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Droit des socits S5 Droit priv

Version 2009-2010

UNIVERSITE MOHAMMED V
FACULTE DES SCIENCES JURIDIQUES
ECONOMIQUES ET SOCIALES
RABAT AGDAL

LES SOCITS
COMMERCIALES
PROFESSEUR Chakib EL OUFIR

SEMESTRE 5 DROIT PRIVE

Droit des socits S5 Droit priv

Version 2009-2010

ANNE UNIVERSITAIRE 2009 - 2010P L A N D U COURS


Chapitre 1 Le contrat de socit.
Chapitre 2 Les socits de personnes.
Chapitre 3 La SARL.
Chapitre 4 La SA.
Chapitre 5 La SCA.

INTODUCTION
I - IMPORTANCE DU DROIT DES SOCITS

Il n'est pas de doute que les commerants, personnes physiques,


jouent un rle considrable dans notre vie conomique, mais le pouvoir
conomique

des

entreprises

individuelles

reste

trs

limit

en

comparaison avec celui des socits qui puisent leur force de la runion
des associs et de leurs capitaux, avec des projets conomiques plus
ambitieux et des bnfices souvent plus avantageux.
Les socits commerciales sont non seulement plus puissantes
dans le commerce et l'industrie, mais des secteurs d'activits des plus
importants ne peuvent tre exploits que par des socits anonymes,
tels que la banque et les assurances du secteur commercial.
De plus, les socits, et surtout les SA, peuvent runir d'normes
capitaux, notamment, en attirant l'pargne des mnages par l'mission
des valeurs mobilires sous forme d'actions et d'obligations.
II LGISLATION

A linstar du code de commerce1, notre lgislation des socits a


connu une importante refonte afin dadapter nos textes aux exigences
1 - Dahir n 1-96-83 du 1 er aot 1996 portant promulgation de la loi
n 15/95 formant code de commerce, B.O. n 4418, 3/10/1996, p. 568.
Les bulletins officiels peuvent tre consults sur le site du Secrtariat
Gnral du Gouvernement : www.ssg.gov.ma
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conjoncturelles que connat le monde du commerce que ce soit au


niveau national ou international.
En effet, nos textes qui rglementaient les socits dataient tous
du protectorat, savoir :
- Le D.O.C.2 : articles 982 1063 prvoient des dispositions
gnrales applicables aux socits civiles et commerciales.
- Le code de commerce de 1913 3, dans ses articles 29 54,
rglementait particulirement les socits commerciales de personnes
(les socits en nom collectif et les socits en commandite simples) et
les socits en participation. Il navait accord la socit anonyme, qui
est une socit de capitaux, que deux articles (50 et 51) et navait jamais
trait de la socit responsabilit limite (SARL).
- Cest le dahir du 11 aot 1922 4 qui, en abrogeant larticle 51 du
code de commerce, avait rendu applicable au Maroc les dispositions de
la loi franaise du 24 juillet 1867 relative la SA et la socit en
commandite par actions.
- Enfin, cest le dahir du 1 er septembre 19265 qui avait rendu
applicable au Maroc la loi franaise du 7 mars 1925 relative la SARL.
Il convient de signaler que les dispositions du D.O.C. sont toujours
applicables. Ses articles 982 1063 prvoient des dispositions
gnrales communes aux socits civiles et commerciales.

2 - Dahir formant code des obligations et contrats du 12 aot 1913,


B.O. n 46, 12/9/1913, p. 78.
3 - Dahir formant code de commerce du 12 aot 1913, B.O.
12/9/1913, p. 172.
4 - B.O. 29/8/1919, p. 1325.
5 - B.O. 5/10/1926, p. 1898.
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A ct de ces dispositions de droit commun des socits, notre


lgislation des socits commerciales est dsormais contenue dans
deux lois :
- la loi n 17/95 relative aux SA, promulgue par dahir du 30 aot
19966 ;
- et la loi n 5/96 relative aux autres socits, promulgue par dahir
du 13 fvrier 19977.
Nous traiterons donc le droit des socits commerciales en quatre
chapitres : le contrat de socit, les socits de personnes, la SARL et la
SA et la SCA.

CHAPITRE 1 - LE CONTRAT DE SOCIT


Dans ce chapitre, on traitera dans une premire section des
conditions de formation du contrat de socit et, dans une seconde
section, des attributs, de la dissolution et du classement des socits.

SECTION 1 LES CONDITIONS DE FORMATION DES


SOCITS
Une socit peut tre cre soit par un contrat entre plusieurs
personnes, soit par un acte unilatral de volont par une seule personne
dans le cadre dune SARL associ unique.
Le contrat de socit obit des conditions de fond et de forme.

6 - BO n 4422 du 17/10/1996, p.661. Cette loi a t modifie par


la loi 20-05 promulgue par dahir n 1-08-18 du 23 mai 2008, B.O.
n5640 du19/06/2008 ; et son article 19 a t modifi par la loi 23-01
promulgue par dahir n1-04-17 du 21/4/2004 modifiant la loi relative au
CDVM du 21/9/1993, B.O. du 6/5/2004.
7 - BO n 4478 du 1/5/1997, p. 482.
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1 LES CONDITIONS DE FOND

En vertu de larticle 982 la socit est un contrat par lequel deux


ou plusieurs personnes mettent en commun leurs biens ou leur travail,
ou tous les deux la fois, en vue de partager le bnfice qui pourra en
rsulter.
Il se dgage de cet article que le contrat de socit est soumis
trois conditions de fond qui concernent les associs, les apports, le
partage des bnfices ; ces conditions il convient d'ajouter une
quatrime condition d'origine jurisprudentielle : laffectio societatis.
A LES ASSOCIES

S'agissant d'un contrat, les associs doivent d'abord remplir les


conditions relatives la capacit avant de s'intresser au nombre
d'associs exig par la loi.
a - La capacit

Il sagit bien entendu de la capacit de sobliger, savoir laptitude


contracter socit.
Pour la souscription ou l'acquisition des parts ou actions de
socits, les mineurs incapables8 doivent tre reprsents par leur tuteur
lgal (pre ou mre) ou, aprs autorisation du juge, par leur tuteur
testamentaire ou datif, puisque l'acte de socit est considr par le
D.O.C. comme un acte de disposition (art. 11 al. 2).
A l'ge de 16 ans, le mineur mancip peut tre actionnaire d'une
SA ou d'une commandite par actions, commanditaire dans une
commandite simple, ou associ d'une SARL.
Cependant, dans les socits de personnes qui ncessitent la
qualit de commerant, lentre dun mineur, mme mancip, est
subordonne aux conditions spciales du droit commercial. Le mineur ne
8 Qui n'ont pas atteint l'ge de la majorit lgale qui est
actuellement de 18 annes grgoriennes rvolues.
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peut donc tre associ dans une socit en nom collectif, ou


commandit dans une socit en commandite simple ou par actions que
s'il est autoris faire le commerce.
Enfin, la femme marie, n'est plus soumise l'autorisation maritale
pour exercer le commerce depuis que l'article 17 du nouveau code de
commerce a supprim cette autorisation qui tait maladroitement
applique aux marocaines. Par consquent, elle peut parfaitement
s'associer mme dans les socits de personnes en tant qu'associe en
nom.
b Le nombre d'associs

Selon le principe pos par l'article 982 D.O.C. une socit peut tre
constitue au moins par deux associs.
Quant aux socits commerciales, le nombre minimal dassocis
varie selon le type de socit : 5 pour la SA, 3 commanditaires au moins
et un ou plusieurs commandits pour la socit en commandite par
actions, deux pour la SARL et un seul pour la SARL associ unique et
ce, contrairement au principe de la pluralit dassocis pos par larticle
982 D.O.C.
B LES APPORTS

On distingue trois types dapports.


a. Les apports en numraire

Ce sont les espces (argent) apportes par les associs pour


constituer la socit. Chaque associ remet aux fondateurs sa quotepart financire lors de la constitution de la socit.
b. Les apports en nature

Ils sont constitus par diffrents types de biens, autres que le


numraire, susceptibles dtre capitaliss. Ces apports peuvent tre faits
en pleine proprit (la socit en devient propritaire), en jouissance

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(lapporteur en reste propritaire mais la socit en a lusage), ou encore


en usufruit.
Ces apports peuvent prendre la forme de meubles corporels
(ordinateurs, bureaux, machines, vhicules, etc.), ou incorporels
(brevets, fonds de commerce, logiciels, etc.) ou dimmeubles (btiments,
terrains, etc.).
Ces apports doivent faire lobjet dune valuation car, une
minoration de leur valeur lserait lassoci apporteur, leur majoration
pourrait porter prjudice aux autres associs, puisque lgalit sociale ne
serait pas alors respecte, ou encore aux cranciers sociaux qui seraient
tromps sur la valeur du capital garant des dettes sociales.
Pour viter ce genre de dconvenue, les associs doivent, dans
les socits autres que les socits de personnes, faire appel des
commissaires aux apports chargs de donner, sous leur responsabilit,
une valeur ces apports.
c. Les apports en industrie

Ils sont constitus par le savoir-faire de certains associs et ne


sont possibles que dans les socits de personnes et, dans certaines
conditions, dans les SARL. Ntant pas saisissables, ils nentrent pas
dans la constitution du capital social (ce sont des apports non
capitaliss).
En revanche, ils donnent droit une part des bnfices et rendent
leur titulaire responsable des dettes de la socit concurrence de
lvaluation de la valeur de son apport.
C LE PARTAGE DES BENEFICES

La socit est constitue dans le but de faire des bnfices ou de


profiter dune conomie9. Ainsi, chaque associ recevra une part des
9 - C'est--dire la ralisation dune conomie au profit des
associs, par exemple la ralisation doprations moindre cot comme
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bnfices au prorata de ses apports. Ces rgles sappliquent galement


la contribution des associs aux pertes.
Les statuts ne peuvent cependant prvoir des clauses qui ont pour
effet d'attribuer un associ une part dans les bnfices ou dans les
pertes suprieure la part proportionnelle sa mise. Il suffit donc que
cette part soit suprieure la proportion de la mise d'un associ, pour
donner lieu la nullit de la socit.
D "LAFFECTIO SOCIETATIS"

Cest un lment psychologique labor par la jurisprudence. Il


consiste dans la volont des associs de collaborer de faon :
- active (information, vote, etc.),
-

volontaire

et galitaire, puisquil nexiste pas de lien de subordination entre


les associs.
Cet lment permet par exemple aux juges de distinguer le contrat

de socit des autres contrats ; ainsi, dans un contrat de travail dans


lequel il est stipul que lemploy sera rmunr par participation aux
bnfices, lemploy ne peut tre considr comme un associ qui fait
un apport en industrie car lemploy reste subordonn son employeur,
alors que laffectio societatis ne connat pas de subordination. En outre,
cet lment reste trs utile pour dterminer lexistence des socits de
fait10.
2 LES CONDITIONS DE FORME

Pour exister, une socit doit remplir des conditions de forme


particulires ; elles sont identiques, peu de chose prs, pour toutes les
socits.
lachat de produits moindre prix ; cette conomie est assimile au
profit.
10 - V. infra.
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A LES STATUTS

Cest lacte fondateur de la socit ; il consiste dans la rdaction et


la signature des statuts.
En principe, en vertu de larticle 987 D.O.C., le contrat de socit
est simplement consensuel, c'est--dire que seul le consentement des
parties est ncessaire pour constituer une socit ; cependant,
s'agissant des socits commerciales, il est obligatoire que les statuts
soient tablis par crit.
Les statuts peuvent prendre la forme dacte sous seing priv ou
dacte authentique. Ils contiennent des indications sur :
- lidentit de la socit (forme, objet social, sige social, dure,
capital social, etc.),
- celle des associs apporteurs (nom, domicile, types dapport,
montant, etc.),
- ainsi que les rgles de fonctionnement qui la rgissent (grance 11,
tenue des assembles, partage des bnfices, etc.).
B - SOUSCRIPTION DU CAPITAL ET LIBERATION DES APPORTS

Une socit ne peut tre constitue que si tous les titres mis sont
souscrits par les associs.
Dans les S.A. et SARL la souscription au capital est exige parce
qu'il est possible de fractionner la libration comme nous allons le voir.

11-Les premiers dirigeants de la S.A. sont dsigns soit par les


statuts, soit dans un acte spar annex aux statuts, mais leur prise de
fonction ne sera effective qu' compter de l'immatriculation au registre de
commerce. Les administrateurs peuvent, ds leur nomination, dsigner
le prsident du conseil d'administration, le ou les DG et le ou les DG
dlgus ; les membres du conseil de surveillance peuvent dj, aussi,
dsigner les membres du directoire (art.20).
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Par contre, dans les autres socits, les apports en numraire doivent
tre librs intgralement ds la constitution.
Pour les S.A. la ralisation du capital se fait par des bulletins de
souscription qui doivent tre tablis en double exemplaire, dont lun est
remis au souscripteur contenant un certain nombre de renseignements
sur la socit.
a - La libration des apports en numraire

La libration est lexcution de la souscription par la ralisation de


lapport promis, soit en numraire, soit en nature 12.
En principe, la libration des apports se fait en totalit ds la
constitution des socits. Cependant, les actions en numraire des S.A.
et les parts en numraire des SARL doivent tre libres lors de la
souscription au moins du quart de leur valeur nominale, mais il peut tre
prvu que la libration doit tre intgrale ds la souscription.
Sinon, s'agissant de la S.A., la libration des 3/4 restants doit
intervenir en une ou mme en plusieurs fois suivant la dcision du
conseil dadministration ou du directoire dans un dlai qui ne peut
dpasser 3 ans compter de limmatriculation de la S.A. au RC.
Et pour la SARL, la libration du surplus peut intervenir en une ou
plusieurs fois sur dcision du grant dans un dlai qui ne peut excder 5
ans compter de la date dimmatriculation.
b - La libration des apports en nature

Les apports en nature doivent tre intgralement librs lors de la


constitution de toute sorte de socit commerciale.
Ces apports doivent tre transfrs la socit en formation, mais
aprs avoir t vrifis.

12 - MERLE (Ph.), Droit Commercial - Socits Commerciales,


Paris, Dalloz, 1992, p. 221.
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S'agissant des S.A., les fondateurs dsignent un ou plusieurs


commissaires aux apports.
Le commissaire aux apports tablit, sous sa responsabilit 13, un
rapport14 qui dcrit chacun des apports, indique le mode dvaluation
utilis et les raisons pour lesquelles il a t adopt et affirme que la
valeur des apports correspond la valeur nominale des actions
mettre (art. 25).
Ce rapport est dpos au sige social et au greffe du tribunal et
mis la disposition des futurs actionnaires 5 jours au moins avant la
signature des statuts ; cette signature par les actionnaires vaudra donc
approbation de lvaluation des apports.
S'agissant de la SARL les commissaires aux apports sont
obligatoires quand la valeur dun des apports dpasse 100 000 dh et si
le total des apports en nature est suprieur la valeur de la moiti du
capital social (article 53).
Concernant les socits de personnes, l'valuation des apports ne
pose pas de problme vu la responsabilit illimite des associs.
C - LE DEPT DES FONDS EN BANQUE

Cette formalit n'est prvue que pour les socits qui exigent un
capital minimum, notamment la S.A. (art. 22) et la SARL (art. 51).

13 - En plus de la responsabilit civile du fait des fautes


professionnelles,

les

commissaires

aux

apports

encourent

lemprisonnement de 1 6 mois et une amende de 8 000 40 000 dh en


cas dattribution frauduleuse un apport en nature dune valuation
suprieure sa valeur relle.
14 - La description et lvaluation des apports en nature qui doit
tre contenue dans les statuts sont justement tablies sur la base de ce
rapport.
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En effet, les fonds provenant des souscriptions en numraire


doivent tre obligatoirement dposs par les fondateurs au nom de la
socit en formation, dans les 8 jours de leur rception, dans un compte
bancaire bloqu avec la liste des souscripteurs indiquant les sommes
verses par chacun deux.
Jusquau retrait, tout souscripteur, justifiant de sa souscription, peut
se faire communiquer par la banque dpositaire la liste des
souscripteurs et se faire dlivrer une copie.
D - LA DECLARATION DE SOUSCRIPTION ET DE VERSEMENT

Cette formalit ne concerne que les S.A. Lorsque le capital est


intgralement souscrit et les versements exigs sont effectus de
manire rgulire, les fondateurs doivent tablir une dclaration
constatant ces oprations soit par acte notari, soit par acte sous seing
priv ; dans ce dernier cas, lacte doit tre dpos au greffe du tribunal
du lieu du sige social15.
Pour ce faire, les fondateurs doivent prsenter, avec leur
dclaration, les bulletins de souscription et un certificat de la banque
dpositaire afin de permettre au notaire ou au secrtaire-greffier, en cas
dacte sous seing priv, de vrifier la conformit de la dclaration des
fondateurs.
Ils doivent en outre y joindre la liste des souscripteurs, ltat des
sommes verses par chacun deux et un exemplaire ou une expdition
des statuts.
E LES FORMALITES DE DEPT AU TRIBUNAL

Les fondateurs de la socit doivent dposer au tribunal du lieu du


sige social un certain nombre de pices notamment :

15 - On constatera que, contrairement larticle 1 alina 9 de la loi


de 1922, la DSV nest plus obligatoirement notarie.
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- deux copies ou deux exemplaires des statuts certifis conformes


par le reprsentant de la socit ;
- les actes de nomination des premiers dirigeants,
- le cas chant, le rapport du commissaire aux apports etc.
F LA PUBLICITE DE LA CONSTITUTION

Afin dassurer une plus grande transparence de la vie des socits


et de protger leurs partenaires commerciaux, des conditions de
publicit ont t rendues obligatoires.
Aprs le dpt des statuts et autres pices au tribunal, les
fondateurs doivent faire une demande dimmatriculation au registre du
commerce qui permettra la socit dacqurir la personnalit morale.
Ensuite, dans les 30 jours de l'immatriculation de la socit au
registre du commerce, les fondateurs doivent faire publier un extrait des
statuts dans un journal dannonces lgales et au bulletin officiel. Cet
extrait doit mentionner les renseignements essentiels sur la constitution
de la nouvelle socit (forme, dnomination, sige social, dure,
montant du capital, etc.) ; il doit galement contenir le numro de
l'immatriculation de la socit au registre de commerce 16.

SECTION 2 ATTRIBUTS DES SOCITS


Il sagit donc dtudier successivement les caractristiques de la
socit et la fin du contrat de socit.
1 LA DENOMINATION SOCIALE

Comme toutes les personnes juridiques, les socits sidentifient


par un nom ; cest la dnomination sociale, qui peut tre choisie sans
limitation de possibilits.

16 Loi 21/05 promulgue par dahir du 14 fvrier 2006 modifiant la


loi 5/96, B.O. n 5400, du 2 mars 2006 et loi 20/05 concernant la S.A.
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Cette dnomination est protge contre les usurpations et lon peut


en changer par simple modification des statuts au cours dune
assemble gnrale extraordinaire.
Certaines socits ont une raison sociale telles que les socits
civiles. Il sagit dune identification qui comprend tout ou partie des noms
des

associs

suivis

de

et

compagnie,

exemple :

socit

BENCHEKROUN, BENJELLOUN et compagnie.


Actuellement les socits de personnes ne sont plus obliges
d'adopter une raison sociale ; quant aux autres socits commerciales,
elles doivent, obligatoirement, avoir une dnomination sociale qui peut
parfois comprendre les noms de certains associs ( l'exception de la
SA) ; elle doit tre toujours suivie ou prcde de la forme de la socit.
2 LE SIEGE SOCIAL ET LA NATIONALITE

L'intrt de la question est double : au niveau national et au niveau


international.
A

AU NIVEAU NATIONAL

Le sige social, qui doit tre mentionn dans les statuts,


reprsente le domicile de la socit :
- il permet de la localiser pour accomplir certaines oprations
(correspondances, impts, etc.),
- les actions en justice contre la socit doivent tre intentes
devant le tribunal de son sige social,
- il permet aussi de dterminer le lieu des formalits de dpt et de
publicit.
- il dtermine en outre la nationalit de la socit qui est celle du
pays o se situe son sige social. Limportance de la nationalit est
considrable puisquelle dfinit les lois applicables la socit
(formation, fonctionnement, etc.).

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Le critre retenu par le droit marocain est donc celui du sige


social ; l'art. 5 de la loi 17/95 se contente de stipuler, sans voquer la
question de la nationalit que : Les SA dont le sige social est situ au
Maroc sont soumises la lgislation marocaine.
Nanmoins, le sige social doit tre rel et non fictif car certaines
socits, pour chapper la rigueur fiscale de la rgion o est situ leur
sige social, stipulent dans les statuts un autre sige social. C'est
pourquoi l'alina 2 du mme article laisse aux tiers, et notamment le
fisc, le choix entre le sige statutaire (qui est fictif) et le sige rel. "Les
tiers, dispose cet alina, peuvent se prvaloir du sige statutaire, mais
celui-ci ne leur est pas opposable par la socit si son sige rel est
situ en un autre lieu".
Pour le transfert du sige social, il suffit de modifier les statuts au
cours dune assemble gnrale extraordinaire et de procder aux
mesures de publicit sous peine d'inopposabilit aux tiers.
B

SUR

LE PLAN INTERNATIONAL

SOCITS INTERNATIONALES ET SOCITS

multinationales

Il existe cependant des socits qui ne sont rgies par aucune loi
nationale, il s'agit des socits internationales qui sont compares par
certains auteurs aux personnes physiques apatrides, avec cette
diffrence qu'elles sont cres par des conventions internationales (entre
Etats) et rgies par leurs seuls statuts sans tre rattaches une loi
nationale17. On peut citer comme exemples la B.I.R.D. (Banque
International de Reconstruction et de Dveloppement) 18, le S.A.S.

17 - HAMEL (J), LAGARDE (G) et JAUFFRET (A), Droit


commercial

Socits-

Groupements

d'intrt

conomique

Entreprises publiques, Paris, Dalloz, T. I, 2me d., 1980, n 420-2.


18 - Cre par les Accords de Bretton Woods, 1944.
15

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(Scandinavian

Air

Lines

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System),

la

S.F.I.

(Socit

financire

Internationale)19 etc.
A la diffrence des socits internationales,

les socits

multinationales ont plusieurs nationalits. Ce sont des socits qui


forment un groupe (comprenant une socit mre et des filiales 20)
implant sur le territoire de plusieurs Etats et chaque unit du groupe
bnficie d'une autonomie juridique. Il s'agit en fait d'une seule personne
morale laquelle les diffrents tats attribuent la nationalit chacun en
vertu

de

son

critre

(sige

social,

centre

d'exploitation,

lieu

d'incorporation ou critre du contrle).


En ralit, malgr ces diffrentes nationalits, presque toutes les
multinationales sont des socits qui n'ont qu'une seule nationalit, celle
de la socit dominante dont les dirigeants possdent le pouvoir rel de
dcision ; c'est le groupe (compos de toutes les units) qui est qualifi
de "multinationale"21. On citera comme exemples General motors, I.B.M.,
Nestl, Air Afrique22, etc.
3 LA CAPACITE DE LA SOCIETE

La capacit des socits nest pas aussi large que celle des
personnes physiques. En effet, une socit na de raison dexister quen
fonction dune activit conomique (objet social). Sa capacit se limitera
19 - Cre par la convention du 11 avril 1955.
20 Alors qu'une filiale n'a pas de personnalit morale distincte de la
socit, une succursale est une annexe de l'entreprise gre par la
socit mais qui a une personnalit morale propre.
21 - HAMEL (J) et autres, op. cit., n 420-2.
22 - C'est une socit de transports ariens cre par la
convention de Yaound du 14 mars 1961 qui lui attribue cumulativement
la nationalit de chacun des tats signataires (les Etats de l'Union
Africaine et malgache).
16

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donc aux actes relatifs lobjet social dfini dans les statuts ; cest la
rgle dite de la spcialit ou de la spcialisation.
Pour exercer ses droits, une socit doit faire appel des
reprsentants qui sont obligatoirement des personnes physiques. Ces
derniers accomplissent les actes au nom de la socit. Ce sont les
dirigeants de la socit qui remplissent cette fonction. Il s'agit de la
capacit d'exercice de la socit qui est exerce par ses dirigeants.
4 LE PATRIMOINE

Le patrimoine de la socit se compose de lactif, constitu par les


apports en numraire et en nature des associs et par les biens acquis
par elle loccasion de son activit (meubles et immeubles), ainsi que du
passif, qui comprend lensemble des dettes de la socit (les emprunts,
les crances des fournisseurs, les impts, etc.)23
La socit a un patrimoine qui lui est propre. On parle d'autonomie
du patrimoine, car il ne se confond pas avec celui des associs. Ainsi,
lactif de la socit nappartient pas aux associs qui sont seulement
titulaires de droits pcuniaires et non pcuniaires envers la socit par la
possession de parts ou dactions.
Les cranciers personnels des associs ne pourront en aucun cas
saisir le patrimoine social pour teindre leurs crances. Dautre part, le
passif de la socit ne peut tre imput sur le patrimoine des associs
lexception des socits de personnes dans lesquelles la responsabilit
des associs est indfinie.
23 - Il ne faut pas confondre patrimoine social et capital social.
Alors que le premier comprend et lactif et le passif de la socit, le
capital social reprsente le montant des apports effectus par les
associs au profit de la socit, il peut tre augment par de nouveaux
apports ou par incorporation de rserves, il peut mme parfois tre
rduit.
17

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SECTION 3 LA FIN DES SOCITS


Le contrat de socit peut prendre fin pour diffrentes causes.
1. La dure
Lexistence juridique de la socit en tant que personne morale
dbute le jour de son immatriculation au registre du commerce. Sa dure
ne peut excder 99 ans sous rserve de prorogation.
2. La volont des associs
Sils le dsirent, les associs peuvent dcider de mettre fin leur
socit avant larrive du terme. Cette dcision sera prise lors dune
assemble gnrale extraordinaire.
3. La disparition ou lextinction de lobjet.
Lobjet peut disparatre pour de nombreuses raisons (ralisation,
expropriation, interdiction dexploitation, etc.) dans ce cas, la socit
nayant plus de raison dexister, devra tre dissoute.
4. Lannulation de la socit
Lorsque les conditions de la formation du contrat ne sont pas
respectes (vice du consentement, par exemple), la justice peut
prononcer lannulation du contrat de socit ; cette dernire cessera
donc dexister.
5. La dissolution judiciaire
Pourvu quil y ait de justes motifs, tout associ a le droit de
demander au tribunal la dissolution de la socit. C'est le cas par
exemple de msintelligences graves survenues entre associs, le
manquement dun ou de plusieurs associs leurs obligations, etc.
6. Lapplication dune procdure collective
En cas de difficults, la socit peut tre soit liquide (lorsque
aucune solution de redressement nest possible), soit mise en
redressement judiciaire. Dans ce cas, si la fin de la priode dobservation

18

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aucun plan de redressement nest jug satisfaisant, le tribunal pourra


prononcer la dissolution de la socit.

SECTION 4 CLASSIFICATION DES SOCITS DE DROIT


PRIVE
La classification des socits de droit priv ncessite de
nombreuses distinctions. Outre la distinction entre les socits civiles et
les socits commerciales, au sein de ces dernires s'opposent les
socits de personnes aux socits de capitaux ; et les SARL y
occupent une place particulire. On peut galement relever l'existence
des socits sans personnalit juridique.
1 SOCITS CIVILES ET SOCITS COMMERCIALES

Les socits sont civiles ou commerciales selon la nature de leur


activit.
Sont civiles, les socits dont lactivit est de nature civile
(agriculture, pche etc.) et commerciales, celles qui exercent lune des
activits commerciales prvues par larticle 6 du code de commerce.
Toutefois, le lgislateur a dcid que toutes les socits qui
prendraient une des formes juridiques suivantes : SA, SARL, Socit en
Nom Collectif (SNC), Socit en Commandite Simple (SCS) ou par
actions (SCA), seraient considres des socits commerciales quel que
soit leur objet. On dit quelles sont commerciales par la forme.
2 SOCITS DE PERSONNES ET SOCITS DE CAPITAUX
A LES SOCITS DE PERSONNES (SNC ET SCS)

Ce sont des socits qui se caractrisent par :


- la prdominance du facteur personnel (lintuitu personae) dans
leur constitution et leur fonctionnement ;
- lengagement des associs au-del de leurs apports, leur
responsabilit sera illimite, c'est--dire solidaire et indfinie ;
19

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- en contrepartie de leur apport, les associs reoivent des parts


dintrts ou parts sociales, qui sont des valeurs non ngociables, c'est-dire quelles ne sont cessibles que par la voie civile.
B LES SOCITS DE CAPITAUX OU PAR ACTIONS (SA ET SCA)

Dans ce type de socits :


- la considration de la personne est indiffrente, la somme des
apports individuels compte plus que la personne des apporteurs ;
- chaque associ nest tenu que jusqu concurrence de son
apport ;
- les associs reoivent des actions qui sont ngociables.
3 LA SARL

Cest une socit mi-chemin entre les deux groupes prcdents :


- comme dans les socits de capitaux, les associs ne sont
engags que jusqu concurrence de leurs apports ;
- comme dans les socits de personnes, les associs se
connaissent (intuitu personae) ;
- et les parts sociales ne sont pas ngociables.

20

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TABLEAU COMPARATIF DES CARACTERISTIQUES DES


SOCIETES COMMERCIALES
LES

SOCITS

DE PERSONNES

LES
LA SARL

S.N.C. + SCS

Intuitu personae
Responsabilit
illimite
Parts sociales
(non
ngociables)

SOCITS

DE CAPITAUX
S.A + SCA

Intuitu personae
Responsabilit
limite
Parts sociables
(non

Les

apports

(capital)
Responsabilit
limite
Actions
(ngociables)

ngociables)

4 LES SOCITS SANS PERSONNALITE

Dpourvues de la personnalit juridique, ces socits ont la qualit


civile lorsquelles ont pour objet une activit civile, mais lorsquil est
commercial, elles sont rgies par les dispositions relatives la SNC. Il
sagit de la socit en participation et de la socit cre de fait qu'il ne
faut pas confondre avec la socit de fait.
A LA SOCIETE EN PARTICIPATION

Rglemente par la loi 5/96 (articles 88 91), la socit en


participation est la plus simple des socits dans la mesure o la loi
nexige pour sa constitution aucune condition de forme, ni de publicit ;
de plus, elle na pas de personnalit morale puisquelle nest pas
soumise limmatriculation (art 88), elle est donc dpourvue de
dnomination ou raison sociale, de sige social et de patrimoine social.
La socit en participation n'est pas destine tre connue des
tiers, elle n'a d'existence que dans les rapports entre associs.

21

Droit des socits S5 Droit priv

Version 2009-2010

Elle peut tre cre de fait24.


L'intrt de cette socit est grand pour les personnes qui ne
dsirent pas dvoiler leur socit.
La socit en participation peut tre utilise de manires trs
diverses, allant de l'achat d'un objet dtermin jusqu' l'association entre
des socits industrielles trs puissantes (par exemple pour la
ralisation d'un projet commun).
Selon l'article 89 de la loi 5/96, l'objet, les droits et les obligations
des associs et les conditions de grance de la socit sont convenus
librement par les associs, condition de respecter les dispositions de
contrat de socit prvues par le D.O.C.
Les apports des associs ne deviennent pas la proprit de la
socit, ils sont simplement remis au grant, de mme les bnfices
tombent dans le patrimoine du grant qui devient le dbiteur des
associs.
Le grant traite les affaires de la socit en son nom personnel ;
toutefois, la socit peut tre connue des tiers (ostensible) et dans le cas
contraire, elle est occulte25.
tant donn le caractre occulte de la socit, les associs ne
peuvent pas tous assurer la grance de la socit, ils ne peuvent
accomplir que des actes de gestion interne. Le grant, tant cens agir
en son nom personnel, il est seul engag l'gard des tiers. Mais si les
associs agissent en leur qualit d'associs avec les tiers, ils rvlent
ainsi leur socit (par exemple ouvrir un compte au nom de la socit ou
24 C'est--dire sans avoir l'intention de crer une socit en
participation.
25 - Cest pourquoi le lgislateur nen exige aucune formalit de
publicit. Ce caractre occulte ne joue qu lgard des tiers et non pas
vis--vis de ladministration fiscale ; la socit doit se faire dclarer.
22

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Version 2009-2010

faire rvler un nom social sur les documents de la socit, etc.), la


socit devient alors ostensible.
Dans ce cas, si l'objet social est commercial, la socit en
participation se transforme en socit en nom collectif avec la
responsabilit indfinie et solidaire des associs ; sinon, elle est civile.
Les associs sont donc lis par un contrat de socit quils doivent
respecter de la mme faon que dans les autres socits.
B SOCIETE CREEE DE FAIT / SOCIETE DE FAIT

- La socit de fait est une socit dont les associs ont voulu agir
en tant quassocis, mais dont la socit a continu de fonctionner tout
en tant entache dun vice de constitution, par exemple dfaut dun
lment constitutif essentiel qui entrane lannulation du contrat de
socit.
Avant sa nullit cette socit a pu prendre une des formes des
socits (par exemple une SA, une SARL, etc.), elle a pu tre
immatricule au registre de commerce et partant avoir dj acquis la
personnalit juridique.
Cette nullit n'a cependant d'effet que sur l'avenir, les actes
antrieurement effectus sont valables, cette nullit tant inopposable
aux tiers.
- La socit cre de fait est une socit dont les associs se sont
comports, en fait, comme des associs sans quils en soient
conscients, c'est--dire sans avoir voulu crer une socit. Cest une
socit dont tous les lments fondamentaux du contrat de socit sont
runis mais, contrairement la socit de fait, elle n'a jamais acquis la
personnalit morale.
Aprs sa dcouverte, cette socit sera considre comme socit
de droit commun, mais si elle exerce une activit commerciale, elle sera

23

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considre comme une socit en nom collectif entranant la


responsabilit indfinie et solidaire des associs.

CHAPITRE 2 LES SOCITS DE PERSONNES


Il s'agit de la socit en nom collectif et de la socit en
commandite simple.

SECTION 1 LA SOCIT EN NOM COLLECTIF


La SNC est rgie par les articles 3 18 de la loi 5/96.
1 LES CARACTERES GENERAUX
A LE CAPITAL ET LA RESPONSABILIT

Elle ne ncessite pas de capital minimal. Les apports peuvent tre


faits en numraire, en nature ou en industrie ; ils donnent droit
lattribution de parts sociales dgale valeur choisie par les associs.
Toutefois, la responsabilit des associs constitue une contrepartie
la faiblesse de ce capital ; en effet, ces derniers sont responsables
indfiniment et solidairement des dettes de la socit.
B LA CAPACIT DES ASSOCIS

Larticle 3 de la loi 5/96 considre que tous les associs de la SNC


ont la qualit de commerant. Partant, la capacit commerciale est
requise des associs. De fait, certaines catgories de personnes ne
peuvent tre associes dans la SNC ; ce sont :
- les mineurs, mme mancips, sils ne sont pas autoriss faire
le commerce ;
- les majeurs interdits ;
- les personnes dont la profession nest pas compatible avec la
qualit de commerant (avocat, fonctionnaire, etc.) ;
- les personnes dont lactivit commerciale se trouve interdite
raison dune incapacit ou dune dchance.

24

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2 LA GESTION DES SOCITS EN NOM COLLECTIF

Il s'agit de dterminer les conditions de la grance, de la cessation


des fonctions du grant et ses pouvoirs26.
A LES CONDITIONS DE LA GRANCE

Le fonctionnement de la socit est assur par un ou plusieurs


grants nomms dans les statuts (grant statutaire) ou par acte ultrieur.
Sans stipulation des statuts, tous les associs sont grants 27.
Si le grant est associ, sa nomination requiert lunanimit ; dans
le cas contraire, les statuts fixent librement les conditions de sa
nomination.
Le grant peut tre une personne physique ou morale, dans ce
dernier cas, la personne morale doit dsigner son reprsentant qui sera
responsable de la mme manire que les personnes physiques.
Le grant doit avoir la capacit de faire le commerce, qu'il soit
associ ou non ; mais nest pas obligatoirement commerant dans le cas
o il ne ferait pas partie de la socit (il n'est dans ce cas que
mandataire).
Il lui est possible de cumuler plusieurs mandats de grant dans
plusieurs socits ; mais il lui est interdit d'exercer une activit similaire
celle de la socit, sauf s'il est autoris par les associs.
Sa rmunration est fixe par les statuts ou par dcision ultrieure
des associs.
26 S'agissant de la responsabilit civile des grants, voir infra
chapitre 3 relatif la SARL, quant la responsabilit pnale, elle rsulte
de nombreuses dispositions de la loi 5/96.
27 Il faut par exemple mentionner dans les statuts que "la socit
sera dirige par un ou deux ou troisgrants nomms par assemble
gnrale" ; dfaut d'une disposition de ce genre, tous les associs
seront considrs des grants.
25

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B LA CESSATION DES FONCTIONS

Les fonctions du grant prennent fin par dmission, incapacit,


dchance ou rvocation par les associs.
a. La rvocation des grants associs

- Si le grant associ est statutaire, sa rvocation, qui doit tre


dcide lunanimit des autres associs, entrane automatiquement la
dissolution de la socit, moins que sa continuation ne soit prvue par
les statuts ou que les autres associs ne la dcident lunanimit
- La rvocation du grant associ non statutaire ncessite
galement lunanimit des associs dfaut de dispositions contraires
des statuts, mais nentrane pas la fin de la socit.
b. La rvocation du grant non associ

Si le grant nest pas associ (personne extrieure la socit), la


majorit suffit pour le rvoquer dfaut de conditions prvues par les
statuts.
Aucun texte ne prvoit expressment la dmission du grant dune
SNC ; nanmoins, une telle possibilit existe, que la grance soit ou non
statutaire.
Dans tous les cas, une rvocation abusive (sans justes motifs),
peut donner lieu des dommages-intrts au profit du grant 28. Il en est
de mme en cas de dmission abusive de la part du grant.
C LES POUVOIRS DU GRANT

Il est habituel de distinguer les pouvoirs du grant dans ses


rapports avec les associs et dans ses rapports avec les tiers.

28 Dans tous les cas, la rvocation abusive (rvocation entoure de circonstances


vexatoires, injurieuses, portant atteinte lhonneur, la rputation et la probit du dirigeant
rvoqu) ouvre droit une indemnisation tandis que la rvocation irrgulire (prise selon des
formes non appropries) peut tre annule.

26

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a - Les pouvoirs du grant face ses associs

Dans les rapports avec les associs, le grant peut accomplir tous
les actes de gestion dans lintrt de la socit ; toutefois, les statuts
prvoient souvent une limitation de ses pouvoirs en soumettant certains
actes lautorisation pralable des associs (vente dimmeubles,
dpenses excessives, constitutions de srets, etc.).
b - Les pouvoirs du grant face aux tiers

Dans ses rapports avec les tiers, le grant engage la socit par
les actes qui entrent dans le cadre de lobjet social, par consquent, et
contrairement la SARL, la socit n'est pas tenue par les actes du
grant qui dpassent l'objet social. Les clauses statutaires limitant les
pouvoirs des grants sont inopposables aux tiers.
En cas de pluralit de grants, chacun dentre eux peut faire tous
les actes conformment lobjet social.
3 - LES REGLES CONERNANT LES ASSOCIS

Les associs ont un droit de communication et dinformation ; ils


prennent leurs dcisions en assemble gnrale et peuvent difficilement
sortir de la socit dans la mesure o lintuitu personae demeure le
fondement de lexistence de la SNC.
A LE DROIT DINFORMATION ET DE COMMUNICATION
a Linformation au sige social

Deux fois par an, les associs ont le droit de prendre connaissance
(et ventuellement copie) au sige social des livres comptables, ainsi
que de tous les documents sociaux utiliss par la socit au cours de
son activit. A cette fin ils peuvent tre assists dun conseiller.
Ils peuvent aussi poser des questions par crit sur la gestion
sociale, auxquelles il doit tre rpondu galement par crit.

27

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Cest un droit impratif qui peut donner lieu, sil nest pas respect
par les grants, des sanctions pnales (article 110).
b Linformation pralable aux assembles

Avant chaque assemble, les grants sont tenus de faire parvenir


une information complte aux associs afin quils puissent prendre leurs
dcisions en toute connaissance de cause.
Cette obligation est importante pour lassemble gnrale ordinaire
annuelle dapprobation des comptes, loccasion de laquelle de
nombreuses dcisions seront prises.
15 jours au moins avant la runion, les associs reoivent les
documents comptables (bilan, compte de rsultat, etc.) les rapports de
gestion du grant et, le cas chant, celui du commissaire aux comptes,
ainsi que les rsolutions proposes.
Pendant le dlai de 15 jours qui prcde lassemble, linventaire
doit tre mis la disposition des associs au sige social pour y tre
consult.
En cas de non-respect de ces obligations, le grant encourt des
poursuites pnales (article 111) et les dcisions prises pourront tre
annules par le tribunal.
B LE POUVOIR DES ASSEMBLES

Les assembles peuvent se tenir seulement par correspondance


lexception de lassemble gnrale ordinaire annuelle dapprobation des
comptes ou lorsquune runion est demande expressment par un
associ (article 9).
Certaines dcisions sont obligatoirement prises lunanimit
(rvocation du grant associ statutaire, continuation de la socit,
cession des parts, etc.), les autres dcisions peuvent tre prises une
majorit fixe par les statuts.

28

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Aprs chaque assemble, un procs verbal est rdig et sign


par tous les associs prsents. En cas de consultation crite, il en est
fait mention au PV sign par le grant et accompagn de la rponse de
chaque associ.
C LA CESSION DES PARTS

Cette question est rglemente par l'article 15 de la loi 5/96.


Lassoci qui veut vendre ses parts sociales doit obtenir
lautorisation de tous les autres associs. En effet, dans les socits de
personnes o les associs sont peu nombreux, ces derniers doivent se
protger contre lintrusion de personnes indsirables dans la mesure o
lintuitu personae est trs fort.
Lorsque lagrment est refus, lassoci doit rester dans la socit
ou provoquer sa dissolution par une dcision de justice pour "justes
motifs".
Pour la cession des parts de la SNC, il faut dposer une copie de
lacte de cession au sige social contre la remise lassoci cdant dun
certificat de dpt par le grant.
Pour tre opposable aux tiers, la cession doit tre inscrite au
registre de commerce.
D - LA RESPONSABILIT DES ASSOCIS

En cas de non-paiement des dettes par la socit et 8 jours 29 aprs


la mise en demeure de celle ci par acte extrajudiciaire 30, les cranciers

29 - Ce dlai peut tre prolong par ordonnance du prsident du


tribunal, statuant en rfr, une seule fois et pour la mme dure (article
3 alina 2).
30 - Il sagit dun acte dress par un auxiliaire de justice (avocat,
huissier de justice, etc.) en dehors de toute procdure, c'est - - dire
avant toute action en justice.
29

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peuvent poursuivre les associs en paiement de lintgralit du passif


(article 3).
La responsabilit tant solidaire et indfinie, les associs peuvent
tre tenus de payer lensemble des dettes sur leurs biens personnels et
un associ risque, sil est solvable, de payer les dettes des autres
associs insolvables (c'est--dire toute la dette sociale). Il aura toutefois
par la suite la possibilit de se retourner contre eux pour rcuprer les
sommes payes indment (action rcursoire)31.
4 LA FIN DE LA SNC

ct des causes de dissolution communes toutes les socits,


il existe certaines causes particulires aux SNC.
Ainsi, en cas de problmes graves affectant la personne des
associs (dcs, incapacit, faillite personnelle, etc.) ou lors de la
rvocation dun grant associ statutaire, la socit doit tre dissoute,
moins que les associs ou les statuts nen dcident autrement.
En cas de dcs, les associs peuvent accepter de continuer avec
tout ou partie des hritiers. Si ces derniers sont mineurs, la socit doit
se transformer en socit en commandite simple dans laquelle ils
deviendront des commanditaires.
En tout tat de cause, la dcision de continuer appartient en
dernier recours aux associs.

SECTION 2 - LA SOCIT EN COMMANDITE SIMPLE


La socit en commandite simple est le type de socit le plus rare
en pratique dans la mesure o il existe d'autres socits, comme la
SARL, qui offrent, comme la socit en commandite simple, la possibilit
31 - Cest donc une action que le dfendeur intente lencontre de
son dbiteur pour obtenir le remboursement des sommes dont il est
redevable.
30

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de limiter la responsabilit des associs aux apports, mais en plus


prsentent d'autres avantages, notamment la facult de mieux contrler
et de participer la gestion de la socit.
La socit en commandite simple reste cependant une issue pour
rsoudre un problme pratique qu'on rencontre souvent l'occasion du
dcs d'un associ d'une SNC qui laisse des hritiers mineurs qui ne
peuvent tre des associs en nom, tant donn que ceux-ci sont
qualifis commerants (v. article 17 in fine).
La socit en commandite simple est rglemente par les articles
19 30 de la loi 5/96 et par certaines dispositions qui rgissent la SNC.
1 - LES CARACTERES GENERAUX
A- LES ASSOCIS

La socit en commandite simple (ou socit par intrt) est une


socit de personnes qui se caractrise par la coexistence de deux
catgories d'associs : des commandits qui ont le statut d'associs en
nom collectif et des commanditaires qui ne rpondent des dettes
sociales qu' concurrence du montant de leur apport et qui n'ont pas,
ce titre, la qualit de commerant (article 20 loi 5/96).
Pour tre valablement constitue, elle doit comprendre au moins
deux associs : un commandit et un commanditaire. Pour tre
commanditaire, il suffit donc d'avoir la capacit civile.
La socit en commandite simple se caractrise, en outre, par la
prdominance de l'intuitu personae chez les commanditaires, ce qui
entrane, en principe, l'incessibilit des parts sociales ; ce qui la distingue
de la socit en commandite par actions o les capitaux comptent plus
que les associs et dont les actions sont, par consquent, librement
cessibles.

31

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B - LES APPORTS ET LE CAPITAL

Les commandits ont la possibilit de raliser toute sorte d'apport,


y compris en industrie ; par contre, il est interdit aux commanditaires de
faire des apports en industrie.
La socit en commandite simple ne ncessite pas non plus de
capital

minimum

puisque

les

commandits

sont

responsables

solidairement et indfiniment ; ce qui constitue une garantie suffisante


pour les cranciers sociaux.
2 - LA GESTION DE LA SCS

En ce qui concerne la gestion, ce sont les mmes rgles de la


socit en nom collectif qui s'appliquent la socit en commandite
simple32. Dans la mesure o les commandits sont les seuls tre
responsables indfiniment et solidairement des dettes sociales, seuls
leurs noms peuvent figurer dans la dnomination sociale et ils sont les
seuls pouvoir s'occuper de la gestion de la socit.
Quant aux commanditaires, ils ne peuvent jamais tre chargs de
la gestion puisque aux termes de l'article 25 "l'associ commanditaire ne
peut faire aucun acte de gestion engageant la socit vis--vis des tiers,
mme en vertu d'une procuration" sous peine de rpondre solidairement
et indfiniment avec les commandits des dettes sociales qui rsultent
des actes prohibs ou mme de l'ensemble des dettes si ces actes sont
nombreux ou importants. Leur pouvoir se limite donc aux dcisions
collectives.
3 - LES REGLES CONCERNANT LES ASSOCIS
A - LE POUVOIR DES ASSOCIS

La runion d'une assemble de tous les associs est obligatoire


ds lors qu'elle est requise soit :
32 Y compris la question relative au dpassement de l'objet social
et des limites statutaires.
32

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- par un commandit,
- soit par le quart en nombre et en capital des commanditaires.
Les dcisions ordinaires, c'est--dire rsultant d'une assemble
gnrale ordinaire, sont prises la majorit fixe par les statuts.
Par contre, les dcisions extraordinaires, c'est--dire qui sont
prises en assemble gnrale extraordinaire, donnant lieu modification
des statuts, ne peuvent tre adoptes qu'avec :
- le consentement de tous les commandits,
- et de la majorit en nombre et en capital des commanditaires.
Les clauses dictant des conditions plus strictes de majorit sont
rputes non crites.
B - LA CESSION DES PARTS

La rgle pose par l'article 27 veut que les parts sociales ne soient
cdes qu'avec le consentement de tous les associs (l'intuitu personae
oblige).
Toutefois, les statuts peuvent prvoir :
En ce qui concerne la cession des parts des commanditaires :
*

la

libre

cession

entre

les

associs (commanditaires

ou

commandits) ;
* et pour la cession des tiers trangers la socit, le
consentement de tous les commandits et la majorit en nombre et en
capital des commanditaires.
En ce qui concerne la cession des parts d'un commandit, il
ressort du dernier alina de l'art. 27 deux limites :
* d'une part, les statuts ne peuvent prvoir la cession que d'une
partie33 des parts sociales des commandits ;
* d'autre part, cette cession ne peut tre prvue qu'au profit d'un
commanditaire ou d'un tiers tranger la socit, auquel cas le
33 Sinon, il y aura un commandit en moins dans la socit.
33

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consentement de tous les commandits et la majorit en nombre et en


capital des commanditaires est ncessaire.
On doit donc dduire de cet alina que la cession de la totalit des
parts d'un commandit un commanditaire ou un tiers ncessite le
consentement de tous les associs ; il en est de mme pour leur cession
un autre commandit (que ce soit d'une partie ou de la totalit des
parts), puisque le dernier alina de l'article 27 ne permet pas de prvoir
de drogation dans cette hypothse.
4 - LA FIN DE LA SCS

La socit en commandite simple prend fin lorsque survient l'une


des causes communes toutes les socits.
En outre, il existe des causes particulires la commandite dues,
surtout, aux problmes affectant la personne des commandits ; car, les
vnements propres aux commanditaires, notamment le dcs,
n'empchent pas la socit de continuer, dans ce dernier cas les statuts
peuvent prvoir que les hritiers du dfunt doivent tre accepts par les
associs.
Quant

aux

commandits

deux

hypothses

doivent

tre

considres, le dcs ou des vnements d'autre sorte :


* Le dcs de l'un d'eux met fin, en principe, la socit moins
que les statuts ne prvoient la continuation avec ses hritiers. Dans le
cas o ces derniers sont mineurs non mancips, on peut se trouver
devant deux hypothses :
- s'il existe d'autres commandits, ils deviennent commanditaires ;
- si le dfunt tait le seul commandit :

il doit tre procd son remplacement par un nouvel associ


commandit,

34

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ou la transformation de la socit (en SARL ou en SA), dans le dlai


d'un an compter du dcs,

dfaut, la socit est dissoute de plein droit l'expiration de ce


dlai.
* En cas de redressement ou de liquidation judiciaire d'un des
commandits, d'incompatibilit, de dchance ou d'incapacit frappant
l'un d'eux, la socit est dissoute, moins que, s'il existe un ou plusieurs
autres commandits, la continuation de la socit ne soit prvue par les
statuts ou que les associs ne la dcident l'unanimit des
commandits et la majorit en nombre et en capital des commanditaires
(art 30). Dans ce cas, l'associ sortant est indemnis de la valeur de ses
droits sociaux, laquelle valeur est dtermine par un expert dsign par
ordonnance du prsident du tribunal statuant en rfr (art 18 al.2).

CHAPITRE 3 LA S A R L
La SARL tait rglemente par le dahir du 1 er septembre 1926 qui
avait rendu applicable au Maroc la loi franaise du 7 mars 1925.
Actuellement, elle est rgie par les articles 44 87 de la loi 5/96
qui a abrog les dispositions du dahir de 1926.
La SARL est considre comme une socit hybride dans la
mesure o elle possde certaines caractristiques des socits de
personnes et dautres des socits de capitaux.
Depuis cette nouvelle loi, il est devenu possible de crer une SARL
associ unique.

35

Droit des socits S5 Droit priv

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SECTION 1 CARACTERES GENERAUX


1 CAPITAL ET RESPONSABILITE

Cette socit se rattache aux socits de capitaux car sa


constitution suppose un capital de 10 000 dh34. Comme dans les
socits de personnes, les apports sont reprsents par des parts
sociales gales, dont le montant nominal ne peut tre infrieur 10 dh.
Les apports en industrie sont interdits dans la SARL (Art. 51 al. 2)
en considrant la responsabilit limite des associs ; en plus du fait
qu'ils ne sont ni capitalisables ni saisissables.
Toutefois, une exception cette interdiction a t introduite en droit
franais par la loi du 10 juillet 1982 afin de permettre la constitution de
SARL entre poux35, elle concerne les conjoints de commerants et
d'artisans qui travaillent dans l'entreprise familiale.
Bien que les entreprises conjugales ne sont pas de tradition au
Maroc, contrairement la France o elles sont trs courantes, la loi 5/96
a quand mme, toute fin utile, adopt cette exception qui est d'ailleurs
assorties d'un certain nombre de conditions :
1 l'apport en industrie ne peut tre effectu que si la SARL a pour
objet l'exploitation d'un fonds de commerce ou d'une entreprise
artisanale36:
34 Depuis la loi 21/05 promulgue par dahir du 14 fvrier 2006,
B.O. n 5400 du 2 mars 2006.
35 - Rappelons que depuis la loi du 23/12/1985, il est permis de
constituer socit entre poux en France.
36 - Ce qui exclue les socits exerant une activit agricole ou
librale, V. MERLE (Ph), Droit commercial, Socits commerciales, 3 me
dition, Paris, Prcis Dalloz, 1992,

n 181 et de JUGLART (M) et

IPPOLITO (B), Cours de droit commercial, Les socits commerciales,


36

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* soit que ce fonds ou cette entreprise artisanale aient t apports


la socit en nature ;
* soit qu'ils aient t crs par la socit partir d'lments
corporels ou incorporels qui sont apports en nature la SARL 37 ;
2 seul l'apporteur38 du fonds ou de l'entreprise artisanale ou de
certains lments seulement, dans le cas o le fonds est cr par la
socit, peut apporter son industrie ;
3 la condition que l'activit principale de cet apporteur (ou de
son conjoint) soit lie la ralisation de l'objet social (c'est--dire du
fonds de commerce ou de l'entreprise artisanale) 39.
Lavantage de ce type de socit consiste dans la responsabilit
des associs qui est limite au montant de leurs apports. En cas de
difficults, leur patrimoine personnel ne sera pas mis en cause comme
dans les SNC.
Cependant, en pratique, cette limitation de responsabilit est
souvent mise en chec par le mcanisme du cautionnement bancaire

2me volume, 8me dition, Paris, MONTCHRESTIEN, 1988, p. 682.


37 - Ce qui exclue les apports en nature lorsque la socit achte
un fonds de commerce ou lorsqu'elle le cre en constituant tous ses
lments elle-mme, c'est--dire sans recevoir en apport aucun lment
ni corporel, ni incorporel par un apporteur .
38 - Ou son conjoint, bien entendu, puisque c'est l le but de
l'introduction en France de cette exception la rgle.
39 - C'est juste titre que G. RIPERT et R. ROBLOT, Trait
lmentaire de droit commercial, T.I, 14me d., Paris, L.G.D.J., 1991 n
924, considrent que les parts, reprsentatives d'un apport li l'activit
professionnelle de l'apporteur, sont incessibles et intransmissibles, et
doivent tre annules lorsque leur titulaire quitte la socit.
37

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demand aux associs, qui subordonne les prts octroys aux


entreprises la mise en uvre dune telle garantie.
2 CAPACITE ET OBJET SOCIAL
A LA CAPACIT DES ASSOCIS

Le nombre dassocis est limit 50 ; au-del de ce seuil, la SARL


doit se transformer en SA. dfaut de rgularisation dans les deux ans,
la SARL sera dissoute de plein droit.
Pour devenir associ, la capacit civile suffit, contrairement la
SNC dans laquelle la qualit de commerant est indispensable.
B L'OBJET SOCIAL

Certaines activits sont interdites la SARL, l'article 44 al. 2 de la


loi dispose ce sujet que les socits de banque, du crdit, de
linvestissement40, de lassurance, de la capitalisation41 et de lpargne
ne peuvent adopter la forme de la SARL. Cette drogation au principe
libral s'explique par une certaine crainte du lgislateur quant au crdit et
la solvabilit d'une telle socit.

40 - Les socits d'investissement sont notamment les SICAV (les


socits d'investissement capital variable, spcialises dans le
placement des valeurs mobilires) et les socits d'investissement qui
cherchent promouvoir l'investissement rel (c'est--dire dans des
domaines autres que financiers). Si ces socits ne peuvent adopter la
forme de la SARL, c'est parce qu'il est interdit aux SARL d'mettre des
valeurs mobilires et donc de recourir la collecte des fonds du public
(v. art. 54 de la loi).
41 La capitalisation boursire est l'valuation des titres selon leur
cotation la bourse des valeurs.
38

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SECTION 2 LA GESTION DE LA SARL


1 LE GERANT
A LES CONDITIONS DE LA GRANCE

La SARL est dirige par un ou plusieurs grants, qui est


obligatoirement une personne physique 42, associ ou non43. La capacit
civile suffit mais, en tout tat de cause, il ne doit pas tomber sous le coup
dinterdictions ou de dchances. Dautre part, certaines professions
sont incompatibles avec la fonction de grant (les fonctionnaires par
exemple).
Le cumul de mandats de grant dans deux ou plusieurs SARL est
possible. Mais il est interdit au grant d'exercer une activit similaire
celle de la socit, moins qu'il ne soit autoris par les associs.
La dure des fonctions de grant relve des statuts ou de lacte de
nomination, dfaut, elle est lgalement fixe 3 ans.
Sa rmunration est fixe par les statuts ou par dcision ultrieure
des associs.
B LA CESSATION DES FONCTIONS DE GRANT

Le grant de la SARL a la possibilit de dmissionner et les


associs peuvent le rvoquer par dcision reprsentant au moins trois
quarts des parts sociales (art. 69).
Une rvocation abusive, de mme quune dmission abusive, peut
donner lieu des dommages-intrts au profit du grant ou de la

42 - On verra plus loin qu'il en est de mme en ce qui concerne les


SA pour le prsident du conseil d'administration, le directeur gnral, les
directeurs gnraux dlgus, le prsident et le vice-prsident du conseil
de surveillance ainsi que pour les membres du directoire.
43 - Cette possibilit de nommer un grant tranger est trs utile
lorsque tous les associs sont des personnes morales.
39

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socit. En outre, le grant est rvocable par les tribunaux pour cause
lgitime, la demande de tout associ (art. 69 al. 2).
Enfin, larrive du terme ou la survenance dun vnement
personnel (incapacit, dchance, etc.) entranent la fin des fonctions du
grant.
2 POUVOIRS ET RESPONSABILIT DES GERANTS
A LES POUVOIRS

Ils sont identiques ceux des grants de la SNC (v. art. 63).
Il existe toutefois une diffrence quant lengagement de la socit
vis--vis des tiers. En effet, si pour la SNC la socit est engage dans
la limite de lobjet social, la SARL se trouve tenue de tous les actes de
gestion du grant mme sils dpassent lobjet social, moins de
prouver que les tiers connaissaient ce dpassement, ce qui demeure
difficile en pratique car la publication des statuts ne suffit pas constituer
cette preuve.
Les limites statutaires des pouvoirs du grant sont inopposables
aux tiers.
B LA RESPONSABILIT DU GRANT

Sa responsabilit peut tre civile ou pnale.


a La responsabilit civile

Elle se fonde sur la thorie des obligations qui suppose trois


conditions : une faute, un dommage et un lien de causalit entre la faute
et le dommage.
Il existe trois types de fautes concernant la grance :
- des fautes de gestion (mauvais contrats, emprunts trop forts, etc.) ;
- la mconnaissance ou la violation des lois et rglements en vigueur
(non-respect du droit du travail, par exemple) ;
- ou encore le non-respect des statuts (lorsque le grant outrepasse ses
pouvoirs que les statuts limitent).
40

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Laction en responsabilit peut tre intente contre le grant par les


associs ou les tiers dans le cadre dune action individuelle (en cas de
prjudice personnel).
Si le dommage est caus la socit, il est possible dintenter
laction sociale. Elle sera exerce soit par la socit (un des grants ou
le nouveau grant), soit par les associs (article 67).
la diffrence de laction individuelle, les sommes recueillies
loccasion de laction sociale seront verses sur les comptes de la
socit et non pas directement aux victimes du prjudice (un associ
ls par exemple).
Les actions en responsabilit prvues larticle 67 se prescrivent
par 5 ans compter du fait dommageable.
b La responsabilit pnale

En outre des dispositions du code pnal, la loi 5/96 a dict de


nombreuses rgles relatives aux infractions des grants.
En plus des infractions communes aux diffrentes socits (articles
104 112 : rpartition de dividendes fictifs, assembles non conformes,
etc.), cette loi a consacr un chapitre spcial aux infractions et sanctions
propres aux SARL (mission de valeurs mobilires ; fausse dclaration
dans les statuts sur la rpartition des parts sociales, la libration des
parts ou le dpt des fonds, etc.).

SECTION 3 LA SITUATION DES ASSOCIS


La situation des associs a trait leur droit l'information et la
communication, leurs pouvoirs, leur responsabilit et la cession de
leurs parts dans la socit.
1 INFORMATION ET COMMUNICATION

ce sujet, les associs de la SARL ont trois prrogatives.

41

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1 Le contrle permanent : Les associs des SARL ont un droit de


contrle permanent sur la socit. Ainsi, en vertu de larticle 70 al. 4, ils
peuvent prendre connaissance, toute poque, au sige social de
lensemble des documents sociaux relatifs aux trois derniers exercices.
2 Linformation avant les assembles : Quinze jours avant la
tenue de chaque assemble, le grant doit obligatoirement faire parvenir
aux associs certains documents comptables et sociaux ainsi que les
rsolutions proposes, afin quils puissent voter en toute connaissance
de cause (article 70).
partir de cette communication, chaque associ peut poser des
questions par crit au grant auxquelles il sera rpondu au cours de
lassemble (article 70 al. 3).
3 Le droit dalerte : Deux fois par an, tout associ peut poser des
questions par crit au grant sur tout fait de nature compromettre la
continuit

de

lexploitation.

La

rponse,

le

cas

chant,

sera

communique au commissaire aux comptes (article 81).


2 LES POUVOIRS DES ASSOCIS

A loccasion des assembles gnrales, les associs vont pouvoir


pleinement exercer leur pouvoir. En effet, leur vote permettra dorienter
lactivit de la socit comme ils le souhaitent. Il existe deux types
dassembles (ordinaire et extraordinaire).
A LASSEMBLE GNRALE ORDINAIRE ANNUELLE

Elle doit se tenir dans les 6 mois qui suivent la clture de lexercice,
cette assemble ne peut se faire par correspondance (article 71 al. 1).
Les associs peuvent tre reprsents par dautres associs, leur
conjoint ou une autre personne si les statuts le prvoient (ce qui est
rare).
Lassemble est convoque soit par le grant, soit par un
commissaire aux comptes en cas de problme, soit par un mandataire
42

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dsign la demande dun associ par ordonnance du prsident du


tribunal statuant en rfr (article 71).
Cette assemble est obligatoire, de mme quune runion
demande par un ou plusieurs associs dtenant la moiti des parts
sociales ou dtenant, sils reprsentent au moins le quart des associs,
le quart des parts sociales (article 71 al. 4).
Elle a pour fonction principale lapprobation des comptes annuels,
mais de nombreuses autres dcisions peuvent tre prises par les
associs cette occasion (nomination et rvocation du grant,
autorisations diverses, etc.).
Le nombre de voix dont bnficie chaque associ est quivalent au
nombre de parts dtenues44 (article 72) et les dcisions sont prises par
un ou plusieurs associs reprsentant plus de la moiti des parts
sociales. Si cette majorit nest pas obtenue, les associs sont
convoqus une seconde fois, et les dcisions sont prises la majorit
des votes mis, quel que soit le nombre des votants (article 74).
Rappelons que la rvocation du grant ncessite toujours la
majorit reprsentant au moins trois quarts des parts sociales.
Les dlibrations donnent lieu un procs-verbal qui contient
toutes les indications sur la tenue et le droulement de lassemble (lieu
et date de la runion, associs prsents, excuss ou reprsents,
rsolutions acceptes ou rejetes, etc.) (article 73).
B LASSEMBLE GNRALE EXTRAORDINAIRE

Ce deuxime type dassemble permet de modifier les statuts.


Lassemble gnrale extraordinaire concerne toutes les dcisions
importantes qui doivent tre prises une forte majorit. Toute

44 C'est--dire que chaque associ dispose d'un nombre de voix


gal celui des parts sociales qu'il dtient.
43

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modification des statuts sera dcide par les associs reprsentant au


moins les trois quarts du capital social (article 75).
Cette majorit est ncessaire car les dcisions prises peuvent
entraner des consquences graves pour la socit, et par consquent
pour les intrts des associs (changement de dnomination, de sige
social, fusion, dissolution, etc.).
Toutefois,

pour

dcider

de

laugmentation

du

capital

par

incorporation de bnfices ou de rserves, la majorit requise est


seulement de la moiti des parts sociales.
Par ailleurs, les associs ne peuvent changer la nationalit de la
socit. De mme, la majorit ne peut, en aucun cas, obliger un associ
augmenter son engagement social.
3 LA RESPONSABILITE DES ASSOCIS

Contrairement la SNC, la responsabilit des associs est limite


leurs apports. Dans ces conditions, le montant de leurs pertes ne peut
dpasser ce quils ont engag dans la socit.
Dans la pratique, les dettes tant reportes chaque anne sur
lexercice suivant, cette responsabilit ne sera rellement mise en jeu
qu la dissolution de la socit ou aprs le paiement des dettes
(lapurement du passif social) ; chaque associ retrouvera alors tout ou
partie de son apport (ou mme quelque fois rien), mesurant ainsi
ltendue de sa responsabilit.
4 LA CESSION DES PARTS

Lorsquun associ dcide de se retirer dune SARL, il doit vendre


ses parts. Nous avons vu que cette cession est difficile dans les SNC
puisquelle ncessite lunanimit. Dans les SARL, la cession est plus
facile, mais elle demeure encore soumise des conditions beaucoup
plus lourdes que dans les SA.

44

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Tout dabord, on doit signaler que la cession de parts des


coassocis est libre ; de mme que la cession au conjoint, ascendants
ou descendants dun associ ou la transmission par voie de succession,
moins que les statuts nen disposent autrement.
Par contre, la cession un tiers tranger ncessite lagrment des
autres associs (article 58).
Lassoci qui dsire cder ses parts doit notifier son projet la
socit et chacun de ses coassocis par acte extrajudiciaire ou par
lettre recommande avec accus de rception.
Le grant doit consulter les associs lors dune runion ou, si les
statuts le permettent, par consultation crite. Lagrment peut alors tre
donn ou refus ; lautorisation ncessite la majorit en nombre des
associs reprsentant au moins les 3/4 des parts sociales45. Le dfaut de
rponse dans les 30 jours de la notification vaut autorisation tacite.
En cas de refus dagrment, si lassoci fait partie de la socit
depuis moins de deux ans, il ne peut cder ses parts et doit rester dans
la socit.
Dans le cas contraire, les parts doivent tre rachetes par les
associs ou par un tiers agre par les associs, dans les 30 jours du
refus, un prix dtermin dire dexpert.
La socit peut galement, avec le consentement de lassoci
cdant46, dcider, dans le mme dlai, de rduire son capital du montant
de la valeur nominale des parts de cet associ et de racheter elle-mme
ces parts au prix galement dtermin dire dexpert.
Si, lexpiration du dlai imparti, aucune de ces solutions nest
intervenue, lassoci peut raliser la cession initialement prvue.

45 Ce qui veut dire une double majorit.


46 Et ce pour des raisons fiscales.
45

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SECTION 4 LA DISSOLUTION DE LA SARL


On retrouve les causes communes toutes les socits. La SARL
nest pas dissoute lorsquun jugement de liquidation judiciaire,
linterdiction de grer ou une mesure dincapacit est prononce
lgard de lun de ses associs. Elle nest pas non plus dissoute par le
dcs dun associ, sauf stipulation contraire des statuts.
Il existe des raisons spcifiques la dissolution des SARL ; ainsi,
lorsque le nombre dassocis dpasse 50, elle doit se transformer en
SA, dfaut de rgularisation dans les deux ans, elle sera dissoute de
plein droit.
la fin dun exercice, si les pertes constates dans les documents
comptables font apparatre que les capitaux propres47 sont infrieurs au
quart du capital social, le grant doit, dans les trois mois, convoquer une
assemble gnrale extraordinaire qui dcidera soit de rgulariser la
situation financire (au plus tard la clture de lexercice suivant), soit
sa dissolution.
Remarque sur le cas particulier de la SARL associ unique :
Il convient enfin de prciser que ces mmes rgles sont
applicables la SARL associ unique (constitution, grance,
dissolution), ses particularits tiendront compte du fait de lexistence dun
seul associ ; ainsi, les dcisions sont-elles prises unilatralement par
lassoci unique, ce qui nexclut pas la tenue dun registre des
assembles.

47 Capitaux propres : ensemble des ressources financires


dfinitivement la disposition de l'entreprise. On parle aussi de fonds
propres : ressources internes d'une entreprise (oppos endettement,
emprunt).
46

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CHAPITRE 4 LA SOCIETE ANONYME


La SA reprsente larchtype des socits de capitaux. Apparue au
XIXme sicle une poque dexpansion conomique due la rvolution
industrielle, o la recherche et la mise en commun de capitaux
importants taient indispensables afin de crer des entreprises de
grande taille rendues obligatoires par les avances technologiques
gnres par le progrs scientifique.
Le code de commerce de 1913 ne consacrait la SA que les deux
articles 50 et 51 ; ce dernier article avait t abrog par le dahir du 11
aot 1922 relatif aux socits de capitaux qui avait rendu applicable au
Maroc la loi franaise du 24 juillet 1867.
Actuellement dsormais, nous disposons dune loi spciale
consacre la seule SA, il sagit de la loi n17-95 promulgue par dahir
n 1-96-124 du 30 aot 1996 48.

SECTION 1 LES CARCTERES GENERAUX


Comme pour toute socit, la S.A. obit pour sa constitution des
conditions de forme (V. pour ces dernires chapitre 1) et des conditions
de fond.
1 La qualit dassocis : Le nombre des associs dune SA doit
tre au minimum de 5 ; il nexiste pas de maximum comme pour la
SARL49. La capacit civile suffit : de fait, toute personne physique ou
morale, marocaine ou trangre peut acqurir des actions dune SA.

48 - B.O. n 4422 du 17/10/1996, p. 661.


49 Larticle 9 de la loi 17/95 stipulait quune SA qui compte plus de
100 actionnaires est rpute faire publiquement appel lpargne. Cette
disposition a t abroge par l'article 5 de la loi n23/01promulgue par
dahir du 21 avril 2004. B.O. n 5210 6 mai 2004.
47

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2 Le capital social : Le montant des apports doit tre au moins


gal 300 000 dh lorsque la socit ne fait pas appel public lpargne
et 3 millions de dh lorsquelle fait appel public lpargne, c'est--dire
quand les fondateurs utilisent des moyens publicitaires pour inciter des
personnes devenir leurs associs.
Le capital social est divis en actions dont le montant nominal ne
peut tre infrieur 50 dh, et 10 dh pour les socits dont les titres
sont cots en bourse (art. 246 al. 3 modifi par la loi 20/05). Alors que la
valeur nominale tait de 100 dh, les pouvoirs publics ont expliqu cette
baisse par le fait de rendre les S.A. accessibles un large ventail
d'pargnants et donc de redynamiser le march boursier marocain. Or,
dans la ralit, le droit de souscription aux socits nouvellement
introduites la cote de Casablanca n'a jamais atteint ce niveau de prix
(10 dh) !
3 Les apports : Les associs quon nomme des actionnaires
peuvent faire des apports en numraire et en nature 50, les apports en
industrie tant interdits.
La contrepartie des apports est reprsente par des titres
ngociables quon appelle des actions ; ces dernires peuvent tre
cotes en bourse. Par consquent, toute personne peut acheter ou
cder librement les actions quelle dtient sur ce march par
lintermdiaire des socits de bourse51.
4 Lobjet social : La forme de la SA est impose pour certaines
activits

conomiques :

lactivit

bancaire,

les

entreprises

dinvestissement, les entreprises de crdit immobilier.

50 V. introduction
51 La loi 20/05 a interdit de soumettre la ngociabilit des actions
cotes en bourse l'agrment des actionnaires (art.255).
48

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SECTION 2 LA GESTION DE LA SA
La nouvelle loi offre dsormais un choix entre deux types de
gestion de la SA : un mode traditionnel linstar de celui prvu par le
dahir de 1922, avec un conseil dadministration et son prsident, et un
type nouveau, avec un directoire et un conseil de surveillance, repris sur
la lgislation franaise elle-mme inspire du droit allemand (Vor stand
et Aufsitchtsrat)52.
En introduisant ce nouveau type de gestion, le lgislateur franais
avait pour but de faire introduire dans le directoire (qui est contrairement au conseil dadministration ouvert aux non actionnaires)
les salaris de lentreprise et plus particulirement les hauts cadres. Il
est cependant tonnant quen France plus de 99% des SA utilisent le
mode traditionnel dadministration et moins de 1% ont recours au
nouveau systme avec directoire et conseil de surveillance.
Les SA ont le libre choix entre ces deux modes de gestion, soit
pour celles qui se crent, soit pour celles qui existent dj ; la socit
peut mme adopter lun deux lors de sa constitution, et dcider de le
changer par lautre au cours de la vie sociale, par AG extraordinaire, en
modifiant les statuts.
Nous envisagerons donc dans cette section dabord, le type
traditionnel dadministration, ensuite, le type moderne.
1

- LA SA AVEC CONSEIL DADMINISTRATION

L'un des apports principaux de la loi 5/20 a t celui de redfinir les


pouvoirs du conseil d'administration et de son prsident, tout en
dissociant les fonctions du prsident et du nouveau directeur gnral.

52 - Lois allemandes du 30/1/1937 et 6/9/1965.


49

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A- LE CONSEIL DADMINISTRATION
a Composition

Le nombre des membres qui composent le conseil dadministration


est fix entre 3 et 12 administrateurs ; toutefois, dans les socits dont
les actions sont inscrites la cote de la bourse des valeurs, ce maximum
est port 15 administrateurs53.
Les membres du conseil font partie de la socit, ce sont donc des
actionnaires.
Ils doivent possder la capacit civile sans avoir la qualit de
commerant ; nanmoins, comme pour les grants, dautres conditions
sont respecter.
Ce sont des personnes physiques ou morales qui, dans ce cas,
doivent se faire reprsenter par un reprsentant permanent; il nest pas
oblig que les administrateurs soient de nationalit marocaine ; ils
peuvent cumuler, sans limite, plusieurs mandats dadministrateur.
Un salari de la socit peut tre nomm administrateur,
condition que son contrat de travail, stipule larticle 43, corresponde un
emploi effectif

54

sous peine de nullit de sa nomination, dautant plus

quil ne doit pas perdre les bnfices de son contrat de travail, autrement
dit, il doit continuer percevoir son salaire, dacqurir lanciennet.

53 - Pour le nombre des administrateurs en cas de fusion, voir


article 39 alinas 2 et 3.
54 - Cest--dire quil faut quil y ait un lien de subordination entre le
salari et la socit et, suivant la jurisprudence franaise, le contrat de
travail doit tre srieux et sincre . Mais, comme le lgislateur na pas
exig un dlai minimum danciennet du contrat de travail, rien ninterdit
lintress de dcrocher de la socit un contrat de travail juste avant
sa nomination au poste dadministrateur.
50

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Mais le nombre des administrateurs salaris de la socit, en vertu


dun contrat de travail, ne peut toutefois pas dpasser le 1/3 des
membres du conseil dadministration ; on remarquera cependant que la
loi ne prvoit pas de sanction en cas de dpassement ! Il y a lieu de
penser que les nominations excdentaires peuvent tre frappes de
nullit.
b La cessation des fonctions

Les fonctions dadministrateur prennent fin de plusieurs faons :


- la fin du mandat : la dure du mandat est dtermine par les
statuts sans pouvoir excder 6 ans s'il est nomm par assemble
gnrale, ou 3 ans s'il est nomm par les statuts,
- un vnement personnel : dchance, incapacit, etc.
- la dmission ou rvocation : celle-ci est prononce "ad nutum"
par l'assemble gnrale ordinaire, c'est--dire sans justification ni
indemnits, sauf en cas dabus ; ce qui s'explique par les rgles du
mandat, l'administrateur tant un mandataire.
c La rmunration

Elle

consiste

en

une

somme

alloue

annuellement

aux

administrateurs et rpartie en fonction de leur travail. Lassemble


gnrale ordinaire annuelle dapprobation des comptes en fixe le
montant ; ce sont les fameux jetons de prsence.
On peut aussi trouver des rmunrations exceptionnelles
loccasion de certaines missions confies aux administrateurs.
d Les pouvoirs du conseil dadministration

Alors que le conseil d'administration tait, exactement comme le


prsident du conseil d'administration, investi des pouvoirs les plus
tendus pour prendre toute dcision au nom de la socit, il doit
dsormais, d'aprs l'article 69 al 1 nouveau, se contenter de :

51

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- dterminer les orientations de l'activit de la socit et veiller leur


application ;
- rgler, par ses dlibrations, les affaires de la socit ;
- et procder aux contrles et vrifications qu'il juge opportuns.
Et, sans empiter sur les pouvoirs des assembles gnrales et
dans les limites de l'objet social, il peut se saisir de toute question
intressant la bonne marche de la socit.
Cependant, dans ses rapports avec les tiers, la socit est
engage par les actes du conseil qui ne relvent pas de lobjet social et
les limites statutaires, concernant le conseil d'administration, sont
inopposables aux tiers.
Les dlibrations du conseil, qui se runit en pratique tous les
mois, sont dtermines par les statuts. Pour quune runion se tienne
valablement, il faut un quorum gal la moiti des membres. Les
dcisions se prennent la majorit des voix, celle du prsident tant
prpondrante en cas de partage.
Pour parer ces conditions strictes relatives au calcul du quorum
et de la majorit, il est actuellement possible pour les administrateurs de
participer distance aux runions du conseil d'administration par les
moyens de visioconfrence55 et mme de prendre part au vote de
certaines dcisions (art. 50)56.

55 Surtout pour les socits qui ont plusieurs filiales.


56 En effet, certaines dcisions importantes ne peuvent tre prises
par voie de visioconfrence, telles que l'lection du prsident du conseil
d'administration ou du conseil de surveillance, la nomination du directeur
gnral et des directeurs gnraux dlgus ou du directoire ainsi que
leur rvocation, l'tablissement du rapport annuel de gestion.
52

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B LA DIRECTION GENERALE DE LA SOCIETE :

LE PDG OU LE DG

Dans sa nouvelle rdaction l'article 67 laisse le choix au conseil


d'administration, et dans les conditions fixes dans les statuts 57, de
confier la direction gnrale de la socit soit au prsident du conseil
d'administration (sous le titre de prsident directeur gnral), soit une
personne physique : le directeur gnral58.
Ainsi, la nouvelle rforme consacre le principe de la dissociation
des fonctions de prsident et de directeur gnral, sans l'imposer aux
socits, puisque la loi leur laisse le choix de la formule de gestion et de
prvoir ses conditions dans les statuts.
Ce principe consacre donc la sparation des fonctions du
prsident, qui est devenu une sorte d'organe de contrle, et du directeur
gnral, nouvel organe excutif charg de la gestion quotidienne des
affaires de la socit, avec ventuellement des directeurs gnraux
dlgus.
a Le directeur gnral et ses directeurs gnraux dlgus
1. Statut

Le directeur gnral est une personne physique nomme par le


conseil d'administration parmi les actionnaires ou lextrieur de la
socit. Il peut donc tre un salari de la socit. La dure de sa
fonction et sa rmunration sont fixes par le conseil 59.
57 - En cas de silence des statuts, stipule l'article 67dans sa
nouvelle rdaction, la direction gnrale est assure par le prsident du
conseil d'administration.
58 - Une fois le choix fait, le conseil d'administration doit en
informer la prochaine assemble gnrale et procder aux formalits de
dpt, de publicit et d'inscription au registre de commerce.
59 - Si le directeur gnral est un administrateur, la dure de ses
fonctions ne peut pas excder celle de son mandant.
53

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Version 2009-2010

Le directeur gnral peut se faire assister d'un ou plusieurs


directeurs gnraux dlgus (personnes physiques) mandats par le
conseil d'administration.
La rvocation du directeur gnral ou du directeur gnral dlgu
peut intervenir tout moment, mais elle peut donner lieur des
dommages intrts si elle est dcide sans juste motif. Cependant, cette
rvocation ne donne pas lieu la rsiliation de leur contrat de travail s'ils
sont en mme temps salaris de la socit.
2 - Pouvoirs

Le directeur gnral assume sous sa responsabilit la direction


gnrale de la socit. Il la reprsente dans ses rapports avec les tiers.
Il peut

demander

au

prsident

de convoquer

le conseil

d'administration sur un ordre du jour dtermin, et ce dernier est li par


cette demande.
Sous rserve des pouvoirs attribus au conseil d'administration et
aux assembles gnrales, et dans les limites fixes par les statuts, le
cas chant, le directeur gnral est investi des pouvoirs les plus
tendus pour agir au nom de la socit. Il engage la socit mme pour
les actes qui dpassent lobjet social. Les limites statutaires ou celles
fixes par le conseil d'administration sont inopposables aux tiers.
L'tendue et la dure des pouvoirs des directeurs gnraux
dlgus vis--vis de la socit sont dtermines par le conseil
d'administration sur proposition du directeur gnral. Mais l'gard des
tiers, ils disposent des mmes pouvoirs que le directeur gnral.
b Le prsident du conseil d'administration
1. Statut

Larticle 63 exige que le prsident soit lu par le conseil


dadministration exclusivement en son sein ; il doit donc obligatoirement,
peine de nullit de sa nomination, tre un administrateur de la socit
54

Droit des socits S5 Droit priv

Version 2009-2010

et tre une personne physique ; la dure de sa prsidence ne peut


excder celle de son mandat dadministrateur, mais il est rligible 60.
Il peut galement tre rvoqu "ad nutum" par le conseil
d'administration. Comme il est administrateur, il peut aussi tre rvoqu
en tant que tel par l'assemble gnrale et il sera indirectement mis fin
sa fonction de prsident.
La rvocation ou la cessation de fonction du prsident, pour tre
opposable aux tiers, doit faire l'objet d'une inscription au registre de
commerce.
2. Pouvoirs

Le prsident du conseil d'administration, s'il n'est pas en mme


temps PDG, il n'est plus investi des pouvoirs les plus tendus pour agir
en toutes circonstances au nom de la socit, il ne reprsente plus la
socit dans ses rapports avec les tiers ; il se contente dsormais de :
- reprsenter le conseil d'administration ;
- organiser et diriger ses travaux, et en rendre compte l'assemble
gnrale ;
- veiller au bon fonctionnement des organes de la socit et de
s'assurer que les administrateurs sont en mesure de remplir leur
mission.
Ce n'est que dans le cas o les statuts gardent le silence sur le
choix laiss au conseil d'administration relatif la formule de gestion,
c'est--dire le recours la nomination d'un directeur gnral, que le
prsident se charge de la direction gnrale de la socit, mais dans ce
60 - A la diffrence de la loi franaise qui fixe 2 le nombre de
mandats que le prsident peut exercer simultanment dans des SA, la
loi 17/95 ninterdit gure le cumul de mandats, elle ne prvoit non plus
aucune limite dge, alors quen France cette limite est de 65 ans
dfaut de disposition statutaire.
55

Droit des socits S5 Droit priv

Version 2009-2010

cas, sous le nom de Prsident Directeur Gnral (PDG). Et lorsque le


prsident assure la direction gnrale de la socit, ce sont alors les
mmes dispositions concernant les pouvoirs du directeur gnral qui
s'appliquent.
2 LA S.A AVEC DIRECTOIRE ET CONSEIL DE SURVEILLANCE
A LE DIRECTOIRE
a Conditions

Le directoire ne peut comprendre plus de 5 membres appels


directeurs, 7 si les actions de la socit sont cotes la bourse, mais
lorsque le capital ne dpasse pas 1 500 000 dh, les fonctions du
directoire peuvent tre exerces par un directeur unique.
Ils sont nomms par le conseil de surveillance pour une dure de 4
ans dfaut de dispositions statutaires (art. 81). Toutefois, quand les
statuts dterminent la dure du mandat des directeurs, cette dure ne
peut tre infrieure 2 ans ni dpasser 6 ans. Ils sont rligibles.
Ce sont obligatoirement des personnes physiques (sous peine de
nullit de leur nomination) qui, la diffrence des administrateurs,
peuvent tre choisies en dehors des actionnaires. Ils peuvent donc tre
choisis parmi les salaris de la socit, c'est d'ailleurs l'essence mme
de ce mode d'administration.
Afin dassurer lindpendance du directoire par rapport au conseil
de surveillance, une rgle est pose par la loi sur les SA : le non-cumul
de fonctions dans les deux organes. Larticle 86 interdit formellement, en
effet, aux membres de ce dernier de siger au directoire et sil arrive
quun membre du conseil de surveillance soit dsign au directoire, sa
nomination ne serait

pas nulle,

mais

il serait

simplement

et

automatiquement mis fin son mandat au sein du conseil de


surveillance ds son entre en fonction.

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Version 2009-2010

Et, lorsqu'une personne morale membre du conseil de surveillance


est reprsente par une personne physique, il est interdit cette
dernire de faire partie du directoire.
Cest lacte de nomination tabli par le conseil de surveillance qui
fixe le montant et le mode de rmunration de chacun des membres du
directoire.
Lorsquun salari devient membre du directoire, il ne perd pas le
bnfice de son contrat de travail, par consquent, rien nempche ce
quil peroive un salaire en plus de sa rmunration en tant que membre
du directoire.
b Cessation des fonctions

Par drogation la rgle du paralllisme des pouvoirs, les


membres du directoire, qui sont nomms par le conseil de surveillance
sont rvoqus par lassemble ordinaire des actionnaires ; ils ne peuvent
cependant tre rvoqus par le conseil de surveillance que si les statuts
le prvoient.
Contrairement encore aux administrateurs, qui peuvent tre
rvoqus ad nutum, la rvocation des membres du directoire donne lieu
des dommages intrts si elle nintervient pas pour justes motifs.
c Pouvoirs du directoire

Ils sont identiques ceux du directeur gnral (tendue,


dpassement de lobjet social, engagement de la socit, limitations
statutaires). Tout le collge (le directoire) est cependant responsable des
dcisions prises par chacun de ses membres.
Il existe toutefois une limite supplmentaire leur pouvoir. En effet,
une autorisation du conseil de surveillance est ncessaire pour les actes
de disposition importants. Ce sont les cautions, aval, constitution de
srets, cession dimmeubles par nature, cession de participations ;

57

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Version 2009-2010

mais le dpassement des limites statutaires ncessite l'agrment de


l'assemble gnrale.
Si le conseil de surveillance refuse de donner son autorisation, le
directoire peut saisir l'assemble gnrale pour trancher. Seulement, il y
a lieu de prciser que la loi marocaine, la diffrence du droit franais,
confre le pouvoir de convoquer lassemble gnrale non pas au
directoire mais au conseil de surveillance ! Et la loi 20/05 n'a pas modifi
pour autant cette situation (V. art. 116). Nanmoins, le dpassement de
ces autorisations engage la socit.
La socit est reprsente par un prsident du directoire nomm et
rvoqu en tant que tel par le conseil de surveillance.
Les dlibrations du directoire sont rgles par les statuts
(frquence des runions, quorum, majorit, etc.).
Par ailleurs, comme le directoire exerce ses fonctions sous le
contrle du conseil de surveillance (art. 78 dernier alina), il doit tablir
lintention de ce dernier un rapport trimestriel sur la gestion sociale et lui
prsenter annuellement, ainsi qu' l'assemble gnrale annuelle, un
certain nombre de documents viss par lart 141 notamment linventaire
et ltat de synthse (art. 104 al. 8 et 9) et prsente un rapport aux
actionnaires lors de lassemble gnrale ordinaire annuelle.
B LE CONSEIL DE SURVEILLANCE
a Conditions

Les mmes rgles gouvernent le conseil d'administration et le


conseil de surveillance en ce qui concerne la capacit, la rmunration,
le nombre minimal et maximal de conseillers (entre 3 et 12), les
conditions de nomination, la dure de leur mandat, la tenue des
runions
Comme

les

administrateurs,

les

membres

du

conseil

de

surveillance peuvent tre rvoqus tout moment par lassemble


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gnrale ordinaire. Ils ont aussi le droit de dmissionner dans les mmes
conditions.
Les membres du conseil de surveillance peuvent tre des
personnes morales, condition d'tre reprsentes par une personne
physique.
noter que le prsident et le vice-prsident du conseil de
surveillance doivent tre obligatoirement des personnes physiques. Par
contre, les pouvoirs et le rle du conseil de surveillance sont diffrents
de ceux du conseil d'administration.
b Pouvoirs

La fonction principale du conseil de surveillance rside dans le


contrle permanent de la gestion de la socit par le directoire (art. 104).
Il peut, toute poque de lanne, demander communication et copie de
tous les documents quil juge utiles afin de les consulter ou de les
vrifier.
Il reoit un rapport trimestriel et des documents annuels
(notamment l'tat de synthse) du directoire et possde des pouvoirs
spcifiques (autorisations spciales, nominations des membres du
directoire, rpartition des jetons de prsence, etc.).

SECTION 3 - LA SITUATION DES ASSOCIS


Les actionnaires des SA ont un droit de communication permanent
sur les trois dernires annes (article 146) ; ils reoivent une
documentation 15 jours au moins avant chaque assemble gnrale et
disposent du droit, lorsquils reprsentent 10 % du capital social, de
demander au prsident du tribunal la dsignation dexperts chargs de
prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion.
Leur pouvoir sexerce essentiellement lors des assembles
gnrales.

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1 LES ASSEMBLES GNRALES

Afin de lutter contre l'absentisme lors des assembles gnrales


et de surmonter les problmes de l'loignement gographique, la
nouvelle loi a prvu la possibilit pour les statuts de considrer prsents,
pour le calcul du quorum et de la majorit, les actionnaires qui participent
aux assembles gnrales par visioconfrence. Mais il n'empche qu'il
est possible pour tout actionnaire de se faire reprsenter par un autre
actionnaire, par son conjoint ou par un ascendant ou un descendant.
D'un autre ct, il est dsormais possible de prvoir dans les
statuts que les actionnaires puissent voter par correspondance au
moyen d'un formulaire (art.131bis)
A - LASSEMBLE GNRALE ORDINAIRE
a Convocation

Elle se tient, comme pour toutes les socits, dans les 6 mois qui
suivent la clture de lexercice. Les conditions de quorum sont de un
quart des actions sur premire convocation ; lorsque lassemble ne
peut valablement dlibrer, il doit tre procd une deuxime
convocation, auquel cas, aucun quorum nest requis.
b Droulement

Les dcisions sont prises la majorit des voix (la moiti plus une).
Tout associ peut participer aux assembles, mais quelque fois les
statuts exigent un minimum dactions qui ne peut tre suprieur 10.
Les participants signent une feuille de prsence qui est vise par le
bureau compos dun prsident, dun secrtaire et de deux scrutateurs 61.
Aprs lecture des rapports des dirigeants et du commissaire aux
comptes, les rsolutions sont mises aux voix (approuves ou rejetes).

61 Art. 134.
60

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la fin de la sance, on dresse un procs-verbal de runion que chaque


associ peut consulter62.
c Attributions

Les

attributions

de

lassemble

gnrale

ordinaire

sont

importantes. Elles concernent notamment lapprobation des comptes, le


partage des bnfices, la nomination et la rvocation du conseil
d'administration et du conseil de surveillance, ventuellement la
rvocation du directoire, les autorisations de conventions rglementes,
etc.
B LES ASSEMBLES GNRALES EXTRAORDINAIRES
a Principales attributions

Elles ont pour objet la modification des statuts, ce qui concerne


aussi bien lidentit de la socit (dnomination, sige social), que les
rgles de son fonctionnement (pouvoirs des dirigeants, tenues des
conseils, des assembles, etc.), ou encore ses possibilits de
transformation (augmentation ou rduction du capital, fusion, scission,
etc.), voire mme sa dissolution.
b - Quorum et majorit

Il est de la moiti des actions ayant droit de vote sur premire


convocation et du quart sur deuxime convocation ; sinon, comme la loi
ne permet pas de rduire ce quorum, cette deuxime assemble est
reporte une date qui ne peut dpasser les deux mois de celle
laquelle elle avait t convoque.
Rappelons que les statuts peuvent augmenter ces quorums,
comme pour toute autre assemble, mais ils ne peuvent en aucun cas
les rduire. Il en est de mme pour les rgles de majorit.
La majorit des deux tiers des voix dont disposent les actionnaires
prsents ou reprsents est ncessaire pour prendre une dcision.
62 Art. 136
61

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Toutefois, certaines dcisions ne peuvent tre dcides qu


lunanimit des actionnaires ; il en est ainsi de laugmentation du capital
par majoration de la valeur nominale des actions, moins quelle ne soit
ralise par incorporation de rserves, bnfices (art. 184), il en est de
mme de la transformation de la SA en socit en nom collectif.
Remarques :
- ct de ces deux types dassembles, on trouve des
assembles spciales qui runissent les actionnaires qui disposent de
titres spcifiques (actions prioritaires sans droit de vote, actions de
priorit).
- Comme pour les SARL, la responsabilit des associs est limite
aux apports et ne devient effective qu la dissolution de la socit.
2 - LES TITRES EMIS PAR LES SA

Ce sont les valeurs mobilires ; elles sont en principe ngociables,


c'est--dire quelles peuvent tre cdes librement et sans formalits
particulires, sauf exceptions prvues par les statuts 63.
On distingue essentiellement les actions et les obligations, sans
oublier les nouveaux certificats d'investissement.
A - LES ACTIONS

Ce sont des titres qui permettent lactionnaire dtre titulaire de


droits pcuniaires (dividendes, boni de liquidation) et non pcuniaires
(droit de vote, de communication, dinformation, etc.).
On distingue plusieurs catgories dactions telles que :
- les actions vote double : qui confrent leurs titulaires le double
des voix accordes aux actions ordinaires, ces actions ont pour but de
rcompenser les actionnaires fidles, c'est--dire dont les actions sont
entirement libres et pour lesquelles il est justifi d'une inscription
63 Rappelons que les statuts ne peuvent soumettre les actions
cotes en bourse l'agrment de la socit.
62

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nominative depuis deux ans au moins au nom du mme actionnaire. Ce


droit de vote double est attribu soit par les statuts, soit par une
assemble gnrale extraordinaire (art. 257);
- les actions dividende prioritaire sans droit de vote : dont les
titulaires ont une priorit par rapport aux titulaires dactions ordinaires
pour la distribution dun premier dividende 64 et, en contrepartie, ils sont
privs du droit de participer aux assembles gnrales et dy voter ;
- les actions dapports : c'est--dire des apports en nature ; etc.
B - LES OBLIGATIONS

Ce sont des titres ngociables qui reprsentent une crance long


terme sur la socit et donnent droit la perception dintrts (alors que
les actionnaires ne sont pas assurs de toucher un dividende annuel).
La valeur nominale des obligations ne peut tre infrieure 50 dh, et
10 dh pour les socits dont les titres sont cots en bourse (art.292
al.2)65.
Leurs titulaires ne disposent pas du droit de vote.
Les sommes obtenues par la socit au moyen de cette technique
particulire de crdit, lui permettent dinvestir.
Lobligation joue donc un rle important dans la vie financire des
socits ; cest pourquoi, afin dattirer des capitaux, les socits ont t
64 - Il sagit dun dividende qui est prlev sur le bnfice
distribuable de lexercice avant toute autre affectation. Ce dividende se
situe donc au 4me rang aprs les prlvements de frais de constitution,
l'augmentation du capital, la rserve lgale et les pertes des exercices
antrieurs.
65 Le mme argument des pouvoirs publics vu supra propos de
la valeur nominale actuelle des actions vaut pour les obligations, surtout
concernant les obligations convertibles en actions, nous dit la note de
prsentation du projet de loi.
63

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conduites crer des types dobligations donnant droit des avantages


spcifiques.
Ainsi, certaines obligations ne donnent droit qu un intrt fixe,
dautres offrent, en plus, une participation aux bnfices (obligations
participantes), de mme quil existe des obligations convertibles en
actions et des obligations avec bons de souscription dactions, qui
permettent leur titulaire de devenir actionnaires de la socit
mettrice66.
- Les obligations convertibles en actions (OCA) : ce sont des
obligations qui permettent leurs titulaires de demander, tout moment
ou certaines priodes dtermines fixes par le contrat d'mission,
les convertir en actions. C'est la raison pour laquelle leur taux d'intrt
est plus faible que celui des obligations ordinaires.
- Les obligations bons de souscription d'actions (OBSA) : ce sont
des obligations auxquelles, lors de leur mission, sont attachs des bons
qui donnent droit la souscription un certain nombre d'actions, dans
des conditions et des dlais fixs pralablement. Le bon de souscription
a une autonomie par rapport l'obligation ; il peut non seulement
permettre la souscription d'actions, mais il peut tre cd un tiers. Leur
taux est galement infrieur celui des obligations ordinaires.
la diffrence des obligations convertibles, les titulaires des OBSA
ne sont pas obligs, l'arrive des dlais de libration des actions,
d'opter entre la conservation de leur situation d'obligataire et l'acquisition
de la qualit d'actionnaire. Autrement dit, les OBSA ne prennent pas fin
avec la libration des actions objet des bons de souscription ; dans les
dlais fixs, le titulaire des OBSA reste obligataire mme aprs avoir

66 - Ces nouvelles obligations, bien que non rglementes par la


loi, elles sont susceptibles de connatre un grand essor en pratique.
64

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acquis la qualit d'actionnaire en cumulant ainsi les deux qualits jusqu'


la fin du dlai de remboursement des obligations.
Dans les deux cas (OCA ou OBSA), il y a augmentation du capital,
la valeur des actions tant celle de la date des librations, elle est
gnralement prvue dans le contrat d'mission.
C - LES CERTIFICATS DINVESTISSEMENT

De nos jours, on trouve sur le march de nombreux titres utiliss


par les socits afin de se procurer des capitaux ; parmi ces titres on
peut citer les certificats dinvestissement.
Ce sont des actions dmembres qui ont pour fonction de procurer
des dividendes de nouveaux actionnaires qui ne possdent pas de
droit de vote, ce dernier tant reprsent par des certificats de vote, ils
sont rpartis entre les anciens actionnaires pour viter des changements
de majorit.

SECTION 4 - LES MOYENS DE CONCENTRATION


Ces oprations intressent tous les types de socit ; nanmoins,
tant pratiques essentiellement dans les SA, nous les traiterons dans
ce chapitre.
Elles concernent lensemble des techniques de concentration
utilises par les socits dans le but damliorer leur capacit de
production.
Il existe essentiellement trois :
* La fusion : constitue un des moyens le plus utilis ; on
distingue deux procds :
- la fusion pure et simple qui consiste pour deux socits
associer leurs actifs pour se fondre juridiquement dans une
nouvelle socit,

65

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- et la fusion - absorption qui permet une socit de


sapproprier

le

capital

dune

autre

socit

qui

disparat

juridiquement (il sagit du cas le plus frquent).


* La fusion - scission : cest lorsquune socit se scinde en deux
ou plusieurs autres socits nouvelles.
* Lapport partiel dactifs : cest une technique, enfin, qui consiste
pour une socit apporter une partie de son patrimoine une autre
socit tout en conservant sa structure juridique dorigine.
Remarque sur la dissolution des S.A.:
Outre les causes communes toutes les socits, les SA doivent
tre dissoutes :
- si le nombre des actionnaires devient infrieur 5 pendant plus
dun an,
- lorsque le capital devient infrieur au minimum lgal,
- ou enfin si les capitaux propres deviennent infrieurs au quart du
capital social et quils ne sont pas constitus dans les deux ans
hauteur au moins du quart du capital social (article 357).

CHAPITRE 5 - LA SOCIETE EN COMMANDITE


PAR ACTIONS
Comme la socit en commandite simple, la commandite par
actions comprend deux catgories dassocis (art. 31 loi 5/96) :
- un ou plusieurs commandits qui ont la qualit de commerant
et rpondent indfiniment et solidairement des dettes sociales ;
- et des commanditaires, dont le nombre ne peut tre infrieur
3, qui ont la qualit dactionnaires (donc, non concerns par
lintuitu

personae)67

et

ne

supportent

les

pertes

qu

67 - Ce sont des actionnaires dtenant des actions, et non des


bailleurs de fonds, comme dans la socit en commandite simple,
66

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concurrence de leurs apports, do linterdiction de leur


immixtion la gestion externe de la socit68.
Le code de commerce de 1913 ne rglementait que la socit en
commandite simple, et ne consacrait la SA, en tant que socit de
capitaux, que deux articles.
La socit en commandite par actions avec la SA ont, plus tard, t
rgies par la loi franaise du 24 juillet 1867 par application du dahir du
11 aot 1922 relatif aux socits de capitaux 69.
Cette socit btarde70, qui est une socit de capitaux pour les
commanditaires et dont les commandits sont dans la situation des
associs en nom collectif, trouve son explication dans lhistoire des
socits franaises.
Cette forme de socit a connu un grand succs au 19 me sicle en
France lorsque la loi exigeait une autorisation gouvernementale pour la
constitution des SA. Comme larticle 38 du code de commerce de 1807
permettait la division en actions du capital des socits en commandite,
les capitalistes ne trouvaient pas de difficult sassocier un
commandit dont la responsabilit solidaire et indfinie rassurait les
partenaires de la socit mais qui, en ralit, tait souvent choisi par les
capitalistes pour son insolvabilit.
Mais, lorsque la loi du 24 juillet 1867 a supprim lautorisation pour
la constitution de la SA, elle a fait disparatre tout lintrt la cration
des socits en commandite par actions.

dtenant des parts sociales.


68 - Puisque leur risque est limit, il aurait t paradoxal quils
engagent la socit lgard des tiers.
69 - B.O.29/8/1922, p. 1325.
70 - RIPERT (G.) et ROBLOT (R.), op. cit., p. 1092.
67

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Le dclin de cette forme de socit, qui est devenue extrmement


rare en pratique, avait pouss les rdacteurs du projet de code des
socits marocain de 1989 la supprimer de la liste des socits 71.
Nanmoins, la loi 5/96 a jug utile de conserver la socit en
commandite par actions tout en renforant les droits des actionnaires
(nomination, rvocation, rmunration des grants, etc.) et en facilitant
sa transformation en SA ou en SARL72.
En outre, ajoutent les dfenseurs de la socit en commandite par
actions, la position du grant statutaire, qui est gnralement rserve
au commandit, est plus stable que celle dun administrateur de SA et
permet donc une socit familiale en expansion de faire appel au
public pour rassembler les capitaux dont elle a besoin tout en prservant
la prpondrance de la famille dans la direction 73.
Actuellement en France, certaines socits trs importantes ont la
forme de socit en commandite par actions comme Michelin, Casino,
Eurodisney land et Yves Saint-Laurent qui sont, en outre, cotes en
bourse.
La socit en commandite par actions est dsormais rglemente
par trois sries de textes :

71 - Larticle 2 ne la mentionnait pas parmi les socits prvues et


larticle 406 donnait aux socits en commandite par actions constitues
antrieurement un dlai de deux ans pour se transformer en la forme
dune autre socit commerciale.
72 - Alors que la modification des statuts exige laccord de tous les
commandits (art. 39), la transformation de la socit en commandite
par actions en SA ou en SARL peut tre dcide avec laccord
seulement des deux tiers des commandits (art.43).
73 - RIPERT (G.) et ROBLOT (R.), op. cit., p. 1092.
68

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- les rgles concernant les socits en commandite simple, dans


la mesure o elles sont compatibles avec les dispositions
particulires aux commandites par actions ;
- les dispositions de la loi 17/95 relative aux SA 74, lexception de
celles qui concernent leur administration et leur direction ;
- les rgles propres la commandite par actions (art. 31 43 de
la loi 5/96).
Quelles

sont

les

caractristiques

de

la

socit

en

commandite par actions et comment fonctionne-t-elle ?

SECTION 1 CARACTERES GENERAUX


Les associs et le capital de la socit en commandite par actions
sont les deux lments qui marquent son originalit.
1 LES ASSOCIES

Comme la socit en commandite simple, la socit en


commandite par actions est compose de deux catgories d'associs :
les commandits et les commanditaires, sauf que ces derniers sont des
actionnaires et non des bailleurs de fonds, comme dans la socit en
commandite simple, dtenant des parts sociales.
A LE STATUT DES COMMANDITS

La socit en commandite par actions peut comprendre un ou


plusieurs commandits qui sont dans la situation dassocis en nom
74 - Ce sont donc les mmes formalits de constitution (avec les
diffrences entre celles qui font ou non appel lpargne public) :
dclaration de souscription et de versement, dclaration de conformit
dposer au greffe du tribunal en vue de limmatriculation, etc. Au lieu des
fondateurs de la SA, laccomplissement de ces formalits incombe aux
premiers grants (mme non associs) et sous leur responsabilit (art.
32 loi 5/96).
69

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collectif (art. 20). Ils sont commerants, par consquent, ils doivent
remplir les conditions de la capacit commerciale.
Les associs commandits sont responsables indfiniment et
solidairement des dettes sociales, en contrepartie, ils sont gnralement
dsigns comme grants par les statuts, mais ils peuvent se contenter
dtre des associs commandits sans tre grants.
Dans la dnomination sociale de la socit, seul le nom dun ou de
plusieurs associs commandits peut tre incorpor, pas celui des
commanditaires.
B LE STATUT DES COMMANDITAIRES

Les commanditaires ont la qualit dactionnaires et ne supportent


les pertes qu concurrence de leurs apports. Leur nombre ne peut tre
infrieur trois (art. 31), ce qui correspond au nombre ncessaire pour
constituer le conseil de surveillance (art. 33). Leurs noms ne doivent pas
figurer dans la dnomination sociale et ils ne peuvent accomplir aucun
acte de gestion externe sous peine dengager leur responsabilit
solidaire et indfinie au mme titre que les associs commandits.
2 LE CAPITAL

Le capital social form des apports en numraire et en nature, ne


peut tre, comme pour la SA, infrieur 3 millions de dh si la socit fait
publiquement appel lpargne et 300 000 dh dans le cas contraire
(art. 6 loi SA).
Le capital social est divis en actions dont le montant nominal ne
peut tre infrieur 50 dh ou 10 dh si les actions de la socit sont
cotes en bourse (art. 246 al. 3 loi SA modifi par la loi 20/05) ; ce sont
des valeurs mobilires librement ngociables comme pour toute
socit de capitaux, sauf clause d'agrment prvue par les statuts (
l'exceptions des actions cotes en bourse).

70

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L'originalit de la socit en commandite par actions vient du fait


que, la diffrence des actionnaires commanditaires, les droits des
associs commandits sont reprsents sous forme de parts sociales et
non d'actions ; ils peuvent faire un apport en industrie (qui est donc non
capitalis) mais sans attribution dactions, cet apport est seulement
rmunr par une part aux bnfices fixe par les statuts afin de
compenser leur responsabilit dans la socit.
Par ailleurs, ils peuvent en mme temps possder des actions,
mais leur qualit dactionnaires naffectera en rien leur responsabilit en
tant que commandits, elle leur confre cependant les mmes droits que
les autres actionnaires, notamment le droit de vote aux assembles
gnrales. Ils ne peuvent toutefois pas prendre part au vote pour
llection des membres du conseil de surveillance et ne peuvent tre
membres de ce conseil.

SECTION 2 FONCTIONNEMENT
Quelles sont les conditions de la grance de la socit en
commandite par actions, comment se droulent ses assembles
gnrales et quels sont ses organes de contrle ? Telles sont les
questions qui gouvernent le fonctionnement de la socit en commandite
par actions.
1 LA GERANCE

Comment les grant sont-ils nomms et rvoqus et quelles sont


leurs attributions.
A NOMINATION DES GRANTS

La socit en commandite par actions est administre par un ou


plusieurs grants, personnes physiques ou personnes morales, ce sont
gnralement les associs commandits, mais ils peuvent tre des

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trangers la socit. Les commanditaires ne peuvent en tout cas


jamais tre nomms grants.
Lors de la formation de la socit, les premiers grants sont
dsigns par les statuts ; ils accomplissent alors les formalits de
constitution dont sont chargs les fondateurs de la SA (art. 32 al. 1).
Au cours de lexistence de la socit, et sauf dispositions
contraires des statuts, ils sont dsigns par lassemble gnrale
ordinaire des actionnaires au quorum et la majorit propres celle-ci,
avec laccord de tous les associs commandits (art. 32 al. 2).
B REVOCATION DES GERANTS

Larticle 32 a laiss la libert aux actionnaires de fixer les


conditions de la rvocation des grants (associs ou non, statutaires ou
non), ce qui permet de soumettre leur rvocation lunanimit des
commandits (qui sont gnralement les grants) et assurer ainsi une
vritable irrvocabilit de fait 75 et donc une stabilit par rapport aux
commandits grants de la socit en commandite simple et par rapport
aux dirigeants de la SA.
Nanmoins, le grant peut toujours tre rvoque par voie de
justice pour cause lgitime, la demande de tout associ (commandit
ou commanditaire) ou de la socit. Cette disposition tant dordre
public, toute stipulation statutaire contraire est rpute non crite.
C ATTRIBUTIONS DES GERANTS

Le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en
toute circonstance au nom de la socit (art. 35).
Comme pour la socit en nom collectif ou la socit en
commandite simple, en cas de pluralit de grants, chacun est investi
sparment de ces pouvoirs comme s'il tait seul grant. Chacun a,
toutefois, le droit de sopposer aux actes des autres grants, mais
75 - JEANTIN (M), op. cit. (10), n572.
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lgard des tiers cette opposition reste sans effet, moins dtablir quils
en ont eu connaissance.
Dans les rapports avec les tiers, la socit est engage mme par
les actes du grant qui ne relvent pas de lobjet social.
Les clauses statutaires qui limitent les pouvoirs du grant sont
inopposables aux tiers.
La rmunration du grant est librement fixe par les statuts ; toute
autre rmunration ne peut lui tre alloue que par lassemble gnrale
ordinaire, mais avec l'accord de tous les commandits, moins que les
statuts nen dcident autrement.
2 LES ASSEMBLEES DACTIONNAIRES

Seuls les commanditaires participent aux assembles gnrales de


la socit en commandite par actions. Les commandits ne peuvent
prendre part aux assembles gnrales que sils dtiennent des actions
en plus de leurs parts sociales.
Ce sont les mmes rgles qui gouvernent les assembles
gnrales ordinaires et extraordinaires des SA qui sappliquent la
socit en commandite par actions 76 ; elles possdent les mmes
pouvoirs.
Lassemble gnrale ordinaire nomme les membres du conseil de
surveillance dans les conditions fixes par les statuts (art. 33) 77, dsigne
les commissaires aux comptes (art. 34), sauf clause contraire des
76 - Assemble gnrale ordinaire : Les conditions de quorum sont de un quart des
actions sur premire convocation ; lorsque lassemble ne peut valablement dlibrer, il doit
tre procd une deuxime convocation, auquel cas, aucun quorum nest requis. Les
dcisions sont prises la majorit des voix (la moiti plus une).- Assemble gnrale
extraordinaire : Le quorum est de la moiti des actions ayant droit de vote sur premire
convocation et du quart sur deuxime convocation ; sinon, comme la loi ne permet pas de
rduire ce quorum, cette deuxime assemble est reporte une date qui ne peut dpasser
les deux mois de celle laquelle elle avait t convoque. La majorit des deux tiers des
voix dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents est ncessaire pour prendre
une dcision.

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statuts, elle nomme le ou les grants au cours de la vie sociale avec


l'accord de tous les commandits, etc.
Sil appartient aux actionnaires runis en assemble gnrale
extraordinaire de modifier les statuts, larticle 39 a pos une rgle
fondamentale dans le but de protger les commandits, la modification
ne peut avoir lieu quavec laccord unanime de tous les commandits 78.
Mais cette rgle nest pas dordre public, elle peut tre carte par
les statuts.
Une autre attnuation cette rgle est pose par larticle 43 qui
prvoit que la transformation de la socit en commandite par actions en
SA ou en SARL est dcide par lassemble gnrale extraordinaire
avec laccord seulement des deux tiers des associs commandits,
moins que les statuts ne fixent un autre quorum (sic)79.

77 - Il faut signaler que les commandits qui assistent


l'assemble en vertu de leur statut d'actionnaires, ne peuvent participer
la dsignation du conseil de surveillance (art. 33 al.2).
78 - S'agissant du mode de consultation des commandits, d'aprs
de JUGLART (M) et IPPOLITO (B), op. cit. p. 659, faute de dispositions
lgales, on applique les rgles des socits en nom collectif, c'est--dire
la consultation en assemble ou par correspondance.
79 - En ralit, cette exception a t introduite en droit franais afin
de faciliter la disparition des socits en commandite par actions, elle
permet donc aux actionnaires de surmonter lopposition ventuelle dun
commandit la transformation de la socit en commandite par actions
en SA ou en SARL. V.RIPERT (G) et ROBLOT (R), op. cit., n 1618. En
France, cette dcision peut tre prise seulement la majorit des
commandits (art. L 262).
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3 LE CONTROLE DE LA SCA

Le contrle de la socit en commandite par actions est assur par


deux organes : les commissaires aux comptes et le conseil de
surveillance.
A LES COMMISSAIRES AUX COMPTES

Dsormais, la dsignation d'au moins un commissaire aux comptes


est obligatoire dans la socit en commandite par actions. Elle est
effectue par l'assemble gnrale ordinaire.
Sous rserve des rgles propres la commandite par actions, ce
sont les rgles prvues pour la SA qui sont applicables : conditions de
nomination, pouvoirs et obligations, responsabilit et rmunration, etc.
(art. 34).
L'introduction du commissaire aux comptes dans la socit en
commandite par actions n'importune nullement les attributions du conseil
de surveillance qui sont non seulement plus tendues, mais d'une autre
nature.
B LE CONSEIL DE SURVEILLANCE

Contrairement aux SARL80, le conseil de surveillance a survcu


dans la socit en commandite par actions ; et son rgime est diffrent
par rapport aux nouvelles SA directoire.
En effet, l'article 31 al.3 qui renvoie l'application des rgles de la
loi sur les SA, qui sont compatibles avec la socit en commandite par
actions,

carte

expressment

les

dispositions

relatives

leur

administration et leur direction et notamment celles concernant le


directoire et le conseil de surveillance.
Par contre, l'article 33 al.3 n'hsite pas appliquer la
commandite par actions les rgles relatives la dsignation et la dure
80 - Le conseil de surveillance tait obligatoire, sous l'ancienne
lgislation, dans les SARL comportant plus de vingt associs.
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du mandat des administrateurs des SA, lorsque les statuts sont muets
sur ces questions.
a Statut

Le conseil de surveillance, qui est un organe obligatoire, est


dsign par l'assemble gnrale ordinaire des actionnaires "dans les
conditions fixes par les statuts". Les actionnaires ayant la qualit de
commandits ne peuvent participer cette dsignation.
Par le mme souci du respect de la rgle du non cumule des
fonctions, alors que dans la SA, lorsqu'un membre du conseil de
surveillance est dsign au directoire il est automatiquement mis fin
ses fonctions au sein du conseil, lorsqu'un commandit est nomm
membre du conseil de surveillance, sa nomination est considre nulle
par la loi (art. 33 al.2).
Le conseil de surveillance est, par consquent, compos de trois
actionnaires commanditaires au moins. Comme la loi fait rfrence aux
rgles relatives au conseil d'administration, nous pensons qu'il est
possible, comme pour les administrateurs, que les membres du conseil
de surveillance soient dsigns parmi les personnes morales,
condition de nommer un reprsentant permanent.
dfaut de dispositions statutaires, la dure de leur mandat est la
mme que celle des administrateurs de la SA, c'est--dire 6 ans
maximum. Comme les administrateurs, ils peuvent dmissionner et sont
rvocables ad nutum , mais les statuts peuvent prvoir que leur
rvocation ne peut tre dcide que pour cause lgitime.
b - Attributions

Les attributions du conseil de surveillance de la socit en


commandite par actions sont les mmes que ceux du mme organe de
la SA directoire. Il a pour rle d'assurer le contrle permanent de la

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gestion de la socit. "Il dispose cet effet, ajoute l'article 37 de la loi,


des mmes pouvoirs que les commissaires aux comptes".
Comme ce dernier, il reoit communication, et en mme temps que
lui, de tous les documents mis sa disposition.
Il a donc, aussi pour mission de contrler les comptes sociaux,
bien entendu avec l'assistance du commissaire aux comptes ; mais, s'il
n'a pas le droit de s'immiscer dans la gestion, la loi lui reconnat,
"notamment" dit-elle, le droit de porter un jugement sur la gestion,
pouvoir qui n'est pas attribu au commissaire aux comptes, et
d'apprcier les irrgularits et inexactitudes des tats de synthse de
l'exercice.
Pour ce faire, il doit dresser un rapport annuel l'assemble
gnrale ordinaire dans lequel il relate toutes ses apprciations.
Il a en outre le pouvoir de convoquer l'assemble gnrale des
actionnaires.
c - Responsabilit

Vu que les membres du conseil de surveillance ne participent pas


la gestion de la socit, il est normal qu'ils n'encourent aucune
responsabilit du fait des actes de gestion et de leur rsultat ; mais ils
sont quand mme responsables, individuellement, s'ils commettent des
fautes personnelles lors de l'exercice de leur mandat. Leur responsabilit
ne sera solidaire que si la faute est commune aux membres du conseil et
indivisible.
Par ailleurs, s'ils ont eu connaissance de dlits commis par les
grants, ils doivent les rvler l'assemble gnrale des actionnaires,
sous peine d'y engager leur responsabilit civile.
Remarques sur la dissolution de la socit en commandite par actions :

En dehors des causes communes toutes les socits, la socit


en commandite par actions est soumise toutes les rgles de
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dissolution des SA, notamment lorsque le capital devient infrieur au


minimum lgal, ou si les capitaux propres deviennent infrieurs au quart
du capital social et quils ne sont pas constitus dans les deux ans
hauteur au moins du quart du capital social (article 357), si le nombre
des actionnaires devient infrieur 5 pendant plus dun an (mais au lieu
de 5 actionnaires dans la SA, il ne faut pas que le nombre des
commanditaires actionnaires devienne infrieur trois, ni qu'il n'y ait plus
aucun commandit).
Sont galement applicables les causes de dissolution de la socit
en commandite simple rsultant de l'intuitu personae qui concernent les
commandits, tels que les vnements graves qui peuvent affecter la
personne d'un commandit et entraner la dissolution de la socit.

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