LA CONDICIN SUSPENSIVA Y SU

APLICACIN EN LA TRANSFERENCIA
DE PROPIEDAD INMOBILIARIA PARA
EFECTOS DE LA AFECTACIN CON EL
IMPUESTO DE ALCABALA
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LA CONDICIN SUSPENSIVA Y SU APLICACIN EN LA TRANSFERENCIA DE

PROPIEDAD INMOBILIARIA PARA EFECTOS DE LA AFECTACIN CON EL IMPUESTO
DE ALCABALA
MARIO ALVA MATTEUCCI
Sumilla de la RTF N 07751-7-2008
No existe afectacin al Impuesto de Alcabala respecto a la transferencia de propiedad
de un inmueble, mientras no se de cumplimiento a la condicin suspensiva establecida
por las partes, toda vez que recin all habra operado la transferencia de propiedad.
1. INTRODUCCIN
En esta oportunidad analizaremos la RTF N 07751-7-2008, la cual resolvi una apelacin
interpuesta contra la Resolucin Subgerencial N 007-04-SGR/MDP, que declar
improcedente la reclamacin formulada contra la Resolucin de Determinacin Alcabala N
197-2003-AFT-UR/MDP, emitida por concepto del Impuesto de Alcabala del ao 2003.
Como se sabe, el Impuesto de Alcabala es un tributo que grava las transferencias de
inmuebles urbanos y rsticos a ttulo oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o modalidad,
inclusive las ventas de con reserva de dominio. El problema que puede presentarse es que la
palabra modalidad incluye una serie de figuras que requieren ser analizadas antes de afectar
la operacin, a efectos de verificar si se produjo o no la transferencia de propiedad.
Dentro de las figuras que pueden ser materia de anlisis est el cumplimiento de alguna
condicin suspensiva establecida por las partes en un contrato para que opere la transferencia
de propiedad.
2. MATERIA CONTROVERTIDA

En el presente caso, la controversia se centr en determinar si proceda o no la afectacin del

Impuesto de Alcabala respecto de un contrato de transferencia de propiedad de un inmueble
que contena el cumplimiento de una condicin suspensiva planteada por las partes, toda vez
que la Municipalidad Distrital de Paracas consideraba la afectacin del Impuesto de Alcabala
por el solo hecho que se produjo un contrato de transferencia sin tomar en consideracin el
cumplimiento de la condicin suspensiva.
3. ARGUMENTOS DEL CONTRIBUYENTE
El contribuyente sostiene que si bien suscribi un contrato de dacin en pago el 4 de agosto
de 2003 con Laura Roxana Rotondo Pawlikowski, en el que sta se obligaba a transferirle la
propiedad del inmueble ubicado en el lote 4, manzana B-7 de la habilitacin industrial Fundo
Chilca Santo Domingo y anexos, sector tierras Planas, Paracas, dicho contrato contiene una
clusula de condicin suspensiva que no ha sido cumplida, por lo que no puede considerarse
que la transferencia de propiedad se efectu en dicha fecha, debiendo dejarse sin efecto la
determinacin de deuda efectuada.
4. ARGUMENTOS DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA MUNICIPAL
La Administracin seala que todas las transferencias de dominio se encuentran gravadas,
inclusive las ventas con reserva de dominio, no habindose previsto un supuesto de
inafectacin vinculado a la operacin que alude haber efectuado la recurrente, por lo que
calcul el Impuesto de Alcabala considerando un valor arancelario de S/. 14.00 por m2 y no de
S/. 1.98 por m2, de acuerdo con lo dispuesto por la Ordenanza N 001-03-MDP/ALC.
Indica que el artculo 21 de la Ley de Tributacin Municipal, aprobada por el Decreto
Legislativo N 776, seala que el Impuesto de Alcabala grava las transferencias de inmuebles
urbanos y rsticos a ttulo oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o modalidad, inclusive
las ventas con reserva de dominio.
Precisa que los artculos 23 y 26 de la referida ley establecen que el sujeto pasivo en calidad
de contribuyente, es el comprador o adquirente del inmueble y que el pago del impuesto debe
realizarse dentro del mes calendario siguiente a la fecha de efectuada la transferencia.
5. POSTURA DEL TRIBUNAL FISCAL
5.1 LA REVISIN DEL CONTRATO DE DACIN EN PAGO
El Tribunal fiscal al momento de resolver el caso analiza el contrato de Dacin en Pago
celebrado el 4 de agosto de 2003 entre la recurrente y Laura Roxana Rotondo Pawilowski, con
intervencin de G.L.P. Bienes Races S.A.C.

Al revisar el contrato en mencin, la segunda clusula se indica como antecedente a la

transferencia del bien, que existen obligaciones impagas de G.L.P. Bienes Races S.A.C.
contradas con la recurrente, por lo que en beneficio de dicha empresa, transfiere a favor de la
recurrente el inmueble ubicado en el lote 4, manzana B-7 de la habilitacin industrial Fundo
Chilca Santo Domingo y anexos, sector tierras Planas, Paracas, el cual fue valorizado en US$
8,500.00, precisndose que la recurrente aceptaba la dacin en pago y la transferencia de
dominio del inmueble.
En la clusula novena se estableci que el citado contrato se celebr bajo dos condiciones
suspensivas: a) Todos los efectos contables, administrativos y jurdicos de la dacin en pago
sern vlidos para ambas partes partir de la inscripcin en el Registro de la Propiedad
Inmueble y b) la inscripcin registral de la dacin en pago deba efectuarse siempre y cuando
no existieran gravmenes que afectaran el inmueble materia de contrato. Agregando que el
contrato no producira efecto mientras no se cumplieran las condiciones suspensivas.
5.2 EL VALOR DEL CONTRATO CELEBRADO ENTRE LAS PARTES
Segn lo disponen los artculos 1351, 1352 y 1354 del cdigo Civil, el contrato es el
acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial, siendo que se perfecciona por el consentimiento de las partes, excepto aquellas
que, adems, deben observar la forma sealada por la ley, precisndose que las partes
pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma
legal de carcter imperativo.
Que cuando el artculo 21 de la Ley de Tributacin Municipal, seala que el Impuesto de
Alcabala grava las transferencias de inmuebles urbanos y rsticos a ttulo oneroso o gratuito,
cualquiera sea su forma o modalidad, no hace referencia de manera exclusiva a las
modalidades del acto jurdico reguladas por los artculos 171 y siguientes, como es el caso de
la condicin suspensiva, sino que utiliza una acepcin ms amplia.
Al revisar lo sealado por el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de Guillermo
Cabanellas, el vocablo modalidad es la naturaleza o modo de ser, la manifestacin de una
cosa o su singularidad.
En tal sentido, para la citada ley el Impuesto de Alcabala grava las transferencias de
inmuebles sea cual sea la singularidad que las partes, en virtud de su libertad de contratar,
hayan otorgado al contrato que contiene la obligacin de transferir, lo que incluye casos como
el que es materia del presente anlisis en que se dispuso que la transferencia operara en
virtud de una dacin en pago.
El artculo 1265 del cdigo Civil seala que la dacin en pago implica que el pago queda
efectuado cuando el acreedor recibe como cancelacin total o parcial una prestacin diferente
a la que deba cumplirse

5.3 CUMPLIMIENTO DE LA CONDICIN SUSPENSIVA

El Tribunal Fiscal indica que la dacin pago implica un convenio novatorio entre acreedor y
deudor, e la medida que ambos deciden el cumplimiento de la obligacin con prestacin
distinta a la originalmente pactada, asimismo, sealan que la dacin en pago es un acto de
disposicin porque adems del acuerdo para variar el objeto de la prestacin, implica haber
pagado o pagar con la nueva prestacin.
En el caso materia de anlisis la prestacin diferente a la que deba cumplirse consista en la
transferencia de propiedad de un bien inmueble a favor de la recurrente; sin embargo, deba
cumplirse la condicin para que opere la transferencia de propiedad.
De acuerdo con las explicaciones sealadas por el Tribunal Fiscal, no cabe interpretar el
artculo 21 de la Ley de Tributacin Municipal en el sentido que la mencin a cualquiera sea
su forma o modalidad implica que an si las partes en virtud de su libertad de contratar han
utilizado una modalidad del acto jurdico como la condicin suspensiva, en la fecha de
celebracin del contrato nace la obligacin tributaria, toda vez que ello supone entender que la
obligacin tributaria nace aun cuando no se produce la transferencia de propiedad, esto es,
aun cunado no se produce el hecho gravado.
5.4 LA NO INSCRIPCIN DEL CONTRATO DE TRANSFERENCIA DETERMINA QUE AN
NO SE HA CUMPLIDO CON LA CONDICIN SUSPENSIVA
El Tribunal ha verificado que hasta el 17 de marzo de 2004 no se haba cumplido con inscribir
el contrato de dacin en pago celebrado entre Laura Roxana Rotondo Pawlikowski y la
recurrente.
En tal sentido, al no haberse acreditado en autos el cumplimiento de las condiciones
suspensivas establecidas en la clusula novena del contrato, no puede considerarse que la
transferencia de dominio se haya llevado a cabo el 4 de agosto de 2003, fecha de celebracin
del contrato.
Por ello, al no haberse producido la transferencia de dominio que constituye el hecho
imponible del Impuesto de Alcabala, corresponde revocar la apelada y dejar sin efecto la
Resolucin de Determinacin Alcabala N 197-2003-AFT-URM/MDP.
Nuestros comentarios
Respecto a la posicin adoptada por el Tribunal Fiscal en torno al asunto en cuestin, sobre el
particular, concordamos con la opinin esbozada por el colegiado, toda vez que de
considerarse lo contrario la Administracin Tributaria Municipal obligara al contribuyente a
efectuar el pago del Impuesto de Alcabala cuando ni siquiera se ha cumplido el hecho previsto

en la legislacin para que nazca la obligacin tributaria, toda vez que se trata del cumplimiento
de una condicin suspensiva.
1. El acuerdo entre las partes al momento de la celebracin de los contratos y la
posibilidad de considerar clusulas que contengan alguna condicin suspensiva
De acuerdo a la definicin del artculo 1351 del Cdigo Civil de 1984, el contrato es el
acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial. Constituye un acto bilateral que emana de la manifestacin de voluntad
coincidente de las partes. Uno de los elementos esenciales del contrato es, precisamente, la
voluntad.
Para el Tribunal Constitucional Este elemento se sustenta en el principio de la autonoma de
la voluntad, que tiene un doble contenido: a) la libertad de contratar consagrada en los
artculos 2., inciso 14), y 62. de la Constitucin Poltica del Per llamada tambin libertad
de conclusin, que es la facultad de decidir cmo, cundo y con quin se contrata; y 2) la
libertad contractual, tambin conocida como libertad de configuracin interna, que es la de
determinar el contenido del contrato.1
Es precisamente dentro de la libertad de configuracin interna con que cuentan las partes en
el ejercicio de la autonoma de la voluntad que implica que son ellas quienes determinarn el
contenido de los acuerdos que decidan llevar a cabo, siempre que ello no exceda de las
facultades o parmetros que se encuentren regulados en la legislacin.
Es por ello que dentro de este mecanismo de permisividad que el Estado otorga a las partes
contratantes, stas pueden, si as lo desean, establecer ciertas condiciones que deben
cumplirse para poder dar as efectos a los acuerdos celebrados entre ellas. De all que si es
posible considerar el cumplimiento de condiciones suspensivas, frente a las cuales las partes
estarn a la expectativa que se deban cumplir para poder dar cumplimiento a los acuerdos
establecidos. En caso que no se cumpla la condicin sealada el contrato no desplegar todos
sus efectos.
De este modo, en el caso particular de un contrato de transferencia de la propiedad sujeto al
cumplimiento de una condicin suspensiva, en caso que no se logre el cumplimiento de la
respectiva condicin, no existir afectacin al Impuesto de Alcabala, ya que no se cumplira el
hecho generador de dicho tributo que es la transferencia de propiedad inmueble.
Debemos precisar tambin que la condicin suspensiva que se establezca no debe ser
contraria a Derecho, toda vez que conforme lo determina el primer prrafo del artculo 171 del
Cdigo Civil de 1984, la condicin suspensiva ilcita y la fsica o jurdicamente imposible
invalidan el acto.
2. La interpretacin jurdica no sebe considerar nicamente al mtodo literal

Al revisar el contenido del pronunciamiento del Tribunal Fiscal en la RTF materia de anlisis
observamos que la Administracin Tributaria Municipal (representada por la Municipalidad
Distrital de Paracas), no efecta un anlisis concienzudo de la norma tributaria aplicable a la
determinacin de las modalidades por las cuales un supuesto puede ser considerado
supuesto gravado o no con el Impuesto de Alcabala.
La Municipalidad en mencin solo se limita a reproducir el texto del artculo 21 de la Ley del
Tributacin Municipal, el cual seala que el Impuesto de Alcabala grava las transferencias de
de inmuebles urbanos y rsticos a ttulo oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o
modalidad. Aqu se evita distinguir que se entiende por el trmino modalidad, situacin que
el Tribunal Fiscal si desarrolla y es precisamente donde se puede ubicar a la llamada
condicin suspensiva, entendiendo a sta como una manifestacin de voluntad de las partes.
El mtodo literal es quizs el ms sencillo de aplicar pero que no permiten por s solo llegar a
desentraar el real significado de lo que la partes quisieron considerar (cuando se trata de un
contrato privado) o tambin se puede dar cuando se interpretan normas legales.

OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD

La regla general es que las obligaciones producen sus efectos inmediatamente
hacia adelante, sin restricciones ni limitaciones.
Excepcionalmente, la existencia de modalidades altera estos efectos normales.
Las modalidades son clausulas que se introducen en un acto jurdico y que por ende
afectan a la obligacin que estos generan desde el punto de vista de su nacimiento,
extincin o ejercicio.
Normalmente las modalidades son excepcionales y por ende no se presumen,
salvo la condicin resolutoria tacita (1489) y la existencia del fideicomisario o su sustituto
a la poca de la restitucin (738).
Si bien en el primer caso estamos frente a una condicin que es elemento de la
naturaleza, en cambio en el segundo estamos frente a una condicin de existencia o
elemento esencial y por ende irrenunciable.
Todos los actos admiten modalidades salvo regla especial, como ocurre con el
matrimonio, la legitima rigurosa, la adopcin, o la aceptacin o repudiacin de las
asignaciones. (102, 1192, 9 ley 7613, 1227). En general se admiten modalidades en el
mbito de lo patrimonial.
Obligaciones condicionales: Titulo IV del libro IV y Titulo IV del libro III. Este ultimo
se aplica en virtud del articulo 1493.

Condicin
Articulo 1473. "La condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
o extincin de un derecho u obligacin."
Requisitos:
Debe ser futuro (articulo 1071). En las asignaciones condicionales el legislador
distingue situaciones en relacin a un hecho presente o pasado. (articulo 1072).
Debe ademas ser incierto. Y ello es lo que se distingue del plazo.

Clases de condiciones:
a) Expresa o Tacita
b) Positivas o negativas (articulo 1474)
c) Determinadas o indeterminadas, segn lo que se sepa cuando ocurrir o no (si llega a
ocurrir).
d) posibles o imposibles, fsica y moralmente (articulo 1475).
La condicin positiva y suspensiva imposible se tiene por fallida (articulo 1480).
Si es positiva y resolutoria imposible, se tiene por no escrita. (articulo 1480
inciso.4).
La condicin negativa y suspensiva de una cosa fsicamente imposible, hace que
la obligacin sea pura y simple (articulo 1476). Si fuere moralmente imposible o concebida
en trminos ininteligibles, se tendr por fallida (articulo 1476 y articulo 1480 inciso 2).
La condicin negativa y resolutoria imposible (fsica o moralmente o ininteligible)
se tiene por no escrita; la obligacin se considera pura y simple y quien tiene la cosa no
debe restituir (articulo 1480 inciso 4).
e) Potestativas, causales o mixtas. (articulo 1477).
Las potestativas dependen de un hecho voluntario del deudor o acreedor o de la
sola voluntad del acreedor. Estas ultimas, las meramente potestativas, que dependen de
la sola voluntad del deudor, son nulas (articulo 1478).
f) Suspensivas o Resolutorias (articulo 1479).
La condicin se llama suspensiva si mientras no se cumple, suspende la
adquisicin de un derecho.
Resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
La condicin, suspensiva o resolutoria, puede encontrarse:
- pendiente, cumplida o fallida (articulo 1482).

Si la condicin es positiva y se ha fijado un plazo, se considera cumplida si el hecho

sucede dentro del plazo.
Fallida si transcurre dicho plazo sin que suceda; pero si no se ha fijado plazo, se entiende
cumplida en cualquier tiempo en que el hecho se verifique, con tal que no pase de diez
aos (aplicando analgicamente el articulo 962).
Si la condicin es negativa, y se ha sealado plazo, se reputar cumplida si no se realiza
dentro del plazo fijado y fallida si acontece en l; pero si no se ha fijado plazo, se tendr
por cumplida en cualquier tiempo en que se tenga la certidumbre de que no ocurrir el
hecho previsto o cuando transcurra el plazo de diez aos sin que se haya verificado.
Y se reputar fallida en cualquier momento en que el hecho ocurra dentro de los referidos
diez aos. Pero la condicin debe fallar sin culpa del deudor (articulo 1481 inciso 2).
Como debe cumplirse la condicin? De acuerdo a la intencin de las partes y en ningn
caso por equivalencia. (artculos 1483, 1484, 1485).
Efecto de la condicin suspensiva. Mientras est pendiente el acreedor condicional
slo tiene un grmen de derecho y por ende no puede exigir el cumplimiento de la
condicin; y si recibe, lo recibido puede repetirse (articulo 1485). Adems por no ser
exigible la obligacin, no corre la prescripcin (articulo 2514).
Pero en virtud del "germen de derecho" que tiene el acreedor, y que se transmite
(articulo 1492 inciso. 1), "puede impetrar providencias conservatorias" (artculos 1492,
1078, 761). Cabe notar que el articulo 1492 incurre en una inexactitud pues seala que la
obligacin condicional no se trasmite en las asignaciones testamentarias, lo que no es
efectivo.
En cuanto a los riesgos;
- si la prdida es total y fortuita, se extingue la obligacin;
- Si es parcial y fortuita se debe en el estado que se encuentra (articulo 1486).
- Si la prdida es total y culpable se debe el precio y la indemnizacin;
- Si es parcial y culpable, el acreedor podr pedir lo que reste o bien exigir la
resolucin y en cualquier caso con indemnizacin (artculos 1486 inciso 2 y 1820).
Fallida la condicin suspensiva, el derecho no llega a existir y se entiende que
jams ha existido; las medidas conservadoras quedan sin efecto.
Cumplida la condicin suspensiva, nace el derecho y opera con efecto retroactivo,
as se desprende del articulo 77 y 2413 y es lo que explica la transmisibilidad de los
derechos y obligaciones condicionales.
Excepciones a esta retroactividad:
- los frutos no se devuelven (artculos 1488, 1090)

-las enajenaciones no caducan respecto de terceros de buena fe (artculos 1490 y

1491).
Efecto de la condicin resolutoria.
Concepto: La condicin resolutoria ordinaria consiste en cualquier hecho futuro e incierto
"que no consista en el cumplimiento de las obligaciones contractuales" y del cual dependa
la extincin de un derecho u obligacin.
Opera de pleno derecho y si se solicita judicialmente, por cualquier persona el
tribunal limita a constatar que oper. Cualquiera puede alegarla y no puede pedirse -a
diferencia de la condicin resolutoria tcita- el cumplimiento o la indemnizacin de
perjuicios.
Concepto: La condicin resolutoria tcita es un hecho futuro e incierto, del cual depende
la extincin de derechos u obligaciones y que consiste en el incumplimiento de
condiciones contractuales.
Es tcita, es decir, elemento de la naturaleza y no accidental, como es la ordinaria
(articulo 1444). Pero como no es esencial, puede ser renunciada, ya que es patrimonial y
mira al slo inters de los renunciantes. Puede renunciarla una parte o ambas.
Es negativa y simplemente potestativa. Se funda en la equidad y la voluntad
probable de las partes y segn el articulo 1489 va envuelta en todo contrato bilateral. No
existe sin embargo en las particiones, ni en las transacciones, ni tampoco en los contratos
de tracto sucesivo (se terminan pero no se resuelven).
Hay autores que creen que tambin pueden existir en los contratos unilaterales.
Otros creen que en slo en algunos contratos unilaterales que la contemplan
expresamente como ocurre con el comodato (articulo 2177), la prenda (articulo 2396).
La condicin resolutoria tcita opera de pleno derecho; es decir, es necesario que
el acreedor diligente demande la resolucin (mediante el ejercicio de la condicin
resolutoria), conjuntamente con lo cual puede adems, demandar indemnizacin de
perjuicios.
Pero el acreedor diligente tambin puede hacer otra cosa; demandar el
cumplimiento forzado con indemnizacin. Para pedir la resolucin es necesario que el
cumplimiento no haya sido fortuito sino que haya mora culpable. Eso es un requisito para
que proceda la indemnizacin de perjuicios (articulo 1557), lo que confirman los artculos
1826, 1873, y 2101.
Se discute si basta cualquier incumplimiento para que proceda la resolucin. Unos
creen que s, pues el articulo 1489 no distingue. Otros creen que no, fundndose en los
artculos 1939, 1972, 1979, y 1852 inciso. 4. Pienso que la resolucin est en el artculo
1483.

Ejercida la condicin resolutoria el contrato queda resuelto desde que el fallo

resolutorio pasa en autoridad de cosa juzgada. Eso significa que mientras que eso no
ocurra, el demandado puede cumplir el contrato.
condicin resolutoria ordinaria

condicin resolutoria tcita

1.- La ordinaria opera de pleno derecho.

La tcita por resolucin judicial.

2.-

La tcita s.

La

ordinaria

no

puede

la

alega

evitarse

cumpliendo
3.-

La

ordinaria

cualquier

interesado
4.-

La

ordinaria

La

tcita

slo

puede

invocarla

el

contratante diligente
no

da

derecho

La tcita si da derecho a indemnizacin

indemnizacin
5.- En la ordinaria no puede exigirse el

En

la

tcita

si

cumplimiento de la obligacin pues opera

cumplimiento forzado

puede

pedirse

el

la resolucin, y de pleno derecho

EL PACTO COMISORIO.
Concepto: es la condicin resolutoria tcita expresamente estipulada.
El cdigo trata de l a propsito de la compraventa y ms precisamente, en
relacin a la obligacin del comprador de pagar el precio, pero se pueden aplicar estas
reglas con un efecto ms general. En efecto, no se discute que puede pactarse en todo
contrato; aunque se discuten cuales seran las reglas aplicables.
El Pacto Comisorio puede ser de dos clases:
Pacto Comisorio Simple: Este es el que simplemente se estipula que se resolver el
contrato en caso de no cumplirse lo pactado. Por ejemplo el mutuo, el no pago oportuno
de una cuota, dar derecho a exigir la resolucin de todo el capital prestado. En estos
casos la resolucin no opera de pleno derecho, sino que es necesario pedirla. Por eso el
artculo 1878 permite pedir la resolucin o el cumplimiento.
La importancia del pacto comisorio es doble. Por una parte, implica para el
ejercicio de la accin plazos diferentes a los de la accin resolutoria emanada de la
condicin resolutoria tcita. Por otra parte en los contratos bilaterales hay una razn
adicional de importancia -segn algunos- cual es de que llena la exigencia legal de la que
la condicin se exprese. (artculos 1491 y 680 inciso. 1).
El pacto comisorio calificado: Es aquel en que adems se estipula que si no se
cumple lo pactado en el tiempo convenido se resolver ipso facto el contrato. En ese

caso el contratante moroso puede hacerlo subsistir cumpliendo dentro de las veinticuatro
horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda (articulo 1879). El plazo para
enervar la accin es de veinticuatro horas (articulo 48 inciso 1). Se discute si es un plazo
renunciable o no. En todo caso, es claro que tambin requiere de declaracin judicial.
Efectos de la condicin resolutoria.
Sea que la condicin haya operado de pleno derecho o por accin resolutoria.
Pendiente la condicin, el contrato y la obligacin produce sus efectos normales
como si fuese pura y simple; slo que hay una incertidumbre acerca de la duracin.
Fallida, el contrato y sus efectos se consolidan como si hubiese sido puro y simple
y la condicin se considera como no escrita.
Cumplida, se extinguen los derechos y obligaciones como si el contrato jams
hubiera producido sus efectos (retroactivamente). Por eso la RESOLUCION es un modo
de extinguir obligaciones (articulo 1597 n 9).
En los contratos de tracto sucesivo, como el arrendamiento y el contrato de
trabajo, la vuelta de las partes al estado anterior es imposible y por eso que se aplica una
institucin distinta que es la terminacin. Entre las partes la resolucin implicar la
obligacin de restituir (articulo 1487) dado que el que tiene la cosa no es dueo ni tiene
ningn derecho sobre ella.
Pero saliendo de las reglas lgicas y aplicando la equidad, el legislador a dicho
que sin embargo, los frutos no se debern salvo que haya norma contractual o legal en
contrario (artculo 1488), con lo cual el principio de la retroactividad experimenta una
notable excepcin.
La ley dispone que en algunos casos no obstante lo anterior, producida la
resolucin deben restituirse los frutos (artculos 1875 y 1090).
Respecto de terceros, es decir, de aquellos que tienen la cosa o un derecho sobre
la cosa, en virtud de que el deudor, antes de la resolucin la haba enajenado o gravado,
el cdigo da la regla de que la resolucin no afecta a los terceros de buena fe, es decir, a
los que desconocan la existencia de la condicin.
Tratndose de bienes muebles el articulo 1490 no agrega nada especial; slo dice
que no pueden reivindicarse de terceros de buena fe, la cual -hay que tenerlo presentese presume. Por eso, para reivindicar de un tercero es necesario probar la mala fe.
Tratndose de bienes races la regla es la misma, pero no es necesario probar la
mala fe. Esta se presume cuando la condicin constaba el ttulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica (articulo 1491).
Se discute que debe entenderse por constar. Unos dicen que consta a la condicin
resolutoria tcita, aunque no se haya estipulado, cuando en el ttulo aparece de manifiesto
que esta pendiente el cumplimiento de una obligacin contractual y no se ha enunciado a

la condicin resolutoria tcita. El ttulo "respectivo" es el original, aquel que dio origen al
derecho condicional. Est dems que el legislador haya exigido que el ttulo se encuentre
"inscrito u otorgado por escritura pblica", dado que si est inscrito es porque consta por
escritura pblica y an constando por escritura pblica, ser necesario que se inscriba a
fin de que traspase el derecho.
Para las donaciones entre vivos hay una regla especial en el articulo 1432.
Anlisis del articulo 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho a reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe.
No es que se "deba" (ello slo ocurre si se cumple la condicin y desde que se
cumple) sino que se tiene o posee bajo condicin.
No debi referirse al que debi una cosa a plazo, pues en tal caso se trata de un
usufructo, que no puede reivindicar la cosa misma, sobre la cual es solo un mero tenedor.
No debi referirse a condicin suspensiva o resolutoria, pues en verdad se trata de
una condicin resolutoria, lo que ocurre es que el que tiene la cosa bajo condicin
resolutoria la debe bajo condicin suspensiva, lo que significa que mientras no se cumpla
la condicin no la debe.
A qu se refiere el artculo 1490 cuando habla de enajenacin? Se refiere a la
enajenacin en sentido estricto, excluyendo los gravmenes. En efecto, la hipoteca, el
censo, la servidumbre y la habitacin se refiere slo a bienes inmuebles. Por su parte el
usufructo y el uso que se refieren a bienes muebles, se extinguen por la resolucin del
derecho del constituyente (artculos 806 y 812).
Anlisis del articulo 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo
grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o
gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado
por escritura pblica.
No debi decir "debe", sino "tiene o posee". En todo caso, no habla de plazo por lo
que la norma es ms acertada que el articulo 1490.
Slo se aplica a la hipoteca, censo o servidumbre? Si, porque siendo excepcional,
en cuanto hace excepcin al efecto retroactivo de la resolucin, debe interpretarse
restrictivamente.
Cuando el articulo habla de "no podr resolver la enajenacin o gravamen" se refiere
a que no habr accin reivindicatoria contra los terceros. El lenguaje es inapropiado pues
tiene el inconveniente de sugerir que la accin resolutoria podra dirigirse contra los
terceros lo que es absurdo, pues es personal.

Los artculos 1490 y 1491 slo se aplican, no obstante los trminos amplios a:
- compraventa (artculos 1873 y 1876)
- permuta (articulo 1900)
- el pacto de retroventa (articulo 1882).
Accin Resolutoria. Es la que nace de la condicin resolutoria tcita y del pacto
comisorio para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de las obligaciones
contradas.
Su objetivo es aniquilar el contrato para destruir consecuencialmente las
obligaciones derivadas del mismo.
Caracterstica de la accin resolutoria.
1.- Es una accin personal. Slo se dirige contra el contratante moroso y por parte del
contratante diligente (aquel que cumpli por su parte o est llano a cumplir). Nace un
derecho personal que es el del acreedor diligente. Una vez resuelto el contrato, el
contratante diligente puede adems ejerce la accin reivindicatoria de la cosa de cuyo
dominio de supone, por la resolucin, que no se ha desprendido jams.
Puede adems ejercer ambas acciones conjuntamente (artculo. 18 Cdigo de
Procedimiento Civil) pero naturalmente que el xito de la segunda derivar del xito de la
primera.
2.- Es una accin mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa debida. Y es
patrimonial y por ende renunciable, transferible, transmisible y prescriptible.
3.- En lo tocante a la prescripcin hay que hacer una distincin. La accin resolutoria
emanada de la accin resolutoria tcita es una accin personal ordinaria y por ende
prescribe en cinco aos (articulo 2515 inciso 1) desde que la obligacin se hizo exigible
(articulo 2514 inciso 2) y se suspende en favor de los incapaces (articulo 2520).
En cambio, si emana de un pacto comisorio, prescribe en cuatro aos, o en el
plazo menor fijado por las partes (articulo 1880), sin suspenderse ese plazo (articulo
2524) y desde la fecha del contrato (articulo 1880).
Cumplida la accin resolutoria, los aumentos y mejoras son del acreedor, pero
carga el tambin con los deteriorados o disminuciones, precisamente por el efecto
retroactivo de la condicin. (articulo 1486 inciso 2).
Si la prdida es fortuita, la sufre integramente el acreedor (articulo 1550), conforme
al principio de que las cosas perecen para el dueo, pero si es culpable, en el fondo el
deudor, al entregar una cosa deteriorada, va a estar incumpliendo las obligaciones

pactadas y por ende el acreedor tendr la alternativa de pedir la ejecucin forzada o la

resolucin, y en ambos casos con derecho a indemnizacin (articulo 1486 inciso 2), al
igual que en el caso del artculo 1590.
La resolucin

rescisin

autoriza a retener generalmente los frutos

es una forma de invalidez, concretamente

(articulo 1488, salvo 1875 y 1090) y slo

la nulidad, y por ende slo autoriza a

permite reivindicar y afectar a terceros de

retener los frutos percibidos de buena fe

mala fe (articulo 1490 y 1491).

(articulo 1687 inciso 2 y 907 inciso 4). Y

da accin reivindicatoria contra terceros
de buena o mala fe (articulo 1689).

EL PLAZO.
Se aplica el ttulo IV del ttulo IV del libro III (articulos 1498 y 1080).
articulo 1494 establece que el plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de una
obligacin.
Pero este concepto alude ms bien al plazo suspensivo.
En doctrina se define el plazo como un hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio de un derecho (o exigibilidad de una obligacin) o la extincin de un derecho (u
obligacin).
Lo peculiar del plazo es la futureidad y la certidumbre. Esto ltimo es lo que lo
distingue de la condicin y determina que el contrato sujeto a plazo genere derechos de
inmediato, y lo que se suspende mientras no se cumpla el plazo es el ejercicio de ese
derecho.
El plazo puede ser incierto y en tal caso es ms bien una condicin. El artculo
1081 seala que puede haber cuatro tipos distintos de plazos atendiendo precisamente a
su certidumbre o incertidumbre y determinacin o indeterminacin.
La certidumbre o incertidumbre, se refiere a si es seguro o no si el plazo va a
llegar. La determinacin se refiere a cuando, en caso de llegar, se cumplira el plazo. El
artculo 1083 contempla estas ideas y en sntesis establece las asignaciones (u
obligaciones) desde un da son condicionales a menos que el da sea cierto y
determinado y que las asignaciones (u obligaciones) hasta un da son a plazo a menos
que el da sea incierto e indeterminado.
Asignaciones desde el da (dies ad quo) cierto y determinado: Es plazo. Articulo
1084 inciso 1. "La asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el
momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de
enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes que llegue el da."

Asignaciones desde el da cierto pero indeterminado: articulo 1085 inciso 1 y 2.

"La asignacin desde el da cierto pero indeterminado, es condicional y envuelve la
condicin de existir el asignatario en ese da".
Si se sabe que ha de existir el asignatario en ese da, como cuando la asignacin
es a favor de un establecimiento permanente, tendr lugar lo previsto en el inciso. 1 del
artculo. precedente".
Asignaciones desde da cierto pero determinado (ejemplo llegar a una determinada
edad). Esta es asignacin condicional (articulo 1086).
Asignaciones desde da cierto e indeterminado (ejemplo recibirse de abogado). Es
condicional (articulos 1083 y 1086).
Asignaciones hasta tal da (dies ad quem) cierto y determinado. Constituye un
usufructo (articulo 1087 inciso 1).
Asignaciones hasta da cierto e indeterminado. Tambin hay un usufructo (articulo
1087 inciso. 1).
Asignaciones hasta da incierto pero determinado. Tambin es usufructo, y hay
plazo. Por qu? Porque el usufructo se extingue no slo por el plazo sino tambin por la
muerte del usufructuario. Entonces si falla el plazo, por ser incierto, lo que ocurrir si el
asignatario muere, ser simplemente que habr habido un usufructo de por vida.
Asignaciones hasta el da incierto e indeterminado. Es condicin (articulo 1083).
Clasificacin de los plazos.
1.-Expreso, es el establecido en trminos formales y explcitos. Tcito, el indispensable
para cumplir la obligacin (articulo 1494). Esto se relaciona con la constitucin en mora
(articulo 1551 n2).
2.- Fatal, es aquel que se extingue por la llegada del plazo (artculo 49), no fatal, aquel
que se permite cumplir la actuacin mientras no se declare la rebelda por un tribunal.
3.- Determinado e indeterminado; cierto o incierto. Esto ya se vio. La certidumbre o
incertidumbre atiende a la seguridad o inseguridad de que el plazo llegar. La
determinacin, al conocimiento de cuando ocurrir el plazo, independientemente de que el
hecho llegue o no.
4.- Voluntario: es aquel establecido por las partes, como lo permite el artculo 1880 o el
1866. Legal: es aquel que la ley fija, por ejemplo, para acciones o derechos (articulos
2200, 1885,...) Judicial: es el que excepcionalmente el juez fija, por autorizarlo la ley
(articulos 378, 904,..) o de oficio.

5.- Suspensivo: es aquel que posterga el ejercicio del derecho o la exigibilidad de la

obligacin. No afecta a la existencia del derecho; el derecho nace inmediatamente
celebrado el contrato (articulo 1084), por lo cual, pendiente el plazo suspensivo, lo que se
paga no est sujeto a devolucin, pues si bien es cierto que haba un plazo pendiente, no
lo es menos que exista ya el derecho y eso es lo que justifica que el acreedor a plazo
tenga derecho a retener (articulo 1495): En el fondo el deudor que paga anticipadamente
renuncia al plazo. A diferencia del acreedor condicional, que no tiene derecho a retener,
pues antes de la co ndicin suspensiva carece totalmente de derecho (articulo 1485 inciso
2). Luego, el efecto fundamental del plazo suspensivo es que no puede ejercerse el
derecho ni exigirse la obligacin sino pasado el plazo (articulo 1496). Y como mientras
tanto no son exigibles, no pueden ser compensadas (articulo 1656 n 3). Adems,
pendiente el plazo no corre prescripcin (articulo 2514). Pero pendiente el plazo el
acreedor puede exigir medidas conservativas, pues aunque no lo autoriza expresamente
el cdigo, se aplica a FORTIORI la autorizacin que existe para el acreedor condicional.
Pendiente el plazo, el derecho se transmite, salvo que sea plazo hasta da, pues en tal
caso es un usufructo y por ende intransmisible.
Cumplido el plazo suspensivo, en cambio, la obligacin se hace exigible y por eso
el vencimiento del plazo coloca al deudor en mora (articulo 1551 N 1 y 2). Corre la
prescripcin y puede operar la compensacin.
Extintivo: es aquel que por su cumplimiento se extingue el derecho u obligacin (articulo
1080). Pendiente el plazo extintivo, el acto produce efectos como si fuera puro y simple.
Llegando el plazo el derecho se extingue pero sin efecto retroactivo: el derecho se tuvo
durante todo ese tiempo (ejemplo: el usufructuario no esta obligado a
devolver los frutos percibidos).
La extincin del plazo no slo se verifica por su vencimiento. Tambin por la
renuncia y por la caducidad. En principio el plazo se establece en favor del deudor y por
eso normalmente el puede renunciar al plazo. Pero no siempre, pues tambin puede
interesar al acreedor, como en el depsito (articulos 2220, 2219, 1497, 2204, artculo 10
de la ley 18.010). Tampoco puede renunciar al plazo se le prohibi hacerlo (artculo 12).
En cuanto a la Caducidad, esta consiste en la ocurrencia de circunstancias que
hacen riesgoso para el acreedor seguir esperando el plazo (articulos 1496 y 2427) Pero
adems en la quiebra, notoria insolvencia y la prdida o disminucin de las cauciones,
habra que mencionar la caducidad convencional, o sea, las "clausulas de aceleracin".
EL MODO

Es la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad, sea donacin o

disposicin testamentaria.
Est regulado a propsito de estas ltimas, pero sus normas se aplican tambin a
las obligaciones entre vivos (el articulo 1493 aplica las normas de los artculos 1089
a 1096). De acuerdo al artculo 1089, el modo no constituye una condicin suspensiva, y
por eso, no suspende la adquisicin de la cosa asignada. El cdigo regula cmo debe
cumplirse el modo (articulo 1094).
En cuanto a la imposibilidad de cumplir el modo lo regula en el articulo 1093.
Si el asignatario o donatario no cumple el modo, ello implicara la resolucin,
siempre y cuando la obligacin o asignacin modal lleve clusula resolutoria (articulo
1090). Segn el articulo 1090, en las asignaciones modales se llama clusula resolutoria
la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, sino se cumple el modo.No se
entender que envuelven clasula resolutoria cuando el testador no la expresa. Si no
lleva y el modo es en beneficio exclusivo del asignatario, no impone obligacin alguna.