no sendo subjectivos,
sero objectivos, isto , seriam os actos de comrcio simultaneamente objectivos e acessrios, os actos de conexo
objectiva.
A teoria do acessrio conduz a incluir nesta segunda categoria de actos acessrios, certos actos que no so em
face dos preceitos da nossa lei: por ela, seriam tambm actos de comrcio acessrios os actos conexos com os
actos de comrcio objectivos e absolutos praticados por um no comerciante.
13.Actossubstancialmenteeformalmentecomerciais
Actos formalmente comerciais, os que so regulados na lei comercial como um esquema formal, que
permanece aberto para dar cobertura a um qualquer contedo, mas abstraem no seu regime do objecto ou fim
para que so utilizados.
Actos substancialmente comerciais, os que tm comercialidade em razo da prpria natureza, ou seja, por
representarem, em si mesmos, actos prprios de actividades materialmente mercantis.
14.Actosdecomrciocausaiseabstractos
Diz-se causal, todo o acto que a lei regula em ordem a preencher ou a realizar uma determinada e especfica
causa-funo jurdico-econmica.
abstracto, aquele que se revela adequado a preencher uma multiplicidade indeterminada de causas funes,
podendo a relao jurdica que dele resulta ter uma vida independente da relao que lhe deu origem.
15.Actosbilateralmentecomerciaisoupuroseactosunilateralmentecomerciaisoumistos
So bilaterais ou puros os actos que tm carcter comercial em relao s duas partes. E so unilaterais ou
mistos os actos que apenas so comerciais em relao a uma das partes, e civis em relao outra (art. 99
CCom).
Noo de comerciante

16.Noodecomercianteeasuaimportncia

O legislador no deu uma definio legal de comerciante, mas sim, indica quais sos as categorias legais de
comerciantes (art. 13 CCom).
Tem-se segundo o entendimento tradicional do art. 13 CCom, por um lado os comerciantes que so pessoas
singulares geralmente designados por comerciantes em nome individual e os comerciantes que so pessoas
colectivas as sociedades comerciais.
No domnio do Direito Comercial, deve prevalecer, em geral, a noo de comerciante que resulta do art. 13
CCom: comerciante quem, enquadrando-se numa das duas categorias do art. 13 CCom, seja
titular de uma empresa que exera uma das actividades comerciais, tais como as qualificam o
art. 230 CCom, e as demais disposies no avulsas que caracterizam e englobam no Direito
Comercial certas actividades econmicas.
A aquisio da qualidade de comerciante sempre originria, no podendo transmitir-se nem inter
vivos, nem mortis causa.
Portanto, quem organizar ou adquirir uma empresa comercial ter de preencher, em si mesmo, os requisitos
necessrios para obter de si a qualidade de comerciante.
O art. 13/1 CCom, refere-se a pessoas. Em geral, entende-se que aquele n. 1, s abrange pessoas singulares: os
chamados comerciantes em nome individual. Mas pode questionar-se se ali se abrangero tambm pessoas
colectivas.
H, trs casos especiais quanto ao problema do art. 13/1 CCom:
a)

As sociedades civis em forma comercial: a soluo tradicional, que sustenta que no so comerciantes, foi

posta em dvida face ao art. 42/1 DL 42645, de 14 de Novembro de 1959, tal como pode s-lo hoje perante o art.
3 CRC, que sujeita tais sociedades matrcula. Ora, a matricula no registo comercial um acto apenas aplicvel
aos comerciantes e s demais entidades expressamente mencionadas no CRC. As sociedades civis em forma
comercial no so, pois comerciantes, j que apenas esto sujeitas, por equiparao, ao regime das sociedades
comerciais, mas no lhes s genericamente aplicvel o regime dos comerciantes.
b)

Empresas pblicas: sero comerciantes, face ao art. 13/1 CCom? E se o no forem, devero ser qualificadas

como comerciantes, merc do respectivo regime estatutrio geral (DL 260/76, de 8 de Maro)? Em face destas
duas normas, entre si conjugadas, afigura-se que, se as empresas pblicas no so rigorosamente qualificveis
como comerciantes, no entanto esto pela lei a eles equiparadas, no que toca capacidade jurdica e s normas
aplicveis s suas actividades; e uma dessas normas ser precisamente, a 2 parte do art. 2 CCom.
c)

Agrupamentos Complementares de Empresas (ACE): pessoas colectivas cujo regime jurdico consta da Lei

4/73, e do DL 430/73, de 25 de Agosto. O objectivo geral destes agrupamentos consiste em melhorar as condies
de exerccio ou os resultados das actividades econmicas das pessoas (singulares ou colectivas) nelas agrupadas.
Devem pois, os ACE ter um escopo concreto, relacionado com as actividades agrupadas. E podem ter um fim
principal e fim ou fins acessrios. Mas os ACE no podem ter por fim principal a realizao e partilha de lucros,
muito embora possam ter esse fim como acessrio, se o contrato constitutivo expressamente o autorizar. As ACE
por princpio, no so necessariamente comerciantes.
17.Oscomerciantesemnomeindividual.Amatrcula
O art. 13/1 CCom, s abrange pessoas fsicas: os usualmente denominados comerciantes em nome individual.
Quando que uma pessoas fsica se diz comerciante?

Em face do CRC, constata-se que a matrcula no uma condio nem necessria, nem suficiente, para a aquisio
da qualidade de comerciante.
No basta estar matriculado como comerciante mesmo sem matrcula. Esta no , portanto, condio nem
suficiente nem necessria da aquisio da qualidade de comerciante em nome individual.

18.Requisitosdeacessoqualidadedecomerciante
a)

Personalidade jurdica

Quanto a este requisito, no h aqui a considerar quaisquer especialidades face ao regime geral do Direito Civil.
Assim, alm de assumir a personalidade jurdica das pessoas singulares (art. 66 CC), a lei comercial atribui-a s
sociedades comerciais (art. 5 CSC) e s sociedades civis em forma comercial (art. 1/4 CSC).
b)

Capacidade comercial

A capacidade jurdica constitui a medida dos direitos e obrigaes de que uma pessoa susceptvel de ser sujeito
(art. 67 CC) e que a doutrina distingue entre a capacidade de gozo e a capacidade de exerccio. Dos arts. 14/1 e
17 CCom, resultam restries capacidade comercial sem fim lucrativo e de Direito Pblico.
Quanto capacidade de exerccio, dever ter-se em conta o art. 7 CCom, que enuncia dois princpios
fundamentais: o da liberdade de comrcio e o da coincidncia entre a capacidade civil e a capacidade comercial.
A plena capacidade comercial depende de uma pessoa singular ou colectiva ter capacidade civil e no estar
abrangida por alguma norma que estabelea uma restrio ao exerccio do comrcio.
Podem os menores e os demais incapazes ser comerciantes?
O art. 13/1 CCom, ao exigir capacidade para a prtica de actos de comrcio, pretende referir-se capacidade
jurdica de exerccio, tanto mais que alude ao carcter profissional do comrcio, o que pressupe uma prtica
habitual de actos geradores, mediadores ou extintivos de direitos e obrigaes.
Assim, parece que no pode conceber-se o exerccio de uma profisso deste jaez por um incapaz: o prprio
conceito de profisso e, no caso, a circunstncia de ela se traduzir numa contnua e habitual prtica de actos e
negcios jurdicos, sendo, portanto, absorvente e responsabilizante, afigura-se incompatvel com a situao
jurdica de incapacidade.
A incluso dos menores e interditos no art. 13/1 CCom, deve entender-se cumgrano salis quanto ao exerccio
profissional do comrcio:considera-se que tal exerccio ser a prtica habitual de actos comerciais, no directa e
pessoalmente pelos incapazes, mas pelos seus representantes em nome e por conta daqueles. Isto, evidentemente,
desde que os representantes obtenham a autorizao judicial eventualmente necessria, face aos arts. 1889 e
1938 CC.
c)

Exerccio profissional do comrcio

Pressupe e concretiza-se atravs da prtica de actos de comrcio. Mas no qualquer prtica: s a prtica em
termos de profisso.

a) No basta a prtica de actos de comrcio isolados ou ocasionais: para se adquirir a qualidade de comerciante
indispensvel a prtica regular, habitual, sistemtica, de actos de comrcio;
b)

No basta a prtica, mesmo que habitual de quaisquer actos de comrcio: nem todos estes actos tm a mesma

potencialidade de atribuir a quem os pratique a qualidade de comerciante;

c)

indispensvel para que haja profissionalidade que o indivduo pratique os actos de comrcio de forma a

exercer como modo de vida uma das actividades econmicas que a lei enquadra no mbito do direito mercantil;
d)

Deve entender-se como indispensvel que a profisso de comerciante seja exercida de modo pessoal,

independente e autnomo, isto , em nome prprio, sem subordinao a outrem;

e)

indispensvel que o comerciante organize factores de produo com vista produo das utilidades

econmicas resultantes de uma daquelas utilidades econmicas que a lei considera como comerciais.
Portanto, comerciante quem possui e exerce uma empresa comercial: quem titular de uma
organizao daquelas que a lei qualifica como empresas comerciais para atravs dela exercer
uma actividade comercial.

19.Situaesduvidosasquantoaquisiodaqualidadedecomerciante
O art. 14 e 17 CCom, pretende evitar um alargamento excessivo da categoria de comerciante. O art. 14/2 CCom,
aplica-se aos acasos do art. 13/1 CCom.
Quer as pessoas de fim desinteressado, quer as pessoas colectivas de fim interessado no econmico, no podem
ser comerciantes.
Mandatrio comercial, a doutrina entende que no so comerciantes, so sujeitos que a ttulo profissional
executam um mandato comercial com representao.
Mandato mercantil, traduz-se na execuo do mandato, pratica um conjunto de actos (um ou mais) de comrcio,
realizados pelo mandatrio comercial, produzem efeitos jurdicos na esfera jurdica do mandante representado
(art. 231; 258 CCom).
a)

Gerente (arts. 248 a 250 CCom)

Quem em nome e por conta de um comerciante trata do comrcio desse comerciante, no lugar onde esse
comerciante tenha ou pea para actuar.
Tem um poder de representao (art. 249 CCom), um poder geral e compreensivo de todos os actos
pertencentes e necessrios ao exerccio do comrcio para que tenha sido dado, no so comerciantes.
b)

Auxiliares de comrcio (art. 256 CCom)

So encarregados de um desempenho constante em nome e por conta dos comerciantes de algum (s) dos ramos de
trfico.
c)

Caixeiros (art. 257 CCom)

So empregados do comerciante, encarregados de funes vrias. O poder de representao do caixeiro (e dos

auxiliares) um poder de representao menor que dos gerentes (arts. 258 e 259 CCom).

So classificados no Cdigo Comercial como mandatrios com representao. Os poderes de representao podem
resultar de outros negcios jurdicos sem ser o contrato de mandato. Sendo subordinados, praticam actos de
comrcio, por nome e por conta do empregador para aquele negcio no so comerciantes.
d)

Comissrios (dos comerciantes) art. 266 CCom, contratos de comisso, art. 268 CCom)

Fica directamente obrigado com as pessoas com quem contratou como se o negcio fosse seu.
O comissrio pratica os actos para o comitente, repercutem-se na esfera jurdica do comissrio, fica o titular dos
bens adquiridos. H uma segunda negativa que regula a relao que o comissrio tem com o comitente. O
comissrio vai receber do comitente alm da sua remunerao (ordinria) um outro montante.
Se o comissrio, praticar actos de forma comercial, faz do comrcio profisso para efeitos do art. 13 CCom,
irrelevante se ele os pratica para ele ou por conta de outrem ele comerciante fica obrigado pela prtica
dos seus actos.
e)

Mediadores

Pessoa colectiva ou singular, que servem de elo de ligao entre diversos sujeitos jurdicos, promove a celebrao
de negcios entre duas pessoas. Executam actos de comrcio, a sua actividade est includa no art. 230/3 CCom.
f)

Agentes comerciais

Promove por conta de outrem a celebrao de contratos. Operador independente mediante retribuio. O
essencial da sua actividade a promoo do contrato, pode celebrar tambm se tiver mandato para isso.

Obrigaesdoscomerciantes

20.Forma
O princpio da consensualidade ou liberdade de forma (art. 219 CC) por vezes aplicado de forma mais extensa
no mbito do direito comercial: aqui o intuito de promover as relaes mercantis, protegendo o crdito e a boa f,
leva a promover a simplicidade da forma.
21.Solidariedadepassiva
A solidariedade das obrigaes no se presume: tem que resultar da lei ou da vontade das partes (art. 513 CC),
assim , em direito comum, ou seja, quanto s obrigaes civis, nas quais, portanto, a regra a conjuno.
Mas no assim nas obrigaes comerciais, nas quais, salvo estipulao em contrrio, os co-obrigados so
solidrios (art. 100 CCom), a menos que se trate de actos de comrcio unilaterais, nos quais no h solidariedade
para os obrigados em relao aos quais o acto no for comercial (art. 100 nico CCom). Este regime constitui a
ressalva constante da 2 parte do art. 99 CCom, e tem por escopo o reforo do crdito, que constitui um dos
princpios inspiradores do Direito Comercial.
22.Responsabilidadedosbensdoscnjugespordvidascomerciais
No actual regime dos efeitos do casamento sobre os direitos patrimoniais dos cnjuges, prevalece o princpio da
igualdade de direitos e deveres, a ambos pertencendo a orientao da vida em comum e a direco da famlia (art.

1671 CC). No tocante s dvidas contradas pelos cnjuges, aquele primeiro princpio tem como corolrio, o
disposto no art. 1690/1 CC: qualquer dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento
do outro.
No caso das dvidas contradas no exerccio do comrcio pelo cnjuge comerciante, o legislador inverteu o nus
da prova: de forma implcita, presume que elas foram contradas pelo comerciante em proveito comum do casal.
E, portanto, estabelece que s no ser assim se for provado em regra pelo cnjuge do comerciante ou
eventualmente por este que as dvidas no foram contradas em proveito comum do casal.
A lei no se basta com o j apontado regime do art. 1691/1-d CC, para a proteco dos interesses dos credores dos
comerciantes, a bem do prprio comrcio. Vai mais alm, pois o art. 15 CCom, determina que: as dvidas
comerciais do cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio.
O art. 15 CCom, apenas se aplica aos casos de dvidas comerciais isto , resultante de actos de comrcio de um
comerciante casado.
Se um credor de um comerciante fizer prova de que a dvida comercial e o devedor comerciante, presume-se
que a dvida foi contrada por este no exerccio do comrcio e, portanto, a dvida da responsabilidade de ambos
os cnjuges (arts. 1691/1-a e 1695 CC; art. 15 CCom).
Para afastar este regime preciso que o cnjuge do comerciante ou mesmo este:

Ilida a presuno do art. 15 CCom, provando que a dvida do comerciante, apesar de ser comercial, no foi

contrada no exerccio da actividade comercial daquele;

Ou, em todo o caso, ilida a presuno implcita no art. 1691/1-d CC, provando que a dvida no foi

contrada em proveito comum do casal.

Obrigaesespeciaisdoscomerciantes

23.Afirma
O comrcio executado sob uma designao nominativa, que constitui a firma. H, porm, no direito comparado
duas concepes diversas de firma:
Para o conceito objectivo, a firma um sinal distintivo do estabelecimento comercial. Da decorrem, como
corolrios, a possibilidade de tal designao ser composta livremente e ser transmitida com o estabelecimento,
independentemente de acordo expresso.
Para o conceito subjectivo, a firma um sinal distintivo do comerciante o nome que ele usa no exerccio da
sua empresa: o nome comercial do comerciante. Da que, em relao ao comerciante individual, nesta
concepo, a firma deva ser formada, a partir do seu nome civil e, em princpio intransmissvel.
O art. 18 CCom[2], est relacionado com o estatuto de comerciante. Considera-se a firma o nome comercial do
comerciante, sinal que os identifica ou individualiza tambm o faz para alguns no comerciantes sociedades
civis no comerciais.
24.Constituiodafirma

A firma consoante os casos, pode ser formada com o nome de uma ou mais pessoas (firma-nome), com uma
expresso relativa ao ramo de actividade, aditada ou no de elementos de fantasia (firma-denominao ou
simplesmente denominao), ou englobar uns e outros desses elementos (firma mista).
Em todo o caso, ele ser um sinal nominativo e nunca emblemtico: sempre uma expresso verbal, com excluso
de qualquer elemento figurativo.
Sinais distintivos das diversas pessoas colectivas:
d)

Firmas dos comerciantes individuais (art. 38/1 e 3 RNPC):

Tem de ser composta pelo seu nome completo ou abreviado para identificao, no podendo colocar em regra a
abreviao de um s vocbulo; pode ter expresses ou siglas; pode aditar uma alcunha ou expresso alusiva
actividade comercial. O art. 40 RNPC, estabelece o estabelecimento individual de responsabilidade limitada.
e)

Sociedades comerciais

Podero ter a aluso actividade comercial (art. 177/1 CSC). O art. 200 CSC, a firma que as sociedades por cotas
devem ser formadas com ou sem sigla, nome completo ou abreviado de todos ou alguns dos scios, tem de quer
sempre o aditamento Lda.
Tem de dar a conhecer quanto possvel o objecto da sociedade (art. 10/3 CSC). Deve aludir ao objecto social. Vale
integralmente para as Sociedades Annimas (art. 275 CSA) e para as sociedades em comandita, a firma tem de
ser composta pelo nome completo ou abreviado por todos os scios comanditados (art. 467 CSC).
25.Princpiosgerais(informadores)daconstituiodefirmas
a)

Princpio da verdade (art. 32 RNPC)

A firma deve corresponder situao real do comerciante a quem pertence, no podendo conter elementos
susceptveis de a falsear ou de provocar confuso, quer quanto identidade do comerciante em nome individual e
ao objecto do seu comrcio, quer, no tocante s sociedades, quanto identificao dos scios, ao tipo e natureza
da sociedade, (s) actividade (s) objecto do seu comrcio e outros aspectos a ele relativos.
b)

Princpio da distintividade ou capacidade distintiva

A firma deve possuir distintividade, esta no se limita a ser uma designao genrica.
O art. 32/3 RNPC, exclui os vocbulos de uso corrente. Quanto s firmas dos comerciantes individuais e s
firmas nome, mistas das sociedades e dos ACEs, so compostos por nomes de pessoas ou pelos scios dos
associados, tm a capacidade distintiva.
As firmas de denominao por quotas das Sociedades Annimas, dos ACEs, das Empresas Pblicas, das
Cooperativas e dos AEIE, as denominaes devem dar a conhecer o respectivo objecto, sob pena de incapacidade
distintiva, a referncia ao objecto no se basta com designaes genricas (como sociedade de seguros) nem com
vocbulos de uso corrente ou de provenincia.
c)

Princpio da novidade (art. 33 RNPC)

Marca a prioridade da firma j registada ou licenciada procurando evitar surgir outra firma com a mesma
denominao da existente.

 aferida no mbito da exclusividade, podendo haver firmas semelhantes se tiver mbito de exclusividade
diferente, a racio legis, no haver firmas iguais.
O juzo de confundabilidade (fundamentao de recurso) tem que ser de fundamentao global, tem que atender
aos elementos fundamentais da firma. o nome da firma que o juzo de valor tem-se de fundamentar.
d)

Princpio da exclusividade (art. 35 RNPC)

A firma goza dum mbito territorial de proteco, no necessariamente o mbito nacional.

No comerciante individual, se ele usar o seu nome, o mbito de proteco correspondente territorial da
conservatria onde est registado (art. 38/4 RNPC).
Se ele aditar ao nome uma expresso distintiva j pode ser reconhecida extenso em todo o territrio nacional.
A firma das Sociedades Comerciais goza de um mbito nacional de proteco (art. 37/2 RNPC). Os arts. 39 e
40 RNPC, estendem a outros empresrios individuais a responsabilidade limitada as regras fundamentais
relativas ao comerciante individual.
As associaes e fundaes, o mbito de proteco se no for local tem proteco nacional, se nos estatutos referir
que local, ento s tm proteco local.
e)

Princpio da unidade

O comerciante deve gerir a sua actividade sob uma nica firma. O empresrio individual no pode usar mais do
que uma firma (art. 38/1 RNPC).
Este princpio tem de ser confrontado com o fenmeno da transmisso da firma, se houver transmisso de firma,
afecta os princpios que a lei refere?
Poria-se em causa o princpio da novidade se o alienante continuar a usar a firma alienada. Pressupe-se que o
alienante perde a firma anterior, para continuar, tem que formar uma nova firma princpio da novidade.
O princpio da unidade atingido se o alienante puder continuar a utilizar a firma anterior? Resposta negativa, se
algum quiser adquirir a firma do alienante, deve criar nova firma. Pode continuar a firma que tem, tendo que
exercer simultaneamente a explorao da firma adquirida. S pode utilizar a firma do alienante se continuar a
explorar a firma do alienante (art. 38/2 RNPC), no se permitindo a subsistncia de firmas independentes. A lei
permite a transmisso da firma (art. 44 RNPC), mas para isso que preencher determinados requisitos:

Transmisso tem que ocorrer em conexo com a transmisso do estabelecimento (art. 44/4 RNPC);

Acordo das partes nesse sentido (negcio entre vivos);

A indicao tem que ser dada ao novo titular de que sucedeu ao antigo titular;

A subsistncia do estabelecimento adquirido, exigindo-se a indicao da transmisso (art. 38/2 RNPC).

Por transmisso mortis causa (art. 38/2 RNPC), os sucessores tambm devem continuar gerir o
estabelecimento. A lei exige que haja/impe uma conexo da firma ao estabelecimento para que a continuidade na
identificao no se torne enganosa.
Preocupao de defesa de terceiros, porque eles recebem a garantia de que se trata do exerccio do mesmo
estabelecimento.

26.Formalizaodafirma
Depende do requisito, e s h direitos exclusivos, aps o registo definitivo (art. 35/1 RNPC).
O Estado em relao s firmas passou a ter uma tutela administrativa (essencialmente), por isso necessrio que
as pessoas tenham umcertificado de admissibilidade de firma ou de denominao. Em todo o processo
administrativo necessrio para a firma, este certificado o elemento estratgico essencial, em termos de direito
para se poder iniciar os trmites necessrios para a constituio de firma ou sociedade.
O certificado serve para atestar que os requisitos esto preenchidos, deste certificado que depende tudo,
escritura pblica, elementos destinados constituio de pessoas colectivas de responsabilidade limitada (art.
54/1 RNPC).
A consequncia da no existncia do certificado a nulidade (art. 55 RNPC), tambm a modificao do objecto
da sociedade obriga a um novo certificado (art. 54/2 RNPC).
A firma est sempre ligada ao estabelecimento (tendncia real); a firma liga-se ao comerciante (tendncia
pessoal).
A firma surge partida com o nome comercial, designao usada pelo comerciante no exerccio do seu comrcio.
Oestabelecimentocomercial
27.Noodeestabelecimentocomercial
Organizao do empresrio mercantil, conjunto de elementos do comerciante que esto organizados pelo
comerciante para exercer a sua actividade comercial, de produo ou circulao de bens ou prestao de servios.
Pressupe:

Um titular: ele um conjunto de meios predestinados por um empresrio, titular de um determinado

direito sobre ele, para exercer a sua actividade;

Um acervo patrimonial: engloba um conjunto de bens e direitos, das mais variadas categorias e

naturezas, que tm em comum a afectao finalidade coerente a que o comerciante os destina;

Um conjunto de pessoas: pode reduzir-se pessoa do empresrio o seu suporte humano, nas formas

mais embrionrias da estrutura empresarial;

uma organizao: os seus elementos no so meramente reunidos, mas sim entre si conjugados,

interrelacionados, hierarquizados, segundo as suas especficas naturezas e funes especficas, para que do seu
conjunto possa emergir um resultado global: a actividade mercantil visada;

Organizao funcional: a sua estrutura e configurao e a sua identidade advm-lhe de um

determinado objecto, que uma actividade de um determinado ramo da economia.

28.Elementosdoestabelecimentocomercial
a)

Elementos corpreos

Nesta categoria devem considerar-se as mercadorias que so bens mveis destinados a ser vendidos,
compreendendo as matrias-primas, os produtos semi-acabados e os produtos acabados.

Faz tambm parte do imvel onde se situem as instalaes, quando o seu dono seja o comerciante, pois se o no
for, apenas integrar o estabelecimento o direito ao respectivo uso.
b)

Elementos incorpreos

Aqui deve-se considerar os direitos, resultantes de contrato ou outras fontes, que dizem respeito vida do
estabelecimento: o direito ao arrendamento; direitos reais de gozo, etc.
c)

Clientela

O nosso ordenamento consagra o direito clientela, direito do estabelecimento, abrangendo a clientela certa e
clientela potencial, pode ser deferido por aces de concorrncia desleal que tutelam elementos gerais da empresa.
d)

O aviamento

A capacidade lucrativa da empresa, a aptido para gerar lucros resultantes do conjunto de factores nela reunidos.
Exprime pois, uma capacidade lucrativa e esta confere ao estabelecimento uma mais-valia em relao aos
elementos patrimoniais que o integram, a qual tida em conta na determinao do montante do respectivo valor
global.

29.Negciosvoltadoestabelecimento
A identidade jurdica do estabelecimento como, simultaneamente, universalidade de direito e bem mvel
incorpreo, fornece uma base conceptual adequada para a estruturao do regime jurdico dos negcios jurdicos
que o tomam como um todo.
a) O trespasse
uma figura jurdica que recobre uma pluralidade de modalidades e no um negcio uniforme.
Diz-se trespasse todo e qualquer negcio jurdico pelo qual seja transmitido definitivamente e inter vivos um
estabelecimento comercial, como unidade. Ao alienante chama-se trespassante, e ao
adquirente trespassrio.
Ficam porm, excludos do mbito do conceito os casos de transmisso mortis causa.
Mas o que essencial, para que haja trespasse, que o estabelecimento seja alienado como um todo unitrio,
abrangendo a globalidade dos elementos que o integram (art. 115/2-a RAU).
Pode, no entanto, algum ou alguns desses elementos ser especificamente dele retirados e subtrados
transmisso, que ainda assim haver trespasse.
A regulamentao legal do trespasse suficiente para o considerarmos assumido no nosso direito como um
negcio nominado (dentro da pluralidade de modalidades que pode recobrir), ainda que tal regulamentao
apenas diga respeito a aspectos parcelares do instituto.
Trata-se pois, de um acto de comrcio objectivo, pois est regulado em lei comercial avulsa e em termos que se
destinam a satisfazer necessidades especficas das actividades e empresas comerciais.

O primeiro aspecto do regime do trespasse focado na lei o da forma, j que o art. 115 RAU e o
art. 80-m CNot, condicionam a validade deste negcio jurdico sua celebrao por escritura pblica, da qual
evidentemente, devem constar todos os seus elementos essenciais.
O segundo art. 116 RAU consiste no direito de preferncia que atribudo ao senhorio do prdio
arrendado no caso de trespasse por venda ou dao em cumprimento do estabelecimento.
evidente que s ocorre a hiptese da norma quando o estabelecimento se ache instalado num imvel arrendado.
Mas, como o objecto do trespasse no a relao jurdica de arrendamento, e sim o estabelecimento como bem
unitrio, bvio que o exerccio do direito de preferncia[3] pelo senhorio ter que ter o mesmo objectivo, ou seja
o estabelecimento, compreendendo todos os elementos que integram, tais como o projectado trespasse os
abrangeria.
Relativamente ao contrato de trabalho, o art. 37/1 e 4 DL 49408 (LCT) determinam que a posio contratual
da entidade patronal se transmite para o novo empresrio, no apenas nos casos de alienao do estabelecimento,
mas desde que ocorra qualquer acto que implique a transferncia da explorao do estabelecimento. Este preceito
abrange, pois, no s os casos de trespasse, mas tambm os de alienao por sucesso mortis causa, cessao de
explorao etc.
Relativamente s dvidas do comerciante inerentes ao estabelecimento, o adquirente do estabelecimento
responde pelos dbitos derivados da respectiva explorao e anteriores ao trespasse, sem que o alienante fique
libertado, salvo se nisso consentirem os credores. Consequentemente, haver que respeitar, para que se
transmitam as dvidas, a exigncia da concordncia do credor de cada uma, como resulta do disposto na lei civil
quanto transmisso de dvidas (arts. 595 e 596 CC) e quanto novao subjectiva por substituio do devedor
(art. 858 CC).
Do trespasse faz nascer para o trespassante, independentemente de estipulao, a obrigao de no
concorrncia (desleal) ao trespassrio, isto , de no exercer uma actividade anloga, em condies de local,
tempo e outras, que constituam uma forma eficaz de retomar a clientela do estabelecimento alienado.
A violao deste dever constituir concorrncia ilcita, cuja sano constituir na responsabilidade pela
indemnizao dos danos causados, bem como na aplicao de uma sano pecuniria compulsria ao violador,
enquanto persista na conduta ilcita, isto , na explorao concorrencial (art. 829-A CC).
b)

Usufruto

Tem o estabelecimento por objecto, um direito real limitado de gozo constitudo sobre coisa alheia e tambm tem
de ser realizado por escritura pblica (arts. 1439 segs. CC).
O usufruturio adquire o direito explorao do estabelecimento, alm dos poderes que lhe so atribudos de uso
directo (explorao) do estabelecimento. Adquire tambm poderes de utilizao indirecta, contrariamente de
algum que tenha o mero direito de uso, quem tenha usufruto pode locar tambm.
[1] Como diz a segunda parte do art. 2 CCom
[2] Obrigaes especiais dos comerciantes
[3] Ao direito de preferncia em questo aplicam-se tambm os arts. 416 a 418 e 1410 CC.

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