REPRODUCCIN HUMANA.

AVANCES CIENTFICOS Y EL
DERECHO
De hace unos aos a la actualidad, la humanidad se encuentra en un desarrollo
cientfico y tecnolgico que se ha extendido a todas las reas del quehacer
humano, pero especficamente al rea de la salud reproductiva. Desde la dcada
de los setenta se hizo pblica una serie de investigaciones en torno a la
posibilidad de solucionar los problemas de infertilidad y esterilidad, a travs de una
serie de prcticas mdicas llamadas tcnicas de reproduccin humana asistida.
Estas tcnicas han tenido un perfeccionamiento continuo, propiciando que cada
vez ms parejas estriles o infrtiles, alrededor del mundo, tengan la posibilidad
de lograr su propia descendencia. (Flores, 2009) 1
La aplicacin de estos avances cientficos va de la mano con el fundamento
constitucional y legal del derecho a la reproduccin y de los derechos de los nios.
Los avances efectuados en materia de Ingeniera Gentica, aplicados a la
reproduccin humana asistida, nos colocan frente a hechos que se proyectan en el
mbito jurdico. No obstante, gran parte de los postulados del derecho tradicional
se tornan, actualmente, obsoletos, por una sencilla razn: el legislador no pudo
abarcar una realidad que an no se haba presentado. 2
Una de las disciplinas jurdicas que se ha visto ms afectada por las progresiones
cientficas es, sin lugar a dudas, el Derecho Civil, en virtud de que regula
situaciones vinculadas con la capacidad, filiacin, maternidad, paternidad y
divorcio, entre otras, las que necesariamente se veran afectadas con la prctica
de las tcnicas de fertilizacin asistida.2
CONTROL NATAL
El control natal es una poltica nacional con el objetivo de regular o limitar el
nmero de nacimientos en los pases. Tambin se le llama planificacin familiar y
se trata de un sistema mdico bajo control del Estado que tiene sobre todo una
fuerte presencia en algunos pases superpoblados. 3
El control sobre la propia vida es uno de los principales objetivos y logros de la
cultura moderna. As, tambin, cundo y cunto aumentar la familia ha pasado a
ser una prerrogativa del hombre, ms que de la naturaleza. (Tnez, 2014)3
Existen distintos mtodos de control de la natalidad:
Mtodos naturales: Basado en la corresponsabilidad de la pareja, en su
respeto mutuo y en su colaboracin para controlar la natalidad. Se rige por
el principio de cooperacin con la naturaleza en lugar de la alteracin de
sus leyes.3
o Mtodos qumicos: Integrado por anticonceptivos orales (la pldora) y
esterilizacin qumica.3
o Mtodos quirrgicos: Consiste en ligar, quemar o cortar los conductos
aferentes del hombre (vasectoma) o las trompas de la mujer
o

(salpingectoma), por los que el espermatozoide llega al vulo para

fecundarlo.3
o Mtodos de barrera: Consisten en el bloqueo fsico del tero para impedir la
entrada del esperma, tanto para hombres como para mujeres. El condn, o
preservativo, es el ms antiguo utilizado por los hombres, y cuando se
utiliza bien en cada coito es efectivo en un 97% de los casos. El condn
tambin ayuda a prevenir el contagio de enfermedades de transmisin
sexual. En 1993-1994 se aprob la venta de un condn femenino, pero
advirtiendo que se haba comprobado que era menos efectivo que el
masculino.3
Esta regulacin se lleva a cabo en cada pas de acuerdo a diferentes factores
socioeconmicos, polticos y culturales, por lo que bsicamente se puede hablar
de dos tipos de polticas de control de la natalidad: las antinatalistas en los pases
pobres, para limitar el nmero de nacimientos, y las pronatalistas en los pases
desarrollados, orientadas a fomentar la elevacin de sus bajas tasas de natalidad. 4
La natalidad aporta datos que permiten el diseo de polticas sociales y
econmicas.5
FECUNDACIN
La fecundacin es el proceso biolgico en el que un vulo y un espermatozoide se
fusionan para crear un nuevo individuo, con el genoma aportado por sus
progenitores.6
Los puntos principales de la fecundacin son:

1. Contacto y reconocimiento entre los gametos, hay que tener en cuenta que
stos deben ser de la misma especie.
2. Luego est la regulacin de la interaccin entre los espermatozoides y los
vulos, cabe aclarar que solo un gameto masculino podr fecundar al
femenino.
3. Una vez dentro, empieza a haber cambios, se forma el cigoto y se inicia el
desarrollo del embrin.
La fecundacin se clasifica especficamente en:

IN VIVO
Como su nombre lo dice, significa "que ocurre o tiene lugar dentro de un
organismo". (Wikipedia, 2016).8
La fecundacin in vivo es una nueva tcnica de reproduccin asistida que mejora
las posibilidades de supervivencia de los embriones, reduce las anomalas
cromosmicas que estos pueden sufrir durante el proceso y adems permite
realizar la fecundacin en el interior del tero de la futura mam, dentro de una
cpsula. En estas condiciones vulos y espermatozoides se fusionaran dando
lugar al desarrollo de un embrin en condiciones muchsimo ms naturales. 9

IN VITRO
La Fecundacin Extrauterina, tambin llamada In Vitro o Extracorprea, es una
tcnica utilizada cuando uno de los progenitores es estril, de esta forma la pareja
puede tener hijos. Sucede fuera del cuerpo de la madre, se coloca un vulo dentro
de un espacio con lquido junto con aproximadamente 200.000 espermatozoides
para que uno de ellos lo fecunde. 10 Los vulos fecundados permanecen en
incubadora varios das antes de ser implantados en el tero materno. Es un
procedimiento que se realiza una vez que todos los mtodos de reproduccin
natural o asistida no funcionan, 11 tambin se realiza en circunstancias especiales
y lo mismo sucede cuando se intenta evitar la transmisin de algunas
enfermedades hereditarias.8
El procedimiento extrauterino es ms complejo ya que requiere de una tecnologa
sofistica y un personal mdico especializado.11
Como dato se tiene que el significativo incremento de los embarazos mltiples,
especialmente los dobles y triples, constituye una consecuencia lgica en la
aplicacin de esta tcnica.12
La polmica de la fecundacin
Las tcnicas de Fecundacin Asistida son toda una realidad en nuestro pas. 2 El
conocimiento cientfico sobre la fecundacin tiene, en consecuencia, algunas
implicaciones morales y de tipo legal. Las posibilidades tcnicas de la fecundacin
generan toda una serie de interrogantes que no son fciles de responder: sobre la
legitimidad en la eleccin del sexo, la modificacin gentica o la eleccin de un
embrin en funcin de sus genes; 9 Tiene derecho la mujer sola soltera,
divorciada o viuda a recurrir a la inseminacin artificial? nicamente las
mujeres casadas pueden hacer uso de las tcnicas de reproduccin asistida? El
derecho a procrear es un derecho individual o familiar? 2
Las opiniones al respecto son muy diversas, segn se adopten razonamientos
jurdicos, como el llamado Derecho a Procrear, o bien argumentos de ndole
psico-social, como la angustia de la mujer estril a la que se le niegue en un
momento dado la posibilidad de ser madre. 2
La fecundacin resulta contraria a la dignidad humana en cuanto convierte al
embrin en un objeto, y por tanto en algo que se fabrica y no se engendra, lo que
contradice el derecho al hbitat natural del ser humano y la relacin sexual mujervarn. Adems pone en peligro la vida del embrin an en el supuesto de que
sean fecundados tan slo los vulos que puedan ser implantados en el tero. 10

CLONACIN
La Partenognesis, tambin conocida como Clonacin, es un mtodo por el que,
haciendo uso de la manipulacin qumico-celular, se obtienen individuos idnticos
a partir de un solo sujeto.2
La clonacin se traduce en un procedimiento para reproducir un organismo, a
partir del ncleo de una clula del cuerpo reproductor, no sexual, y un vulo
femenino desnuclearizado, que origine un embrin, el cual una vez desarrollado
ser un nuevo individuo, idntico, genticamente, al del que provino el ncleo
utilizado.2
Existen dos mtodos de clonacin:

Natural: Se produce sin la intervencin del hombre, por un desarrollo

biolgico espontneo. Ejemplo: El caso de los gemelos idnticos,
provenientes de un vulo fecundado por un espermatozoide que en las
primeras etapas de desarrollo se divide en dos individuos genticamente
idnticos.13

Artificial: Se produce por manipulacin gentica del hombre, con aplicacin

de los adelantos cientficos y tcnicos atinentes a la reproduccin asistida. 13

A travs de la clonacin es factible desplazar la individualidad biolgica de los

nuevos seres, obligando a diferenciarse tan slo en aquello que se adquiere por
interaccin con el ambiente.2
Claro est que en el marco de las discusiones al respecto de este tema, no poda
faltar la disertacin de los juristas y dems aplicadores del derecho, como agentes
de control social. Lo anterior por cuanto las diversas legislaciones del planeta no
han estado preparadas para regular las actividades cientficas cada vez ms
avanzadas y complejas.
Es por lo anterior que se toma a la clonacin como una tcnica reproductiva que al
igual que la fecundacin resulta contraria a la dignidad humana, porque el embrin
clonado es producto slo de uno de los padres, con lo que desaparece el derecho
humano fundamental del nio al padre y a la madre, y adems porque a diferencia
de lo que ocurre en la clonacin natural, que se produce en la gemelacin, el
clonado tiene ante s un ser humano adulto idntico a l genticamente, por lo que
desaparece la imprevisibilidad del existir y con ello la prdida de la identidad
personal.13

ARRENDAMIENTO DE VIENTRE Y SUBROGACIN DE

MATERNIDAD
Con el avance de la ciencia, la maternidad ha adquirido una nueva especie
denominada maternidad subrogada14 asociada a conceptos como arrendamiento
de vientre, alquiler de tero, madre de alquiler, madre gestante, y otras ideas que
refieren al acto que realiza una mujer cuando acepta llevar en su cuerpo un
embrin que fue engendrado, a travs de la tcnica de fecundacin in vitro, por
otra persona.15
En algunos casos, se trata de una decisin solidaria de la mujer que aporta su
cuerpo para que el embarazo se lleve a cabo. En otros, existe una compensacin
econmica de parte de la pareja que se quedar con el nio hacia la mujer que
alquila su vientre.15
Para que se lleve a cabo el arrendamiento de vientre, por lo general, se firma un
contrato donde se establecen las responsabilidades y obligaciones de todas las
partes, tanto durante el embarazo como tras el parto. 14 As, la madre gestante
cursa el embarazo y, cuando el nio nace, lo entrega a la pareja en cuestin. 15
La subrogacin es una maternidad por sustitucin mediante un contrato de
gestacin en la cual participan dos mujeres que presumen ser madres de un beb.
Esta causa es por lo que resulta importante determinar qu es la maternidad, fin
de definir si las dos mujeres que se encuentran involucradas en la maternidad
subrogada son las madres del beb, o lo es slo una de ellas. De esta manera,
una madre no slo es aquella mujer que da a luz al beb sino tambin la que lo
educa, cuida y alimenta. Por lo tanto, se puede pensar que en la maternidad
subrogada existen dos madres para el beb, sin embargo el verdadero signo de la
maternidad est constituido por la transmisin del patrimonio gentico que slo la
fecundacin, y no la gestacin, puede ofrecer.14
La gestacin en madre sustituta comprende las siguientes hiptesis:

14

a) Arrendamiento de vientre: gestacin en vientre de otra mujer de vulo de la

esposa fecundado por esperma de su marido.
b) Aportacin de vientre y vulo: gestacin en vientre de otra mujer de vulo
fecundado de sta con semen del marido, quien con su esposa hacen el
"encargo".
El arrendamiento de vientre y la maternidad subrogada, que son procesos
extrasexuales de reproduccin, suelen ser confundidos entre s, pero en todo caso
el arrendamiento consistira en la sola prestacin del vientre para la gestacin, en
tanto que la subrogacin implicara la aportacin del vulo para ser gestado.
Este tema plantea muchos debates ticos, religiosos, psicolgicos, biolgicos y
jurdicos motivo por el cual el arrendamiento de vientre y la subrogacin de

maternidad estn prohibidos en la mayora de lugares del mundo. Sin embargo, en

algunos pases son aceptados legalmente.16

LA CONGELACIN DEL ESPERMA. REGISTRO GENTICO DEL

ESPERMA Y CONSECUENCIAS JURDICAS
La congelacin de esperma pertenece a la ciencia de la criogentica que trabaja
con los efectos de temperaturas extremadamente fras. stas permiten que clulas
humanas sean preservadas en condiciones ptimas para su posterior utilizacin.
Este proceso hace posible que el material germinal humano sea congelado,
proveyendo la posibilidad de posponer y determinar el momento preciso y
deseado para la procreacin. De esta manera, los padres pueden escoger cundo
quieren desarrollar su prole.17 Es as como la congelacin del esperma es una
tcnica que consiste en congelar una muestra de semen, y que sirve para
preservar la fertilidad en el hombre. Una vez que el esperma es analizado se
realiza la congelacin de la muestra. Estas muestras se guardan en bancos de
semen, donde pueden permanecer por un tiempo ilimitado hasta que se requiera
su uso.
La calidad de los espermatozoides no se ve prcticamente alterada por la
congelacin, de forma que despus se pueden utilizar en tcnicas de reproduccin
asistida para conseguir el embarazo. 18
Cundo est indicado?18
La congelacin seminal es recomendable en varios casos:
En pacientes oncolgicos para preservar su fertilidad.
En pacientes que van a realizarse una vasectoma.
En pacientes que, por causas ajenas al tratamiento de fertilidad, no puedan
estar disponibles el da que se necesite la muestra seminal.
En la actualidad existen bancos de semen que surgieron a raz del uso frecuente
de la tcnica de la fecundacin asistida. Estos bancos son los encargados de
llevar a cabo el registro de espera de los donantes y solicitantes as como las
caractersticas de cada muestra.
Procedimiento del registro gentico19
Anlisis de sangre: previos y posteriores a la congelacin seminal para
determinar el riesgo de infecciones.
Entrega de una primera muestra seminal: Esta ser analizada y congelada.
En funcin de su calidad, se aconsejar sobre el nmero de muestras
adicionales que debe entregar para disponer de suficiente cantidad de
espermatozoides congelados para su uso reproductivo posterior.

 Una vez finalizados el acopio y la congelacin de muestras, el paciente

recibir un informe donde se har constar el nmero y las caractersticas de
las muestras seminales almacenadas.
Entrevista con un mdico: el mdico realizar una historia mdica personal
y familiar para descartar posibles enfermedades hereditarias que el donante
La donacin de esperma es el acto mediante el cual un varn cede
voluntariamente, en general de manera annima y gratuita, su semen, es decir sus
espermatozoides y material reproductivo para ayudar a otras personas que no
pueden procrear por la va natural y lo necesitan para ser utilizado en un proceso
de reproduccin asistida, o que prefieren no recurrir a la va natural por diversos
motivos.20
El cuestionamiento de la filiacin se ocup de los problemas derivados de la
reproduccin humana, de las relaciones existentes entre reproductores y
reproducidos al otorgar relevancia al coito, ya que esa era la va natural, normal, y
hasta hace poco, la nica de inseminar o fecundar el vulo de la mujer. 21
Del carcter jurdico de la relacin filial se desprenden ciertas consecuencias. En
primer lugar, puede darse que no toda persona tenga una filiacin o estado filial.
En segundo lugar, la filiacin biolgica puede no coincidir con la filiacin jurdica,
toda vez que el derecho extrae un efecto de tipo jurdico del primero que no
siempre es idntico. 21
Determinados sectores entienden que la filiacin, ms que una realidad biolgica,
es una realidad social, afectiva y educacional. Consideran que la filiacin es una
relacin jurdica, y los trminos de paternidad, maternidad, filiacin, padre, madre,
hijo, expresan sobre todo categoras jurdicas estructuradas sobre papeles
culturales. Como en la procreacin asistida falta el elemento natural de la unin
sexual, la manifestacin de la voluntad procreacional se da con actos de otra
ndole: Consentimiento tcito o presunto, mediante la dacin del material gentico
para que la fecundacin se produzca; o consentimiento expreso, mediante la
manifestacin verbal o escrita dada con anticipacin al uso de la tcnica. 21
En estos casos, la responsabilidad procreacional que surge es ms evidente,
porque se ha tenido el deliberado propsito de engendrar y se ha manifestado ese
deseo de concebir de manera anticipada, y en cierta medida- pblica, ya que se
excede el marco de intimidad natural de la unin sexual y el problema se comparte
con el equipo biomdico que interviene en la procreacin. 21
En este sentido, las tcnicas de reproduccin asistida han introducido cambios
sustanciales que inciden de manera directa sobre el sentido de la regulacin de la
filiacin vigente. La relacin jurdica derivada de estas tcnicas de reproduccin
asistida no es la filiacin que hasta ahora se conoca, ni la paternidad/maternidad
predicables desde el Derecho occidental de Roma hacia ac, y la cultura
universal, haban elaborado. 21
Todo esto lleva a replantearse el concepto de filiacin, ya que este no resulta
comprensivo de manera total. Los conceptos clsicos de filiacin, parecen haberse
tornado insuficientes para definirla, ya que no logran abarcar todos los supuestos,

como consecuencia de las Tcnicas de Reproduccin que la filiacin comprende

en estos das. As, en este sentido, se puede afirmar que la filiacin ya no slo se
determina por la procreacin ni por la adopcin. De igual modo, tampoco es
conveniente o correcto hablar slo de progenitores o adoptantes. 21

CRIOALMACENAMIENTO
El crioalmacenamiento es un proceso que permite el congelamiento de embriones
para su posterior utilizacin, es tambin un mtodo al que se acude con alguna
regularidad; el embrin puede conservarse en este estado durante corto tiempo
(suelen ser dos semanas) sin que corran peligro de alteracin sus caractersticas
genticas. 22
Australia es el pas pionero en crio-conservar con xito embriones humanos, con
esto la posibilidad de crioalmacenar embriones a travs de las tcnicas de
fecundacin in vitro y sobrantes, debido al nmero de los mismos, es una
posibilidad para las parejas que se someten a estas tcnicas, de poder intentar
una segunda transferencia en caso de no haber tenido xito, o de querer un
segundo hijo. 23
Con este sistema, hace ya 30 aos naci el primer nio que vivi congelado en
estado de embrin.
Las tcnicas de cro-conservacin fueron elaboradas en la dcada de los 70 con
animales, y slo en la dcada siguiente se aplicaron al hombre. Hasta entonces,
los embriones no transferidos se destruan o empleaban en investigaciones. Sin
embargo, estas tcnicas implican an hoy un notable riesgo para la integridad y la
supervivencia de los embriones, ya que la mayora de ellos muere o sufre daos
irreparables, tanto en la fase de congelacin como en la de descongelacin.
Adems, recientes estudios sobre modelos animales han mostrado, en adultos
provenientes de embriones congelados, diferencias significativas en aspectos
morfo-funcionales y del comportamiento.24
Este es tema causa una gran polmica ya que desde el momento en que el
individuo es concebido entra bajo la proteccin de la ley, de esta idea emanan los
siguientes criterios generales: 25

Todo embrin humano merece el respeto propio de un individuo de nuestra

especie. Este respeto le es debido no como consecuencia de una ley, ni
como resultado del mayor o menor afecto que sus padres u otras personas
puedan sentir hacia l. El embrin humano goza de una dignidad intrnseca
simplemente por ser lo que es, y tal dignidad no se pierde por el hecho de
que algunos ignoren o desprecien sus derechos fundamentales, entre ellos
el derecho a la vida.25
La concepcin que mejor respeta la dignidad de cada embrin humano es
la que se produce a raz de una relacin sexual entre un hombre y
una mujer que, unidos en matrimonio, expresan a travs de tal relacin su
mutuo amor y respeto. Tal concepcin debe producirse en el tero de la

madre y no fuera del mismo, por los problemas y riesgos que implica toda
fecundacin extracorprea. Por lo mismo, la deontologa mdica, la
sensibilidad tica de los esposos y las mismas legislaciones nacionales e
internacionales deberan prohibir cualquier forma de fecundacin
extracorprea.25
Un embrin concebido por medio de la fecundacin in vitro inicia su vida
fuera del tero materno, en unas condiciones que ponen en peligro su
integridad y su misma supervivencia. Sin embargo, ello no disminuye en
nada su dignidad, por lo que merece el respeto que es debido a todo
individuo de la especie humana. 25
Congelar un embrin en un laboratorio significa suspender
el desarrollo natural que todo individuo de la especie humana
debe poder realizar segn su condicin biolgica y temporal. 25

Aunque, el congelamiento de embriones, se haga para garantizar una

conservacin del embrin vivo, el crio-almacenamiento constituye una ofensa al
respeto que se debe a los seres humanos, en cuanto los expone a graves riesgos
de muerte o de dao para su integridad fsica, los priva por lo menos
temporalmente de la gestacin materna y los pone en una situacin susceptible de
ulteriores ofensas y manipulaciones.

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