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Un an de droit des aides d'Etat

Par Margaux Triton


Institut d'Etudes Politiques de Strasbourg
Etudiante du Master Droit de l'Economie et de la Rgulation en Europe

L'anne 2015 s'inscrit bien dans la dynamique de modernisation du droit des aides d'tat qui
avait t impulse par la Commission ds 2012 (Comm. UE, Communication, modernisation
de la politique de l'UE en matire d'aides d'tat COM(2012)209 fnal, 8 mai 2012) et a connu
une acclration particulire en 2014 avec, notamment, l'adoption du RGEC (Comm. UE, rgl.
(UE) n 651/2014). Si quelques innovations doivent tre soulignes, telles que l'adoption de
nouvelles lignes directrices dans le secteur de l'aquaculture et de la pche (Comm . eur,
communication (2015/C/217/01)) ou encore de deux nouveaux rglements relatifs aux aides
horizontales (Conseil UE, rgl. (UE) n2015/1588 et n2015/1589), l'heure est avant tout au bilan.
Ces changements, bien qu'il soit encore trop tt pour tirer des conclusions, devraient
permettre la Commission un traitement acclr des dossiers et une concentration accrue
sur les aides les plus importantes. Plus encore, la Commission semble promouvoir une
vritable politique industrielle europenne. Sil a appliqu des principes bien ancrs pour
qualifer les aides, le juge de lUnion a nanmoins prcis les contours de la notion de SIEG,
et notamment les conditions d'applicabilit de la jurisprudence Altmark (CJCE, 24 juillet
2003, af. C-280/00, Altmark Trans et Regierungsprsidium Magdeburg : Europe 2003, Comm.
330, obs. L. Idot ; LPA n64-2014, p. 4, obs. M. Karpenschif). Au plan procdural, d'importantes
prcisions ont t apportes par la Cour de justice de l'Union europenne (ci-aprs CJUE )
et par le Tribunal de l'Union europenne (ci-aprs TUE ) notamment concernant le rle du
juge national ainsi que les modalits de rcupration des aides illgalement verses
certaines entreprises ou productions.

I. La notion d'aide d'tat


A. Origine tatique de l'aide
1) Imputabilit de l'aide l'tat
Entreprise publique et imputabilit l'tat. - (Trib. UE, 25 juin 2015, af. T-305/13, SACE et

SACE BT : Europe 2015, Comm. 327, obs L. Idot ; Concurrences n4-2015, p. 162, obs. J. Derenne ;
LPA n258/2015, p. 10, chron. A. Ahrel). Saisi d'un recours contre une dcision de la Commission,
le TUE a prcis la notion d'imputabilit (Trib. UE, 25 juin 2015, af. T-305/13, SACE et SACE BT :
Europe 2015, Comm. 327, obs L. Idot ; Concurrences n4-2015, p. 162, obs. J. Derenne ; LPA
n258/2015, p. 10, chron. A. Ahrel). La question sous-jacente portait sur l'ventuel contrle exerc
par l'tat italien sur Sace, une entreprise publique. Reprenant les principes dvelopps par l'arrt
Stardust (CJCE, 16 mai 2002, af. C-482/99 : Europe 2002, comm. 250, obs. L. Idot), il fait ainsi
application du faisceaux d'indices relatif aux circonstance et au contexte de l'adoption de la
mesure : membres du conseil d'administration nomms sur proposition de l'tat, exercice des
activits dans des conditions qui ne sont pas celles du march, obligation pour Sace de dtenir au
moins 30 % de Sace BT. Le seul fait que l'tat soit en possession de Sace ne permet toutefois pas
de considrer qu'il a exerc le contrle. Pour le TUE, l'importance de Sace pour l'conomie
italienne ainsi que quelques indices spcifques permettent d'tablir avec certitude que la mesure
est imputable l'tat italien et revt ainsi le caratre d'aide dont la compatibilit avec le trait
doit tre examine.
2) Transfert des ressources tatiques
Financement de l'audiovisuel public et transfert des ressources de l'tat. - Dans sa dcision
relative au fnancement de l'audiovisuel public au Danemark (Trib. UE, 24 septembre 2015, af.
T 674/11, TV2 Danmark A/S : Europe 2015, comm. 441, obs. L. Idot ; Concurrences n4-2015, p.
169, obs. J. Derenne ; LPA n31/2016, p. 5, obs. A. Arhel), le TUE a formul quelques prcisions
concernant la notion de transfert des ressources tatiques. En l'espce, il s'agissait de ressources
publicitaires verses la chane par l'intermdiaire du fonds TV2. Le dbat portait sur la
question de savoir si ces ressources taient contrles par l'tat. Afn de trancher cette question,
le TUE rappelle la solution issue de l'arrt Preussen Elektra (CJCE, 13 mars 2001, af. C-379/98 :
Europe 2001, Comm. 162, obs. L. Idot ; Gazette du Palais n36-2002, p. 32, obs. J. Vialens), selon
laquelle une mesure peut prsenter le caractre d'une aide d'tat, mme s'il n'y a pas transfert des
ressources d'tat, ds lors qu'elle entrane des efets ngatifs sur celles-ci. Encore faut-il que
soient impliques des ressources de l'tat, c'est dire qu'elles soient soumises un contrle
constant de l'Etat et sa disposition. Le TUE considre que cette condition n'est pas remplie, les
autorits danoises ayant simplement eu la facult de fxer la quantit maximale que le fonds
devait verser TV2.
C. Existence d'un avantage slectif

1) Notion d'avantage
Avantage li un rgime de retraites pour les fonctionnaires du secteur public. - Par une
rcente dcision, (Trib. UE, 26 fvrier 2015, af. T-135/12, France c/ Commission : Europe 2015,
Comm. 156, obs. L. Idot ; AJDA 2015, p. 1093, chron. E. Broussy et H. Cassagnbre, RLC 2015/44,
obs. E. Bitton ; Concurrences n2-2015, p. 144, obs. J. Derenne ; EStAL n4-2015, p. 528, obs. A.
Giraud et S. Petit ; LPA n147-2015, p. 7, Chron. P. Arhel), le TUE a confrm la qualifcation
d'aide donne par la Commission la modifcation du rgime de fnancement des retraites des
fonctionnaires rattachs France Tlcom depuis 1996. Orange et France Tlcom, requrantes
dans cette afaire, ont notamment tent de dmontrer qu'un tel rgime ne procurait pas
d'avantage ses bnfciaires dans la mesure o il visait seulement compenser le dsavantage
structurel subi par les salaris depuis la loi de 1990 (JOUE n L 279, 12 oct. 2012) qui avait
transform France Tlcom en exploitant de droit public. Selon le TUE, le rgime en cause ne
saurait tre examin la lumire de l'arrt Enirisorse (CJCE, 23 mars 2006, af. C-237/04,
Enirisorse : Europe 2006, Comm. 156, obs. L. Idot ; LPA n146-2006, p.20, obs. P. Arhel), qui
concernait un rgime juridique applicable aux salaris de droit priv. Le rgime introduit par la
loi de 1990 peut ainsi tre considr comme introduisant un rgime drogatoire susceptible de
compenser un dsavantage structurel.
Secteur de l'audiovisuel et obligation de service public. - Interrog la lgalit de l'aide afecte
au fnancement de la chane publique de tlvision danoise TV2, le TUE est revenu sur
l'interprtation de la jurisprudence Altmark (CJCE, 24 juillet 2003, af. C-280/00, Altmark Trans
et Regierungsprsidium Magdeburg : Europe 2003, Comm. 330, obs. L. Idot ; LPA n64-2014, p. 4,
obs. M. Karpenschif) et a confrm l'articulation de celle-ci avec l'article 106, 2 du TFUE (Trib.
UE, 24 septembre 2015, af. T 674/11, TV2 Danmark A/S : Europe 2015, comm. 441, obs. L. Idot ;
Concurrences n4-2015, p. 169, obs. J. Derenne ; LPA n31/2016, p. 5, obs. P. Arhel). Dans une
dcision de 2011 (JOUE n L 340, 21 dc. 2011), la Commission avait qualif les mesures en cause
d'aides d'tat, ne se limitant pas compenser le dsavantage dcoulant d'une obligation de
service public et n'tant ds lors pas susceptible de correspondre aux critres poss par la
jurisprudence Altmark (prcite). Le TUE a confrm cette apprciation en jugeant tout d'abord
qu'une application plus souple de ces mmes critres n'tait pas justife dans un secteur qui
prsente une dimension concurrentielle et marchande (Trib UE, 7 novembre 2012, CBI c :
Commission, af. T-137/10 : Europe 2013, Comm. 39, obs. L. Idot ; LPA n51-2013, p. 4, obs. P. Arhel).
Or TV2, parciellement fnance par ses recettes publicitaires, tait efectivement active sur le
march de la publicit tlvise. L'existence d'un avantage doit ds lors porter considrer cette
mesure comme tant une aide d'Etat, et cela mme en prsence d'une activit de service public.

Dlimitation stricte par le Juge des contours de la notion de SIEG. - Dans une srie de six
arrts, (V. principalement Trib. UE, 26 novembre 2015, af. T-641/13, Commission c/ Espagne et
Trib UE, 26 novembre 2015, Communidad Autonoma del pais Vasco, af. T-462/13 : Europe
2015, Comm. 17, obs. L. Idot ; Concurrences n1-2016, p. 168, obs. R. Vuitton), le TUE a conclu
l'existence d'une aide d'tat relative au au dploiement de la TNT dans les zones loignes
d'Espagne. Il rappelle que le fait que l'activit soit qualif de SIEG par la loi espagnole ne saurait
signifer que tout oprateur l'exerant est charg d'obligations de service public au sens de la
jurisprudence Altmark (CJCE, 24 juillet 2003, af. C-280/00, Altmark Trans et
Regierungsprsidium Magdeburg : Europe 2003, Comm. 330, obs. L. Idot ; LPA n64-2014, p. 4,
obs. M. Karpenschif). Aucune obligation de ce type n'apparait, en efet, de manire prcise au
sein des contrats publics conclus entre le gouvernement espagnol et les oprateurs de tlvision,
et l'existence d'une dfaillance du march est insufsante pour qualifer seule la prsence d'un
SIEG (pt 78 de l'arrt). Le premier critre d'Altmark n'tait ds lors pas rempli. Le quatrime
critre, relatif la dtermination de la compensation, ne l'tait pas davantage. Le TUE carte
ainsi les arguments des requrantes, refusant de constater le caractre purement compensatoire
de la mesure et concluant ds lors l'existence d'un avantage.
2) Test de l'oprateur priv en conomie de march
Prcision des obligations incombant la Commission dans l'application du critre de
l'investisseur priv -. Par deux fois cette anne, le Tribunal a sanctionn une application
eronne du critre de l'investisseur priv par la Commission (Trib. UE, 30 juin 2015, af. jtes T186/13, T-190/13, T-193/13, Pays-Bas et a : Europe 2015, Comm. 345, obs. L. Idot ; Concurrences
n4-2015, p. 164, obs. B. Stromsky et Trib. UE, 2 juillet 2015, af. T-425/04 RENV et T-444/04
RENV, France et Orange : Europe 2015, Comm. 328, obs. L. Idot ; Concurrences n4-2015, p. 166,
obs. J. Derenne ; JCP E 2015, n29, act. 597 ; AJDA 2015, p. 1585, Chron. E . Broussy, H.
Cassagnbre et C. Gnser). Il lui reproche de ne pas avoir pris en compte tous les lments
pertinents de l'opration litigieuse comme, notamment, l'incertitude lie certaines clauses du
contrat, la complexit du projet ou encore d'ventuelles dclarations antrieures. De tels
manquements emportent la nullit d'une dcision de la Commission qui devait tre plus fne et
plus raliste conomiquement.
Evaluation conjointe de deux oprations au regard du critre de l'investisseur priv. - Le TUE
dclare que deux oprations, comme un prt et une augmentation du capital, peuvent tre
analyses ensemble au regard du critre de l'investisseur priv en conomie de march en raison

de la fnalit commune qu'elles poursuivent (Trib. UE, 15 janvier 2015, af. T-1/12, France c/
Commission, Europe 2015, Comm. 116, obs. L. Idot ; Concurrences n2-2015, p. 143, obs. J.
Derenne ; EStAL n3-2015, p. 417, obs. S. Strievi ; JCP E 2015, n4, act. 76). La Commission
invoquait l'afaire BP Chemicals (TPICE, 15 septembre 1998, af. T-11/95 : Europe 1998, tude 9, obs.
L. Idot) selon laquelle le caractre dissociable de plusieurs interventions de l'Etat s'apprcie au
regard de la chronologie des interventions en cause ainsi que de leur fnalit et de la situation de
l'entreprise bnfciaire. Le TUE valide cette thse malgr les difrences formelles existant entre
les deux mesures. Ce recours s'inscrit par ailleurs dans le contexte de l'afaire Bouygues Tlcom
(CJUE, 19 mars 2013, Bouygues Tlcom, af. C-399/10P et C-401/10P : Concurrences n2-2013, p.6 ;
Europe 2013, Comm. 221, obs. L. Idot) lors de laquelle la Cour avait rappel que les interventions
tatiques prenant des formes diverses et devant tre analyses en fonction de leurs efets, il ne
saurait tre exclu () que plusieurs interventions conscutives de l'Etat doivent, aux fns de
l'application de l'article 107, 1, TFUE, puissent tre regardes comme une seule intervention (pt
103 de l'arrt).
3) Slectivit de l'avantage
Prsomption de slectivit pour un rgime d'aide individuel. - Par un pourvoi contre une
dcision du TUE du 12 novembre 2013 (af. T-499/10, Europe 2014, Comm. 10, obs. L. Idot), la
Commission entend demander la Cour de dclarer incompatible l'aide octroye par la Hongrie
l'entreprise MOL depuis 2005. Celle-ci prenait la forme d'une redevance minire dont
l'entreprise bnfciait dans le cadre de son activit. Le dbat portait principalement sur le fait de
savoir si cette aide pouvait procurer un avantage l'entreprise MOL, la plaant ainsi dans une
situation plus favorable que ses concurrentes. La Cour s'est appuye sur les conclusions de
l'avocat gnral Whal selon qui n'est pas (proscrit) l'octroi d'un avantage en tant que tel, mais le
fait que cet octroi, efectu de faon discriminatoire et slective, est susceptible de placer
certaines entreprises dans une situation plus favorable que d'autres (pt 47 des conclusions). Par
ailleurs, la Cour estime que l'exigence de slectivit ne doit pas tre apprcie de la mme
manire selon qu'il s'agit d'un rgime gnral d'aide ou d'une aide individuelle. Dans ce dernier
cas, l'identifcation d'un avantage permet en principe de prsumer de son caractre slectif
(CJUE, 4 juin 2015, af. C-14/15 P, Commission c/ Mol : Europe 2015, Comm. 329, obs. L. Idot ;
Concurrences n3-2015, p. 136, obs. J. Derenne ; RLC 2015/44, obs. P. Prigent ; LPA n258/2015, p.
10, chron. P. Ahrel).
Non slectivit dans le domaine de la vente de terres agricoles -. A la suite d'une question
prjudicielle pose par le Bundesgerichthof concernant les rgles d'aquisition des terres agricoles

dans les nouveaux lnder l'Allemange, la Cour a dclar compatible avec l'article 1071 TFUE
une rgle nationale interdisant une manation de l'tat de vendre au plus ofrant, dans le cadre
d'un appel d'ofres, un terrain lorsque la meilleure ofre est largement disproportionne par
rapport la valeur de celui-ci (CJCE, 16 juillet 2015, af. C-39/14, BVVG, Europe 2015, Comm. 381,
obs. L. Idot ; Concurrences n4-2015, p. 157, obs. R. Vuitton ; LPA 2015 n158, obs. P. Arhel). La
vente concernait des terrains appartenant pralablement l'Etat, puis confs un organisme
charg de leur privatisation, le BVVG. Le dbat portait essentiellement sur l'existence d'un
avantage slectif, dans l'hypothse o la vente aurait pu tre tre concde un acqureur endessous du prix du march. La Cour a procd une articulation de la communication du 10
juillet 1997 sur la vente de terrains (JOCE n C 209, 7 sept 2007) et de sa jurisprudence antrieure
(V. CJUE, 16 dc. 2010, af. C-239/09, Seydaland Vereinigte Agrarbetriebe : Europe 2011, Comm. 75,
obs. L. Idot ; LPA n88-2011, p. 6, obs. P. Arhel). Elle a ainsi dtermin que la vente, dans cette
situation, doit tre efectue un prix le plus proche possible de celui du march. Dans ce cas, et
en principe, la vente conscutive un appel d'ofres ne peut tre apparente une aide d'tat. La
Cour rappelle, toutefois, que l'ofre la plus leve ne doit pas correspondre au prix du march et
qu'aucun autre lment que le prix ne saurait tre pris en compte dans la dcision de vente,
auquel cas la mesure devrait tre qualife d'aide incompatible avec le trait.
Slectivit d'une mesure dans le domaine de la sant publique -. Suite la crise de la vache
folle , des tests de dpistage des EST transmissibles chez les bovins ont t rendus obligatoires
au sein des tats membres de l'Union. Arguant de cette obligation, la Belgique a rcemment
contest, devant le TUE, une dcision de la Commission qualifant d'aide d'tat une partie des
mesures prises relativement cette exigence (Trib. UE, 25 mars 2015, af. T-538/11, Belgique c/
Commission : Europe 2015, Comm. 208, obs. L. Idot ; EstAL n4-2015, p. 51, obs. R. Ferla et A.
Chanter ; LPA n158-2015, p. 4, A. Arhel). Ce recours a t rejet. S'agissant du caractre slectif
de la mesure, le TUE rappelle que cette condition doit tre apprcie l'intrieur d'un seul tat
membre et rsulte uniquement d'une analyse de la difrence de traitement entre les seules
entreprises ou productions de cet tat conformment l'article 107, 1, TFUE (pt 124 de l'arrt)).
En cela,

la Commission a commis une erreur de droit dans le cadre de son analyse de la

slectivit. Toutefois, cette erreur n'est pas susceptible de remettre en cause la lgalit de la
dcision attaque et les conclusions selon lesquelles la mesure en cause est slective demeurent
valables (pt 126 de l'arrt).
D. Afectation des changes au sein de l'UE
Indifrence au caractre local d'une aide -. La dcision retentissante de la Cour en matire de

transports a, sans nul doute, marqu les esprits cette anne (CJUE, 14 janvier 2015, af. C-518/13,
Eventech : Europe 2015, Comm. 115, obs. L. Idot ; RLC 2015/44, n2815, p. 56, obs. B. Cheynel ;
Concurrences n2-2015, p. 132, obs. R. Vuitton ; RDT. eur 2015, p. 757, obs. A. Soloshchenkov ;
RFDA 2015 p. 11144, chron. A. Deroudille ; ADJA 2015, p. 329, obs. E. Broussy et H. Cassagnbre).
La Cour a considr que l'autorisation accorde aux taxis londonniens de circuler sur les couloirs
de bus alors que cela est interdit aux VTC n'tait pas constitutive d'une aide d'tat, car ne
procurant pas d'avantage slectif ses bnfciaires. En marge de leur raisonnement, les juges de
Luxembourg sont toutefois revenus sur la condition relative l'afection du commerce entre les
tats membres. Rappelant la jurisprudence traditionnelle (CJCE, 24 juillet 2003, af. C-280/00,
Altmark Trans et Regierungsprsidium Magdeburg : Europe 2003, Comm. 330, obs. L. Idot ; LPA
n64-2014, p. 4, obs. M. Karpenschif), ils ont estim que mme si les entreprises bnfciaires ne
participent pas elles-mmes aux changes intracommunautaires et que leur activit est
purement locale ou rgionale, l'afectation des changes peut tre constate. Cette analyse est
confrme par le fait qu'une telle rglementation pourrait avoir pour efet de rendre moins
attractif le march des VTC en Angleterre, et ainsi diminuer les chances pour des entreprises
tablies dans d'autres Etats membres de fournir leurs services sur ce march.

II. Les aides compatibles avec le march intrieur


A. Drogations sur le fondement de l'article 1073 TFUE
Compatibilit conditionne en matire bancaire -. (CJUE, 5 mars 2015, af. C-667/13, Estado
portugus c/ Banco Privado Portugus : Europe 2015, Comm. 192, obs. L. Idot ; Concurrences
n2-2015, p.135, obs. B. Stromsky ; EStAL n1-2015, p. 533, obs. V. Pereira et V. Mucha). Aprs le
TUE (Trib. UE, 12 dc. 2014, af. T-487/11 : Europe 2015, Comm. 80, obs. L. Idot), c'est dsormais au
tour de la Cour de se prononcer sur la lgalit de la dcision de la Commission du 20 juillet 2010
(JOUE n L 159, 17 juin 2011, p. 95) concernant l'aide accorde par le Portugal la Banco Privado
Portugus (ci aprs BPP ) la suite de la crise fnancire de 2008 ayant occasionn une grave
perturbation de l'conomie portugaise. Cette aide avait t autorise par la Commission, sur la
base de l'article 1013 du TFUE, pour une dure de six mois. Elle consistait en l'octroi d'une
garantie, faiblement rmunre, de l'Etat portugais en faveur de la BPP mais tait toutefois
subordonne la mise en uvre d'un plan de restructuration, celui-ci devant tre prsent au
terme des six mois. Aucun plan n'a t soumis par les autorits portugaises, qui ont par ailleurs
unilatralement dcid de prolonger la garantie. La Cour fait application de son pouvoir
discrtionnaire et juge qu'il n'y a pas de contradiction ce qu'une aide puisse, dans le cadre d'un

plan de sauvetage et de restructuration, tre autorise par une premire dcision de la


Commission puis dclare incompatible ab initio lorsque celle-ci est indment prolonge.
B. Drogations de droit driv
1) Rgles horizontales
Nouveaux rglements relatifs aux aides horizontales. - Le Conseil de l'Union a adopt deux
nouveaux rglements concernant l'application des articles 107 et 108 TFUE certaines catgories
d'aides horizontales (Conseil UE, rgl. (UE) n2015/1588, 13 juillet 2015, sur l'application des
articles 107 et 108 TFUE certaines catgories d'aides horizontales et rgl. (UE) n2015/1589 du
13 juillet 2015 portant modalits d'application de l'article 108 TFUE, JOUE 2015, L 248, p. 1 29 :
Concurrences n1-2016, p. 151, obs. R. Vuitton ; Europe 2015, Comm. 524, obs. L. Idot). Le
premier abroge les rglements (CE) n994/98, permettant la Commission de prendre des
rglements d'exemption, et n773/2013, dfnissant de nouvelles catgories pouvant tre couvertes
par cette exemption telles que l'innovation, les aides la cultures, les aides visant remdier
des catastrophes naturelles ou encore des aides concdes certaines activits spcifques pche, produits alimentaires, secteur forestier, sport. La pratique ayant volu, notamment avec
l'adoption du nouveau RGEC l'anne dernire (Comm. UE, rgl. (UE) n 651/2014), il s'agissait
pour le lgislateur de consolider les textes existants. Le second rglement, quant lui, abroge et
remplace le rglement (CE) n659/1999 portant modalits d'application de l'article 108 TFUE. Il
s'agit ici, dans un souci de scurit juridique, d'intgrer les nombreuses modifcations survenues
suite la modernisation du droit des aides d'tat en 2013.
Aides au sauvetage et la restructuration -. (Trib UE, 31 mai 2015, Niki Lufthart c/
Commission, af. T-511/09 : Concurrences n3-2015, p. 138, Obs. R. Vuitton ; Europe 2015, Comm.
270, obs. L. Idot ; LPA n253-2015, p. 54, Chron. A. Arhel). Interrog sur la compatibilit avec le
march intrieur de l'aide accorde par l'Autriche une compagnie arienne, le TUE a rappel
les conditions d'ligibilit une aide la restructuration, en vertu des lignes directrices
concernant les aides d'tat au sauvetage et la restructuration des entreprises en difcult (JO
2004 C 244, p.2). Conformment au point 13 de ces mmes lignes directrices, une entreprise
intgre ou reprise par un groupe ne peut en principe pas en bnfcier. Toutefois, la
dmonstration de difcults qui lui sont spcifques, trop graves pour tre rsolues par le groupe
lui-mme, est susceptible de modifer ces prsomptions. En l'espce, le TUE afrme que la
Austria Airlines n'tait pas concerne par ces dispositions dans la mesure o elle n'avait pas
encore t reprise par le groupe Lufthansa la date de la dcision litigieuse. Par ailleurs, le point

43 des lignes directrices de 2004 prvoit que le bnfciaire de l'aide peut contribuer la
restructuration au moyen d'un fnancement extrieur obtenu aux conditions du march. Le cas
d'espce rpond bien ces conditions dans la mesure o ce fnancement extrieur peut consister
en une prise en charge de pertes d'exploitation ou encore de cots tels que ceux qui rsultent
gnralement d'une concentration.
1) Rgles sectorielles
Compagnies ariennes. - Par un communiqu de presse en date du 7 avril 2015 (Comm. UE, 7
avril 2015 : RLC 2015/44, n2815 obs. A. Magraner Oliver), la Commission a annonc approuver
trois rgimes d'aide en faveur des aroports et compagnies ariennes. Cette dcision fait
application, pour la premire fois, des lignes directrices entres en vigueur en avril 2014 (Comm.
UE, communication (2014/C 99/03) sur les aides dtat aux aroports et aux compagnies
ariennes (JO n C 99, 4 avril 2014, p.3 : Concurrences n2-2014, p.150, obs. J. Gstalter ; D. act., 8
avril 2014, obs. L. Constantin ; EStAL n3-2014, p. 454, obs. J. KociubiIski ; LPA n 209/2014, p. 6,
obs. N. Lenoir et M. Plankensteiner) qui ont remplac celles adoptes en 2005. En 2010, Air
France avait dpos une plainte auprs de la Commission afn de dnoncer le versement d'aides
Ryanair dans de nombreux aroports franais. Par ce communiqu, la Commission tente de
rpondre aux controverses entourant la question et permet la France de prolonger l'octroi de
ces aides. Les rgimes franais ainsi approuvs s'appliqueront aux aides l'investissement et au
fonctionnement en faveur des aroports et aux aides au dmarrage en faveur des compagnies
ariennes. Ces rgles formalisent la nouvelle approche de la Commission relative aux aroports
en encourageant une utilisation rigoureuse des ressources publiques pour des initiatives
contribuant la croissance, tout en vitant la multiplication d'aroports non rentables.

Modernisation des ligne directrices relatives la pche et l'aquaculture. - La Commission a


rcemment procd une deuxime rvision des lignes directrices dans le secteur de la pche et
de l'aquaculture (Comm . eur, communication (2015/C/217/01), Lignes directrices pour
l'examen des aides d'Etat dans le secteur de la pche et de l'acquaculture : JOUE L. 354/1 :
Concurrences n4-2015, p. 171, obs. J. Derenne ; Europe 2015, Comm. 346, obs. L. Idot). Cette
rvision a notamment pour objectif d'adapter les rgles en vigueur au rglement relatif
l'organisation commune des marchs dans le secteur des produits de la pche et de l'aquaculture
(Conseil UE, Rgl. (UE) n1379/2013, 11 dcembre 2013 : JOUE L. 354/1). Le premier temps du
raisonnement de la Commission est consacr au rappel des aides traditionnellement considres
comme compatibles, car destines remdier aux dommages causs par des calamits naturelles
ou par des vnements extraordinaires. Elle voque ensuite une nouvelle catgorie d'aides

pouvant tre considres comme compatibles : les aides visant compenser les cots de la
prvention, du contrle et de l'radication des maladies animales dans le domaine de
l'aquaculture .
Transports et confit des lois dans le temps-. (CJCE, 6 octobre 2015, af. C-303/13 P, Commission
c/ Jorgen Andersen : Europe 2015, Comm. 511, obs. L. Idot ; Concurrences n1-2016, p. 156, obs. J.
Derenne). La Cour annule une dcision du TUE concernant un contrat de service public conclu
entre le gouvernement danois et l'oprateur historique national dans le domaine des transports
ferroviaires. Ces aides avaient t considres compatibles par la Commission (Comm. UE, dec.
2011/3/UE, 24 fvrier 2010 : JOUE n L 7) qui s'tait fonde sur le rglement (CE) n1370/2007
abrogeant le rglement (CE) n1191/69 relatif l'action des tats membres en matire
d'obligations inhrentes la notion de service public dans le domaine des transports par chemin
de fer, par route et par voie navigable. Le dbat consistait savoir si les aides en cause relvent
d'une situation acquise antrieurement la date d'entre en vigueur du rglement n1370/2007 ou
d'une situation apparue lorsque le rglement n1191/69 demeurait en vigueur mais dont les efets
se dployaient encore cette date. La Cour s'carte de la solution propose par l'avocat gnral
Whatelet et par la Commission en concluant ce que des aides verses une entreprise de
transport public une date o le rglement n1191/69 tait encore en vigueur et qui respectaient
les conditions nonces au sections II, III et IV de ce rglement relevaient d'une situation
dfnitivement acquise antrieurement l'entre en vigueur du rglement n1370/2007 (pt 53 de
l'arrt). Elle annule ainsi partiellement la dcision du TUE, qui s'tait tort fond exclusivement
sur le rglement n1191/69 pour examiner la compatibilit de tous les contrats publics, alors que
les aides accordes accordes aprs le 3 dcembre 2007 auraient du tre examines la lumire
du rglement n1370/2007.

III. Les rgles de procdure


A. Procdure de notifcation et de contrle des aides
Distinction aide nouvelle / aide existante. - Interrog au sujet d'une aide initialement dclare
compatible sous conditions mais celles-ci n'avaient pas t respectes par l'Etat membre, le TUE
prend soin de rappeler les lments de distinction (Trib UE, 24 juin 2015, Italie c/ Commission,
af. T-527/13 : Concurrences n3-2015, p. 142, obs. B. Stromsky ; Europe 2015, Comm. 330, obs. L.
Idot ; LPA n258-2015, p. 10, obs. P. Arhel) entre aide nouvelle et aide existante. Ainsi, le non
respect des conditions de compatibilit d'une aide doit entraner qualifer celle-ci d'existante, le

contrle devant alors tre dclench par la Commission. Cette distinction intresse par ailleurs le
cas des nouveaux tats membres. La Cour a rappel ce sujet que la date d'adhsion l'Union
tait bien celle prendre en compte pour qualifer une mesure d'aide nouvelle ou d'aide
existante (CJCE, 1er octobre 2015, af. C-357/14 P, Electrabel et Dunamenti Ermu : Europe 2015,
Comm. 512, obs. L. Idot ; Concurrences n1-2016, p. 152, obs. J. Derenne ; EStAL n2-2015, p. 284,
obs. L. Wollmann). Ce jugement valide l'analyse formule par le TUE (Trib. UE, 30 avr. 2014,
af. T-179/09 : Europe 2014, Comm. 263 ; EStAL n2-2015) qui s'tait fond sur l'annexe IV de l'acte
d'adhsion de 2003. Concernant une aide au logement octroye avant l'adhsion d'un tat
l'Union par des tablissements de crdit en contre partie d'une garantie de l'tat, celle-ci doit tre
considre comme une aide nouvelle (CJUE, 19 mars 2015, OTP Bank, af. C-672/13 :
Concurrences n2-2015, p. 137, obs. J. Derenne ; Europe 2015, Comm. 207, obs. L. Idot ; LPA
n158-2015, p. 4, P. Arhel).
1) La phase formelle d'examen
Entits infra-tatiques et droits de la dfense. - Le TUE a d prciser le statut des entits infratatiques dans le cadre de la procdure de contrle des aides par la Commission. Le dbat portait
principalement sur le fait que cette dernire, lors de l'ouverture de la procdure formelle
d'examen, n'avait pas abord la question de la lgalit de l'aide qui lui a t notife, empchant
ainsi une collectivit espagnole de connatre le raisonnement adopt, et donc de participer la
procdure de manire efcace (Trib. UE, 16 dcembre 2010, Pays-Bas et NOS c/ Commission, af.
T-231/06 et T-237/06, pt 81 : Europe 2011, Comm. 75, obs. L. Idot ; LPA n88-2011, p. 6, obs. P. Arhel).
A cet gard, le TUE rappelle que les entits infra-tatiques qui octroient des aides, l'instar de la
requrante, revtent uniquement le statut de personnes intresses dans la procdure, au sens de
l'article 108, 2, TFUE. Or, un tel statut ne saurait leur confrer des droits la dfense identiques
ceux reconnus aux seuls Etats membres l'encontre desquels la procdure administrative est
ouverte (Trib. UE, 19 mai 2015, Disputacion Floral de Bizkaia c/ Commission, af. T-397/12 :
Concurrences n3-2015, p. 140, obs. R. Vuitton ; Europe 2015, Comm. 283, obs. L. Idot ; LPA
n253-2015, p. 4, obs. P. Arhel).
Contrle du Tribunal concernant l'ouverture de la procdure formelle d'examen. - Par deux
fois cette anne, le TUE a fait usage de son pouvoir de contrle sur la prsence de difcults
srieuses et annul des dcisions de la Commission relatives l'ouverture de la phase formelle
d'examen. Tout d'abord, le TUE a jug que la Commission ne pouvait pas rouvrir une procdure
formelle d'examen aprs avoir pris une dcision fnale ayant le mme objet, quand bien mme
cette dcision fnale aurait t annule aprs rouverture (Trib. UE, 18 septembre 2015,

Deutsche Post c/ Commission, af. T-421/07 RENV : Concurrences n4-2015, p. 167, obs. B.
Stromsky ; Europe 2015, n11, tude 8, S. Cazet ; LPA n121-2015, p. 11, obs. P. Arhel). C'est ensuite
sur la ncessit d'ouvrir la procdure formelle d'examen que le TUE s'est prononc, dans le cadre
d'une autre dcision (Trib UE, 17 mars 2015, af. T-89/09, Pollmeier Massivholz c/ Commission :
LPA n158-2015, p. 4, obs. P. Arhel ; Europe 2015, Comm. 193, obs. L. Idot ; EStAL n4-2015, p. 536,
obs.L. Ghazarian ; Concurrences n2-2015, p. 146, obs. J. Derenne). En l'espce, le TUE dcle la
prsence de difcults srieuses non tudies par la Commission et dclare ainsi que de telles
difcults auraient d conduire celle-ci ouvrir la procdure formelle d'examen.
2) Rcupration des aides illgalement perues
Aide illgalement verse et impossibilit absolue de rcupration. - (CJUE, 9 juillet 2015,
Commission c/ France, af. C-63/14 : Concurrences n4-2015, p. 155, obs. R. Vuitton ; Europe
2015, Comm. 395, obs. L. Idot ; AJDA 2015, p. 1885, chron. E. Broussy, H. Cassagnbre, C.
Gnser). Cette dcision rendue par la Cour au sujet des aides octroyes par la France la SNCM
pourrait bien constituer l'ultime pisode de la saga judiciaire qui alimente les dbats depuis
plusieurs annes dj. De manire classique, la Cour a interprt strictement le moyen
consistant, pour la France, invoquer l'impossibilit absolue de procder la rcupration des
aides illgalement verses. Un tel moyen ne saurait tre invoqu, rappelle la Cour, en l'absence
de vritables dmarches auprs des entreprises en cause et sans proposer la Commission de
modalit alternative de mise en uvre des objectifs.
Il ne s'agit d'ailleurs pas d'un unique rappel l'ordre pour la France cette anne en matire de
rcupration. En efet, la Cour avait dj constat que celle-ci n'avait pas pris toutes les mesures
ncessaires afn de rcuprer des aides illgalement verses dans l'afaire relative aux plans de
campagne aux producteurs franais de fruits et lgumes (CJUE, 12 fvrier 2015, Commission c/
rpublique franaise, af. C-37/14 : AJDA 2015, p. 1093, Chron. E. Broussy et H. Cassagnbre ;
Concurrences n 2-2015, p. 134, obs. R. Vuitton ; Europe 2015, Comm. 157, obs. L.Idot ; LPA
n147-2015, p. 7, Chron. A. Arhel ; JPC E 2015, n9, act. 164). Aprs avoir rappel que le seul motif
de dfense susceptible d'tre invoqu consistait en une impossibilit absolue de rcupration
(CJUE, 11 septembre 2014, Commission c/ Allemagne, C-527/12 : Europe 2014, Comm. 472, L. Idot ;
AJDA 2014, p. 2295, obs. E. Broussy, H. Cassagnbre, C. Gnser ; LPA n90-2015, p. 7, obs. P.
Arhel), la Cour a cart les difrents motifs invoqus par la France. Principalement, la Cour
rappelle que c'est sur la dfenderesse que pse l'obligation de prouver l'impossibilit de
rcupration des aides. Or, la France n'a prouv aucune des justifcations qu'elle avanait.
3) L'ofce du juge national

Autonomie procdurale du droit national par rapport au droit de l'Union. - L'analyse de la


combinaison des rgles nationales et des rglements de l'Union dans le domaine de la
rcupration des aides incompatibles a rcemment t claire par un arrt du Conseil d'Etat
(CE, 13 mars 2015, af. N364612, Odadom : Gazette du Palais n85-2015, p. 30 ; Europe 2015, Rep.
4, obs. D. Simon ; AJDA 2015, p. 1646, obs. O. Mamoudy ; RDT. eur 2015, p. 853, obs. D. Ritleng).
Le CE rappelle tout d'abord que les modalits de rcupration s'inscrivent dans le cadre
juridique commun fx par la rglementation communautaire. La dcision de rcupration
doit, par ailleurs, respecter les rgles nationales de procdure administrative non contentieuse.
Cette autonomie procdurale du droit national fait l'objet d'un contrle de la Cour (CJCE, 12 mai
1998, af. C-366/95, Stef-Houlberg Export et autres : Europe 1998, comm. 228, obs. F. Lagondet ;
LSJ EG, n37, 2015, doctr. 955 obs. G. Eveillard) qui avait estim que le droit de l'Union ne
s'oppose pas ce qu'une lgislation nationale exclue la rptition d'une aide indment verse en
prenant en compte des critres tels que la protection de la confance lgitime, la disparition de
l'enrichissement sans cause, l'coulement d'un dlai ou un comportement de l'Administration
elle-mme, que celle-ci est en mesure d'viter ; qu'il appartient en tout tat de cause au juge
national d'apprcier si, pour le rglement du litige qui lui est soumis, la rgle de droit national
doit tre carte ou interprte, afn que la pleine efcacit du droit de l'Union soit assure . En
l'espce, la mesure de rcupration est intervenue l'issue d'une procdure irrgulire mais
l'obligation tait fonde au regard du droit de l'Union ; le CE ordonne donc la restitution des
fonds.
Autorit de la chose juge dans le cadre d'une dcision dfnitive. - L'adoption, par les
autorits tatiques, de mesures visant interdire le versement d'aides d'tat sans contrle
pralable de la Commission peut parfois se heurter l'autorit de la chose juge d'un arrt
antrieur. Tel est le problme auquel s'est rcemment trouve confronte la Cour (CJUE, 11
novembre 2015, Klausner Holz Niedersachsen, af. C-505/14 : Concurrences n1-2016, p. 175, obs.
A. Lacresse ; Europe 2016, Comm. 3, obs. D. Simon ; AJDA 2016, p. 306, Chron. E. Broussy, H.
Cassagnbre et C. Gnser). Celle-ci rappelle ainsi qu'il n'est pas impos, dans tous les cas, une
juridiction nationale d'carter l'application des rgles de procdure interne confrant l'autorit
de la chose juge une dcision, mme si cela permettrait de remdier une violation du droit
de l'Union. Toutefois, les modalits ne doivent pas, en pratique, rendre impossible ou
excessivement difcile l'exercice des droits confrs par l'ordre juridique de l'Union. Concernant
le cas d'espce, un obstacle d'une telle envergure l'application efective du droit de l'Union ne
peut pas tre raisonnablement justif par le principe de scurit juridique et est incompatible
avec le principe d'efectivit.

B. Recours
Distinction entre intrt agir et qualit agir. - (CJUE, 17 septembre 2015, af. C-33/14 P,
Mory ; Mory Team et Superga Invest c/ Commission : Europe 2015, Comm. 442, obs. L. Idot ;
LPA 2016, n31, p. 5, P. Arhel ; Concurrences n1-2016, p. 174, obs. A. Lacresse). La Cour,
reprenant l'argumentaire de l'avocat gnral Mengozzi, a rappel les lements essentiels la
reconnaissance d'un intrt agir pour une entreprise concurrente. Un tel intrt suppose que
l'annulation de l'acte soit susceptible de procurer un bnfce la partie qui a intent le recours.
Il doit galement tre n et actuel, et perdurer jusqu'au prononc de la dcision juridictionnelle.
En l'espce, ces conditions sont remplies par la requrante, dont l'intrt agir est dsormais
admis. Toutefois, la Cour reproche au TUE d'avoir mlang les notions, pourtant distinctes,
d'intrt agir et de qualit agir. Pour que cette deuxime condition soit satisfaite, les
requtantes doivent tre concernes directement et individuellement par un acte individuel. Le
recours contestant l'apprciation au fond des mesures (point 93 de l'arrt), les requrantes
doivent dmontrer un statut particulier qui suppose que leur position sur le march soit
substantiellement afecte par la dcision conteste. La Cour considre que la qualit de
concurrent n'est pas concerne par ces dispositions.
Recevabilit d'un recours intent par des actionnaires minoritaires-. (Trib UE, 12 novembre
2015, af. T-499/12, HSH Investment Holdings Coinvest-C et HSH Investment Holdings FSO c/
Commission : Concurrences n1-2016, p. 166, obs. B. Stromsky ; Europe 2016, Comm. 16, obs. L.
Idot). Le TUE a t amen examiner l'intrt agir des actionnaires minoritaires du groupe
HSH, banque rgionale allemande. Plus spcifquement, la question portait savoir si ces
derniers possdaient un intrt distinct de celui de la banque. A cet gard, le TUE a rappel
qu'une personne qui dtient une part du capital d'une entreprise ne saurait dfendre ses intrts
contre un acte de l'Union autrement qu'en exerant ses droits d'associ de cette entreprise. Seule
la dmonstration d'intrts distincts de ceux de cette entreprise peut permettre de contourner
cette condition. Dans cette afaire, le TUE a privilgi une interprtation stricte de la notion
d'intrt distinct. Partant, il constate que l'interdiction pour les actionnaires de souscrire
l'augmentation de capital unique a tendance rduire leurs droits et leur rmunration. Ces
modifcations ne touchent en revanche pas la HSH ; le TUE considre alors que les actionnaires
peuvent bien se prvaloir d'un intrt distinct de celle-ci.