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constitucional
Fundamentos tericos y prcticos
del nuevo constitucionalismo
latinoamericano
Roberto Viciano Pastor*
Rubn Martnez Dalmau**
RESUMEN
la teora poltica, trata sobre la supuesta cosustancialidad entre democracia y constitucionalismo, una simbiosis histrica y conceptual que hundira sus races en la aparicin del
constitucionalismo y mantendra la conexin
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En general, sobre la relacin entre constitucionalismo y democracia, cfr. SALAZAR UGARTE, Pedro. La democracia constitucional. Una radiografa terica. Fondo de Cultura Econmica-Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM, Mxico, 2006, en particular las pp. 140-178. Respecto a los caminos asincrnicos de construccin del constitucionalismo y la democracia, cfr. FIORAVANTI, Maurizio, Constitucin. De la antigedad a nuestros das. Trotta, Madrid, 2001, p. 71 y ss. El lcido anlisis de Pisarello
es importante para comprender la involucin conservadora del concepto de Constitucin democrtica surgido despus del liberalismo revolucionario. Cfr. PISARELLO, Gerardo. Un largo termidor. La ofensiva del constitucionalismo antidemocrtico. Trotta,
Madrid, 2011, p. 89 y ss.
A nadie escapa que, en muchos casos, esta dificultad en la innovacin deriva del planteamiento de que la fuerza del constitucionalismo se limita a los trminos de la ley, que ordenan y, por lo tanto, limitan el poder derivado de la voluntad democrtica. En
trminos de Garca Roca, al fin y al cabo el problema del Derecho Constitucional es siempre el mismo, siglo tras siglo, desde
nuestros precursores ilustrados: limitar al Prncipe, controlar el poder, para permitir la libertad poltica de los ciudadanos. O, en
otras palabras, salvaguardar el Estado de Derecho para que, dentro de sus lmites, operen la soberana popular y el principio democrtico. GARCA ROCA, Javier. Del principio de la divisin de poderes. En: Revista de Estudios Polticos. N 108, abril-junio
de 2000, p. 70. Lo que no implica, desde luego, que la soberana popular y el principio democrtico acten exclusivamente en
el marco del orden jurdico; pero s que tambin extienden sus efectos en el mundo de lo ordenado. Respecto a la tensin entre
democracia y constitucionalismo, cfr. SALAZAR UGARTE, Pedro. La democracia constitucional. Una radiografa terica. Fondo
de Cultura Econmica, Mxico, 2006.
Como ocurri principalmente con la reaccin conservadora a la propuesta liberal revolucionaria que dio inicio al constitucionalismo, y que Pi y Margall, protagonista directo del vuelco conservador, calific de situacin falsa de los reaccionarios. Ya a mediados del siglo XIX, cuando se apreciaba la victoria del constitucionalismo conservador frente a la revolucin, Pi y Margall afirmaba
de la Constitucin francesa de 1793 que los jacobinos escribieron una declaracin de los derechos del hombre, que con sobrada
razn se ha hecho famosa. Consignar nuestros derechos es consignar nuestra soberana, y consignar la soberana individual es
consignar la de los pueblos (). Los autores de nuestras constituciones no han dejado de seguir en esto las pisadas de aquellos
revolucionarios, clebres para siempre en los fastos de la historia; mas con tan poco acierto y filosofa tan escasa, que no puedo menos que volver a descargar sobre ellos todo el peso de mi crtica. PI Y MARGALL, Francisco. La reaccin y la revolucin.
Estudios polticos y sociales. M. Rivadeneyra, Madrid, 1854, p. 158. Peces-Barba definir este giro conservador de la siguiente
manera: Los sectores antimodernos, tradicionalistas y contrarrevolucionarios plantearn una alternativa de Constitucin como
un orden natural e histrico que condicione al Derecho que es solo reflejo de ese orden previo. Estamos ante una deriva del Derecho Natural ontolgico, de un depsito histrico duradero, de un modelo con una estructura fundamental y estable de una sociedad que es conforme al orden natural (PECES-BARBA, Gregorio. La constitucin y la seguridad jurdica. En: Claves de la
Razn Prctica. N 138, diciembre de 2003, p. 5).
De esa manera, el Derecho Constitucional sigue fundamentndose en categoras intrnsecamente liberales, y que son difciles de
cuestionar sin crear discordias. Este planteamiento, desde luego, tiene sus ventajas. Establecer modelos tericos y estudiar casos
prcticos en torno a los mismos conceptos fortalece la creacin de un entramado acadmico
que otorga seguridad investigadora, expositiva y, especialmente, argumentadora. Se trata,
sin ninguna duda, de la disciplina menos formalista y, por ello, ms cercana a consideraciones generales sobre la democracia, el poder
y los derechos. Pero, al mismo tiempo, su propia naturaleza, una vez que escapa del cors
formalista, condiciona la aparicin de nuevas
categoras y favorece la revisin constante de
conceptos. Al fin y al cabo, el Derecho Constitucional no es otra cosa que la actividad jurdica que ha seguido a un modelo histrico de
limitacin y legitimidad del poder (constituido); esto es, del gobierno. Y, en este sentido,
por la propia naturaleza de la legitimidad y la
limitacin de este poder, debe ms a los procesos polticos que a las formalidades jurdicas,
que solo son un medio para aquel fin.
Desde este punto de vista, y sin restringirse
en las conceptualizaciones clsicas, la evolucin del Derecho Constitucional se ha planteado desde cuatro grandes paradigmas propios
de los momentos constituyentes que correspondieron las vivencias histricas del constitucionalismo5: el surgimiento del constitucionalismo liberal revolucionario durante las
revoluciones burguesas, a partir de finales del
siglo XVIII; la evolucin conservadora del
planteamiento revolucionario hacia el positivismo y el primitivo concepto de Estado de
Derecho, fruto de la renovada coalicin entre
clases burguesas y monarquas o sectores conservadores, que vio su auge durante el siglo
XIX y los primeros aos del siglo XX; el constitucionalismo democrtico, durante las primeras dcadas del siglo XX, producto del enfrentamiento del Estado liberal conservador a
las amenazas polticas, sociales y econmicas,
que provocaron el retorno del problema de la
legitimidad del poder problema que haba
sido apartado desde el contractualismo; y el
constitucionalismo social, cuyo objetivo nunca bien concluido era garantizar los derechos
sociales que, por la va del hecho, conformaron el fundamento de las polticas caracterizadoras del Estado del bienestar y que, acadmicamente, se conceptualiz en el actualmente
vigente concepto de Estado Social y Democrtico de Derecho; aquel que, segn el planteamiento de Habermas, completaba los movimientos emancipadores de la burguesa y la
socialdemocracia con las pretensiones de reconocimiento de las identidades colectivas y
con las demandas de igualdad de derechos de
las formas de vida culturales6.
Pero desde hace unas dcadas, el planteamiento va ms all. En la teora, principalmente a raz de la consolidacin de la corriente
neoconstitucional que es, al mismo tiempo,
neoconstitucionalista, se ha avanzado hacia la diferenciacin entre el concepto formal
y material de Estado Constitucional. La distincin estriba en entender que no es un Estado (neo)constitucional aquel con presencia
de una constitucin nicamente en sentido
formal7, sino el que cuenta con una Constitucin propia de la evolucin del Estado Social
y Democrtico de Derecho hacia la forma ms
avanzada, capaz de suplir sus falencias. Desde esta propuesta, el Estado Constitucional, en
5 Para una visin sucinta de los momentos constituyentes cfr., en general, VICIANO PASTOR, Roberto y MARTNEZ DALMAU,
Rubn, El proceso constituyente venezolano en el marco del nuevo constitucionalismo latinoamericano. En: gora-Revista de
Ciencias Sociales. N 13, 2005, pp. 55-68.
6 HABERMAS, Jrgen. La lucha por el reconocimiento en el Estado Democrtico de Derecho. En: Daimon. Revista de Filosofa.
N 15, 1997, p. 25 y ss. Sobre la evolucin desde el Estado liberal revolucionario hasta el Estado Social y Democrtico de Derecho, de entre la amplia bibliografa al respecto, cfr. HBERLE, Peter. El Estado Constitucional. UNAM, Mxico, 2001.
7 En trminos de Aguil, cuando nos preguntamos qu es el Estado constitucional, una respuesta fcil (pero intil) consistira en
afirmar que Estado constitucional es aquel que cuenta con una constitucin (AGUIL REGLA, Josep. Sobre la constitucin del
Estado constitucional. En: Doxa. N 24, 2001, p. 450).
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Al respecto, aun cuando es imesencia, propone la profundiComo teora del Deposible no reconocer los avanzacin del concepto de Consrecho, el neoconstitucioces principalmente en el constitucin en su determinacin
nalismo ... est caracterititucionalismo europeo a partir
sobre el ordenamiento jurdizado por una Constitucin
del constitucionalismo democo. Se incide, por ello, en la
invasora, por la positivizacrtico iniciado en las primenormativa constitucional. El
cin de un catlogo de deras dcadas del siglo XX, en
principal objetivo de la Consrechos, por la omniprela prctica ha sido en Amrica
titucin del Estado Constisencia en la Constitucin
Latina donde han tenido lugar
tucional, es, en trminos de
de principios y reglas, y
los ltimos intentos de realizaFavoreu, la constitucionalizapor algunas peculiaricin prctica de estos modecin del ordenamiento jurdidades de la interpretacin y de la aplicacin
los, fruto de las condiciones
co8. Una constitucionalizacin
de las normas constitusociales y polticas presentes
que puede ser comprobable
cionales...
en determinados pases consa travs de determinadas catitucionalismo necesario y
ractersticas que Guastini9 ha
por medio de asambleas consdenominado condiciones de
constitucionalizacin, y que hacen referencia tituyentes, plenamente democrticas, que han
a los grados en que materialmente se apunta, traducido a los textos constitucionales la vodesde la perspectiva de la Constitucin, hacia luntad revolucionaria de los pueblos. Se trata
de una aportacin crucial, de relevancia recoel Estado Constitucional.
nocible, del clsicamente relegado constituPero, adems, el avance en la construccionalismo latinoamericano al nuevo consticin doctrinal y, en lugares muy concretos,
tucionalismo, y que comienza a denominarse
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en la nomenclatura jurdica del concepnuevo constitucionalismo latinoamericano.
to neoconstitucional de Estado Constitucional ha completado su trazado en la teora de- II. Neoconstitucionalismo como
mocrtica de la Constitucin: la Constitucin
corriente doctrinal consolidada y nuevo constitucionalisentendida como fruto del poder constituyenmo
como corriente doctrinal
te, legitimada democrticamente, plenamenen configuracin
te normativa y cuyo objetivo es materializar
la voluntad de los pueblos expresada en el Cabe, llegado a este punto, realizar algunas
uso su poder (constituyente). Desde este pun- precisiones sobre algunos de los conceptos
to de vista, se supera el concepto de Constitu- utilizados hasta el momento: neoconstituciocin como limitadora del poder (constituido) nalismo, nuevo constitucionalismo, y nuevo
y se avanza en la definicin de la constitucin constitucionalismo latinoamericano, y ponercomo frmula democrtica donde el poder los en relacin con al fundamento democrtico
en la legitimidad del poder pblico.
constituyente expresa su voluntad.
En general, cfr. FAVOREU, Louis. La constitutionalisation du droit. En: AA.VV. Lunit du droit. Mlanges en hommage a Roland
Drago. Econmica, Pars, 1996.
9 Para Guastini, son siete las condiciones de constitucionalizacin las que deben satisfacer un ordenamiento jurdico para ser considerado como impregnado por las normas constitucionales. La lista, que el autor entiende que puede no ser completa y presenta como una propuesta de inicio para el debate doctrinal, comprende la rigidez constitucional, la garanta jurisdiccional de la
constitucin, su fuerza vinculante, la sobreinterpretacin de la constitucin, la aplicacin directa de las normas constitucionales,
la interpretacin conforme de las leyes, y la influencia de la constitucin sobre las relaciones polticas. Cfr. GUASTINI, Riccardo.
La constitucionalizacin del ordenamiento jurdico: el caso Italiano. En: Neoconstitucionalismo(s). Miguel Carbonell (editor),
Trotta, Madrid, 2003, pp. 50-57.
10 Seguramente la novedad ms representativa al respecto es la incorporacin del concepto Estado constitucional de derechos
y justicia en el artculo primero de la Constitucin ecuatoriana de 2008, que omite por entenderla incorporada en la definicin
anterior la referencia al Estado Social y Democrtico de Derecho. La jurisprudencia constitucional ecuatoriana ha determinado
que este concepto denota a la Constitucin como determinadora del contenido de la ley, el acceso y el ejercicio de la autoridad
y la estructura del poder, siendo los derechos de las personas, a la vez, lmites del poder y vnculos, por lo que la Constitucin de
la Repblica es de directa e inmediata aplicacin, y los derechos y garantas en ellas contenidos justifican el orden institucional
(Sentencia de la Corte Constitucional 005-09-SEP-CC, segunda consideracin).
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11 CARBONELL, Miguel. El neoconstitucionalismo en su laberinto. En: Teora del neoconstitucionalismo. Miguel Carbonell (editor),
Trotta, Madrid, 2007, pp. 9 y 10.
12 Carbonell, Miguel, Nuevos tiempos para el constitucionalismo. En: Neoconstitucionalismo(s). Ob. cit., p. 9.
13 Ibd. p. 10.
14 FERRAJOLI, Luigi. Pasado y futuro del Estado de Derecho. En: Neoconstitucionalismo(s). Ob. cit., pp. 13-29.
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15 SASTRE ARIZA, Santiago. Ciencia jurdica positivista y neoconstitucionalismo. McGraw-Hill, Madrid, 1999, p. 145.
16 COMANDUCCI, Paolo. Formas de (neo)constitucionalismo: un anlisis metaterico. En: Neoconstitucionalismo(s). Ob. cit.,
p. 83.
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Neoconstitucionalismo y nuevo constitucionalismo latinoamericano, por tratarse de corrientes complementarias en sus principales postulados y, especialmente, en su objetivo esto
es, el razonamiento sobre el acceso al Estado
constitucional, muchas veces se asocian no
con procesos constituyentes y constituciones
por tanto, anlisis terico-prcticos cuya referencia es la Constitucin y su legitimidad,
sino con frmulas concretas de gobierno, como
el neopopulismo, calificativo que han recibido
varias experiencias de gobierno en el marco
de las nuevas constituciones22. Edwards, por
ejemplo, afirma que, en relacin con las nuevas constituciones latinoamericanas, el neoconstitucionalismo acepta y promueve el uso
recurrente de plebiscitos y referendos para
poder avanzar en sus agendas polticas y sociales. Es decir, esta novel doctrina ha elevado una de las caractersticas fundamentales
del populismo el que el lder populista apele de manera directa a las masas para obtener
sus objetivos a nivel constitucional23. Pero
la posicin tanto del neoconstitucionalismo
como del nuevo constitucionalismo es la diametralmente opuesta a la que plantea este autor. Con independencia de la necesidad de revisar el concepto de populismo, que excede el
22 Un ejemplo comparado entre el caso colombiano y el venezolano se encuentra en PATIO ARISTIZBAL, Luis Guillermo, y
CARDONA RESTREPO, Porfirio. El neopopulismo: una aproximacin al caso colombiano y venezolano. En: Estudios Polticos.
N 34, enero-junio de 2009, pp. 163-184.
23 EDWARDS, Sebastin. Populismo o mercados. El dilema de Amrica Latina. Norma, Bogot, 2009, p. 233.
24 La historia constitucional ecuatoriana, en buena medida, haba sido ms evolucionada que en el resto de Amrica Latina por la
temprana aprobacin y revisin de la Constitucin ecuatoriana de 1998, la cual incorpor una serie de avances que, si bien
no fueron suficientes y exigieron una revisin total una dcada despus, s apuntaban hacia el nuevo constitucionalismo latinoamericano. Cfr. MARTNEZ DALMAU, Rubn. Los nuevos paradigmas constitucionales de Ecuador y Bolivia. En: La Tendencia.
Revista de Anlisis Poltico. N 9, marzo-abril de 2009, pp. 37-41.
25 Derrota que pudo deberse a que, aunque se considerara necesaria la introduccin de modificaciones en el texto para profundizar
en el proceso de cambio, la forma y el fondo del proyecto no eran los oportunos. En su forma, la propuesta era mejorable tcnicamente y de fondo, e incorporaba elementos extremadamente complejos, e impropios de un cambio de avanzada. Se trataba
de un proyecto que no cumpla con las expectativas de profundizacin del cambio del modelo econmico y social; aparecan muchos conceptos que, al menos en la propuesta de reforma, no estaban suficientemente concretados; no avanz suficientemente
en las garantas de los derechos econmicos y sociales, ni en los mecanismos concretos de transformacin del modelo de produccin. Por otra parte, el proyecto no solo no profundizaba en la democracia participativa, sino que endureca varias condiciones
para su aplicacin, lo cual supona un grave error, especialmente cuando la diferencia entre el proceso de cambio venezolano y
otros procesos sociales ha sido justamente la legitimidad que proporciona la participacin. Y, por ltimo, se pudo haber apelado,
y no se hizo, al mecanismo adecuado para la realizacin de los cambios: la asamblea constituyente. En general, cfr. VICIANO
PASTOR, Roberto y MARTNEZ DALMAU, Rubn. Necesidad y oportunidad en el proyecto venezolano de reforma constitucional (2007). En: Revista Venezolana de Economa y Ciencias Sociales. Vol. 14, N 2, 2008, pp. 102-132.
26 Afirma Edwards, citando a los autores del presente trabajo, que quienes apoyan estas disposiciones argumentan que todo lo que
han hecho es incorporar los deseos de las personas el soberano ltimo a la Carta Magna del pas. Adems, han dicho que los
sistemas parlamentarios, como los de los pases europeos, permiten que un partido o una coalicin dada sea reelegida de manera ilimitada, y que mientras ese partido mantenga a su lder, l o ella puede seguir al mando del ejecutivo por un periodo ilimitado de tiempo. Estos argumentos, afirma el autor, no tienen en cuenta que en un sistema parlamentario es posible censurar al
primer Ministro, una opcin que no est disponible en la Constitucin venezolana, donde los ministros pueden ser censurados,
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pero no el jefe del ejecutivo al mando de la nacin (EDWARDS, Sebastin. Populismo o mercados Ob. cit., p. 236). La desinformacin en este anlisis es evidente, y trasluce la desconfianza conservadora hacia las decisiones democrticas. Los autores,
en el trabajo citado por Edwards, se limitaron a explicar las condiciones en que se dio el debate sobre la reforma constitucional
venezolana intentada en 2007, y entre ellas la necesidad de comprender desde el marco comparado que la revocatoria del mandato del Jefe de Estado, presente en todas las constituciones latinoamericanas desde la venezolana de 1999 y, de hecho, aplicada en Venezuela en 2004, funga de mocin de censura en un sistema presidencialista. Pero en ningn momento defendieron
la reeleccin ilimitada; es ms, afirmaron, en relacin con el proyecto de reforma constitucional, el peligro que supona el retroceso que se experimentaba en el concepto de democracia participativa, verdadero sustento del proceso de cambio en Venezuela desde 1998 (VICIANO y MARTNEZ, Necesidad y oportunidad. Ob. cit., p. 124). Por otro lado, el referendo revocatorio,
como el resto de mecanismos de participacin previstos en la Constitucin venezolana, no implican ningn tipo de previsin sobre la decisin del pueblo, como de hecho se demostr en el citado proceso fallido de reforma constitucional. Como afirma Salamanca, la intervencin poltica del ciudadano no est limitada por ningn tipo de orientacin ideolgica previa. Va ms all del
sufragio, establecindose mltiples vas de injerencia en la cosa pblica. En adelante, deberamos ver al pueblo no solo votando,
sino decidiendo los asuntos pblicos (SALAMANCA, Luis. La democracia directa en la Constitucin venezolana de 1999. En:
SALAMANCA, Luis y VICIANO PASTOR, Roberto. El sistema poltico en la Constitucin Bolivariana de Venezuela. Vadell Hermanos, Caracas, 2004, p. 119).
27 Cfr. MARTNEZ DALMAU, Rubn, Asembleas constituntes e novo constitucionalismo en Amrica Latina. En: Tempo Exterior.
N 17, julio-diciembre de 2008, pp. 5-15.
28 Sobre el concepto de constitucionalismo criollo, cfr. MARTNEZ DALMAU, Rubn. Constitucionalismo fundacional en Amrica
Latina y su evolucin: entre el constitucionalismo criollo y el nuevo constitucionalismo. En: Garca Trobat, Pilar y Snchez
Ferriz, Remedio (coordinadores). El legado de las Cortes de Cdiz. Tirant lo Blanch, Valencia, 2011, pp. 828-857, cuya argumentacin se sigue en los prrafos siguientes.
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adems del fundamento para el paso de la sociedad de naturaleza con claro sabor hobbesiano, como afirma Pantoja31 a la sociedad
civil32, la soberana tambin se aplicaba en su
sentido limitado como calidad de las provincias en todo aquello que no formara parte del
pacto federal33, haciendo referencia a la soberana reservada a los pueblos de las provincias34, o incluso en su dimensin de ejercicio
indirecto, a travs de los representantes de los
habitantes35. Pero, a pesar del significado plural del concepto de soberana, quedaba claro
que la sancin o modificacin de la Constitucin solo poda tener lugar a partir de convenciones particulares de cada provincia reunidas
expresamente para ello, que finaliza despus
de un complejo procedimiento en un congreso constituyente nacional. Se excluye, de esta
forma, la posibilidad de que la Constitucin
pudiera ser modificada sin ms por el poder
constituido36. Como afirma Gargarella37, una
de las primeras intuiciones de los radicales, en
29 BREWER-CARRAS, Allan R. Modelos de revisin constitucional en Amrica Latina. En: Boletn de la Academia de Ciencias
Polticas y Sociales. N 141, enero-diciembre de 2003, p. 116.
30 Prembulo. Nos el Pueblo de los Estados de Venezuela, usando de nuestra soberana, y deseando establecer entre nosotros
la mejor administracin de justicia, procurar el bien general, asegurar la tranquilidad interior (), hemos resuelto confederarnos
solemnemente para formar y establecer la siguiente Constitucin, por la cual se han de gobernar y administrar estos Estados.
31 PANTOJA MORN, David. La idea de soberana en el constitucionalismo latinoamericano. Instituto de Investigaciones Jurdicas,
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1973, p. 87.
32 Seccin primera del Captulo VIII. Soberana del Pueblo. Artculo 141. Despus de constituidos los hombres en sociedad han renunciado a aquella libertad ilimitada y licenciosa a que fcilmente los conducan sus pasiones, propia solo del estado salvaje. El
establecimiento de la sociedad presupone la renuncia de estos derechos funestos, la adquisicin de otros ms dulces y pacficos
y la sujecin a ciertos deberes mutuos. Artculo 142. El pacto social asegura a cada individuo el goce y posesin de sus bienes,
sin lesin del derecho que los dems tengan a los suyos. Artculo 143. Una sociedad de hombres reunidos bajo unas mismas leyes, costumbres y Gobiernos forma una soberana.
33 Bases del Pacto Federativo que ha de constituir la autoridad general de la Confederacin. En todo lo que por el Pacto Federal
no estuviere expresamente delegado a la Autoridad general de la Confederacin, conservar cada una de las Provincias que la
componen, su Soberana, Libertad, e Independencia.
34 Artculo 134 (El Gobierno de la Unin). Tambin afianza a las mismas provincias su libertad e independencia recprocas en la
parte de su soberana que se han reservado.
35 Artculo 144. La soberana de un pas, o supremo poder de reglar y dirigir equitativamente los intereses de la comunidad, reside,
pues, esencial y originalmente en la masa general de sus habitantes y se ejercita por medio de apoderados o representantes de
estos, nombrados y establecidos conforme a la Constitucin.
36 Captulo sptimo. Sancin o ratificacin de la Constitucin. Artculo 137. El pueblo de cada provincia por medio de convenciones
particulares reunidas expresamente para el caso o por el rgano de sus electores capitulares autorizados determinadamente al
intento, o por la voz de los sufragantes parroquiales que hayan formado las Asambleas primarias para la eleccin de representantes, expresar solemnemente su voluntad libre y espontnea de aceptar, rechazar o modificar en todo o en parte esta Constitucin. Artculo 138. Leda la presente Constitucin a las Corporaciones que hubiere hecho formar cada Gobierno provincial,
segn el artculo anterior, para su aprobacin, y verificada esta con las modificaciones o alteraciones que ocurrieren por pluralidad, se jurar su observancia solemnemente y se proceder dentro del tercer da a nombrar los funcionarios que les correspondan de los poderes que forman la representacin nacional, cuya eleccin se har en todo caso por los electores que van designados. En general, cfr. PLAZA, Elena y COMBELLAS, Ricardo. Procesos constituyentes y reformas constitucionales en la historia
de Venezuela: 1811-1999. Universidad Central de Venezuela, Caracas, 2005 (Tomo I).
37 GARGARELLA, Roberto. Los fundamentos legales de la desigualdad. El constitucionalismo en Amrica (1776-1860). Siglo XXI,
Madrid, 2005, p. 42 y ss.
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cuanto a cmo organizar el sistema institucional, fue la de que este deba reflejar muy especialmente la voluntad mayoritaria. Dentro
de la trada de poderes normalmente aceptada para el diseo de la estructura de gobierno, el Congreso era sin duda la institucin que
consideraban mejor capacitada para expresar
el pensamiento de la mayora. Sus mltiples y
diversos miembros, o al menos una buena parte de los mismos, surgan directamente de una
eleccin popular, y estaban sujetos a ser reemplazados al poco tiempo. Como modo de garantizar el carcter adecuadamente representativo del Congreso, los radicales tendieron
a rechazar las legislaturas bicamerales, donde una de las Cmaras, el Senado, tuviera una
composicin necesariamente conservadora.
La propuesta del legislativo unicameral, que
haba tenido bastante xito en Estados Unidos
antes de la Convencin Federal (Pensilvania,
Vermont, Georgia, ) influy en las constituciones radicales de pases como Mxico (Apatzingn, 1814), Per (1823) o Ecuador (1830).
En Amrica Latina, incluso los tmidos progresos del constitucionalismo del Estado liberal revolucionario fueron pronto cuestionados por la misma burguesa que haba apoyado
intelectualmente y con las armas la independencia de las colonias. Este cuestionamiento
se produjo especialmente cuando se avanzaba
hacia la nueva situacin jurdica de independencia, y cuando quedaba cada vez ms lejana la capacidad de la metrpoli de llevar adelante con xito empresas recolonizadoras. Las
clases populares, muchas de las cuales apoyaban, siquiera pasivamente, la fundacin republicana, y que en buena medida servan para
la integracin o apoyo de los ejrcitos, se hacan cada vez menos necesarias siquiera como
fuerzas de prevencin. Las condiciones para
los cambios en las preferencias de las burguesas criollas estaban, por lo tanto, dadas, as
como la alianza entre los conservadores liberales y los liberales conservadores, que ejercera una influencia decisiva hasta el siglo
XX38. Si en el constitucionalismo fundacional,
como afirma Gargarella, muchos radicales haban imaginado la posibilidad de reconstituir
de nuevo a las sociedades americanas, erradicando de un golpe prcticas que, ms all de
su valor intrnseco, haban distinguido a la regin durante siglos, con la reaparicin de los
conservadores se hizo de nuevo presente su influencia en el desarrollo de la vida jurdica de
la regin. La razn de ser del constitucionalismo conservador resulta de una combinacin
de autoritarismo poltico e imposicin de valores morales39.
Ahora bien, desde la segunda mitad de la dcada de los ochenta, con la cada de los regmenes militares, se apreciaron en Amrica Latina cambios constitucionales que avanzaban
hacia una recuperacin del concepto de Constitucin, y que apuntaban hacia lo que ya se
reconoce como un nuevo paradigma constitucional40. Fix-Zamudio los sealaba a mediados de los noventa, haciendo referencia a las
constituciones guatemalteca de 1985 y brasilea de 1988, entre otras, y advirtiendo que se
concretaban cambios de planteamientos constitucionales que, con el tiempo, acabaran confirmndose. Estos cambios abundantes y
dinmicos indican una transformacin y actualizacin de las leyes fundamentales de Latinoamrica, pero tambin sealan la creciente importancia que se otorga a los documentos
constitucionales en la vida poltica de nuestros pases, que nos conduce, as sea de manera paulatina, hacia la aplicacin de dichos textos en la realidad y a superar la existencia de
38 Cfr. ROMERO, Jos Luis y ROMERO, Luis Alberto. Pensamiento conservador (1815-1898). Biblioteca Ayacucho, Caracas, 1978,
p. 23 y ss.
39 GARGARELLA. Ob. cit., p. 85.
40 Se sigue a continuacin la argumentacin expuesta en VICIANO PASTOR, Roberto y MARTNEZ DALMAU, Rubn. Los procesos constituyentes latinoamericanos y el nuevo paradigma constitucional. En: Ius. Revista del Instituto de Ciencias Jurdicas de
Puebla. N 25, verano de 2010, pp. 7-29.
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reglas dictatoriales concebidas para producir mayoras parlamentarias cercanas al partido del rgimen y que, por la propia dinmica
constituyente, fue adoptando decisiones propias de un foro de avanzada. El resultado de
sus trabajos acab semejndose ms al modelo deseado por las fuerzas progresistas minoritarias en su interior que al modelo que pretenda el conservadurismo mayoritario que la
inici43. Pero aun as, el resultado no fue un
modelo consciente de ruptura con el constitucionalismo del estado social de corte europeo,
sino ms bien su traslacin al contexto latinoamericano. Por esas dos razones, no creemos
que pueda considerarse un ejemplo del nuevo
constitucionalismo latinoamericano a la Constitucin brasilea de 1988, a pesar de que presenta rasgos especficos que anuncian lo que
sern las apuestas centrales de ese nuevo paradigma constitucional.
Por razones directamente relacionadas con las
necesidades sociales y la falta de salidas democrticas, y con precedentes en varios intentos constituyentes latinoamericanos que, como
se ha hecho referencia, finalmente fallaron en
su legitimidad y en la reformulacin del modelo, el nuevo constitucionalismo latinoamericano tuvo su origen en el proceso constituyente colombiano de principios de la dcada de
los noventa, aunque fue fruto de reivindicaciones sociales anteriores. El proceso colombiano ya cont con las principales caractersticas
del nuevo constitucionalismo: respondi a una
propuesta social y poltica, precedida de movilizaciones que demostraban el factor necesidad, y confi en una asamblea constituyente plenamente democrtica la reconstruccin
del Estado a travs de una nueva constitucin.
De hecho, Angulo se retrotrae a mediados de
la dcada de los ochenta, cuando aparecieron
en diferentes sectores de la opinin pblica la
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La activacin directa de la
asamblea constituyente no estaba prevista, desde luego, en
la Constitucin colombiana de
1886, todava vigente con sus
enmiendas a las puertas del
siglo XXI. En esas condiciones se produjo el movimiento
de la sptima papeleta, a travs
del cual se invitaba al electorado a pronunciarse sobre la convocatoria de una Asamblea
constitucional para reformar la carta poltica,
mediante la utilizacin de una papeleta de votacin, entonces mecanismo utilizado, que deba ser introducida en las urnas en las elecciones del 11 de marzo de 199045. El resto es
bien conocido: el proceso constituyente colombiano que culmin con la Constitucin de
1991.
El elemento de necesidad del proceso constituyente colombiano y la situacin de emergencia en la que viva el pas se tradujeron en
el propio Decreto Legislativo N 1926, del 24
de agosto de 1990, cuando expona que los
hechos demuestran a las claras que las instituciones tal como se encuentran diseadas
no son suficientes para enfrentar las diversas
formas de violencia a las que tienen que encarar (). (Estas) han perdido eficacia y se
han vuelto inadecuadas, se han quedado cortas
44 ANGULO BOSSA, Jaime. Gestacin del constitucionalismo colombiano (1781-1991, doscientos aos de proceso constituyente).
Leyer, Bogot, 2002, pp. 127 y ss.
45 AMADOR VILLANEDA, Santiago. El camino de la Constitucin de 1991: diario de la exclusin. En: Poder constituyente, conflicto y Constitucin en Colombia. scar Meja Quintana (director), Universidad de los Andes, Bogot, 2005, p. 92.
46 Lo que, en trminos de Amador, convierte al proceso constituyente colombiano en inacabado (ibdem, p. 98 y ss).
47 Cfr., en general, Angulo. Loc. cit.
48 Como afirman Garca Belaunde y Eguiguren, despus del golpe de Estado de Alberto Fujimori el 5 de abril de 1992, el rgimen
dictatorial se vio forzado, principalmente por la presin de la comunidad internacional, a emprender el retorno a la normalidad
constitucional. La salida poltica fue anunciar la convocatoria al Congreso Constituyente Democrtico, elegido por votacin popular, que elaborara una nueva Constitucin y cumplira funciones legislativas, para completar el periodo del parlamento que haba
sido arbitrariamente disuelto. Dichas elecciones carecieron de transparencia y equidad, por lo que algunos partidos democrticos decidieron abstenerse de participar. El respaldo popular que ostentaba para entonces Fujimori y el descrdito de los partidos, determinaron que el fujimorismo ganara ampliamente las elecciones y gozara de una cmoda mayora parlamentaria. La
Constitucin peruana de 1993 fue elaborada, por lo tanto, a la medida de los intereses polticos del rgimen fujimorista (GARCA
BELAUNDE, Domingo, y EGUIGUREN PRAELI, Francisco Jos. La evolucin poltico-constitucional del Per, 1976-2005. En:
Estudios Constitucionales. N2, 2008, pp. 387 y 388).
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Una nueva fase, sin duda, de los procesos constituyentes latinoamericanos, caracterizada en
particular por elementos formales de las constituciones, la conforman los dos procesos que
tuvieron lugar como continuacin de aquellos:
el ecuatoriano de 2007-2008, cuyo texto se caracteriza principalmente por la innovacin en
el catlogo de derechos y por la expresa referencia, ya aludida, al Estado constitucional51;
y el boliviano de 2006-2009, el ms difcil de
todos los habidos, y cuyo resultado, la Constitucin boliviana de 2009, es seguramente uno
de los ejemplos ms rotundos de transformacin institucional que se ha experimentado en
los ltimos tiempos, por cuanto avanza hacia
el Estado plurinacional, la simbiosis entre los
valores liberales y los indgenas, y crea el primer Tribunal Constitucional elegido directamente por los ciudadanos del pas52.
Cada una de las experiencias constituyentes
mencionadas se conforma en s misma como
un modelo terico-prctico propio del proceso constituyente. Pero todas ellas cuentan con
un denominador comn que, para el anlisis
realizado en esta sede, es necesario resaltar:
asumen la necesidad de legitimar ampliamente un proceso constituyente revolucionario
y, aunque los resultados son en buena medida desiguales, consiguen aprobar constituciones que apuntan, en definitiva, hacia el Estado
49 Para un anlisis del proceso constituyente ecuatoriano y de la Constitucin de 1998 cfr., en general, VICIANO PASTOR, Roberto; TRUJILLO, Julio Csar; y ANDRADE, Santiago. Estudios sobre la Constitucin ecuatoriana de 1998. Tirant lo Blanch, Valencia, 2005 (edicin ecuatoriana bajo el ttulo La estructura constitucional del Estado ecuatoriano, Universidad Andina Simn Bolvar, Quito, 2005).
50 Y cuyo principal expresin fue la serie de protestas populares conocidas como caracazo, en febrero de 1989. Sobre los antecedentes, gestacin y desarrollo del proceso constituyente venezolano, cfr. VICIANO PASTOR, Roberto y MARTNEZ DALMAU,
Rubn. Cambio poltico y proceso constituyente en Venezuela (1998-2000). Tirant lo Blanch, Valencia, 2001 (edicin venezolana
de Vadell Hermanos, Caracas, 2001). Un resumen de los antecedentes del proceso puede encontrarse en MARTNEZ DALMAU,
Rubn, De Punto Fijo a la constituyente. Los bolivarianos, entre la accin y la reaccin. En: TORRES. Venezuela, a contracorriente Loc. cit. Respecto a la relacin entre el proceso constituyente venezolano y el nuevo constitucionalismo latinoamericano, cfr. VICIANO PASTOR y MARTNEZ DALMAU. El proceso constituyente venezolano Loc. cit.; y, ms recientemente, en
VICIANO PASTOR, Roberto y MARTNEZ DALMAU, Rubn. El proceso constituyente venezolano de 1999: su significado jurdico y poltico. En: William Ortiz Jimnez y Ricardo Oviedo Arvalo (editores). Refundacin del Estado nacional, procesos constituyentes y populares en Amrica Latina. Universidad Nacional de Colombia-Sede Medelln y Universidad de Nario, Medelln,
2009.
51 Respecto al texto ecuatoriano cfr., en general, VILA SANTAMARA, Ramiro; GRIJALVA JIMNEZ, Agustn; y MARTNEZ DALMAU, Rubn (eds.). Desafos constitucionales. La Constitucin ecuatoriana de 2008 en perspectiva. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Tribunal Constitucional, Quito, 2008.
52 Al respecto, cfr. MARTNEZ DALMAU, Rubn, El proceso constituyente boliviano (2006-2008) en el marco del nuevo constitucionalismo latinoamericano. Enlace, La Paz, 2008; y MARTNEZ DALMAU, Rubn. El proceso constituyente: la activacin de la soberana. En: Ahora es cundo, carajo! Del asalto a la transformacin del Estado en Bolivia. igo Errejn y Alfredo Serrano (editores), El Viejo Topo, Barcelona, 2011.
320
53 Otras, no obstante, se han mantenido, por el peso de la tradicin histrica incluso sobre la capacidad innovadora de los procesos
constituyentes. Es el ejemplo, en Venezuela, de la perduracin de la forma descentralizada federal en el Estado, a pesar de que
finalmente se opt por un parlamento de una sola cmara, lo que convierte al pas en un nico y extrao ejemplo de federacin
unicameral. Por otro lado, a pesar de las nuevas formas religiosas y de espiritualidad incorporadas en las constituciones, todas
ellas invocan a Dios en el prembulo.
54 Esta rebelin contra el pasado puede apreciarse principalmente en los prembulos constitucionales que, como el boliviano, hacen referencia explcita a los sucesos acontecidos sobre los que se ha construido, y rechazan determinados aspectos anteriores
como en afirmaciones como Dejamos en el pasado el Estado colonial, republicano y neoliberal.
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pudieran dar solucin a sus problemas particulares. En cuanto a que buena medida de estos problemas con comunes en Latinoamrica, muchas de sus soluciones se parecern;
otras, por el contrario, solo pueden comprenderse desde la perspectiva del lugar donde la
Constitucin se ha debatido, escrito y aprobado. Desde la aparicin del referendo revocatorio en el caso colombiano59, hasta la creacin del Consejo de Participacin Ciudadana y
Control Social en Ecuador, pasando por la superacin venezolana de la tradicional divisin
tripartita de los poderes, o la incorporacin del
concepto de plurinacionalidad en el caso boliviano, la originalidad y la prdida del miedo a
la invencin estn presentes en todos los nuevos textos latinoamericanos, sin excepcin.
Los avances han sido particularmente profundos en el mbito de la institucionalidad, aun
cuando se es consciente de la fragilidad en la
creacin de rganos que muchas veces no solo
no forman parte de la tradicin constitucional
del pas, sino que no han sido comprobados en
su funcionalidad y utilidad en el marco del diseo constitucional comparado60.
Al respecto, es fcil entender que las nuevas
constituciones son esencialmente principistas.
Los principios, tanto implcitos como explcitos, abundan en sus textos, en detrimento de las
reglas que, aunque presentes, ocupan un lugar
limitado a los casos concretos en que su presencia es necesaria para articular la voluntad
constituyente. El efecto jurdico de los principios, principalmente como criterios de interpretacin, es incuestionable y, en determinadas
55 Quizs el caso ms representativo sea el cambio de la denominacin Repblica de Venezuela por Repblica Bolivariana de
Venezuela en 1999; o, ms recientemente, la sustitucin de la Repblica de Bolivia por el Estado Plurinacional de Bolivia.
56 Al respecto, cfr. MARTNEZ DALMAU. El proceso constituyente boliviano Ob. cit., p. 75 y ss.
57 SANTOS, Boaventura de Sousa. La reinvencin del Estado y el Estado Plurinacional. En: OSPAL. N 22, setiembre de 2007,
p. 39.
58 Cfr. GARGARELLA y COURTIS. El nuevo constitucionalismo latinoamericano Ob. cit., pp. 23-26.
59 Constitucin de Colombia de 1991, artculo 103. El referendo revocatorio para cargos pblicos, aunque limitado, se incorpor por
vez primera en Amrica Latina en 1991, y se extendi en diversas reformas constitucionales, como la argentina o la peruana. Incorpor sus actuales connotaciones en la Constitucin venezolana de 1999, donde se extendi a todos los cargos pblicos electos, incluido el Presidente de la Repblica. En general, cfr. AYALA CORAO, Carlos. El referendo revocatorio. Una herramienta
ciudadana de la democracia. Los Libros de El Nacional, Caracas, 2004.
60 En general, cfr. MARTNEZ DALMAU, Rubn. El nuevo diseo institucional ecuatoriano. Democracia, funciones y legitimidad en
la Constitucin ecuatoriana del 2008. En: gora Poltica. N 2, junio de 2010, pp. 19-33.
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y prolficos en el constitucionalismo latinoamericano clsico65. Pero, en estos tiempos, asimilan la necesidad de ejercer otra funcin mucho ms importante que la prevalencia de la
tradicin: la permanencia de la voluntad del
constituyente, que busca ser resguardada en la
medida de lo posible para evitar su olvido o
abandono por parte de los poderes constituidos, una vez la constitucin ingrese en su etapa de normalidad. Con independencia de que
la explicacin poltica del hecho es clara la
necesidad de superar la falta de una verdadera
relacin entre voluntad constituyente y poder
constituido en el constitucionalismo latinoamericano anterior, el planteamiento jurdico
tambin lo es: extender el mandato lo suficiente como para que, en el ejercicio de sus funciones, el poder constituido respete las consideraciones del constituyente en detalle y con todas
sus implicaciones. En definitiva, la extensin
considerable en el nuevo constitucionalismo
latinoamericano es debida a la necesidad del
poder constituyente de expresar claramente su voluntad, lo que tcnicamente puede
desembocar en una mayor cantidad de disposiciones, cuya existencia busca limitar las
posibilidades de los poderes constituidos en
particular, el parlamento, que ejerce la funcin
legislativa, y el Tribunal Constitucional, que
desarrolla la mxima funcin interpretativa
de desarrollar o desentraar el texto constitucional en sentido contrario a la que fue la voluntad del constituyente.
61 Constitucin boliviana de 2009, artculo 196.II: En su funcin interpretativa, el Tribunal Constitucional Plurinacional aplicar como
criterio de interpretacin, con preferencia, la voluntad del constituyente, de acuerdo con sus documentos, actas y resoluciones,
as como el tenor literal del texto; Constitucin ecuatoriana de 2008, artculo 427: Las normas constitucionales se interpretarn
por el tenor literal que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad. En caso de duda, se interpretarn en el sentido que ms
favorezca a la plena vigencia de los derechos y que mejor respete la voluntad del constituyente, y de acuerdo con los principios
generales de la interpretacin constitucional.
62 Un caso ejemplar es el del artculo 8 de la Constitucin boliviana de 2009, que junto con los principios de las naciones y pueblos
indgenas citados en el primer pargrafo (vid. supra) incorpora a continuacin algunos de los principios clsicos del constitucionalismo, con otros de nueva construccin: El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusin, dignidad, libertad,
solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad, armona, transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad
social y de gnero en la participacin, bienestar comn, responsabilidad, justicia social, distribucin y redistribucin de los productos y bienes sociales, para vivir bien.
63 Aparte de otros elementos, como los prembulos, disposiciones transitorias, o regmenes de transicin anexos, la Constitucin
colombiana de 1991 cuenta con 380 artculos; la ecuatoriana de 1998, 284 artculos; la venezolana de 1999, 350 artculos; la
ecuatoriana de 2008, 444 artculos y, finalmente, la boliviana de 2009, 411 artculos.
64 VICIANO PASTOR, Roberto. Caracterizacin general de la Constitucin venezolana de 1999. En: El sistema poltico en la Constitucin bolivariana de Venezuela. Luis Salamanca y Roberto Viciano Pastor (coordinadores), Vadell Hermanos, Caracas, 2004,
pp. 44 y 45.
65 En este sentido, MARTNEZ DALMAU. El proceso constituyente boliviano Ob. cit., p. 77. y ss.
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66 Cuestin diferente es el lenguaje de gnero, utilizado en todas las nuevas constituciones latinoamericanas a partir de la venezolana de 1999. Adems de la ruptura simblica a la que se ha aludido, el uso en algunos casos, como el boliviano, particularmente prolfico del lenguaje de gnero tiene como objetivo visualizar el papel de la mujer, histricamente relegada tambin en
Amrica Latina tanto del ejercicio de gobierno como en su situacin social, con independencia de las clusulas materiales que
procuran, por medio de instrumentos de discriminacin positiva, incorporar medidas para conseguir la igualdad material entre los
sexos. Respecto al papel de los grupos de mujeres en el uso del lenguaje de gnero en la Constitucin venezolana, cfr. FERRARA-BARDILE, Vittoria. Uso no-sexista del lenguaje en la Constitucin bolivariana de Venezuela. En: Educere, Perspectiva de
Gnero. N 10, setiembre de 2000, pp. 89-100.
67 Coordinacin macroeconmica, art. 230 y ss. Constitucin venezolana de 1999.
68 Constitucin boliviana de 2009, artculo 194.
69 Constitucin boliviana de 2009, artculo 198.
70 Como ejemplo, el caso boliviano las acciones de garanta de los derechos no utilizan expresiones en latn, tan habituales en lenguaje tcnico jurdico; de esta manera, al conocido hbeas corpus se le denomina accin de libertad, y al hbeas data, accin
de proteccin de privacidad (Ttulo IV, art. 109 y ss. Constitucin boliviana de 2009). La misma Constitucin incorpora palabras
en idioma aymara, quechua o guaran, y su correspondiente traduccin en el lenguaje ms comprensible para todos. El artculo
Un texto paradigmtico es el del primer pargrafo del artculo 8: El Estado asume y promueve como principios tico-morales de
la sociedad plural: ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien),
andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an (camino o vida noble).
324
Junto con los rasgos propios de su forma constitucional, las nuevas constituciones latinoamericanas cuentan asimismo con un amplio
abanico de caractersticas materiales comunes, en las cuales tambin ha incidido la dinmica constituyente: sus cimientos por un lado
en la activacin directa del poder constituyente para el avance de las sociedades y, por otro,
en la necesidad de romper con sistemas anteriores propios del constitucionalismo dbil.
71 La Constitucin colombiana de 1991 es la ms tibia en este sentido, porque deja paso a la reforma constitucional a travs de los
poderes constituidos (art. 374 y ss), aunque por medio de un mecanismo reforzado que protege de esta capacidad del Legislativo
a las principales clusulas constitucionales; adems, prev la modificacin por parte del pueblo tanto por medio de referndum
como de la asamblea constituyente. Al respecto, cfr. Ramrez Cleves, Gonzalo A. Lmites de la reforma constitucional en Colombia. El concepto de Constitucin como fundamento de la restriccin. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2005. Tanto la
Constitucin venezolana de 1999 (artculos 342-346) como la boliviana de 2009 (artculo 411) han marginado completamente al
poder constituyente constituido. El caso ecuatoriano se encuentra a mitad del camino; en la regulacin de la enmienda constitucional (artculo 441 de la Constitucin de Ecuador de 2008), el poder de reforma de los rganos constituidos no qued totalmente conjurado, y una parte de la Constitucin aquella que no altere su estructura fundamental, o el carcter y elementos constitutivos del Estado, que no establezca restricciones a los derechos y garantas, o que no modifique el procedimiento de reforma de
la Constitucin puede ser modificada por el Parlamento. Se trata, como se ha afirmado en otra sede, de una de las sombras de
la Constitucin, y un paso atrs respecto a los avances en el nuevo constitucionalismo latinoamericano. La previsin es menos
grave de lo que pudiera haber sido y, en todo caso, una mejora sustancial respecto a la Constitucin de 1998 porque, por una
parte, sustrae del poder constituido la posibilidad de modificar aspectos sustanciales del texto, y, por otra, incorpora la iniciativa
popular tanto para la propuesta de enmiendas y reformas constitucionales, como para convocar al mximo exponente del cambio
constitucional: la Asamblea Constituyente (al respecto, en general, MARTNEZ DALMAU, Rubn, Supremaca de la Constitucin, control de la constitucionalidad y reforma constitucional. En: VILA, GRIJALVA y MARTNEZ. Desafos constitucionales
Ob. cit.).
72 SANTOS. La reinvencin del Estado Ob. cit., p. 39.
73 La excepcin, probablemente, es el caso ecuatoriano, que como hemos sealado ha experimentado su propia transicin desde
el texto de 1998 hasta el de 2008.
74 Ejemplos de ellos son la convocatoria a la Asamblea Constituyente que se produjo en Ecuador, en 2007, y que tuvo como efecto
la aprobacin por referndum de la nueva Constitucin ecuatoriana de 2008, o la propia consulta para la reforma de determinados aspectos de la Constitucin de 2008 que se realiz en mayo de 2011, donde se establecieron a consideracin de la voluntad
popular determinadas cuestiones individualmente consideradas; la propuesta de reforma constitucional en Venezuela, en diciembre de 2007, que finalmente no prosper, y la enmienda constitucional aprobada al ao siguiente; o las sucesivas llamadas a favor de una actualizacin de la Constitucin colombiana, recurrentes en determinados sectores de este pas. Actualizacin que,
hasta el momento, se ha realizado por va de reforma constitucional. Cfr. VICIANO y MARTNEZ. Necesidad y oportunidad.
Ob. cit.; MARTNEZ DALMAU, Rubn. El proyecto de Constitucin de Ecuador como ltimo ejemplo del nuevo constitucionalismo latinoamericano. En: Entrevoces. N15, agosto-setiembre de 2008, pp. 67-71.
75 Cfr. VICIANO PASTOR, Roberto y MARTNEZ DALMAU, Rubn. Venezuela en transicin, Amrica Latina en transicin. En:
gora-Revista de Ciencias Sociales. N 13, 2005, pp. 7-10.
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mbito de los derechos polticos, su papel queda limitado por la accin directa del pueblo.
Se trata, en definitiva, como ha afirmado Criado, una absorcin del Estado por lo colectivo:
se consagra constitucionalmente la escisin
entre sociedad y Estado, y se reconstruyen escenarios y procedimientos para que la decisin
del segundo sea influida por la primera, para
reconstruir la unidad en la decisin, de manera
que la voluntad nica del Estado sea tambin
voluntad de la sociedad por mecanismos distintos a los partidocrticos80.
El segundo aspecto ms relevante es la profusa carta de derechos de las nuevas constituciones. A diferencia del constitucionalismo
clsico, que se limita a establecer de forma genrica los derechos y no se preocupa por la individualizacin y colectivizacin de acuerdo
con cada caso de los mismos, es fcil observar en los textos del nuevo constitucionalismo
la identificacin de grupos dbiles (mujeres,
nios y jvenes, discapacitados, adultos mayores) y una interpretacin amplia de los
beneficiarios de los derechos. La recepcin de
los convenios internacionales de derechos humanos, la bsqueda de los criterios de interpretacin ms favorables para las personas, o
las acciones directas de amparo, acompaan a
estas cartas de derechos constitucionales que,
en algn caso, reconfiguran su significado y,
con ello, su nomenclatura81, y buscan otorgar
a los derechos sociales, ampliamente reconocidos, la mxima efectividad82.
326
En relacin con lo anterior, las nuevas constituciones plantean en mayor o menor medida,
de acuerdo con su realidad social, la integracin de sectores marginados histricamente, como es el caso de los pueblos indgenas.
Si bien estos pueblos contaban con algunos
de sus derechos ya reconocidos en las primeras constituciones83, el planteamiento ms radical al respecto se ha producido en la Constitucin boliviana de 2009, que establece un
Estado plurinacional no solo formalmente a
travs de metaconceptos84, sino materialmente, con el reconocimiento de la autonoma indgena85, del pluralismo jurdico86, de un sistema de jurisdiccin indgena sin relacin de
subordinacin con la jurisdiccin ordinaria87
jurisdiccin ordinaria que Chivi ha calificado
de pesada herencia colonial88, de un amplio catlogo de derechos de los pueblos indgenas89, de la eleccin a travs de formas propias de sus representantes90, o de la creacin
de un Tribunal Constitucional Plurinacional
con presencia de la jurisdiccin indgena91.
Si la dimensin poltica es de suma relevancia en el nuevo constitucionalismo, tambin
lo es la normativa constitucional. Las nuevas
constituciones huyen del nominalismo anterior y proclaman el carcter normativo y superior de la Constitucin frente al resto del
83 En particular, en Colombia, donde ya en 1991 se plante la necesidad de representacin directa indgena en el parlamento (artculo 171), el reconocimiento de la jurisdiccin indgena (artculo 246), o de municipios y territorios indgenas (artculo 286).
84 Como el de Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario (artculo 1 Constitucin boliviana de 2009), sin signos
ortogrficos entre los diferentes elementos de la definicin, en un intento de demostrar semnticamente la creacin de un concepto complejo (metaconcepto). En general, sobre el significado del concepto, cfr. Tapia, Luis, Una reflexin sobre la idea de Estado plurinacional. En: OSAL. N 22, septiembre de 2007, pp. 47-63. Otro ejemplo es el de nacin y pueblo indgena originario
campesino (art. 30, entre otros).
85 Constitucin boliviana de 2009, artculo 289 y ss.
86 Constitucin boliviana de 2009, artculo 178.
87 Aunque s subordinada a la Constitucin; arts. 179.II, 192, 410 de la Constitucin boliviana de 2009.
88 CHIVI, Idn. El rgano Judicial. En: AA.VV. Miradas. Nuevo texto constitucional. Vicepresidencia de la Repblica-Universidad
Mayor de San Andrs-IDEA Internacional, La Paz, 2010, p. 410.
89 Constitucin boliviana de 2009, artculo 30 y ss.
90 Constitucin boliviana de 2009, artculo 211.
91 Constitucin boliviana de 2009, artculo 197.
92 En general, cfr. NOHLEN, Dieter. Jurisdiccin constitucional y consolidacin de la democracia. Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional. N 9, enero-junio de 2008, pp. 117-141.
93 Como es el caso del sistema venezolano, donde el control ltimo de constitucionalidad lo ejerce la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, que se aplica preferentemente incluso sobre decisiones del Pleno del propio Tribunal (Constitucin venezolana de 1999, artculo 266). Al respecto, cfr. CASAL HERNNDEZ, Jess Mara. Constitucin y justicia constitucional. Los
fundamentos de la justicia constitucional en la nueva Carta Magna. Universidad Catlica Andrs Bello, Caracas, 2000.
94 Los ya citados arts. 196.II de la Constitucin boliviana de 2009 y 427 de la Constitucin ecuatoriana de 2008 (vid. supra).
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95 En este sentido, BIZARRO BARBOSA, Leticia Cristina. Los procesos de las Asambleas Constituyentes de Bolivia, Ecuador y
Venezuela: la institucionalizacin de otros paradigmas. En: Otra Economa. Vol. III, N 4, 2009, p. 171 y ss.
96 Cfr. MARTNEZ DALMAU, Rubn. La integracin en el nuevo constitucionalismo latinoamericano. En: TREMOLADA LVAREZ,
Eric. Crisis y perspectiva comparada de los procesos de integracin. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2008, pp. 92
y 93.
328