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(de origen biolgico) mantenerse unidos en molculas sociales donde se hallan
prcticamente desde el momento de su concepcin (...). Vemos a los seres humanos

nicamente en los roles, estatus y modos de interaccin social que constituyen el ma
terial
de la sociedad humana. Y todos estos roles, estatus y modos de interaccin son
sociales; es decir, pertenecen a un orden de realidad que es tan slido y diferenc
iable
como los tomos con los que trabaja el fsico, las molculas y las sustancias de los q
umicos,
y los tejidos y rganos de los bilogos.6
De este
nes colectivas (...). As es, por otra parte, como los aspectos biolgicos del fenmen
o demogrfico
estn estrechamente subordinados al sistema de valores.5
Si el objeto material de la Sociologa es la sociedad, su objeto formal es la pers
pectiva
que adopta y esto es lo que la distingue del resto de las ciencias sociales.
El estudio de los fenmenos sociales no es exclusivo ni original de la Sociologa, s
ino
que, por el contrario, lleva producindose durante siglos en disciplinas como la F
ilosofa,
la Historia, la Ciencia Poltica, la Geografa, el Derecho, la Economa, la Psicologa,
la Antropologa,
la Biologa, etc. En este contexto cientfico, la Sociologa es la ltima de las
ciencias sociales y no es la mayor ni la ms importante, sino una ciencia ms, espec
ializada
en el vnculo social que mantiene unida a la sociedad y sus consecuencias instituc
ionales
y de accin social.
Como seala Nisbet:
Del mismo modo que la qumica moderna se interesa por lo que ella misma llama
el vnculo qumico, buscando las fuerzas que mantienen unidos a los tomos formando
las molculas, tambin la Sociologa investiga las fuerzas que permiten a los seres hu
manos modo, los vnculos sociales: no pueden reducirse a relaciones entre intersubj
etividades
animadas de intenciones o motivaciones, porque ellas se establecen entre
condiciones y posiciones sociales y tienen, al mismo tiempo, ms realidad que los
sujetos
que ligan.7
Si Piaget evidenciaba las diferencias entre las ciencias naturales y las Ciencia
s Sociales
comparando la Biologa con la Sociologa; Elster ejemplifica las diferencias dentro
de las Ciencias Sociales comparando la Economa con la Sociologa. En este sentido s
eala
que
... una de las ms persistentes divisiones registradas en las ciencias sociales es
la oposicin
de dos lneas de pensamiento convenientemente asociadas con Adam Smith, por
una parte, y con Emile Durkheim, por otra; se trata del homo aeconomicus y del h
omo
sociologicus. Se supone que el primero de ellos est guiado por la racionalidad in
strumental,
en tanto que la conducta del segundo est dictada por normas sociales. El primero
se ve atrado por la perspectiva de futuras recompensas, en tanto que el segundo
es empujado desde atrs por fuerzas (culturales) casi inertes.8
En consecuencia, la Sociologa, aunque distinta de la Biologa y de la Economa,
tambin considera que los hechos sociales estn determinados y sometidos a leyes que
los
Temas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
Julio Bordas, Jose Carlos Baeza, Carmen Alba

5 J. Piaget: Estudios Sociolgicos, Ed. Ariel, Barcelona, 1983. pp. 19-22.
6 R. Nisbet: Introduccin a la Sociologa. El vnculo social, Ed. Vicens Universidad,
Barcelona, 1982, p. 43.
7 P. Bourdieu, J. C. Chamboredon y J.C. Passeron: El oficio de socilogo, Ed. Sigl
o XXI, Madrid, 1994, p. 33.
8 J. Elster: El cemento de la sociedad, Ed. Gedisa, Barcelona, 1991, p. 119.
7
hacen regulares, predecibles y explicables, pero esta determinacin es cultural y
est encauzada
estructuralmente de forma que el comportamiento de los hechos sociales no slo
se explica por su inters econmico, por la socializacin individual, por la lucha por
el
poder o por la satisfaccin de los instintos o de las necesidades biolgicas, sino q
ue depende
de las condiciones culturales y estructurales, de las condiciones sociales en la
s que
se desarrollan los acontecimientos y en las que interactan los actores; lo cual e
xplica los
comportamientos antieconmicos en el mercado, las conductas desviadas respecto de
lo
aprendido durante el proceso de socializacin, la represin, incluso jurdica, de dete
rminados
comportamientos instintivos o naturales, o la escisin entre el mundo social y el
mundo poltico institucional.
Por todo ello, no debemos considerar a la Sociologa como una ciencia enciclopdica
que trata de compendiar al resto de las ciencias sociales, ni como una ciencia r
esidual
que estudia lo que las dems ciencias sociales dejan de lado, ni, tampoco, una cie
ncia de
los remedios, aplicacin prctica de una especie de ingeniera social; sino como una
mera ciencia especializada que considera que los grupos sociales no se comportan
al azar,
sino que se comportan propulsados por su subcultura dentro de un entramado plura
l y jerarquizado
de escenarios sociales en los que cada uno desempea su papel no slo en funcin
de lo aprendido en el proceso de socializacin, sino tambin en funcin de las
caractersticas del escenario social y su desigual distribucin, as como por lo que e
spera
la audiencia, los otros, y el tipo de identidad cultural que con ellos tengan.
Despus de haber definido el concepto de Sociologa, conviene evitar errores concept
uales
aclarando lo que no es la Sociologa.
a) La Sociologa no es una ciencia natural, porque el comportamiento de los hombre
s,
integrados inseparablemente en la sociedad, no est sometido principalmente
a las leyes de la naturaleza sino a las leyes fragmentadas y cambiantes de
la sociedad en la que se encuentran inmersos, siendo muy difcil experimentar
con grupos humanos a fin de verificar las hiptesis de los socilogos debido al carct
er
histrico de las sociedades humanas y al componente de libertad de sus
miembros.
b) La Sociologa no es una recopilacin enciclopdica de las ciencias sociales, sino
que slo es una ms de ellas, con la peculiaridad de que en lugar de considerar
como factor determinante del comportamiento humano el inters econmico racional,
el instinto o el poder, etc., considera que el comportamiento humano, dentro
de los grados de libertad que proporciona la misma sociedad, est
condicionado por la cultura y encarrilado por la estructura social en la que se
desarrollan las interacciones sociales.
c) La Sociologa no es una ciencia residual que trata de aquellos temas que no des
ean
estudiar las otras ciencias sociales, sino que tiene su propia perspectiva parti
cular
y est especializada en el vnculo social, que mantiene unidos a los grupos
humanos; en las instituciones sociales, que suponen tanto un reflejo cristalizad
o
de los valores de su cultura como la organizacin del ejercicio de unas funciones
vitales para la sociedad; y en las acciones e interacciones sociales que se desa
rrollan
en la sociedad y que regeneran dinmicamente la cultura dominante.
d) La Sociologa no es la ciencia de los remedios, por cuanto que al no aceptar la
existencia de leyes naturales que regulen el comportamiento humano, tampoco
8
puede esperar que de la aplicacin de sus conocimientos se derive una especie
de ingeniera social que haga funcionar la sociedad a la perfeccin, como un
reloj, ya que el funcionamiento de la sociedad depende de ella misma y de sus
miembros que, haciendo uso de su influencia dentro de una correlacin plural
de poderes, legitimados de a cuerdo con los procedimientos histricos dominantes,
conducen la sociedad independientemente de los conocimientos de la
Sociologa.
e) La Sociologa no es un estado de opinin sobre la sociedad como pudiera deducirse
del hecho de que muchos conocimientos sociolgicos coincidan con el sentido
comn, ni como consecuencia de que muchos socilogos emitan sus
opiniones particulares a travs de los medios de comunicacin social, ni como
consecuencia del pluralismo paradigmtico de la Sociologa, que podra dar la impresin
de una mera discusin acadmica sobre la sociedad; sino que la Sociologa
tiene un nico mtodo cientfico que utiliza con igual rigor desde cualquier
escuela paradigmtica, aunque sus intereses e ideologas les lleven a elegir diferen
tes
objetos sociales de estudio, les lleve a adoptar perspectivas especializadas
en un aspecto del objeto en vez de en otro, o les lleve a desarrollar diferentes
tcnicas
de investigacin social, de cuya utilidad y aplicacin se han derivado, a veces,
nuevas especialidades sociolgicas.
f) La Sociologa no es una ciencia sin objeto de estudio abarcable como consecuenc
ia
de la subjetividad inalienable del socilogo, del carcter dinmico e histrico
del acontecer humano, de la pluralidad de culturas existentes en la tierra y
de los grados de libertad social de las personas; sino que la Sociologa dispone d
e
un objeto de estudio comprensible ya que el comportamiento de las cosas sociales
no responde al azar, como si se tratara de partculas subatmicas en un espacio
browniano, sino que est condicionado por la sociedad en la que se
desenvuelven. El objeto de la Sociologa es la sociedad y su conocimiento es posib
le
mediante la aplicacin del mtodo cientfico.
1.2. Las formas de conocimiento no cientfico
Conocer, del latn cognoscere, equivale a averiguar mediante el ejercicio de las f
acultades
intelectuales, la naturaleza, cualidades y relaciones de las cosas.
Como seala Tamayo:
Conocer es enfrentar la realidad; todo conocimiento es forzosamente una relacin
en la que aparecen dos elementos relacionados entre s; uno cognoscente, llamado
sujeto, y otro conocido, llamado objeto. Esta relacin implica una actividad en el
sujeto,
la cual es la de aprehender el objeto, y la del objeto es simplemente la de ser
aprehendido
por el sujeto. Es, pues, el sujeto quien determina la relacin con el objeto, y po
r
tanto determina esa actividad de conocer y puede entrar en relacin con el objeto
de diferentes
maneras, lo cual hace que la actividad de conocer flucte entre el conocimiento
vulgar y el conocimiento cientfico.9
9 M. Tamayo: El proceso de la investigacin cientfica, Noriega Editores, Mxico, 1994
, p. 19.
9
El conocimiento vulgar ha sido, durante la mayor parte de la historia, la nica fo
rma
de conocimiento. Antes de la formalizacin del mtodo cientfico los sujetos se aproxi
maban
a los objetos y no slo los comprendan, sino que su comprensin, equivocada o no,
produca consecuencias reales.
Antes de que la epistemologa, la neurofisiologa y la ciberntica trataran de explica
r
el proceso del conocimiento y antes de que el mtodo cartesiano estableciera las r
eglas
para la direccin de la mente aplicadas al conocimiento cientfico, los sujetos cono
can los
objetos de su entorno, los explicaban, los relacionaban e incluso predecan su ocu
rrencia.
Como seala Friedrichs:
Los progenitores del homo sapiens pudieron por primera vez establecer generaliza
ciones
conceptuales susceptibles de ser compartidas con sus semejantes y transmitidas
de generacin en generacin ( ). Esta conducta adaptativa implica generalizar
de un estmulo primario a otro, y la generalizacin basada en la experiencia emprica
es la actividad fundamental de la ciencia.10
Aquellos sistemas, aunque produjeran conocimientos, no seguan el mtodo cientfico
y solan fundamentarse en tres principios: la fe, la autoridad y la experiencia.
La fe produce un conocimiento basado en una creencia sobre la existencia de un s
er
o seres superiores que regulan los sucesos de la vida natural o social de tal fo
rma que es
su intervencin la que produce o evita dichos acontecimientos, de donde se derivara
n ciertos
rituales propiciatorios para atraer el favor de los dioses.
Como las creencias religiosas y mgicas seala Lienhardt comprenden definiciones
de orden fsico, intelectual y moral, parte de la prctica religiosa consiste en int
entar descubrir
relaciones existentes entre ese orden y los sucesos y situaciones de la vida hum
ana.11
En este sentido, las creencias producen un conocimiento que debemos distinguir
del conocimiento cientfico. Como diferencia Giddens:
Primero, la ciencia opera dentro de una concepcin del mundo que trata los acontec
eres
de la naturaleza como el resultado de fuerzas impersonales (en vez de personales c
omo
ocurre con la magia) Segundo, la ciencia institucionaliza la presentacin pblica, de
ntro de
comunidades profesionales, de unos modos por los cuales se formulan teoras y se r
ealizan
observaciones Pero religin y magia raramente buscan su autotransformacin racional
sobre la base de la recepcin crtica de observaciones documentadas Por fin, religin y
magia, con frecuencia incluyen formas de actividad que son ajenas a la ciencia oc
cidental:
incluyendo el culto de un ceremonial regularizado 12
La crtica cientfica de la fe descansa en el criterio ilustrado de que creer no es

lo mismo
que saber, como demuestra la construccin de cualquier oracin en la que cambiemos u
n
verbo por otro. La fe no es un conocimiento cientfico sino que como seala gnes Hell
er:
Se trata de un sentimiento que acompaa a comportamientos humanos ( ).
Cuando un hombre se casa con una muchacha despus de haberla visto slo dos veces
porque sabe que ser feliz con ella, es evidente que este saber no se basa ni en la
exTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
10 R. Friedrichs: Sociologa de la Sociologa, Ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1977, pp
. 204 y 205.
11 G. Lienhardt: Antropologa social, Ed. F.C.E., Mxico, 1966, p. 226.
12 A. Giddens: Las nuevas reglas del mtodo sociolgico, Ed. Amorrortu, Buenos Aires
, 1997, pp. 167 y 168.
10
periencia, ni en la reflexin, sino en el pensamiento intuitivo, donde el sentido
de la
certeza cumple una funcin de primer plano.13
La certidumbre sustituye a la verdad.
La autoridad, como fuente de conocimiento, emana del crdito que se da a una perso
na
en determinada materia y que puede descansar en su poder efectivo, para que se i
mponga
su voluntad como un hecho material, o en su prestigio y respetabilidad, que indu
ce
a creer que lo que sostiene es cierto y de innecesaria verificacin.
Tanto la autoridad basada en el poder como la autoridad fundada en el prestigio
han
sido, durante siglos, una fuente de presunto conocimiento sobre la respuesta cor
recta a
las cuestiones planteadas por la observacin de determinados sucesos o sobre la fo
rma
ms adecuada de resolver los problemas de ellos derivados. El procedimiento basado
en
la autoridad transfiere la responsabilidad de las respuestas no a un ser sobrena
tural sino
a un ser humano cuyo arbitrio resulta aceptable.
La experiencia, en fin, es el conocimiento ordinario que se adquiere con la prcti
ca.
Este conocimiento, como seala Bunge:
Puede desarrollarse en alguna de las tres direcciones siguientes: i) Conocimient
o
tcnico: es el conocimiento especializado, pero no-cientfico, que caracteriza las a
rtes
y habilidades profesionales. ii) Protociencia, o ciencia embrionaria, que puede
ejemplificarse
en el trabajo cuidadoso, pero sin objeto teortico, de observacin y experimentacin.
iii) Pseudociencia: un cuerpo de creencias y prcticas cuyos cultivadores
desean, ingenua o maliciosamente, dar como ciencia, aunque no comparten con sta
ni el planteamiento, ni las tcnicas, ni el cuerpo de conocimientos.14
No obstante, el conocimiento no cientfico, aunque antiguo como el hombre y en
modo alguno riguroso, no es una forma de conocimiento que se haya extinguido en
el mbito
de los seres humanos; sino que convive con el mtodo cientfico a la hora de explica
r
y predecir el comportamiento y de este conocimiento derivar las consecuencias de
algunas
decisiones tomadas al efecto.

Esta coexistencia del mtodo cientfico con otros procedimientos de conocimiento se
manifiesta entremezclada incluso en la misma vida de los cientficos profesionales
que se
atienen al mtodo y al contraste de sus opiniones con la experiencia real y con la
opinin
de sus colegas en sus jornadas laborales y, sin embargo, recurren a explicacione
s no cientficas
y obran en consecuencia cuando hablan de asuntos ajenos a su profesin. Como seala
Bertrand Russell:
El mtodo cientfico, a pesar de su sencillez esencial, ha sido obtenido con una gra
n
dificultad, y an es empleado nicamente por una minora, que a su vez limita su aplic
acin
a una minora de cuestiones sobre las cuales tiene opinin. Si el lector cuenta entr
e
sus conocidos a algn eminente hombre de ciencia ( ). Consltele sobre partidos poltico
s,
teologa, impuestos, corredores de rentas, pretensiones de la clase trabajadora y
otros
temas de ndole parecida, y es casi seguro que al poco tiempo habr provocado una ex
plosin
y le oir expresar opiniones nunca comprobadas con un dogmatismo que jams
desplegara respecto de los resultados bien cimentados de sus experiencias de labo
ratorio.15
13 A. Heller: Sociologa de la vida cotidiana, Ed. Pennsula, Barcelona, Op. cit. pp
. 348 y 349.
14 M. Bunge: La investigacin cientfica, Ed. Ariel, Barcelona, 1969, p. 54.
15 B. Russell: La perspectiva cientfica, Ed. Sarpe, Madrid, 1983, pp. 27 y 28.
11
1.3. El nacimiento de la ciencia
El conocimiento cientfico basado en la observacin, el establecimiento de hiptesis
y la verificacin, respetando los principios de la evidencia, el anlisis, la causal
idad y la exhaustividad,
es relativamente moderno en comparacin con la historia escrita de la humanidad
y su alumbramiento no fue rpido ni fcil. Hay cierto consenso en considerar
entre los fundadores o padres de la ciencia a tres astrnomos: Coprnico (1473-1543)
, que
formul matemticamente la cosmologa heliocntrica que lleva su nombre; Galileo (15641642), fundador de la cinemtica e iniciador del mtodo experimental; y Kepler (1571
1630), que enunci las leyes del movimiento elptico de los planetas.
En este sentido Bertrand Russell concreta que:
El mtodo cientfico, tal y como lo entendemos, aparece en el mundo con Galileo,
y en menor grado con su contemporneo Kepler ( ). Fueron Kepler y Galileo los
que establecieron el hecho de que la tierra y otros planetas giran alrededor del
sol. Esto
haba sido afirmado por Coprnico, y por ciertos griegos (Aristarco de Samos).16
El nacimiento de la ciencia fechado aproximadamente en el siglo XVI, estuvo prec
edido
por algunos destacados precursores como Leonardo da Vinci (1452-1519), que no
slo aport una serie de experimentos mecnicos, pticos y qumicos, que slo podemos
considerarlos como protociencia, sino que, principalmente, aport un cambio de per
spectiva
en la aproximacin al conocimiento de los objetos de estudio combinando todos
los conocimientos existentes para solucionar problemas prcticos; y como Giordano
Bruno
(1548-1600), que pag con su vida sus opiniones religiosas y cosmolgicas.
Antes de Leonardo y Bruno, debemos destacar otros tres predecesores del pensamie
nto
cientfico como son Alberto Magno (1193-1280), Toms de Aquino (1225-1274) y
Guillermo de Occam (1290-1349) quienes recuperaron el conocimiento aristotlico pe
rdido
y paulatinamente fueron estableciendo la necesidad de separar la fe de la razn.
Si Alberto Magno, Toms de Aquino, Guillermo de Occam, Leonardo da Vinci y Giordan
o
Bruno pueden ser considerados precursores del conocimiento cientfico encarnado
por Coprnico, Galileo y Kepler, Ren Descartes (1596-1650), fundador del Racionalis
mo
y autor del celebrrimo Discurso del mtodo, puede ser considerado el filsofo que est
ablece
las reglas del mtodo cientfico.
Merece la pena detenerse y recordar las reglas para la direccin de la mente que e
stablece
Descartes en su Discurso:
El buen sentido es la cosa mejor repartida del mundo, pues cada uno piensa estar
tan bien provisto de l que, aun aquellos que son ms difciles de contentar en todo l
o
dems, no acostumbran a desear ms del que tienen. En lo cual no es verosmil que todo
s
se engaen, sino que ms bien atestigua ello que el poder de bien juzgar y de distin
guir
lo verdadero de lo falso, que es propiamente lo que se llama el buen sentido o l
a razn, es
naturalmente igual en todos los hombres; y asimismo, que la diversidad de nuestr
as opiniones
no proviene de que unos sean ms razonables que otros, sino solamente de que
conducimos nuestros pensamientos por diversas vas y no consideramos las mismas
cosas. Pues no basta tener la mente bien dispuesta, sino que lo principal es apl
icarla bien.17
16 Ibdem, p. 32.
17 R. Descartes: Discurso del mtodo, Ed. Orbis, Barcelona, 1983, p. 43.
12
Para aplicar bien nuestra mente, contina Descartes:
No hay ms que dos puntos que considerar, a saber: nosotros, que conocemos, y
los objetos, que deben ser conocidos. En nosotros hay solamente cuatro facultade
s que
pueden servirnos para ese uso: son stas: el entendimiento, la imaginacin, los sent
idos
y la memoria. Ciertamente slo el entendimiento es capaz de percibir la verdad; no
obstante,
debe ser ayudado por la imaginacin, los sentidos y la memoria, para no descuidar
al azar nada de lo que se ofrece a nuestra industria.18
Para utilizar las herramientas del entendimiento, la imaginacin, los sentidos y l
a
memoria en el conocimiento de un objeto, debemos atenernos, segn Descartes, a cua
tro
principios:
El primero, no aceptar nunca cosa alguna como verdadera que no la conociese
evidentemente como tal, es decir, evitar cuidadosamente la precipitacin y la prev
encin
y no admitir en mis juicios nada ms que lo que se presentase a mi espritu tan
clara y distintamente que no tuviese ocasin alguna de ponerlo en duda. El segundo
, dividir
cada una de las dificultades que examinase en tantas partes como fuera posible y
como se requiriese para su mejor resolucin. El tercero, conducir ordenadamente mi
s
pensamientos, comenzando por los objetos ms simples y fciles de conocer para ascen
der
poco a poco, como por grados, hasta el conocimiento de los ms complejos, suponien
do,
incluso, un orden entre los que no se preceden naturalmente. Y el ltimo,
hacer en todas partes enumeraciones tan completas y revistas tan generales que e
stuviese
seguro de no omitir nada.19
En definitiva, los Principios de evidencia, anlisis, causalidad y exhaustividad s
on
los que perfilaron el nacimiento de un nuevo mtodo para conocer los objetos que n
os circundan,
tanto naturales como sociales, y que denominamos ciencia. Este nuevo mtodo es
el que se impondra paulatinamente en el mbito del conocimiento, tanto para seguirl
o
como para criticarlo y matizarlo, llegando sus ecos hasta el mundo cotidiano act
ual convirtindose
en parte sustancial de la cultura dominante, por lo menos en el mundo moderno
occidental.
Como seala Salustiano del Campo:
Los valores culturales en vigor durante este periodo fueron: el racionalismo con
el desarrollo de la lgica y la matemtica ; el empirismo con su hincapi en la observacin
y en la experimentacin ; el mtodo lgico experimental combinacin de
los elementos anteriores ; la creencia en la legalidad tanto en la naturaleza como
en
la sociedad, que no es sino una parte de aquella ; el pragmatismo la utilizacin del
conocimiento para la transformacin del mundo ms que para la obtencin de la sabidura
per se ; el ascetismo caracterstico de la vocacin cientfica; el escepticismo
frente a la autoridad y a la tradicin; y finalmente, el individualismo.20
La ciencia no slo se constituy en un procedimiento formal, sino en un valor reflejad
o
en la estructura social a travs de instituciones y polticas cientficas.
18 Ibdem, p. 199.
19 Ibdem, pp. 59 y 60.
20 S. del Campo: La Sociologa cientfica moderna, Ed. Instituto de Estudios Polticos
, Madrid, 1969, p. 53.
13
1.4. El mtodo cientfico
Como seala Russell:
Para llegar a establecer una ley cientfica existen tres etapas principales: la pr
imera
consiste en observar los hechos significativos; la segunda, en sentar hiptesis qu
e,
si son verdaderas, expliquen aquellos hechos; la tercera, en deducir de estas hi
ptesis
consecuencias que puedan ser puestas a prueba por la observacin. Si las consecuen
cias
son verificadas se acepta provisionalmente la hiptesis como verdadera... En el es
tado
actual de la ciencia, ni los hechos ni las hiptesis estn aislados: existen dentro
del
cuerpo general del conocimiento cientfico.21
Mario Bunge desarrolla estos pasos en el camino que supone el mtodo cientfico:
Distinguimos, efectivamente, la siguiente serie ordenada de operaciones:
1. Enunciar preguntas bien formuladas.
2. Arbitrar conjeturas, fundadas y contrastables con la experiencia, para contes
tar
a las preguntas.
3. Derivar consecuencias lgicas de las conjeturas.
4. Arbitrar tcnicas para someter las conjeturas a contrastacin.
5. Someter a su vez a contrastacin esas tcnicas para comprobar su relevancia
y la fe que merecen.
6. Llevar a cabo la contrastacin e interpretar sus resultados.
7. Estimar la pretensin de verdad de las conjeturas y la fidelidad de las tcnicas.
8. Determinar los dominios en los cuales valen las conjeturas y las tcnicas, y
formular los nuevos problemas originados por la investigacin.22
El procedimiento, conceptualmente hablando, resulta sencillo: a partir de una te
ora
o unos conocimientos preexistentes, la observacin de un hecho suscita o estimula
una
pregunta que exige resolucin, mediante la teora ya conocida o mediante una aproximac
in
cientfica a su resolucin, empezando por sentar una hiptesis plausible sobre la
respuesta adecuada a los problemas o interrogantes derivados de la observacin de
un
hecho y su verificacin emprica de donde se obtendra, en caso de ser positiva, su de
mostracin,
de tal manera que la hiptesis se transformara en ley, que interactuara con
las otras leyes regenerando la teora de la que parta, y as indefinidamente.
Desde esta perspectiva metodolgica, los planteamientos del Crculo de Viena son esc
larecedores
y nos van a servir de punto de partida. Como sealan Juan Antonio Caas y
Javier Fernndez:
Podemos considerar dos aportaciones bsicas o fundamentales del Crculo de
Viena, como son:
1. La divisin sistemtica y excluyente de todos los enunciados en analticos y
sintticos. Los analticos son propios de la Lgica y las Matemticas, y su verTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
21 B. Russell: La perspectiva cientfica, op. cit. p. 59.
22 M. Bunge: La investigacin cientfica, op. cit., pp. 25 y 26.
14
dad o falsedad se comprueba utilizando mtodos lgicos (Ciencias Formales).
Los sintticos conllevan informacin sobre el mundo en que vivimos, son verificables
(Ciencias Empricas), y su test consiste en el recurso a la experiencia.
Todo enunciado fuera de estos dos es una proposicin sin sentido.
2. La Verificacin es el criterio nico que divide lo significativo de lo que no tie
ne
significado al tiempo que sirve para establecer la demarcacin entre enunciados
cientficos y no-cientficos.23
Esta verificacin, como sistema de demarcacin cientfica en el campo de las ciencias
empricas, fue rechazada por Popper, para quien:
El criterio de demarcacin inherente a la lgica inductiva esto es, el dogma positivi
sta
del significado o sentido equivale a exigir que todos los enunciados de la
ciencia emprica sean susceptibles de una decisin definitiva con respecto a su verd
ad
o su falsedad (...). Esto quiere decir que han de tener una forma tal que sea lgi
camente
posible tanto verificarlos como falsarlos (...). Ahora bien; en mi opinin (...) l
as teoras
no son nunca verificables empricamente (...) estas consideraciones nos sugieren q
ue el
criterio de demarcacin que hemos de adoptar no es el de la verificabilidad, sino
el de
la falsabilidad de los sistemas. Dicho de otro modo: no exigir que un sistema cie
ntfico
pueda ser seleccionado, de una vez para siempre, en un sentido positivo; pero s q
ue
sea susceptible de seleccin en un sentido negativo por medio de contrastes y prue
bas
empricas: ha de ser posible refutar por la experiencia un sistema cientfico emprico
.24
Para Popper:
La ciencia no es un sistema de enunciados seguros y bien asentados, ni uno que
avanzase firmemente hacia un estado final: Nuestra ciencia no es conocimiento (e
pisteme):
nunca puede alcanzar la verdad, ni siquiera el sustituto de sta que es la probabi
lidad
( ) La ciencia nunca persigue la ilusoria meta de que sus respuestas sean
definitivas, ni siquiera probables; antes bien, su avance se encamina hacia una
finalidad
infinita y sin embargo alcanzable : la de descubrir incesantemente problemas
nuevos, ms profundos y ms generales, y de sujetar nuestras respuestas (siempre pro
visionales)
a contrastaciones constantemente renovadas y cada vez ms rigurosas.25
Estas contrastaciones rigurosas deben de seguir los siguientes cuatro procedimie
ntos:
En primer lugar, se encuentra la comparacin lgica de las conclusiones unas
con otras (para asegurar la coherencia del sistema) ( ). Despus, est el estudio de l
a
forma lgica de la teora (para evitar tautologas) ( ). En tercer trmino, tenemos la
comparacin con otras teoras (para asegurarse de la innovacin que supone la teora
sometida a contrastacin) ( ). Y finalmente, viene el contrastarla por medio de la a
plicacin
emprica de las conclusiones que pueden deducirse de ella.26
De esta forma, podramos resumir la teora de Popper sobre el avance cientfico dicien
do
que se produce como consecuencia del surgimiento de teoras atrevidas y por la
23 J. A. Caas y J. Fernndez: Metodologa de las ciencias sociales, Ed. Universidad d
e Crdoba, Crdoba, 1994, pp.
133 y 134.
24 K. R. Popper: La lgica de la investigacin cientfica, Ed. Tecnos, Madrid, 1985, p
p. 39 y 40.
25 Ibdem, pp. 259-262.
26 Ibdem, p. 32.
15
competencia entre stas por sobrevivir en un mundo de contrastaciones en el que la
s teoras
que pueden explicar ms cantidad de fenmenos y resisten mayor nmero de pruebas
empricas son las que sobreviven, en trminos que nos recuerdan a la teora de Darwin2
7
sobre el origen de las especies.
Frente a esta concepcin lineal, competitiva y teleolgica de Popper, que supone una
competicin individual y constante en pos de una verdad provisional y manifiestame
nte inalcanzable,
Kuhn proporciona un esquema interpretativo de la evolucin de la ciencia basado
en los paradigmas cientficos que no se ven arrastrados desde el futuro, sino que
parten de un pasado estable y slido, de una ciencia normal desde la que se produce,
como consecuencia de una crisis, la evolucin de los paradigmas.
Como seala Kuhn:
Ciencia normal significa investigacin basada firmemente en una o ms realizaciones
cientficas pasadas, realizaciones que alguna comunidad cientfica particular
reconoce, durante cierto tiempo, como fundamento para su prctica posterior.28
A este fundamento es a lo que Kuhn denomina paradigma y aunque reconoce utilizarlo
en veintids sentidos diferentes, nosotros vamos a utilizarlo en el sentido de que

es
lo que los miembros de una comunidad cientfica comparten, y, recprocamente, una co
munidad
cientfica consiste en hombres que comparten un paradigma29. Paradigma este
que se materializa en alguna teora, en algunas tcnicas y en algn logro ejemplar, qu
e
tenga la suficiente fuerza y vigor como para mantener su solvencia cientfica; per
o sin agotarlo,
permitiendo la continuacin de nuevas investigaciones, sirviendo, adems, como
una especie de fotografa del rompecabezas terminado que se tiene que recomponer.
Cuando la profesin no puede pasar por alto ya las anomalas que subvierten la
tradicin existente de prcticas cientficas, se inician las investigaciones extraordi
narias
que conducen, por fin, a la profesin a un nuevo conjunto de compromisos, una
base nueva para la prctica de la ciencia. Los episodios extraordinarios en que ti
enen
lugar esos cambios de compromisos profesionales son los que se denominan revoluc
iones
cientficas.30
Juan Antonio Caas y Javier Fernndez nos resumen los postulados de Kuhn:
1. Los miembros de una tradicin cientfica disponen de un paradigma comn.
2. En la Ciencia Normal no se comprueban las teoras.
3. El xito de un paradigma es al principio en gran parte una promesa de xito.
4. La actividad del cientfico normal consiste en resolver rompecabezas dentro de
un
mismo paradigma. Los rompecabezas pueden derivar en anomalas y stas en crisis.
Pero crisis y anomalas no bastan para derribar un paradigma.
5. Los problemas de la configuracin y de la corroboracin carecen de objeto.
6. No existen observaciones neutrales independientes de toda teora.
27 Ch. Darwin: El origen de las especies; Ed. Sarpe, Madrid, 1983.
28 T. Kuhn: La estructura de las revoluciones cientficas, Ed. F. C. E. Mxico, 1975
, p. 33.
29 Ibdem, p. 271.
30 Ibdem, p. 27.
16
7. Una teora nunca se rechaza debido a un experimento crucial.
8. La incapacidad para hallar una solucin desacredita slo al cientfico, no a la teo
ra.
9. Rechazar un paradigma sin poner al mismo tiempo otro en su lugar significa re
chazar
la ciencia misma.
10. Un paradigma no se abandona debido a experiencias adversas sino slo cuando ya
hay otro candidato dispuesto a ocupar su lugar.
11. Los partidarios de paradigmas distintos no pueden establecer ningn contacto lg
ico
entre s, sino que hablan sin entenderse o utilizan argumentos circulares.
12. Paradigmas distintos no son comparables entre s.
13. Las teoras que se suceden en el curso de una revolucin cientfica son incomparab
les.
14. La teora suplantada en el transcurso de una revolucin cientfica no es reducible
a la teora suplantadora.
15. Las anomalas y las crisis no concluyen despus de reflexiones continuadas, sino
con un fenmeno relativamente repentino, que se parece a un cambio psicolgico.31
En definitiva, para Kuhn, la historia de la ciencia no es una bsqueda constante d
e
la verdad por la que compiten las diferentes teoras, sobreviviendo slo aquellas qu
e producen
ms informacin o soportan mayor nmero de comprobaciones, sino que, a partir
de una situacin de preciencia, un paradigma (teora, ejemplo y tcnica) se institucio
naliza
(socializando a sus miembros y a sus discpulos) dando paso a un periodo de cienci
a
normal (acumulativa y unidireccional) cuyas anomalas puede resolver el propio par
adigma
o, en su defecto, abocar a una situacin de crisis que dara paso a un nuevo paradig
ma
que al consolidarse cristalizara en otra poca de ciencia normal, rescribindose
desde el principio la historia de la ciencia, y as sucesivamente.
Como dice Losee, Kuhn mantiene que:
... la lgica de falsacin popperiana no es aplicable al caso del rechazo de un para
digma.
No se desestima un paradigma sobre la base de una comparacin de sus consecuencias
con los elementos de juicio empricos; sino que el rechazo de un paradigma es ms
bien una relacin triangular en la que estn involucrados un paradigma establecido,
un
paradigma rival y los elementos de juicio observacionales. La ciencia pues entra
en un
periodo revolucionario cuando surge un paradigma alternativo prometedor.32
En una posicin sinttica a las de Popper y Kuhn podemos encontrar a Imre Lakatos
y su teora de los Programas cientficos:
Consistentes en reglas metodolgicas que nos indican los caminos que tenemos
que evitar (heurstica negativa) y aquellos que tenemos que seguir (heurstica posit
iva)
( ). Todo programa de investigacin cientfica est caracterizado por un ncleo central
(con sus enunciados bsicos y las hiptesis a partir de las cuales se desarrolla el
programa). La heurstica negativa prohbe toda maniobra que vaya contra el corazn
del programa. En su lugar, podemos inventar hiptesis auxiliares que formen un cintu
rn
de proteccin alrededor del corazn que distraigan hacia ellas las maniobras de
31 J. A. Caas y J. Fernndez: Metodologa de las ciencias sociales, op. cit. pp. 154
y 155.
32 J. Losee: Introduccin histrica a la Filosofa de la Ciencia, Ed. Alianza, Madrid,
1981.
17
ataque ( ). Los programas de investigacin, adems de su heurstica negativa estn caracte
rizados
por una heurstica positiva ( ). La poltica investigadora y el orden de las
investigaciones, organizado en mayor o menor medida, es la heurstica positiva de
los
programas de investigacin ( ). La heurstica positiva es la que salva al cientfico de
la confusin de un mar de problemas.33
Es decir, para Lakatos, como para Kuhn, la evolucin de la ciencia es colectiva, a
utoestimulada
y considera que una teora cientfica no es refutada por la observacin o por
un hecho crucial, sino por el triunfo de una teora rival. De igual modo considera
, coincidiendo
en este caso con Feyerabend, que el territorio de la ciencia est influido por el am
biente
poltico y social.
Efectivamente, para Lakatos: La demarcacin entre ciencia y pseudociencia no es
slo un problema interno de la filosofa (metodolgico), sino que tiene una vital impo
rtancia
social y poltica.34
No obstante, Lakatos acusa a Kuhn de psicologismo y defiende la necesidad de algn
tipo de falsabilidad o posible refutacin emprica de los postulados cientficos para
poder
darlos provisionalmente como vlidos, aunque con un procedimiento ms sofisticado qu
e
el de Popper. Como indica el mismo Lakatos: La falsabilidad sofisticada se difere
ncia de
la falsabilidad ingenua tanto en sus reglas de aceptacin, como en sus reglas de f
alsacin
o eliminacin.35
Mientras que para el falsacionismo ingenuo cualquier teora experimentalmente fals
able
es aceptable como cientfica, para el falsacionismo sofisticado una teora es acepta
ble
como cientfica slo si tiene un aumento de contenido emprico corroborado con
respecto de su predecesora, adems de ser falsable.
Mientras que para el falsacionismo ingenuo cualquier teora falsada por cualquier
enunciado observacional que entre en conflicto con ella queda rechazada como cie
ntfica,
para el falsacionismo sofisticado una teora queda falsada y rechazada como cientfi
ca
slo si la nueva teora propuesta tiene ms contenido emprico que la anterior, si dicho
exceso
de contenido emprico queda corroborado y si incluye todo aquello de la teora anter
ior
que no queda refutado.
Por su parte, Feyerabend, recoge el relativismo de Kuhn y Lakatos y lo lleva a p
osiciones
extremas con su anarquismo epistemolgico, cuyo enunciado, en mi opinin, tiene
una carcter ms dramtico que sus consecuencias reales, por cuanto que aunque context
ualice
cualquier ciencia en su cultura y stas cambien en el tiempo y en el espacio, no d
ejan
de ser tales en su tiempo y en su espacio. El planteamiento de Feyerabend le lle
va a una descalificacin
general del mtodo cientfico y a una defensa del oportunismo metodolgico.
Efectivamente, sostiene que en un mundo complejo cualquier investigador slo tendr
xito si es un oportunista metodolgico sin contemplaciones e, inspirndose en Lenin,
recomienda que todo investigador debe renunciar al deseo de seguridad que propor
cionan,
por ejemplo, la claridad y la precisin y:
33 I. Lakatos: The methodology of scientific research programmes, Ed. Cambridge
University Press, Cambridge, 1978,
pp. 47-50.
34 Ibdem, p. 1.
35 Ibdem, p. 31.
18
... ser capaz de entender y aplicar no slo una metodologa particular, sino cualqui
er
metodologa y variacin de ella que pueda imaginar ( ) y estar preparado para pasar
de una a otra de la manera ms rpida e inesperada ( ). La ciencia como realmente la
encontramos en la historia es una combinacin de tales reglas y de error. De lo qu
e se
sigue que el cientfico que trabaja en una situacin histrica particular debe aprende
r
a reconocer el error y convivir con l ( ). Ahora bien, el error ( ) depende de las ci
rcunstancias
( ) el propio error es un fenmeno histrico.36
Junto a la renuncia al mtodo cientfico y a la contextualizacin de la ciencia compue
sta
por un pluralismo metodolgico plagado de errores, Feyerabend descalifica la cultu

ra
cientfica sealando que se trata de un proceso de socializacin desarrollado en las
siguientes etapas:
Primeramente se define un dominio de investigacin. A continuacin, el dominio
se separa del resto de la historia y recibe una lgica propia. Despus, un entrenami
ento
completo en esa lgica condiciona a aquellos que trabajan en el dominio en cuestin
para que no puedan enturbiar involuntariamente la pureza (lase esterilidad) que s
e
ha conseguido. En el entrenamiento, una parte esencial es la inhibicin de las int
uiciones
que pudieran hacer borrosas las fronteras ( ). Es obvio que tal educacin, tal
compartimentacin, tanto de los dominios del conocimiento como de la consciencia,
no puede reconciliarse fcilmente con una actitud humanitaria ( ) comprime como
el pie de una dama china ( ) [En cambio] Los nios usan palabras, las combinan, juega
n
con ellas hasta que atrapan un significado que hasta ese momento ha permanecido
fuera de su alcance ( ). No hay razn para que este mecanismo tenga que dejar
de funcionar en el adulto ( )37.
En estas circunstancias contina Feyerabend , puede hacerse una de las dos
cosas siguientes. Se puede dejar de apelar a estndares permanentes que permanezca
n
obligatorios a travs de la historia, y que gobiernen cada periodo singular de des
arrollo
cientfico y cada transicin de un periodo a otro. O se pueden retener tales estndare
s
como un ornamento verbal, como un monumento a tiempos ms felices en los
que era posible llevar una empresa tan compleja y catastrfica como la ciencia con
unas pocas reglas simples y racionales. Parece que Lakatos quiere elegir la segund
a
alternativa.38
Fragmentacin y cambio vertiginoso parecen ser caractersticas del mundo y de la
ciencia actual ante los que Feyerabend adopta criterios intuitivos y espontneos d
e obtencin
del conocimiento, pero sin mtodo, o, mejor dicho, con su mtodo, que consiste
en no temer al caos en el que penetra mediante la utilizacin de su epistemologa ana
rquista
que recuerda al solfeo de una banda de jazz.
La aceptacin de la pluralidad de teoras y observaciones (el principio de proliferac
in
), el rechazo del dogmatismo cientfico (la libertad metodolgica y el no-sometimient
o
a normas rgidas), y el principio de tenacidad (las ideas que se contienen en las
teoras
deben mantenerse an cuando estas teoras no queden plenamente contrastadas por la
36 P. K. Feyerabend: Contra el mtodo: Esquema de una teora anarquista del conocimi
ento, Ed. Orbis, Barcelona,
1984, pp. 12 y 13.la importancia que tiene para el educador, y especialmente par
a el psicopedagogo, el conocimiento de las
investigaciones que se han producido en los ltimos aos en Neuropsicologa.
37 Ibdem, pp. 15-22.
38 Ibdem, p. 101.
19
realidad), son ideas subyacentes en los trabajos de Feyerabend acerca de la meto
dologa
cientfica. Siguiendo el citado principio de proliferacin, propone inventar y elabo
rar teoras
que sean inconsistentes con el enfoque generalmente aceptado, an en el supuesto d

e
que aqul est firmemente apoyado en los hechos. As, el conocimiento cientfico se basa
r
en la construccin de nuevos conceptos que en el momento de su formulacin estn en
contradiccin con la teora imperante.
Como ya hemos visto, el mtodo cientfico de pensar no ha sido el nico a lo largo
de la historia, e incluso, an siendo el que produce ms verdad y ms control sobre la
produccin de dicha verdad, presenta, no obstante, tres flancos relativamente dbile
s: descansa
en axiomas indemostrables, est sujeto a las circunstancias ambientales, bsicamente
culturales, en las que se aplica y, como consecuencia de la complejidad de los o
bjetos
de su estudio, ha derivado hacia formas complejas de pensar:
En primer lugar y como sealan W. J. Goode y P. K. Hatt:
El mtodo cientfico descansa en unas bases no cientficas o axiomas epistemolgicos
por todos aceptados. He aqu algunas de estas bases no cientficas de la ciencia
. El mundo existe ( ). La verdad es que filosficamente, cabe la posibilidad de
negar su existencia. Sin embargo, la ciencia se basa en la afirmacin de que esta
aseveracin
elemental es cierta, y sostiene, adems, que el mundo es un mundo fsico
( ). Podemos conocer el mundo. Esta proposicin no es ms demostrable que la del
supuesto de la existencia del mundo. Tiene que ser verdad, debido a que deseamos
que
lo sea ( ). Conocemos el mundo por medio de nuestros sentidos. La ciencia da por s
upuesto
que podemos conocer el mundo por conducto de nuestros distintos rganos de
los sentidos ( ). No hay otro modo de conocerlo ( ). Los fenmenos estn relacionados
causalmente ( ). Las afirmaciones anteriores son postulados fundamentales
de la ciencia. No se les puede probar, pero son verdad debido a que queremos que
lo sean.39
En segundo lugar, ni el mundo ni la ciencia se han percibido y comprendido siemp
re
de igual modo, sino dentro de un contexto histrico y desde una cultura determinad
a.
Como recuerda Karl Popper:
La Sociologa del conocimiento arguye que el pensamiento cientfico y, en particular
,
el pensamiento referente a asuntos sociales y polticos, no se desarrolla en un
vaco absoluto sino dentro de una atmsfera socialmente condicionada ( ). Puede consid
erarse
la Sociologa del conocimiento como la versin hegeliana de la teora kantiana
del conocimiento, pues prolonga las lneas de la crtica kantiana de lo que
podramos denominar teora pasivista del conocimiento. Nos referimos con esto a la
teora de los empiristas hasta Hume ( ) que afirma que el conocimiento nos llega a t
ravs
de nuestros sentidos ( ) y que la mejor forma de evitar el error es adoptar una ac
titud
enteramente pasiva y receptiva. Contra esta teora receptacular del conocimiento,
Kant arguy que el conocimiento no es un conjunto de dones recibidos por los senti
dos
( ); sino, en gran medida, el resultado de nuestra actividad mental ( ) Kant dej
bien sentado que no es posible partir de la nada y que debemos encarar nuestra t
area
equipados con un sistema de supuestos previos que no han sido sometidos a la pru
eba
de los mtodos empricos de la ciencia ( ) Kant crea que era posible descubrir el nico
39 W. J. Goode y P. K. Hatt: Mtodos de investigacin social, Ed. Trillas, Mxico, 197
6, pp. 31 y 32.
20
conjunto verdadero e inmutable de categoras inmutables de nuestro bagaje intelect
ual,
es decir, la razn humana. Esta parte de la teora kantiana fue dejada de lado por
Hegel, quien a diferencia de Kant, no crea en la unidad del gnero humano. As, ense
que el bagaje intelectual del hombre estaba sujeto a continuas modificaciones y
formaba
parte de su patrimonio social ( ). La Sociologa del conocimiento ( ) bajo la influenc
ia
de Marx, subraya que el desarrollo histrico no produce un espritu nacional
uniforme, como sostuvo Hegel, sino ms bien varias ideologas totales, a veces opuesta
s,
dentro de una misma nacin, de acuerdo con la clase, el estrato o el hbitat sociale
s
de aquellos que los sustentan.40
En este mismo sentido y como seala Molina Montoro:
Desde Mannheim viene aceptndose que los antecedentes prximos de la Sociologa
del conocimiento se articulan en torno a dos grandes lneas de pensamiento: la
Ilustrada y la Romntica ( ). La Ilustracin posee una idea lineal del progreso
y hace de la crtica del prejuicio y del engao de los poderosos su objetivo principal
.
Confa plenamente en la existencia de una naturaleza humana bsicamente idntica
en todo tiempo y lugar, que los individuos, libres de obstculos intelectuales y p
olticos,
pueden desarrollar plenamente actuando conforme a una razn universal ( ). El Pensami
ento
Romntico, en cambio, concibe la sociedad bajo la metfora del organismo
: las sociedades no resultan de la deliberacin y acuerdo de los individuos; sino
que los anteceden, y slo en el complejo seno de las instituciones y costumbres qu
e las
articulan cobran los individuos sentido, incluso humanidad. Las sociedades son r
ealidades
histricas y, por tanto, los individuos tambin lo son ( ). Es una abstraccin sin
sentido hablar de derechos individuales atemporales y universales al margen de l
a historia
de las sociedades concretas.41
En este ltimo contexto romntico, un caso especialmente significativo de contextualis
mo
y relativismo es el del Programa Fuerte de la Escuela de Edimburgo, de
Bloor y Barnes, que, influidos por Hegel, Marx, Durkheim, Kuhn y Feyerabend cons
ideran
que no slo la ciencia es una institucin social, sino que el conocimiento es un pro
ducto
social de naturaleza semejante a las creencias generalmente aceptadas en un tiem
po y
lugar determinados.
Esta identificacin entre conocimiento-creencia descansa en un relativismo metdico,
que trata de evitar el etnocentrismo advirtiendo que unas culturas y otras son e
sencialmente
semejantes en su naturaleza; en un relativismo moral, que sostiene que no hay
normas morales universales, eternas ni necesarias y por tanto no podemos estable
cer conceptos
como los de bondad o justicia fuera de un contexto cultural determinado; y en un
relativismo cognitivo que elimina un rasgo decisivo de la ciencia como es el de
verdad, al
identificar conocimientos con creencias.
Es en el supuesto de este relativismo cognitivo respecto del que reacciona Molin
a
Montoro sealando dos argumentos en contra de la relatividad de la verdad:
En primer lugar, la afirmacin presupone una identificacin injustificada entre

la certeza y la verdad. Es decir; una cosa es la conviccin o certidumbre con que
un individuo
o grupo de individuos sostiene una creencia, y otra es el carcter verdadero (o
40 K. R. Popper: La sociedad abierta y sus enemigos, Ed. Paids, Barcelona, 1998,
pp. 382 y 383.
41 A. M. Molina Montoro: El Programa Fuerte de la Sociologa de la ciencia, Ed. Un
iversidad de Granada, Granada,
1999, pp. 45 y 46.
21
falso) del enunciado que formula esa creencia ( ). El significado de un enunciado
sinttico
(o sea, con la especificacin de las circunstancias espaciotemporales del estado
de cosas al que se refiere) el enunciado es verdadero o falso sin ms. El segundo
argumento
tiene carcter trascendental: la nocin intuitiva de verdad (de los enunciados) es
realista y absoluta ( ). Todo nuestro hablar sobre algo presupone esta nocin, y sin
ella
sera completamente ininteligible, completamente vacuo: si no suponemos que lo que
decimos sobre algo puede ajustarse o no a ese algo (o sea, ser verdadero o falso
), no
tiene ningn sentido que digamos nada.42
En tercer lugar, y an habindose demostrado esenciales las formas cartesianas de
pensar en el arranque de la ciencia, la evolucin del objeto de estudio, la necesi
dad de
adaptar nuestro pensamiento y nuestro lenguaje a la nueva situacin creada por la
evidencia
emprica, nos lleva, como seala Heisenberg43, a la necesidad de soportar incertidum
bres,
indeterminaciones, conflictos y fenmenos aleatorios, que, como contina
argumentando Morin, derivan en la formulacin del pensamiento complejo a partir de
los
tres principios enunciados por este socilogo francs:
El primero es el principio dialgico ( ) (que hace referencia a la complementariedad
de los contrarios). Orden y desorden son dos enemigos: uno suprime al otro
pero, al mismo tiempo, en ciertos casos colaboran y producen la organizacin y la
sociedad
( ). El segundo principio es el de recursividad organizacional ( ). Un proceso
recursivo es aquel en el cual los productos y los efectos son, al mismo tiempo,
causas
y productores de aquello que los produce ( ). La sociedad es producida por las int
eracciones
entre individuos; pero la sociedad, una vez producida, retroacta sobre los indivi
duos
y los produce. Si no existiera la sociedad y su cultura, un lenguaje, un saber
adquirido, no seramos individuos humanos. Dicho de otro modo, los individuos prod
ucen
la sociedad que produce a los individuos ( ). El tercer principio es el principio
hologramtico. En un holograma fsico, el menor punto de la imagen del holograma
contiene la casi totalidad de la informacin del objeto representado ( ). Cada clula
de
nuestro organismo contiene la totalidad de la informacin gentica de ese organismo
( ) (El individuo y el socilogo) no solamente son parte de la sociedad, sino que, ms
an, sin saberlo, estn posedos por toda la sociedad ( )44
Dentro del escenario de la complejidad, Francisco Lpez Ruprez reformula los princi
pios
cartesianos:
El paradigma de la complejidad, en tanto que filosofa cientfica, no rechaza de
plano, como inservibles, los preceptos del Discurso; sino que viene a destacar s
us lmites
de validez y nos alerta ante el hecho de que su aplicacin confiada pueda converti
r
a aquellos en autnticas trampas para el pensamiento, en verdaderos obstculos para
la comprensin de nuestra realidad natural y social.
Frente al precepto de la evidencia, la complejidad asume la incertidumbre como
rasgo consustancial a los sistemas complejos (...). Frente al principio de fragm
entacin,
la complejidad acepta que el todo es ms (o menos) que la suma de las partes aisla
damente
consideradas y apela a la nocin de emergencia para explicar un orden de realidad
que surge de la interaccin entre los elementos aun cuando no pueda reducirse a ca
da uno
42 Ibdem, pp. 277 y 278.
43 F. M. Heisenberg: Physique et philosophie, Ed. Albin Michel, Pars, 1975.
44 E. Morin: Introduccin al pensamiento complejo, Ed. Gedisa, Barcelona, 2001, pp
. 105-108.
22
de ellos. Frente a la causalidad lineal, postulada por el precepto causalista, e
l pensamiento
complejo admite la preeminencia de la causalidad circular (...). Frente al prece
pto de exhaustividad,
la complejidad asume la esencial incompletud del conocimiento y el papel
de nuestras representaciones como aproximacin limitada y parcial a lo real.45
La base axiomtica de la ciencia, su dependencia del ambiente social, la complejid
ad
de los objetos de estudio y la carga de error e incluso incertidumbre que soport
a la ciencia;
ms su coincidencia con otras formas de conocimiento en querer construir reproducc
iones
conceptuales de los hechos, no desmerecen el esfuerzo por encontrar un procedimi
ento racional
y objetivo de obtener conocimientos como es el caso del mtodo cientfico.
En consecuencia, seala Bunge:
La ciencia no pretende ser verdadera ni, por tanto, final e incorregible ( ). Lo
que afirma la ciencia es i) que es ms verdadera que cualquier otro modelo no cien
tfico
del mundo; ii) que es capaz de probar, sometindola a contrastacin emprica, esa
pretensin de verdad; iii) que es capaz de descubrir sus propias deficiencias, y i
v) que
es capaz de corregir sus propias deficiencias ( ). En cambio, las especulaciones n
ocientficas
acerca de la realidad: i) no suelen plantear cuestiones propias y limpiamente
formuladas, sino ms bien problemas que ya contienen presupuestos falsos o insoste
nibles;
ii) no proponen hiptesis ni procedimientos fundamentados y contrastables,
sino que ofrecen tesis sin fundamento y generalmente incontrastables, as como med
ios
incontrolables para averiguar su verdad; iii) no trazan contrastaciones objetiva
s de sus
tesis y de sus supuestas fuentes de conocimiento, sino que apelan a alguna autor
idad;
iv) consiguientemente no tienen ocasin alguna de contrastar sus conjeturas y proc
edimientos
con resultados empricos (...); v) (...) no suscitan problemas, pues todo su inters
es ms bien terminar con la investigacin.46

En lugar de comenzar un camino interminable, orientado por unos valores y por un
a
tica, que, de acuerdo con Merton47, debe cumplir con cuatro imperativos instituci
onales:
1. El Universalismo, como sistema basados en criterios impersonales y libre de
prejuicios.
2. El Comunismo, en el sentido de que todos los hallazgos de la ciencia deben cons
iderarse
patrimonio de la sociedad.
4. El Desinters, por cuanto que el cientfico debe guiarse por su curiosidad y afn
de conocimientos y no por criterios egostas y parciales.
5. El Escepticismo, que establece un sistema organizado de duda sistemtica consider
ando
que todo conocimiento alcanzado es meramente provisional.
1.5. Viabilidad de la Sociologa como ciencia
Como seala Rodrguez Ibez, con quien compartimos su declaracin de principios
partidaria del carcter cientfico de la Sociologa:
45 F. Lpez Ruprez: Preparar el futuro: La educacin ante los desafos de la globalizac
in, Ed. La Muralla, Madrid, 2001,
pp. 49 y 50. Ah, la importancia que tiene para el educador, y especialmente para
el psicopedagogo, el conocimiento de las
investigaciones que se han producido en los ltimos aos en Neuropsicologa.
46 Ibdem, pp. 46 y 47.
47 R. K. Merton: Teora y estructura sociales, op. cit., p. 67.
23
La reflexin sobre el concepto y mtodo de la Sociologa constituye un empeo
que suele zozobrar entre los cultivadores de la disciplina. Hay quienes consider
an esa
tarea tan abismtica que prefieren concentrarse en las investigaciones concretas e
n que
estn incursos. Otros, por el contrario, abusan del intento, dedicndose agnica y cas
i
autofgicamente a l, por entender que la ciencia de la sociedad se halla todava hurfa
na
de un estatuto epistemolgico slido.48
Esta doble situacin de quitar importancia al carcter cientfico de la Sociologa u obs
esionarse
hasta el punto de paralizar la actividad de los socilogos mientras que se dilucid
a
su naturaleza cientfica o no, ha llevado a los socilogos a una especie de complejo
de
inferioridad respecto de las dems ciencias.
No obstante, debemos reconocer que hay razones para preguntarse sobre el carcter
cientfico de la Sociologa como consecuencia de la naturaleza de su objeto de estud
io, de
la perspectiva metodolgica de la Sociologa y del carcter humano de los socilogos que
investigan la sociedad; pero tambin podemos encontrar razones para justificarlo.
1.5.1. Problemas derivados del objeto material de estudio
1.5.1.1. La sociedad no se rige por las leyes fsicas de la naturaleza sino por su
s propias
leyes por lo que el objeto de estudio resulta ser su propio demiurgo, separndose
as, por su objeto, de las ciencias naturales.
Esto no implica, como sealan Berger y Luckmann:
Que la Sociologa no sea una ciencia ( ). Lo que s implica es que la Sociologa
se ubica junto a las ciencias que tratan del hombre en cuanto hombre
( ). Una consecuencia importante de esta concepcin reside en que la
Sociologa debe desenvolverse en dilogo permanente con la historia y la filosofa
y si as no sucede pierde su propio objeto de investigacin. Este objeto
es la sociedad como parte del mundo humano, hecho por hombres, habitado
por hombres y que, a su vez, forma hombres en un proceso continuo.49

1.5.1.2. Las leyes sociales que rigen en la sociedad se refieren a su cultura, p
ero no
existe una sola cultura humana sino que cambia en el tiempo, en el espacio
y en las diferentes comunidades que socializan a sus miembros. Como seala
Aron: Los individuos se ofrecen a la observacin sociolgica slo socializados:
hay varias sociedades, no una sociedad, y la sociedad global est
formada por una multiplicidad de sociedades.50
Esto no quita para que en cada una de esas mltiples sociedades sus miembros
estn homogeneizados y frecuentemente conformados. Para A. Schutz,
que el cientfico natural tenga una teora y una metodologa:
No significa nada para las molculas, tomos y electrones, que hay en
l (y en su objeto de estudio). En cambio, los hechos, sucesos y datos que
48 J. E. Rodrguez Ibez: La perspectiva sociolgica: Historia, teora y mtodo, Ed. Taurus
, Madrid, 1989, p. 15.
49 P. Berger y T. Luckmann: La construccin social de la realidad, Ed. Amorrortu,
Buenos Aires, 1984, pp. 232 y 233.
50 R. Aron: La etapas del pensamiento sociolgico, Ed. Siglo Veinte, Buenos Aires,
1970. Vol. I. p. 12.
24
aborda el especialista en ciencias sociales tienen una estructura completamente
distinta. Su campo de observacin, el mundo social, no es esencialmente
inestructurado. Tiene un sentido particular y una estructura de
significatividades para los seres humanos que viven, piensan y actan dentro
de l. stos han preseleccionado y preinterpretado este mundo mediante una
serie de construcciones de sentido comn acerca de la realidad cotidiana y
esos objetos de pensamiento determinan su conducta, definen el objeto de su
accin, los medios disponibles para alcanzarlo; en resumen, les ayudan a
orientarse dentro de su medio natural y sociocultural y a relacionarse con l.
Los objetos de pensamiento construidos por los expertos en ciencias sociales,
se refieren a los objetos de pensamiento construidos por el pensamiento de
sentido comn del hombre que vive su vida cotidiana entre sus semejantes, y
se basa en estos objetos.51
1.5.1.3. La sociedad est compuesta por individuos a los que no podemos considerar
tomos o molculas de la sociedad a la que pertenecen, aunque hayan
sido socializados en su interior, por cuanto que disponen de grados de libertad,
facilitados y garantizados por la misma sociedad, a partir de los cuales
pueden no comportarse conformadamente a los patrones dominantes en
una sociedad concreta.
Como seala Giddens:
Dado que el entorno cultural en el que nacemos y alcanzamos la madurez
tiene tanta influencia en nuestro comportamiento, podra parecer que
carecemos de individualidad o de voluntad propia ( ). El hecho de que desde
el nacimiento hasta la muerte estemos inmersos en la interaccin con otros,
condiciona, sin ninguna duda, nuestra personalidad, nuestros valores y el
comportamiento que desarrollamos: Pero la socializacin tambin es el origen
de nuestra propia individualidad y de nuestra libertad.52
1.5.2. Problemas derivados de la perspectiva sociolgica
1.5.2.1. La Sociologa es una ciencia pluriparadigmtica en la que coexisten diferen
tes
escuelas con perspectivas concretas, especficas y diferentes de las de
otros colegas y algunas veces se encuentran incomunicadas entre s, por lo
que resulta ms difcil que en otras ciencias los periodos kuhnianos de
Ciencia Normal, caracterizados por el carcter incontestable, sistemtico
y acumulativo de los conocimientos. Como explica Juan del Pino Artacho53,
los socilogos estn separados por sus ideologas.
En el cuadro siguiente podemos reflejar la aplicacin de diferentes conceptos
de paradigma a la Sociologa:
Este pluralismo paradigmtico, que descansa fundamentalmente en el cruce

del eje consenso/conflicto, con el eje interaccin individual/normaTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
51 A. Schutz: El problema de la realidad social, Amorrortu, Buenos Aires, 1974,
pp. 37 y 38.
52 A. Giddens: Sociologa, op. cit., pp. 118 y 119.
53 J. del Pino Artacho: La teora sociolgica, Tecnos, Madrid, 1990, p. 45.
25
tiva social, no impide que todos ellos apliquen el mtodo cientfico a un
mismo objeto de estudio desde la perspectiva sociolgica, puesto que lo que
cambia son los aspectos del objeto en los que se especializan, las tcnicas de
investigacin social que desarrollan y la valoracin social de las conclusiones
que obtienen; pero aunque no se relacionen, no tienen por qu ser contradictorias
sus consecuencias.
La Sociologa vive, desde antiguo, una escisin entre la teora sociolgica de
origen francs y la prctica sociolgica desarrollada en Estados Unidos, ocasionando
una gran incomunicacin cotidiana, que se concreta en el desprecio
de los tericos por los profesionales y en el secretismo de los
profesionales a la hora de comunicar sus avances tecnolgicos a la sociedad
(los socilogos estn separados por sus intereses). Como seala R. Aron:
La sociologa norteamericana que, a partir de 1945, ejerci influencia
dominante sobre la expansin de los estudios sociolgicos, en Europa y en
todos los pases no comunistas, es esencialmente analtica y emprica54, en
lugar de terica y macrosociolgica, y se ha especializado en estudios ecolgicos,
electorales, sobre consumo y sobre criminalidad; mientras que la sociologa
terica europea, ha nacido, tal y como ha subrayado Garmendia,
como Sociologa Industrial55.
Esta separacin no invalida a la Sociologa sino que, por un lado, la conduce
por senderos distintos a partir de planteamientos macrosociolgicos o microsociolgi
cos
y, por otro, ralentiza su desarrollo como consecuencia de la
incomunicacin, no de la invalidez, de sus conocimientos: muchas empresas
multinacionales y muchos gobiernos disponen de informacin sociolgica de
la mxima calidad, pero la mantienen en secreto de acuerdo con sus intereses
atentando, en mayor medida, contra el ethos que contra el mtodo sociolgico.
1.5.2.3. La Sociologa no dispone de herramientas o de conocimientos antropolgicos
suficientes como para elaborar sistemtica y dinmicamente teoras provisionales
sobre la subcultura de cualquier comunidad estudiada, ni de
herramientas y conocimientos informticos suficientes como para almacenar,
destemporalizar, desterritorializar, segmentar, analizar, reagrupar e interrelac
ionar
los datos sociolgicos mediante anlisis multivariable,
experimentando informticamente mediante simuladores sus teoras dentro
de una subcultura concreta (los socilogos disponen de herramientas extremadamente
rudimentarias en comparacin con los mdicos, por ejemplo,
en cuanto a sus ayudas al diagnstico o a los equipos teraputicos).
En este sentido, R. Boudon56 se muestra optimista al considerar que el
desarrollo de las matemticas prestar un servicio determinante para el
desarrollo de las ciencias humanas estimulado por el desarrollo de las nueTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
54 R. Aron: La etapas del pensamiento sociolgico, Ed. Siglo Veinte, Buenos Aires,
1970, vol. I, p. 11.
55 J. A. Garmendia, M. Navarro y F. Parra Luna: Sociologa industrial y de la empr
esa, Ediciones Aguilar, Madrid,
1987, p. 231.
56 R. Boudon: Modelos y mtodos matemticos en R. Boudon et al.: Corrientes de la inve
stigacin en las ciencias sociales,
Ed. Tecnos, vol. I, Madrid, 1981, pp. 81 y 82.
26
vas tecnologas, el aumento de la demanda de estudios sociolgicos, el desarrollo
de nuevas tcnicas de recogida y tratamiento de datos, el aumento de
la formacin matemtica de los socilogos y la mejora generalizada de las estadsticas
pblicas.
1.5.2.4. La Sociologa es una ciencia cargada de prejuicios sociales, fundamentalm
ente
por su propia responsabilidad, debido a que naci postulndose como
la ciencia natural de la sociedad, la ciencia de las ciencias y la ciencia de lo
s
remedios; lo que no slo supona un grave error metodolgico, sino que provocaba
el rechazo de la comunidad cientfica, manifestndose, en cualquier
caso, como subdesarrollada en comparacin con otras ciencias ms asentadas.
Es muy posible explican Berger y Kellne que la confianza primitiva,
as como las grandes esperanzas que abrigaron los socilogos estuvieran
desencaminadas. Pero tambin lo est la desmoralizacin actual. Existen buenas
razones para creer que la Sociologa es, y seguir siendo, un enfoque vlido
y hasta importante de la realidad de la vida humana colectiva ( ). Desde
sus orgenes, la Sociologa ha sido una disciplina muy peculiar ya que descubra
su objeto al tiempo que los mtodos para estudiarlo: al comienzo, la Sociologa
no fue simplemente un enfoque nuevo para el estudio de la sociedad,
sino parte componente del descubrimiento del fenmeno sociedad en
cuanto tal ( ). Esta finalidad arregladora de la Sociologa, por descontado,
se debe a su vinculacin con los ideales de la Ilustracin, con la aspiracin de
establecer un orden social ms racional y supuestamente ms humano.57
1.5.2.4. La Sociologa utiliza la probabilidad como sucedneo de verdad y la correla
cin
como sucedneo de causalidad estando sus estudios cuajados de errores.
Efectivamente, la probabilidad, la correlacin y el error pueden ser considerados
problemas desde una perspectiva ingenua y cerrada de la ciencia, pero
si constituyen un obstculo para las ciencias sociales: Tambin lo son
como seala Tezanos en otras disciplinas como la Astronoma y la Geologa,
que no por ello dejan de ser consideradas como ciencias.58 La probabilidad
entendida como frecuencia, la correlacin entendida como distancia
ms que como explicacin causal y el error, son herramientas fundamentales
para analizar y comparar la evolucin de los fenmenos sociales y obtener
conclusiones provisionales dentro de un margen de error conocido y determinado.
Como deca Bertrand Russel: Si un hombre os dice que posee la
verdad exacta sobre algo, hay razn para creer que es un hombre equivocado.
Toda medida cuidadosa cientfica se da siempre con el error probable.59
1.5.3. Problemas derivados del carcter humano y social de los socilogos
1.5.3.1. Los socilogos son personas que han sido socializadas en una comunidad
determinada, que pertenecen a un paradigma concreto, con su ideologa
57 P. L. Berger y H. Kelner: La reinterpretacin de la Sociologa, Ed. Espasa, Madri
d, 1985, pp. 36-41.
58 J. F. Tezanos: La explicacin sociolgica: una introduccin a la Sociologa, op. cit.
, 1996, p. 469.
59 B. Russell: La perspectiva cientfica, op. cit., pp. 63 y 64.
27
e intereses particulares y que no pueden desprenderse de su cultura, valores
incluidos, a la hora de desarrollar su trabajo.
Como sostiene Tezanos:
Se considera que tanto el ethos cientfico ( ) como los propios requisitos
de la lgica de investigacin cientfica, deberan ser capaces de activar
los mecanismos autocorrectores suficientes como para que toda indagacin
efectuada a partir de tales planteamientos quedara prevenida contra los riesgos
del subjetivismo y de la deformacin ( ). No obstante, la experiencia concreta
demuestra que los prejuicios y los valores extra-cientficos pueden
penetrar en el mundo cientfico de muchas formas, desde la misma eleccin

preferente de unos temas sobre otros, hasta la fijacin ms o menos rgida de
prioridades en funcin de metas polticas, desde las sutiles formas de establecimien
to
de redes de control e influencias por escuelas ( ) hasta el desa
rrollo de mecanismos ideolgicos de exclusin y ostracismo.60
Para evitar la desviacin personalista del socilogo, Schutz propone que el
cientfico distinga entre su trabajo profesional y su actividad personal; Habermas
propone distinguir entre conocer y valorar; Merton sugiere la exclusin
de los campos de estudio que atenten contra los valores del propio
socilogo y, en definitiva, Gouldner61 considera que una Sociologa libre de
valores slo es un mito weberiano que queda evidenciado como tal como
consecuencia de la gran cantidad de maneras en que puede ser entendido
este postulado: los socilogos no pueden elegir lo que estudian, no pueden
hacer juicios de valor ni expresar sentimientos sobre su objeto de estudio, ni
deducir valores del conocimiento obtenido sobre ello, ni sobre su desarrollo
y aplicaciones. La regla de oro consiste en la exigencia de un medio ambiente
social o, para ser precisos, de un rgimen poltico democrtico, que haga
viable la investigacin sociolgica con libertad.
1.5.3.2. Los socilogos no se ponen de acuerdo sobre si el comportamiento de los h
echos
sociales est condicionado bsica y fundamentalmente por la propia
sociedad en la que se desarrollan o son consecuencia del agregado de comportamie
ntos
individuales.
En este sentido Duverger recuerda que:
Las ciencias sociales estudian los grupos humanos, las colectividades:
el hecho social es, ante todo, un hecho colectivo, es decir, un hecho comn a
varios individuos. Pero toda colectividad es un conjunto de relaciones entre ind
ividuos
y, en definitiva, las acciones colectivas son pensadas y llevadas a cabo
por unos hombres. De ah la oposicin existente, desde el origen de la Sociologa,
entre dos tendencias: la primera acenta el carcter colectivo y considera
a los grupos como realidades propias y distintas de los individuos que los
componen; la segunda, por el contrario, insiste en el hecho de que son stos
los que piensan y actan, y reduce lo colectivo a lo interindividual ( ). El proTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
60 J. F. Tezanos: La explicacin sociolgica: una introduccin a la Sociologa, op. cit.
, pp. 522 y 523.
61 A.W. Gouldner: El antiminotauro. El mito de una Sociologa no valorativa, en: La
Sociologa actual: renovacin
y crtica, Ed. Alianza, Madrid, 1979, pp. 17 y 18.
28
blema ha perdido, en la actualidad, gran parte de su dureza, y la mayora de
los socilogos procuran evitar los excesos tanto del comunitarismo como del
psicologismo ( ). La fenomenologa y la filosofa existencialista facilitaron
esta evolucin haciendo comprender que cada conciencia no se conceptuaba
por separado y que la conciencia del yo no es separable de la conciencia del
t y de la conciencia del nosotros.62
Por su parte, Rodrguez Ibez seala que:
Para nosotros, esas dimensiones son ya a estas alturas viejas conocidas;
se trata, por una parte, de la dimensin normativo-estructural (Gesellschaft),
y, por otra, de la intersubjetivo-comunitaria (Gemeinschaft), las cuales lo
sabemos tambin perfectamente se presentan entremezcladas en toda ocasin.
63
1.5.3.3. Los socilogos padecen cierto complejo de inferioridad respecto de otros
profesionales como consecuencia de la imprecisin del conocimiento de las
funciones de su ciencia y de su deseo frustrado de ser cientficos naturales
o, concretamente, ingenieros sociales. Este problema ha sido justificado por
E. Nagel64, entre otros autores, como consecuencia de las dificultades especficas

que afectan a las ciencias sociales y que se concretan, sobre todo, en
la dificultad para establecer leyes generales que puedan servir como instrumento
s
para la explicacin sistemtica y la prediccin fiable.
No obstante, Merton, con un planteamiento claramente optimista, dir que:
Vivimos en una poca en que algunas de las ciencias fsicas han alcanzado
una precisin relativamente grande ( ) ante eso, muchos cientficos sociales
lo han tomado como norma para la autoaprobacin. Quieren,
comprensiblemente, comparar sus bceps con los de sus mayores ( ) y
cuando se hace evidente a todos los que lo vean que ni tienen aquellos el podero
so
fsico ni descargan los golpes mortales de sus hermanos, los jvenes se
afligen llenos de desesperanza ( ). Entre la Fsica del siglo XX y la Sociologa
del siglo XX hay miles de millones de horas-hombre de investigacin constante,
disciplinada y acumulativa.65
El mtodo cientfico aplicado a la sociedad, como explica Juan del Pino Artacho:
No trata de penetrar en la totalidad del objeto, sino que sustituye ese objeto
(...) El mtodo cientfico reduce los hechos empricos, los selecciona y los
convierte en hechos de conocimiento o data, que reflejan aspectos o dimensiones
de la realidad total con el propsito de poner orden en la experiencia
por medio de su clasificacin, su descripcin o, en ltima instancia, de la bsqueda
de una legalidad (determinista o probabilista) nsita a la que se cree
responde el comportamiento de esos hechos empricos o de las cosas tal y
62 M. Duverger: Mtodos de las Ciencias Sociales,Ed. Ariel, Barcelona, 1981, pp. 3
6-41.
63 J. E. Rodrguez Ibez: La perspectiva sociolgica: Historia, teora y mtodo, op. cit.,
p. 289.
64 E. Nagel: La estructura de la ciencia. Problemas de la lgica de la investigacin
cientfica. Editorial Paids, Barcelona,
1989. p. 456.
65 R. K. Merton: Teora y estructura sociales,Ed. F.C.E., Mxico, 1984, pp. 16 y 17.
29
como aparecen en la vida corriente. Este proceso de conversin de los hechos
empricos en hechos de conocimiento con el propsito de construir teoras
cientficas puede tener uno de estos objetivos: poner orden en la experiencia
clasificando o describiendo los hechos empricos (teoras descriptivas), buscar
las causas de los hechos para, a travs de ello, detectar la legalidad que rige
su acontecer (teoras axiomticas) o enjuiciar crticamente dichos hechos (teoras
crticas).66
Como seala Bunge:
Diferenciando entre el mtodo general de la ciencia y los mtodos especiales
de las ciencias particulares hemos aprendido lo siguiente: primero,
que el mtodo cientfico es un modo de tratar problemas intelectuales, no
cosas, ni instrumentos, ni hombres; consecuentemente, puede utilizarse en
todos los campos del conocimiento. Segundo, que la naturaleza del objeto de
estudio dicta los posibles mtodos especiales del tema o campo de investigacin
correspondiente: el objeto (sistema de problemas) y la tcnica van de la
mano. La diversidad de las ciencias est de manifiesto en cuanto que atendemos
a sus objetos y sus tcnicas; y se disipa en cuanto que se llega al mtodo
general que subyace a aquellas tcnicas.67
A pesar de todos los recelos y problemas, podemos sostener que la Sociologa
es una ciencia relativamente joven que estudia los conceptos de los fenmenos
sociales aplicando el mtodo cientfico en su fase de evolucin actual,
y que ello es posible porque los sucesos sociales estn condicionados por la
cultura y estructura en la que se desarrollan, y aunque las culturas y sus insti
tuciones
cambien en el tiempo, en el espacio y en las diferentes comunidades,
dicho cambio implica siempre no slo una deshomogeneizacin, sino,

simultneamente, una re-homogeneizacin de los comportamientos sociales,
lo que los hace cognoscibles dentro de un margen de error, explicables y predeci
bles
en trminos de probabilidad y relacionables los unos con los otros.
El carcter pluriparadigmtico y la influencia de los valores en la Sociologa
y los socilogos, o el grado de libertad social de los individuos no impide,
sino que enriquece, los aspectos estudiados de la realidad social y desarrolla
la disciplina metodolgica de los socilogos, que con el paso del tiempo debern
incorporar la matemtica en soporte informtico como herramienta
de clasificacin, anlisis y proyeccin de os fenmenos sociales de tal forma
que sean tan explicables y predecibles como los fenmenos meteorolgicos.
66 J. Pino Artacho: Sobre la prueba de las teoras en Sociologa, en S. del Campo: Est
ructura y cambio social, Ed.
C.I.S., Madrid, 2001, p. 103.
67 M. Bunge: La investigacin cientfica, op. cit., p. 38.
30
2
LA SOCIEDAD CALIDOSCPICA ACTUAL
En la sociedad global actual todos los hechos sociales, ya sean la salud, la tec
nologa,
el arte, las finanzas, la poltica, el consumo o el terrorismo, etc., tienden a ex
pandirse interrelacionadamente,
como explica Melucci68, hasta los confines del planeta y, al mismo
tiempo, experimentan una fragmentacin y un cambio constantes que, sin embargo, no
impide
que cada uno de ellos se materialice localmente, tal y como explica Robertson69
valindose
del neologismo glocalizacin.
Esta evolucin de la sociedad, tan fragmentada y cambiante, realza el papel del in
dividuo
que aparentemente se presenta como un tomo aislado en un ocano de tomos
cuya conducta se nos antoja aleatoria y slo explicable por la matemtica discreta c
omo
si se tratara de partculas subatmicas en un espacio browniano.
Pero lo cierto y verdad es que, a pesar de la telrica fragmentacin de las instituc
iones
y de los vertiginosos cambios, los seres humanos no estamos atomizados, sino que
vivimos
actualmente en una especie de sociedad calidoscpica70, en la que debemos
distinguir entre los cristales, el cilindro y el giro del calidoscopio:
2.1. Los cristales del calidoscopio
Los diferentes cristales del calidoscopio estn formados por tres dimensiones que
son los distintos mundos en los que viven los seres humanos: el ecosistema socia
l, donde
viven los hombres y las mujeres corrientes, homogeneizados por sus subculturas;
el mercado,
donde habitan e interactan competitivamente los productores y los consumidores
guiados por el inters en satisfacer sus necesidades y expectativas, y las institu
ciones polticas,
donde viven los ciudadanos abstractos regulados por el derecho.
La primera dimensin est definida por el mundo social, que es el ecosistema ms pequeo
y natural donde vive una poblacin en un territorio, al que transforma, para sobre
vivir,
mediante su organizacin, tecnologa y lenguaje, es decir, mediante su cultura,
inicialmente transmitida por las familias, la cual sirve a las personas como mot
or de su
conducta dentro de una estructura social estratificada.
La segunda dimensin es el mundo econmico, guiado principalmente por el inters
y en el que habitan los productores y los consumidores. El mundo econmico es el
ms grande, tecnolgico, internacional y global de todos ellos. El mundo econmico se
concreta en el mercado y se constituye en el campo de juego habitual de las empr
esas que
pretenden obtener el mximo beneficio al mnimo coste adaptando su oferta a la deman
da
en mejores condiciones que la competencia.
La tercera dimensin es el mundo poltico, que es en el que viven los ciudadanos mov
idos
por sus intereses y encauzados por un entramado jurdico que canaliza las interac68 A. Melucci: La experiencia individual y los temas globales en una sociedad pla
netaria en P. Ibarra y B. Tejerina:
Los movimientos sociales, Ed. Trotta, Valladolid, 1998, p. 354.
69 R. Robertson: Globalization: Social Theory and Global Cuture, Ed. Sage, Londo
n, 1992.
70 J. Bordas: La sociedad calidoscpica actual; Documentacin Social, n. 139, Madrid, d
iciembre, 2005.
31
ciones entre las personas fsicas y jurdicas y que resulta de las relaciones de pod
er entre
las fuerzas polticas existentes. El mundo poltico es un mundo formal cuyo poder re
side
en ser el demiurgo de la naturaleza artificial de la que hablaba Hobbes71.
2.2. El cilindro del calidoscopio
El cilindro del calidoscopio acta como contenedor, mundo comunicativo o infosfera
y es el que reorganiza simblicamente a los tres mundos solapados de carcter social
,
econmico y poltico, en el que habitan los espectadores-consumidores en tanto que ind
ividuos
annimos, aislados, distantes, dispersos, heterogneos socialmente y homogeneizados
culturalmente que conforman la audiencia de los medios de comunicacin,
entendidos como empresas que utilizan la tecnologa de los diferentes canales de c
omunicacin
para difundir simultneamente, a gran velocidad y en una gran extensin, mensajes
idnticos, unilineales e irreversibles, entre grandes cantidades de poblacin a la q
ue
dotan de una opinin sobre los temas que les sugieren en su orden del da, transform
ando
al pblico en masa.
En este sentido, una vez atomizados y abstrados, los hombres y las mujeres son re
agrupados
como espectadores-consumidores en un mundo comunicativo, con su cultura
de Aldea Global como la enunciaba McLuhan72, cada vez ms artificial y virtual,
donde vive una masa cuya heterogeneidad social dentro de cada ecosistema produce
la
multisegmentacin bipolarizada de la que habla Tezanos73.
La multisegmentacin bipolarizada, como evolucin del sistema clasista de estratific
acin
social, se refiere a una gran cantidad de ejes de desigualdad y a la concentracin
de la poblacin en sus extremos en lugar de en las posiciones intermedias lo que s
e manifiesta
dentro del mundo social en desigualdades y exclusiones en funcin del sexo, la eda
d,
el hbitat, el nivel de estudios, el lugar de nacimiento, etc.; dentro del mundo e
conmico
segn la propiedad, los ingresos, la ocupacin, etc.; y por lo que se refiere al mun
do poltico
en funcin del poder y del prestigio.

2.3. El giro del calidoscopio
Para que este conjunto de mundos solapados pase de ser un rompecabezas a ser cal
idoscopio
hace falta que se cumplan dos requisitos: que se alivie la presin de los frenos
que hacen estables las sociedades, la fuerza moral de la que hablaba Berkeley74,
y que la
innovacin tecnolgica imprima movimiento al giro del calidoscopio.
Por lo que se refiere a la liberacin de los frenos sociales, es decir, que la cul
tura y las
instituciones sociales que operan como fuerza de la gravedad centrpeta y estabili
zadora
pierdan presin, podemos apreciarlo tanto desde una perspectiva microsociolgica com
o
desde una perspectiva macrosociolgica.
71 T. Hobbes: Antologa: Del ciudadano Leviatn, Ed. Tecnos, Madrid, 1965.
72M. McLuhan: La aldea global: transformaciones en la vida y los medios de comun
icacin en el siglo XXI, Ed. Planeta,
Barcelona, 1994.
73 J. F. Tezanos: La sociedad dividida, Ed. Biblioteca nueva, Madrid, 2001. pp.
171 y ss.
74 G. Berkeley: De Motu; Ed. Universidad Complutense, Madrid, 1993.
32
Desde una perspectiva microsociolgica podemos observar la desregularizacin social
de instituciones tan importantes como la familia, la escuela, la empresa, el der
echo y
la gramtica. Tal como advierte Giddens:
... de todos los cambios que ocurren en el mundo, ninguno supera en importancia
a los
que tienen lugar en nuestra vida privada en la sexualidad, las relaciones, el mat
rimonio
y la familia . Hay una revolucin mundial sobre cmo nos concebimos a nosotros
mismos y cmo formamos lazos y relaciones con los dems.75
Desde una perspectiva macrosociolgica podemos advertir, con U. Beck76, la paulati
na
implantacin a escala planetaria del anarquismo mercantil del Estado mnimo que se
manifiesta en la liberacin del capitalismo transnacional de los corss del trabajo
y del Estado,
sindicatos y consumidores incluidos, y en el sometimiento constante de la poltica
a
la economa por la amenaza de las empresas de instalarse o trasladarse, de contrat
ar o
despedir, de invertir o descapitalizarse, etc., en funcin de las facilidades fina
ncieras, impositivas,
infraestructurales, etc. que les ofrezcan los Estados.
Por lo que se refiere al motor que induce el movimiento a la sociedad actual, es
e
papel lo desempea la tecnologa77 y concretamente las innovaciones en el campo de l
a ingeniera
gentica, informtica, de telecomunicaciones, aeroespacial, agrcola, robtica, la
farmacologa, etc., que han producido durante los ltimos cincuenta aos ms innovacin
tecnolgica que en toda la historia de la humanidad. Gracias a la combinacin de las
telecomunicaciones
y la informtica, la tecnologa no slo se aplica a la resolucin de problemas
o a la produccin de bienes y servicios sino, tambin, y esto resulta determinante,
a
la produccin de conocimientos tal y como explica Castells78, permitindonos soar con
una especie de mquina del movimiento continuo, absolutamente rechazada por los pr
incipios
de la termodinmica en el mundo de la naturaleza, pero que podra razonablemente
ser viable en el mundo social a partir del principio de libertad de transmisin de
conocimientos
basado en el conocido aforismo de Tomas Jefferson, segn el cual: Quien recibe
de m una idea adquiere mayor instruccin sin por ello hacerme ms ignorante; es como
quien enciende su vela en la ma: recibe luz sin dejarme a oscuras. 79
Esta sociedad calidoscpica, a pesar de su veloz fragmentacin multiplicada aparente
mente
por una especie de efecto doppler80, no conduce en modo alguno a un movimiento
browniano81 donde las personas se comporten aleatoriamente como si fueran
partculas subatmicas, sino que, por el contrario, esas mismas personas y los mltipl
es
grupos sociales a los que pertenecen experimentan una doble homogeneizacin cultur
al
que acta como fuerza centrpeta, compensando en cierta medida la fuerza centrfuga de
la divisin y el cambio social.
75 A. Giddens: Un mundo desbocado, Ed. Taurus, Madrid, 2000, p. 65.
76 U. Beck: Qu es la globalizacin? Falacias del globalismo, respuestas a la globali
zacin, Ed. Paids, Barcelona,
1998, pp. 16 y 17.
77 J. F. Tezanos, J. Bordas, R. Snchez Morales y A. Lpez: Estudio Delphi sobre ten
dencias cientfico tecnolgicas
2002, Ed. Sistema, Madrid, 2003
78 M. Castells La era de la informacin. Economa, sociedad y cultura, vol. I. La So
ciedad Red, Ed. Alianza, Madrid,
1998, p. 196 y ss.
79 Carta de Th. Jefferson a Isaac McPherson en contra de la patente de las ideas
, escrita en Monticello a 13 de agosto
de 1813. http://www.red-bean.com/kfogel/jefferson-macpherson-letter.html
80 http://www.sc.ehu.es/sbweb/fisica/ondas/doppler/doppler.html
81 http://es.wikipedia.org/wiki/Movimiento_browniano
33
Hay una primera homogeneizacin cultural, de la que hablaba Malinowski82, muy
particular y ceida a cada sociedad, que aprieta mucho pero respecto de pocos y fu
ndamentales
asuntos, como los relacionados con la lengua, la familia, la religin, el clima, l
a
gastronoma, el sexo, la vivienda, el vestido, etc., y, en definitiva, todo lo rel
acionado con
el folklore, que aunque cambie, no desaparece nunca.
Hay una segunda homogeneizacin cultural mundial, la McDonalizacin segn Ritzer83,
que abarca mucho pero aprieta poco, que hace referencia a valores como la tecnol
oga,
el individualismo, el hedonismo, la competitividad, el consumerismo, el crdito y
el
inters, que se refiere al estilo de vida americano, y que utiliza los medios de com
unicacin
como canal de distribucin para realzar los atributos de la sociedad de masas, que
tanto despreciaba Ortega y Gasset84, y conformar a sus miembros.
Mientras que la heterogeneidad y desigualdad social, manifestada en diferencias
de
rol y estatus por gnero, edad, hbitat, ocupacin, ingresos, nacimiento, estudios, ne
cesidades,
expectativas y estilos de vida, opera como un tornado alejando, centrifugando y
jerarquizando
estratificadamente todo lo que se lleva por delante, segn su peso social; la
doble homogeneizacin cultural genera un movimiento centrpeto que acta como fuerza
de la gravedad conformando y estructurando a los grupos sociales, a veces desenc

ajadamente
por las aristas de las diferentes subculturas.
De las tensiones entre esta centrifugacin social y la centripetacin cultural surge
n
conflictos sociales, tanto nacionales como internacionales que, algunas veces so
n positivos
e innovadores para la sociedad, pero que, otras veces, generan riesgos que provo
can cierta
inseguridad en la vida de la gente en relacin con la salud, el medio ambiente, el
empleo,
el trfico, las finanzas, etc., y, tambin, como es el caso que nos ocupa, respecto
de la seguridad
ciudadana objetiva y subjetivamente.
2.4. El incremento del riesgo y los nuevos problemas de seguridad
En esta sociedad calidoscpica fragmentada y cambiante, con homogeneidades cultura
les
que en vez de caducar cada poca histrica caducan varias veces en la misma generacin
,
da la sensacin de que las personas nos comportamos aleatoriamente como
partculas subatmicas slo previsibles mediante la matemtica discreta.
Como hemos adelantado, esta sensacin se debe al vrtigo que produce la desregulariz
acin
social combinada con la innovacin tecnolgica provocando mayor sensibilidad
a los crecientes riesgos reales ms una avalancha de riesgos imaginarios que al se
r
repartidos homogneamente por los medios de comunicacin los percibimos como si le p
udieran
suceder a cualquiera (cuando ciertamente los riesgos se materializan slo en deter
minadas
circunstancias y los padecen determinadas personas) y como si hubiera una
probabilidad alta de padecer la victimacin correspondiente (cuando la probabilida
d de padecerla
es muy baja) y, en consecuencia, nos produce mucho miedo.
Como seala U. Beck:
82 B. Malinowski: Una teora cientfica de la cultura, Ed. Sarpe, Madrid, 1984.
83 G. Ritzer: La McDonalizacin de la sociedad, Ed. Ariel, Barcelona, 1999.
84 J. Ortega y Gasset: La rebelin de las masas, Ed. Orbis, Barcelona, 1983, p. 42
.
34
El movimiento que se pone en marcha con la sociedad del riesgo se expresa en la
frase: Tengo miedo! En lugar de la comunidad de la miseria aparece la comunidad d
el
miedo. En este sentido, el tipo de la sociedad del riesgo marca una poca social e
n la que
la solidaridad surge por miedo y se convierte en una fuerza poltica. 85 Es el peso
de la
incertidumbre, el miedo lquido del que habla Z. Bauman cuando explica que el
miedo es ms temible cuando es difuso, disperso, poco claro; cuando flota libre, s
in vnculos,
sin anclas, sin hogar ni causas ntidas; cuando nos ronda sin ton ni son; cuando
la amenaza que deberamos temer puede ser entrevista en todas partes, pero resulta
imposible
de ver en ningn lugar concreto. Miedo es el nombre que damos a nuestra incertidumbr
e:
a nuestra ignorancia con respecto a la amenaza y a lo que hay que hacer
a lo que puede y no puede hacerse para detenerla en seco, o para combatirla...86
Esta asociacin entre incertidumbre, riesgo y miedo nos lleva a la paradoja de que
la
gente no sea consciente de donde estn realmente la mayora de los riesgos tanto pot
enciales
como reales: el tabaco, el alcohol, la cocina del hogar, el botiqun, el automvil,
el
puesto de trabajo y seguramente las personas conocidas del barrio a dos kilmetros
a la redonda
son los fenmenos ms arriesgados de nuestra vida.87
No obstante, lo que he querido demostrar sustituyendo el concepto de sociedad de
l
riesgo del que habla U. Beck por sociedad calidoscpica es que, aunque vivimos en
un proceso
de atomizacin y aislamiento de personas asustadas, los ecosistemas sociales bsicos
,
por fragmentados que sean externamente y por mayor que sea su desigualdad social
interna,
se mantienen conformados y su subcultura, por cambiante que sea, sigue ejerciend
o
un papel de fuerza de la gravedad que mantiene unidas a las personas y hace expl
icable,
predecible y regulable su comportamiento.
Desde esta perspectiva, la primera consecuencia sera que por cambiante que sea la
sociedad y por dbiles que sean las instituciones, mientras existan patrones cultu
rales (imprescindibles
para la supervivencia de la especie humana) subsistirn sus consecuencias
valorativas y normativas de forma que sobrevivir el Derecho.
La segunda consecuencia obligara a un estudio sistemtico y cotidiano de la socieda
d
y su evolucin para conocerla y, despus, ajustar los mecanismos jurdicos necesarios
para la resolucin de conflictos adaptndolos tantas veces como sea necesario pero s
in
cambiar la esencia de cada uno de ellos.
Mientras que la direccin comercial de la industria de la moda invierte ingentes c
antidades
en estudios de mercado o la industria farmacutica fomenta costosos ensayos clnicos
;
mientras que los Servicios de Salud de las Comunidades Autnomas asignan grandes
partidas presupuestarias a sistemas de ayuda al diagnstico o la Direccin General d
e Trfico
invierte importantes cantidades en campaas de publicidad; resulta que el aspecto
de
la sociedad que afecta a la inseguridad se estudia con muy poca frecuencia, clar
idad, homogeneidad
y profundidad por lo que no se tiene clara la perspectiva de la demanda, lo
cual se agudiza policial y judicialmente debido a que ambas instituciones slo tie
ne una
perspectiva de la oferta, crendose una especie de brecha que separa las demandas de
la sociedad de la oferta institucional, dando a los medios de comunicacin social
una oporTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
85 U. Beck: La sociedad del riesgo: Hacia una nueva modernidad; Ed. Piados, Barc
elona, 1998, p. 56.
86 Z. Bauman: Miedo lquido; Ed. Piados, Barcelona, 2007, p. 10.
87 J. Bordas: El miedo al delito y la expansin del Derecho penal; Cuadernos de la G
uardia Civil, n. 41, Madrid, 2010,
p. 79.
35
tunidad de oro para ocupar el hueco y hacer pasar por real lo que ellos incluyen
ideolgicamente
en el orden del da de sus mensajes.

La tercera consecuencia, que es la que nos interesa, consiste en la necesidad de
adaptar
la oferta de justicia a la demanda de seguridad de la sociedad sin dejarse arras
trar por
los medios de comunicacin, sin perder el rigor, las garantas y las especialidades
propias
de las distintas ramas del Derecho, pero con la suficiente rapidez y solvencia.
Desarrollando esta ltima consecuencia debemos comenzar por reconocer que junto
al riesgo real y tradicional de que la poblacin sea vctima de algunas infracciones
, que realmente
estn aumentando en la actualidad, empiezan a surgir nuevos tipos de riesgos:
Los tres aspectos de la sociedad del riesgo que a Blanca Mendoza88, siguiendo a
Seelmann,
le parecen ms significativos por sus repercusiones en la configuracin de un
nuevo Derecho penal del control global son los siguientes:
I) La innovacin tecnolgica y su globalizacin, derivada de su aceleracin en el
tiempo y expansin en el espacio, produce un incremento vertiginoso, desordenado
y, a veces, aleatorio de sucesos de lo que se deduce un aumento del riesgo
en trminos actuariales. La peculiaridad de dicho incremento del riesgo es que no
deviene del cambio climtico o del movimiento de las plataformas continentales,
ni tan siquiera procede de epidemias de gripe o de erupciones volcnicas (que
todo contribuye a la sociedad del miedo); sino que procede del hombre y, por
tanto, el nuevo y masivo incremento del riesgo es artificial.
II) Aunque el incremento del riesgo acelerado, expandido y generalizado sea arti
ficial
y de origen humano, no por ello resulta ms fcil identificar al responsable
del mismo puesto que el poder de las instituciones polticas est desvanecindose,
tanto internacional como nacionalmente, en beneficio de la desregularizacin
social en general y del anarquismo mercantil del Estado mnimo en
particular, por lo que resulta difcil encargar a alguna institucin encontrar al re
sponsable
de determinados niveles de inseguridad por cuanto que puede que dicho
rgano no tenga autoridad, potestad ni competencia alguna; que los hechos a juzgar
no hayan sucedido todava, ni sea fcil relacionarlos causalmente con la
puesta en peligro de un bien jurdico protegido; que incluso el supuesto bien jurdi
co
no haya sido definido como tal y, lo que es peor, que el presunto responsable
sea inidentificable. Es decir, no se trata slo de la tradicional dificultad
derivada de la inimputabilidad de las personas jurdicas ni de la imposibilidad
de achacarles la puesta en peligro de un bien jurdico cuando ni ha sucedido el
hecho ni est claramente identificado el bien jurdico protegido, sino que el proble
ma
va ms all al resultar difcil establecer la responsabilidad de un culpable
de los riesgos derivados de un hecho que no ha ocurrido o que resulta de la comb
inacin
aleatoria de retales de otros hechos inocuos aunque sea estadsticamente
probable que su interaccin ocasionen un problema, como ocurre con los furanos
y las dioxinas. En este contexto desregulado y de apariencia aleatoria se
tiende a utilizar la probabilidad como sucedneo de verdad y la correlacin como
sucedneo de causalidad.
88 B. Mendoza: El Derecho penal en la sociedad del riesgo; Ed. Civitas, Madrid,
2001, pp. 25 a 30.
36
III) Junto al incremento vertiginoso de riesgos derivados de actividades artific
iales
humanas y a la dificultad para identificar al responsable, aparece un tercer pro
blema,
polticamente muy grave, consistente en el crecimiento de la sensacin

subjetiva de inseguridad independientemente de la presencia o no de riesgos real
es
o probables. Como seala U. Beck:
Por una parte, muchos peligros y destrucciones ya son reales... Por otra
parte, la autntica pujanza social del argumento del riesgo reside en la proyeccin
de amenazas para el futuro... En la sociedad del riesgo el pasado
pierde la fuerza de determinacin para el presente. En su lugar aparece como
causa de la vivencia y de la actuacin presente el futuro, es decir, algo que
no existe, construido, ficticio89;
lo que se traduce en una demanda masiva, desordenada e infundada de seguridad
en todos los rdenes de la vida: seguridad e higiene en el trabajo, seguridad
en el empleo, seguridad en las pensiones, seguridad de los medicamentos, segurid
ad
de las operaciones quirrgicas, seguridad en las cocinas de los hogares,
seguridad de los juguetes, seguridad alimentaria, seguridad de Internet, segurid
ad
de las construcciones, seguridad en los transportes, seguridad de las telecomuni
caciones,
seguridad medioambiental, seguridad del trfico, seguridad
financiera, seguridad ciudadana, etc., y todas ellas multiplicndose exponencialme
nte
unas a otras como demanda indeterminada e indefinida de seguridad
y cuya mayor o menor frustracin real o previsible conforma una sociedad del
miedo, que segn entiende Silva Snchez90, aparece como una metfora de la
inseguridad vital generalizada que exige trboles de cuatro hojas, patitas de cone
jo
o mucho nuevo Derecho penal simblico y autoritario que prediga actuarialmente
y prevenga administrativamente el delito hasta disminuir no ya la
inseguridad, sino el miedo de la sociedad, tan explotado, en opinin de Susana
Soto91, por los medios de comunicacin social y por los polticos.
89 U. Beck: La sociedad del riesgo, op. cit., pp. 39 y 40
90 J. M. Silva Snchez: La expansin del Derecho penal: Aspectos de la poltica crimina
l en las sociedades postindustriales;
Ed. B de F, Buenos Aires, 2006, p. 30.
91 S. Soto Navarro: La influencia de los medios en la percepcin social de la delin
cuencia; Revista Electrnica de
Ciencia Penal y Criminologa, septiembre, 2005; www.criminet.urg.es, p. 37.
37
3
DELICUENCIA REAL Y MIEDO AL DELITO EN ESPAA
3.1. Algunos paradigmas explicativos de la delincuencia
Las principales teoras que explican las causas del crimen tienen que ver con las
diferencias
y con la desigualdad.
Las diferencias econmicas y culturales provocan cierta estratificacin jerrquica de
la sociedad generando la correspondiente desigualdad y, en algunos casos, la exc
lusin social
de los grupos que han quedado ms abajo.
En un intento por evitar la exclusin ms que por vengarse de haber sido excluidos,
estos grupos pueden reaccionar con conductas institucionalmente desviadas y, en
algunos
pocos casos, derivar en una conducta delictiva de acuerdo con la tipificacin pena
l diseada
desde el poder establecido. Es decir, las diferencias econmicas y culturales, al
estratificarse,
generan desigualdad y sta produce conflictos sociales que pueden terminar en
conductas socialmente desviadas y, algunas pocas veces, en comportamientos crimi
nales.
Estas teoras sobre como la integracin o no de la diferencia y la desigualdad gener
ada
pueden producir conductas criminales tienen dos manifestaciones fundamentales:
las teoras biolgicas y las teoras sociolgicas.
La explicacin biolgica, trasnochada e infundada, considera que los grupos diferent
es
tienen unas caractersticas anatmicas, fisiolgicas, antropolgicas y raciales que les
hacen inferiores y peores que el resto de la poblacin, lo cual les convierte en c
riminales
potenciales, como es el caso de los inmigrantes, que por su presunta rareza se t
ransforman
en una poblacin de riesgo, debido a que sus caractersticas biolgicas peculiares y l
igeramente
diferentes podran conducirles irremediablemente al delito.
Esta correlacin tiene tan poca capacidad explicativa como el horscopo e ignora
que el corte de pelo, el diseo del pantaln o el color del jersey explican mucho ms
la conducta
de los jvenes que el color de la piel o la configuracin del crneo.
La explicacin sociolgica del crimen puede abordarse a su vez desde otros dos grand
es
paradigmas: el paradigma interaccionista y el paradigma positivista.
Desde el paradigma interaccionista, se considera que el crimen no existe, que no
es
una cualidad intrnseca de la conducta del delincuente, que no es una cosa que se pu
eda
explicar, prever y corregir, como consideran el resto de los socilogos, sino que
el crimen
es una mera atribucin del estatus de criminal a una conducta de la que se deriva
el etiquetamiento
de una persona por parte de los poderes establecidos, su correspondiente
eco en los medios de comunicacin y su subsiguiente resocializacin en un centro penit
enciario.
Desde este punto de vista, entre los que destacan Goffman92 y Becker93, la condu
cta
delictiva no depende de la naturaleza del delincuente ni de la maldad de sus act
os, sino de
92 E. Goffman: Estigma, Ed. Amorrortu, Buenos Aires, 1970.
93 H. S. Becker: Outsiders. Studies in the Sociology of Deviance, The Free Press
, New York, 1963. pp. 9 y ss.
38
que la cultura dominante se haya materializado en una ley que tipifica una condu
cta como
delictiva y de que los rganos policiales seleccionen al delincuente, no slo por su
s hechos
sino tambin por sus circunstancias, y que los jueces los estigmaticen mediante se
ntencia
firme como delincuentes lo que, precisamente, es lo que les resocializa y convie
rte en autnticos
criminales, ya que es el momento en el que el desviado acepta y aprende su rol
social de delincuente, su papel de villano en la obra de teatro, convirtindose en una
especie de profeca que se cumple a s misma, mxime si tenemos en cuenta la enorme
frecuencia con la que los delincuentes han sido previamente vctimas de delitos.
Como matiza Foucault, dentro de esta teora:
El delincuente se distingue del infractor por el hecho de que es menos su acto q
ue
su vida lo pertinente para caracterizarlo... La detencin provoca la reincidencia.
Despus
de haber salido de prisin, se tienen ms posibilidades de volver a ella; los conden

ados
son, en una proporcin considerable, antiguos detenidos... La prisin fabrica
indirectamente delincuentes al hacer caer en la miseria a la familia del detenid
o... Admitamos
que la ley est destinada a definir infracciones, que el aparato penal tenga
como funcin reducirlas y que la prisin sea el instrumento de esta represin. Entonce
s
hay que levantar un acta de fracaso...94
El problema de esta perspectiva sociolgica consiste en que exculpa de su responsa
bilidad
al delincuente echndole toda la culpa a la sociedad, como haca Tarde en sus plante
amientos
originales.
Desde el paradigma positivista, los socilogos, a partir de la consideracin del cri
men
como un hecho social normal, cuya inexistencia demostrara un control social patolgic
o
que privara a la sociedad de los efectos positivos de la desviacin social, como so
n la innovacin
y el incremento de la cohesin social; se esfuerzan en encontrar la etiologa del
crimen fuera de la persona del criminal, buscndola en la sociedad, a fin de encon
trar la
forma de explicarlo, predecirlo y controlarlo.
Dentro de esta perspectiva hay autores que han hecho hincapi en diferentes factor
es
sociales como determinantes o explicativos del hecho criminal. Para unos, como e
l
matrimonio Glueck95, el origen del hecho criminal o el factor fundamental y que
en mayor
medida lo explica es, dicho sea en trminos de anlisis multivariante, la familia y
la socializacin
de sus miembros; para otros, como Thomas y Znaniecki96, la causa del crimen
es la desorganizacin social generada dentro de los grupos de inmigrantes como con
secuencia
de la disminucin de la influencia de las reglas sociales sobre la conducta de los
miembros del grupo, lo cual produce incertidumbre y tensin entre la generacin ms
vieja y desconexin por parte de una segunda generacin de inmigrantes que abandona
los valores tradicionales e intenta adaptarse a los de la comunidad de acogida s
in lograrlo
muchas veces. Para Durkheim97 y Merton98, desde planteamientos estructural-funci
onalistas,
el origen del crimen se encuentra en la anomia, como combinacin de la prdida
de valores con la carencia estructural de los medios necesarios para alcanzar lo
s objetiTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
94 M. Foucault: Vigilar y castigar, Ed. Siglo XXI, Mxico, 1976, pp. 255 y ss.
95 S. H. Glueck y E. L. Glueck: Unraveling Juvenile Delincuency, Harvard Univers
ity Press, Cambridge- Mass. 1957.
96W. Thomas y F. Znaniecki: The Polishpeasant in Europe and America, Ed. Univers
ity of Illinois Press, Chicago, 1984,
pp. 80 y ss.
97 E. Durkheim: El suicidio, Ed. Akal, Madrid, 1995, pp. 262 y ss.
98 R. K. Merton: Teora y estructura sociales, Ed. F.C.E., Mxico, 1984, pp. 241-247
.
39
vos culturalmente plausibles, cosa que ocurre especialmente en las clases social
es menos
favorecidas.
Para los socilogos ambientalistas o con enfoque ecolgico, el crimen tiene que ver
con el ecosistema social, entendido como la interaccin de una poblacin con su cult
ura
correspondiente en un territorio determinado en el que tiene que coexistir con o
tras poblaciones
de diferente cultura.
La desviacin, en este sentido, se manifiesta como un choque entre poblaciones de
diferentes culturas sedimentadas en diferentes estratos con desigual poder, pres
tigio y riqueza
y con una concentracin espacial en lugares determinados, que como Lind99 explica,
pueden terminar convirtindose en una concentracin espacial tipo gueto, caracterizada
por la homogeneidad cultural de su poblacin, o en una concentracin espacial tipo
slums, caracterizada porque adems de ser un barrio pobre se trata de poblaciones cu
lturalmente
desconectadas y desorganizadas.
Para Park, Burguess y McKenzie100 las ciudades crecen mediante anillos concntrico
s
tal y como infirieron a partir del ejemplo de Chicago. Dentro de esta estructura
radial
los eclogos del crimen definen dos zonas especialmente crimingenas: la primera sera
la
que separa el casco antiguo de la ciudad y su primer ensanche y, la segunda, est
ara situada
en los extrarradios marginales de la ciudad o zonas chabolistas.
Junto a la familia, la anomia y el barrio como circunstancias explicativas del h
echo criminal,
otros socilogos apuestan por el conflicto social como origen del crimen y dentro
de
las teoras conflictuales podemos distinguir entre los que consideran que se trata
de un conflicto
cultural prcticamente generacional y los que consideran que se trata de un confli
cto de
intereses entre grupos sociales con desiguales recursos para alcanzar los objeti
vos sociales.
Para los que consideran que el crimen depende de un choque entre subculturas, di
cho
fenmeno resulta del enfrentamiento organizado de un grupo contra el conjunto de l
a sociedad,
fundamentalmente jvenes de clase baja, como consecuencia de su frustracin para
alcanzar los objetivos perseguidos por las clases medias. Esta frustracin se mani
fiesta,
desde la perspectiva clsica de Cohen101, en conductas criminales gratuitas, malic
iosas y
destructivas, amparadas en una subcultura determinada definida no por la peculia
ridad de
sus valores, creencias o smbolos, sino por la inversin de los valores de la cultur
a dominante,
lo que no constituye una subcultura propiamente dicha, sino una contracultura.
Para los que consideran que el crimen depende de un conflicto social (fundamenta
lmente
econmico) entre grupos con intereses contrapuestos y estatus sociales superpuesto
s,
el comportamiento desviado es una reaccin al desigual e injusto reparto del poder
econmico, poltico y cultural. Para estos socilogos, desde Dahrendorf102, el consens
o social
no existe y lo estadsticamente normal es el conflicto y el cambio estimulado por
la tendencia
a la igualdad en sociedades endmicamente desiguales que slo consiguen
disminuir provisionalmente la tensin del conflicto mediante la coercin de los pode

rosos
sobre los dbiles.
99 A. Lind: The ghetto and the slum en Social Forces, n. 9 (december), 1930, pp. 20
6-215.
100 R. Park, Burguess y McKenzie: The City, The University of Chicago Press, Chi
cago, 1928. p. 51.
101 A. K. Cohen: Delinquent Boys. The Culture of the Gang. The Free Press, New Y
ork, 1955. pp. 26 y ss.
102 R. Dahrendorf: Out of Utopia: Toward a Reorientation of Sociological Analysis,
en American Journal of Sociology,
n. 64, pp. 126 y 127.
40
Distinguir entre cultura y estructura social y entre proceso de socializacin y pr
oceso
de produccin es un mero artificio intelectual por cuanto que todo ello es socieda
d y
nadie vive fuera de ella. Es decir, la explicacin de un fenmeno social como es el
crimen
slo puede estar, lgicamente, en otro fenmeno social sin que aceptemos como explicac
in
ningn hecho natural ni sobrenatural; y ese fenmenos social explicativo del fenmeno
social explicado no tiene por qu estar constreido a una sola perspectiva.
En consecuencia, las causas del crimen slo son sociales, pero son plurales y estn
interrelacionadas, aunque lo ms frecuente es que sea la desigualdad econmica, polti
ca
o cultural, la que genere una estratificacin que superponga a unos grupos sobre o
tros y
tienda a someter y a marginar a los ms bajos en la jerarqua social lo que les llev
a, en algunos
casos, a una conducta desviada que les permita alcanzar unos objetivos que les e
stn
vedados mediante conductas conformadas.
En este contexto, los inmigrantes pobres, no los turistas extranjeros, corren el
riesgo
de que la exclusin y la marginacin social les ponga en la pista del delito como pr
ocedimiento
para sobrevivir. Como advierte Tezanos,
... de los tres principales elementos de contexto que conforman el mapa de riesg
os de
exclusin social carencias laborales, falta de vivienda y de recursos materiales y
dficit
en las redes sociales de apoyo , muchos emigrantes acumulan vulnerabilidades
en todos ellos.103
3.2. La delincuencia real en Espaa segn los datos policiales, judiciales
y penitenciarios
Partiendo del paradigma positivista, en su versin estructural-interaccionista, co
nsideramos
que el delito, desde una perspectiva integrada, es un hecho social estadsticament
e
normal, y que los delincuentes no lo son por su enfermedad o peculiaridad clnica,
antropolgica,
psicolgica, gentica o moral, sino que, como mucho, tienen un perfil socioeconmico,
demogrfico y actitudinal ms frecuente, han experimentado un proceso de
aprendizaje de su actuacin peculiar y se han desarrollado en determinado contexto
social
concreto. Para profundizar en la genealoga, clasificacin y evolucin de la historia
de la teora
criminolgica nos hemos valido del magnfico libro elaborado por Abel Tllez Aguilera1
04.
Aunque la conducta desviada tiene una etiologa social y un etiquetamiento poltico,

su materializacin se debe a la combinacin de una disminucin del control social info
rmal
y del control moral personal, que convierte a una persona normal en un infractor
potencialmente
motivado; y al aumento de las oportunidades delictivas, ya sea por aumento
de los objetos victimables disponibles como por disminucin de la guardia y custod
ia de
los mismos. Cuando concurren las circunstancias del incremento de las oportunida
des
para delinquir con la disminucin del control de los objetos victimables se multip
lican los
delitos como explica magistralmente Alfonso Serrano105.
La conducta desviada es estadsticamente normal por cuanto que se refiere a determ
inados
comportamientos que difieren en un tiempo y lugar determinado de los arquetiTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
103 J. F. Tezanos: Inmigracin y exclusin social en Papeles de Economa Espaola, n. 98,
003, p. 230.
104 A. Tllez Aguilera: Criminologa; Ed. Edisofer, Madrid, 2008.
105 A. Serrano Mallo: Oportunidad y delito; Ed. Dykinson, Madrid, 2009.
41
pos sociales dominantes y se manifiestan como faltas de educacin, faltas de solid
aridad,
faltas administrativas, faltas penales o delitos, siendo estos dos ltimos casos l
os que tienen
relevancia jurdico-penal por estar tipificados como sancionables en un tiempo y l
ugar
determinados, de tal forma que el crimen, llegado el caso, podra tener, adems de s
us consabidos
efectos perversos, unos efectos positivos desde el punto de vista tanto inmunolgi
co
como innovador para lo sociedad que la padece.
Esta normalidad de la delincuencia nos lleva a desdramatizarla en Espaa y adverti
r
que su evolucin ha estado caracterizada por el incremento de las faltas contra el
patrimonio
y por haber pasado de una tasa de 40 infracciones por 1.000 habitantes en 1990
a otra de 53 infracciones por 1.000 habitantes en 2008 (vid. grfico n. 1).
A pesar de este crecimiento de la delincuencia, debemos recordar que Espaa est
17,5 puntos por debajo de la media europea (vid. grfico n. 2), nivel que en Espaa sl
o
alcanzan actualmente las Comunidades de Madrid y Baleares (vid. grfico n. 3).
Segn los datos ofrecidos por el Ministerio del Interior, podemos indicar que, sob
re
una media de 1.864.514 infracciones al ao, entre 1993 y 2006, en 2004 se produjer
on
2.119.991 infracciones, en 2005 se registraron 2.221.865 infracciones, y en 2006
se alcanzaron
las 2.267.723 infracciones, 55% faltas y 45% delitos. La inmensa mayora de estas
infracciones
(82%) son contra el patrimonio.
Durante el ao 2007 las infracciones registradas por el Cuerpo Nacional de Polica y
por la Guardia Civil alcanzaron 1.882.642 infracciones a las que si sumamos las
registradas
por la Ertzaintza, los Mossos y la Polica Foral de Navarra llegamos a los 2.398.7
42 infracciones,
que supone un incremento de cerca del 6%.
En el caso de 2008, las infracciones registradas por el Cuerpo Nacional de Polica
y
la Guardia Civil fueron de 1.858.197 y llegaron hasta los 2.437.377 aadindoles las
denuncias
registradas por la Ertzintza, los Mossos y la Polica Foral de Navarra, lo que
Grfico 1. Evolucin de la tasa de criminalidad en Espaa (delitos + faltas
conocidos por la polica por 1.000 hab.). FUENTE: Ministerio de Interior a partir
de datos del CNP, GP, Mossos, PAV y FORALES.
42
Grfico 3. Tasas de infracciones en 2006 por Comunidades Autmanas (por 1.000 hab.).
Fuente: Ministerio del Interior a partir de datos del CNP, GP, Mossos, PAV y FOR
ALES.
Grfico 2. Tasa de infraccin en 2007 por pases (por 1.000 hab.). Fuente: Ministerio
del Interior a partir
de datos del CNP, GP, Mossos, PAV y FORALES. (*) Los datos de Espaa y Francia son
de 2008.
43
supone un incremento anual de 1,5% de la criminalidad en Espaa. Es decir, durante
los
aos 2007 y 2008 la delincuencia en Espaa ha seguido creciendo, sobre todo en el ca
so
de las faltas contra en patrimonio, a pesar, eso s, de que haya disminuido relati
vamente
en la parte del territorio nacional gestionada por el Ministerio del Interior.
En nuestro caso concreto, el incremento de la inseguridad ciudadana se debe a la
interaccin de varios factores como la desorganizacin social de la que hablaba Hirs
chi106
en un contexto social desregulado, mxime en situaciones de cristales rotos como las
definan Wilson y Kelling107 en desarrollo del experimento de Cimbardo con los coc
hes
abandonados en el Bronx y en Palo Alto; en los antiguos ensanches de las ciudade
s como
ya sostenan Park, Burguess y McKenzie108, donde surgen oportunidades para delinqu
ir
como medio de promocin social tal y como advertan Shaw y Mckay109, agudizado todo
ello, como lamenta Touraine110, por una situacin de alto desarrollo econmico moral
mente
descompensado; que lleva especialmente a los jvenes varones, como explica Farring
ton111
y a los hijos de los inmigrantes112, a una frustracin relativa, en los trminos de
Gurr113, en la que su alto narcisismo, tal y como lo enunci Freud114, estimulado
publicitariamente
en la sociedad de consumo, se ve insatisfecho.
Como aclaran Palermo y Mastronardi115, el trastorno narcisista puede afectar al
6%
de la poblacin clnica y se caracteriza por una personalidad egocntrica, superficial
, megalmana,
disfrutadora, arrogante, intransigente y carente de empata, de admiracin por
los dems y de sentimiento de culpa.
La frustracin sistemtica, irreversible y previsible de sus expectativas, por ser d
esmedidamente
altas y por carecer estructuralmente de los medios sociales para alcanzarlas,
les puede llevar a una situacin anmica, cargada de desmoralizacin y frustracin, en l
os
trminos de Durkheim116 y Merton117, que les vaca, les hace perder la confianza en
los valores
transmitidos por sus padres, les lleva a perder la conciencia entendida, segn Gun
trip118,
como nuestra propia voz hablando con nosotros mismos con la voz de nuestro padre
o de nuestra madre, es el super-yo hablando con l yo y valorando su comportamient
o, autocontrolndolo.
Esta falta de conciencia les conduce al descontrol y les provoca una actitud des
tructiva
con ellos mismos, mediante las drogas, la anorexia, las sectas, etc., o contra l
os dems,
rompiendo escaparates y mobiliario urbano por el mero desahogo de destruir los sm
bolos
de una clase media que no les hace hueco para prosperar; estallando, algunas vec
es, en el
106 T. Hirschi: Causes of Delinquency; University of California Press, Berkeley,
1969.
107 J. Q. Wilson y G. L. Kelling: Broken Windows; Atlantic Monthly, n. 249. Washi
ngton, 1980. Pp. 29 a 38.
108 R. Park, Burguess y McKenzie: The City, The University of Chicago Press, Chi
cago, 1928. p. 51.
109 C. R. Shaw y H. D. McKay: Juvenile delinquency and urban areas; University o
f Chicago Press, Chicago, 1942.
110 A. Touraine: La sociedad desestructurada en M. Castells, A. Giddens y A. Toura
ine: Teoras para una nueva sociedad,
Ed. Fundacin Marcelino Botn, Madrid, 2002, pp. 30 y 31.
111 D. P. Farrington: Age and Crime en VV. AA.: Crime and Justice : A Review of Re
search, vol. VII; Ed. Tony and
Morris, Chicago, 1986.
112 J. Bordas: La inmigracin y la delincuencia en la Espaa actual en Sistema, n. 190
y 191 enero de 2006, pp. 347-383.
113 T. R. Gurr: Why Men Rebel; Princenton University Press, Princento. 1970.
114 S. Freud: Introduccin al narcisismo y otros ensayos; Ed. Alianza, Madrid, 200
5.
115 G. Palermo y V. Mastronardi: Il profilo criminologico; Giufree Editore, Mila
no, 2005, p. 24.
116 E. Durkheim: El suicidio, Ed. Akal, Madrid, 1995, pp. 262 y ss.
117 R. K. Merton: Teora y estructura sociales, Ed. F.C.E., Mxico, 1984, pp. 241-24
7.
118 H. Guntrip: Estructura de la personalidad e interaccin humana, Ed. Paids, Buen
os Aires, 1965, p. 124.
44
vandalismo del que hablaban Cohen119 y Beck120 o, en el peor de los casos, dando
paso, al
fundamentalismo del que habla Castells121 y a la idiotez moral en los trminos de
Bilbeny122,
que facilita el trnsito de la delincuencia comn al crimen organizado y al terroris
mo123.
De acuerdo con Elliott124, influido por las teoras del control social de Gottfred
son y
Hirschi125 por un lado y de Sampson y Laud126 por otro; de la teora de la frustra
cin segn
la interpretacin de Agnew127 y de la del aprendizaje segn Akers128, heredera de la
teora
de la asociacin diferencial de Sutherland129, la delincuencia es el resultado con
junto de
vnculos dbiles a grupos y normas convencionales y de vnculos slidos a personas y gru
pos
desviados, que suceden en una zona concreta, dotada de su correspondiente subcul
tura
o contracultura, y cuyo desarrollo se facilita por una sociedad caracterizada po
r el
fuerte crecimiento de la poblacin gracias a un saldo migratorio positivo, abundan
te y variopinto;
por un rgimen democrtico y pluralista respetuoso con la libertad y los derechos
humanos; y por su prosperidad econmica que en el caso de Espaa la sita entre las
naciones ms desarrolladas del mundo y con un ndice de Desarrollo Humano envidiable
.
Es decir, los mismos contextos sociales que promueven la libertad, la prosperida
d, la cultura,
la innovacin y la libertad son los que generan sus propios residuos en forma de d
elincuencia
moderna, mxime dentro de una sociedad del riesgo donde cada vez hay menos
autocontroles morales y menos eficaces controles sociales informales.
Tal como explicaba Garland para Estados Unidos, fcilmente extrapolable a Espaa,
... el impacto de la modernidad tarda en las tasas de delito fue multidimensional
e involucraba:
1) ms oportunidades para cometer delitos; 2) menos controles situacionales;
3) un incremento de la poblacin en riesgo y 4) una reduccin en la eficacia del
control social y del autocontrol como consecuencia de los cambios en la ecologa s
ocial
y en las normas culturales. El boom del consumo durante las dcadas de posguerra
puso en circulacin una masa de bienes porttiles de alto valor que pasaron a ser nu
evos
blancos atractivos para el robo. Este incremento exponencial en la cantidad de m
ercancas
circulantes gener, naturalmente, un aumento correspondiente de la cantidad
de oportunidades para el delito. Al mismo tiempo, hubo una reduccin de los contro
les
situacionales en la medida en que las tiendas se hicieron cada vez ms de autoservi
cio
, los vecindarios densamente poblados fueron reemplazados por grandes reas
suburbanas o annimos bloques de edificios, las reas del centro de las ciudades se
volvieron
centros de entretenimiento sin residentes y cada vez ms casas bien provistas
119 A. K. Cohen: Delinquent Boys. The Culture of the Gang. The Free Press, Nueva
York, 1955.
120 U. Beck: La revuelta de los superfluos El Pas 27 de noviembre de 2005, p. 15.
121 M. Castells: La era de la informacin: Economa, sociedad y cultura, op. cit., p
. 29.
122 N. Bilbeny: El idiota moral, Ed. Anagrama, Barcelona, 1993.
123 J. Bordas: La personalidad del terrorista en la sociedad calidoscpica actual, R
evista de Polica y Criminalstica,
n. 18, Buenos Aires, abril de 2007, pp. 12 y ss.
124 D. S. Elliott: The assumption that theories can be combined with increased ex
planatory power: theoretical integrations
en Theoretical methods in Criminology; Ed. Sage, Beverly Hills, 1985.
125 M. R. Gottfredson y T. Hirschi: A general theory of crime; Stanford Universi
ty Press, Stanford, 1990.
126 R. J. Sampson y J. H. Laub: Crimen in the making. Pathways and turning point
s though life; Harvard University
Press, Cambridge, Mass. 1993.
127 R. Agnew: Foundation for a general strain theory of crime and delinquency in C
riminology, 30. University of
Maryland, 1992.
128 R. L. Akers: Social learning and social structure: a general theory of crime
and deviance; Northeastern University
Press, Boston, 1998.
129 E. H. Sutherland: Ladrones profesionales; Ed. La Piqueta, Madrid, 1988.
45
quedaban vacas durante el da mientras esposas y maridos salan a trabajar... En poco
s
aos, la difusin del automvil gener un nuevo blanco, altamente atractivo para el deli
to,
disponible en todas las calles de la ciudad, en todo momento, durante el da y la
noche, muchas veces completamente desprotegido. Los robos de y en vehculos automo
tores
rpidamente se convirtieron en una ms de las principales categoras de delitos
contra la propiedad... Ms o menos al mismo tiempo se gener un cuestionamiento
de las autoridades tradicionales, una relajacin de las normas que gobernaban las
conductas
en el campo de la sexualidad y del consumo de drogas y la generalizacin de un
estilo de cuidado de los nios ms permisivo y expresivo...130,
de donde se deduce un previsible incremento de la delincuencia y la necesidad ta
nto de disear
nuevas estrategias de seguridad compartidas con la familia y la escuela, como el
incremento
de las inversiones pblicas en seguridad y justicia.
Pasando de los delitos conocidos a los delincuentes detenidos, podemos decir que
en
2005 (vid. tabla 1) se registraron 391.144 detenciones, la mitad por razones adm
inistrativas
y la mitad por motivos penales, entre los que destacamos, por su singularidad, l
os robos con
fuerza en las cosas, los hurtos, trfico de estupefacientes, robos con violencia y
lesiones.
Los principales atributos de los detenidos son su edad: el 56% son menores de 30
aos, el sexo: el 88% son hombres, su reincidencia (37%) y su residencia en las zo
nas urbanas
de Madrid, Catalua, Valencia, Baleares, Canarias y Andaluca.
Por lo que se refiere al lugar de nacimiento, la mitad de los detenidos son espao
les
y la mitad son extranjeros, pero de esta mitad de extranjeros el 50% no fueron d
etenidos
por falta o delito penal alguno sino slo para informacin o por mera infraccin admin
istrativa.
Adems, en el epgrafe de extranjeros tenemos que distinguir entre los ciudadanos co
munitarios,
los turistas y los inmigrantes y dentro de los inmigrantes tenemos que clasifica
rlos
por las grandes culturas que los han socializado, como la iberoamericana, la rabe
,
la de los pases del este o la china, ya que dichas subculturas son las que van a
permitirnos
explicar y predecir la conducta de estas personas en interaccin con la subcultura
y la
estructura social espaola.
Los inmigrantes son una masa grande de poblacin de muy variada procedencia y
cultura que emigra de un territorio donde padece problemas econmicos, polticos, am
bientales,
sanitarios, etc., a otro territorio donde espera instalarse y prosperar, general
mente
con la intencin de volver a su lugar de origen en mejores condiciones, tal y como
hacamos los espaoles durante los aos sesenta tanto dentro de nuestras fronteras com
o
en el extranjero.
Los inmigrantes, como tal, no son un grupo social, ni primario ni secundario, pu
esto
que no tienen conciencia de grupo, no tienen los mismos valores, creencias, hbito
s y smbolos;
no tienen las mismas normas jurdicas, ni la misma historia, ni comparten los mism
os
objetivos polticos o econmicos. En consecuencia, los inmigrantes slo son una catego
ra
de anlisis por lo que no deberamos hablar de inmigrantes en general ya que su cond
ucta
va a estar determinada por subculturas que son diferentes en origen y, por ello,
la conducta
de los marroques, los colombianos o los rumanos va a tener explicaciones diferent
es.
130 D. Garland: La cultura del control; Ed. Gedisa, Barcelona, 2005, pp. 160 y 1
61.
46
Tabla 1. Caractersticas de los detenidos en Espaa en 2005
MOTIVO
DE LA
DETENCIN
MENORES
18
18-20 21-30 31-40 41-50 51-64
MAYORES
64
T0TAL
Robos con fuerza
en cosas 3.553 3.796 8.321 6.249 2.041 408 71 24.439
Robos con violencia 3.501 2.684 4.872 3.485 1.009 196 43 15.790
Tirones 404 401 722 437 95 13 5 2.077
Sustracin
en vehculos 1.217 1.545 3.140 2.635 724 99 12 9.372
Sustraccin
de vehculos 2.906 2.352 4.240 2.636 878 207 29 13.248
Hurtos 2.449 2.507 7.426 4.653 1.708 579 100 19.422
Otros contra
el patrimonio 1.439 2.216 8.523 6.745 3.147 1.385 198 23.653
Homicidio
asesinato 100 137 494 357 223 96 36 1.443
Lesiones 1.169 1.840 5.082 3.375 1.775 682 217 14.140
Otros contra
las personas 536 1.333 9.853 11.937 7.215 2.766 812 34.452
Estupefacientes 592 1.905 7.164 4.488 2.123 734 134 17.140
Contra la
libertad sexual 347 411 1.736 1.529 895 503 215 5.636
OTROS EN
GENERAL
(incluye reclamados
y Ley Extranjera)
4.360 21.076 91.194 57.131 25.964 8.986 1.621 210.332
TOTAL 22.573 42.203 152.767 105.657 47.797 16.654 3.493 391.144
N A C I O N A L I D A D
Espaoles 16.503 19.783 57.151 56.039 32.204 12.955 2.972 197.607
Extranjeros 6.070 22.420 95.616 49.618 15.593 3.699 521 193.537
A N T E C E D E N T E S
Antecedentes 4.986 12.408 48.742 47.958 22.229 6.115 1.005 143.443
Sin antecedentes
penitenciarios 17.587 29.795 104.025 57.699 25.568 10.539 2.488 247.701
S E X O
Hombres 19.819 36.721 132.784 93.784 42.813 14.986 3.188 344.095
Mujeres 2.754 5.482 19.983 11.873 4.984 1.668 305 47.049
Fuente: Ministerio del Interior a partir de datos del CNP, GP, Mossos, PAV y FOR
ALES. (*) Los datos de Espaa y Francia son de 2008.
47
PASES DELITOS FALTAS TOTAL % POBLACIN %
Alemania 1.036 44 1080 1% 164.405 3,6
Blgica 347 12 359 0,35 31.412 0,7
Francia 1.512 113 1.625 1,86 100.408 2,23
Reino Unido 2.065 63 2.128 1,94 31.412 7
Italia 1.100 61 1.161 1,26 135.108 3
Holanda 399 7 406 0,40 44.398 1
Polonia 1.117 97 1.214 1,17 61.464 1,36
Portugal 2.075 52 2.127 1,96 100.616 2,2
Romania 17.853 2.410 20.263 19,4 527.019 11,66
Rusia 589 80 669 0,74 39.798 0,88
Ucrania 910 63 973 0,92 69.983 1,55
Bulgaria 1.346 94 1.440 1,30 122.057 2,7
Otros europeos 4.618 4,92 467.647 10,3
Argentina 1.113 30 1.143 1,10 141.159 3,12
Bolivia 3.215 63 3278 3,50 200.496 4,43
Brasil 2.606 41 2647 2,56 90.161 2
Chile 585 35 620 0,77 40.844 0,9
Colombia 4.825 106 4931 4,57 261.542 5,78
Cuba 1.095 89 1184 1,20 45.698 1
Dominicana 1.815 31 1846 1,87 65.119 1,44
Ecuador 7.514 212 7726 7,74 261.542 5,8
EE UU 129 3 132 0,14 22.082 0,5
Per 1.457 36 1493 1,60 103.650 2,3
Venezuela 961 15 976 0,84 51.481 1,14
Otros americanos 1692 1,60 310.564 6,87
Argelia 2.683 336 3019 2,92 45.813 1
Marruecos 16.335 727 17062 17,63 582.923 12,9
Nigeria 1.741 47 1788 1,64 32.119 0,6
Senegal 4.438 31 4469 4,17 36.955 0,8
Mali 410 17 427 0,44 17.094 0,3
Guinea Ecuatorial 453 21 474 0,42 13.129 0,29
Otros africanos 3400 3,46 78.762 1,74
China Popular 1.637 22 1.659 1,60 106.652 2,36
India 223 8 231 0,30 21.296 0,47
Filipinas 63 8 71 0,08 20.385 0,45
Libano 80 9 89 0,10 1.250 0,03
Pakistn 503 14 517 0,84 42.105 0,93
Palestina 195 36 231 0,24
Otros asiticos 645 28 673 0,65 28.155 0,62
Otros pases 27 3 30 0,15 2.271 0,05
Sin nacionalidad 114 20 134 0,36 580 0,01
TOTAL EXTRANJEROS 94.231 5.774 100.005 37,5% 4.519.554 10%
TOTAL ESPAOLES 162.630 3.795 166.425 62,5% 40.681.183 90%
T O T A L 256.861 9.569 266.430 100% 45.200.737 100%
Tabla 2. Detenidos extranjeros en Espaa en 2007 por nacionalidad
Fuente: Ministerio del Interior, elaboracin a partir de datos FSE. Se adjunta otr
a tabla en la que vienen aadidos los datos de la PGME sin
diferenciar si es por delito o por falta; con el total de detenidos.
48
131 Alfonso Serrano Mallo: Introduccin a la Criminologa; Ed. Dykinson, Madrid, 2004
, pp. 209 y 210.
Si analizamos los datos de la tabla n. 2, actualizada al 2007, con datos de deten
idos
por pases, podemos obtener dos conclusiones: primero, que la inmensa mayora de los
inmigrantes son respetuosos con la legislacin espaola; segundo, que hay determinad
os
colectivos de inmigrantes que estn sobrerrepresentados entre los que cometen deli
tos.
Este es el caso de los marroques, que suponen el 13% de la poblacin inmigrante y e
l
17,6% de los detenidos, el caso de los rumanos, que suponen el 12% de los inmigr
antes y
el 19% de los detenidos, o el caso de los senegaleses, que suponen menos del 1%
de los inmigrantes
y llegan hasta el 4% de los detenidos. Debemos observar que los inmigrantes
marroques y senegaleses pueden haber sido detenidos por cuestiones de naturaleza
administrativa,
y que el abismo que haba entre la poblacin inmigrante de origen latinoamericano
y los latinoamericanos detenidos tiende a disminuir; es decir, ahora, el porcent
aje
de latinoamericanos detenidos tiende a acercarse al porcentaje de inmigrantes la
tinoamericanos.
Ya no son tan ejemplares como hace un lustro.
De acuerdo con Serrano Maillo, quien en esto sigue a Gottfredson y a Hirschi:
El delito se concentra mayoritariamente en los siguientes grupos o unidades y ti
ene las
siguientes caractersticas:
a) Los hombres cometen muchos ms delitos que las mujeres.
b) Los jvenes cometen un nmero desproporcionado de delitos.
c) Los solteros delinquen ms que los casados.
d) El delito tiende a correlacionar con un estatus socio-econmico desfavorecido.
e) El delito es un fenmeno fundamentalmente urbano.
f) Los delincuentes tienden a ser verstiles.
g) Tiende a haber una cierta continuidad en los delincuentes.
h) Los delitos requieren un mnimo esfuerzo.
i) Los delitos reportan escasas ganancias.131
En el caso de los condenados por los Tribunales destacamos que la mayora de ellos
(250-201 personas condenadas en 2008), frecuentemente por delitos relacionados c
on el
patrimonio, son hombres (92%) y jvenes menores de 40 aos (75%) (vid. grficos n. 4
y n. 5).
49
Por terminar esta descripcin, podemos sealar que, a pesar de esta baja y especiali
zada
tasa de criminalidad, el nmero de reclusos en Espaa ha experimentado un constante
crecimiento como puede apreciarse en el grfico, n. 6, mxime en el caso de los
internos extranjeros (vid. grfico, n. 7).
Grfico 4. Condenados por
los tribunales en 2008 por
delitos y sexo.
Grfico 5. Condenados por
los tribunales en 2008 por
los principales delitos y
edad.
50
Grfico 6. Evolucin de la poblacin reclusa en Espaa (Media anual).

FUENTE: Direccin General de Instituciones Penitenciarias.
Grfico 7. Evolucin de la poblacin reclusa extranjera en comparacin con la
espaola (Media anual). FUENTE: Direccin General de Instituciones Penitenciarias.
51
En el informe del WODC132 de 2006, con datos de 2003, queda patente que en Espaa
se registraron 137 internos por cada 100.000 habitantes, lo que nos sita a la cab
eza
de la Unin Europea. Es decir, que, aunque tenemos una baja tasa de criminalidad,
tenemos
una elevada tasa de poblacin recluida como consecuencia, fundamentalmente, de la
reforma del Cdigo Penal de 1995 que hace hincapi en las penas privativas de libert
ad y
en su duracin. Nuestra tasa de reclusin, dentro de la Unin Europea, slo es superada
por Hungra, Polonia, Rumania y Reino Unido (vid. tabla n. 3).
En dicha Tabla observamos la baja presencia de mujeres entre los internos espaole
s
(8%), aunque resulta relativamente elevada respecto del resto de los pases europe
os.
En el marco de la tabla n. 4, donde describimos las caractersticas ms actuales de
la poblacin reclusa en Espaa, advertimos que en Espaa el 35% de los presos y penado
s
son extranjeros, sobre todo inmigrantes marroques, rumanos y colombianos (vid. ta
bla n.
5 ), sobrerrepresentacin que es an mayor en otros pases de nuestro entorno.
PAS
RECLUSOS
(por 100.000 hab.)
% INTERNOS
EXTRANJEROS
% MUJERES
INTERNAS
Rusia 629 2 6
Ucrania 323 2 5
Polonia 221 2 7
Rumania 124 1 4
Hungra 149 4 6
Inglaterra 153 12 6
Espaa 160 25 8
Bulgaria 134 2 3
Portugal 104 16 7
Holanda 100 56 9
Alemania 89 19 5
Italia 92 30 5
Austria 95 38 5
Francia 96 22 4
Blgica 93 42 3
Grecia 109 43 5
Irlanda 76 8 5
Suecia 74 21 5
Suiza 76 71 6
Dinamarca 63 16 5
Finlandia 64 8 6
Islandia 44 9 5
Tabla 3. Poblacin reclusa en diferentes pases europeos en 2008
Fuente: Consejo de Europa, European Sourcebook of Crime and Criminal Justice Sta
tistics 2003 SPACE 2006 Situation of Penal
Institutions on 2003 ISBN: 978-90-5454-733-4 www.wodc.n
132 Consejo de Europa, European Sourcebook of Crime and Criminal Justice Statist
ics 2003 SPACE 2006.
www.wodc.nl
52
SITUACIN PROCESAL PENAL HOMBRES MUJERES TOTAL
Preventivos 16.076 1.776 17.849
Penados 50.626 4.120 54.746
Otras 909 54 963
TOTAL 67.608 5.950 73.558
% 91,91 8,09 100
Espaoles 43.700 3.657 47.357
Extranjeros 23.908 2.293 26.201
PENADOS C. P. 1995 HOMBRES MUJERES TOTAL
Homicidio y sus formas 2.572 147 2.719
Lesiones 2.413 127 2.540
Contra la libertad 621 29 650
Contra libertad sexual 3.277 36 3.313
Contra el honor 10 0 10
Contra las relaciones familiares 1.282 20 1.302
Contra el patrimonio y el orden socioeconmico 20.993 1.361 22.354
Contra salud pblica 12.752 2.000 14.752
Contra la seguridad del trfico 597 7 604
Falsedades 562 63 625
Contra la Administracin Pblica 56 6 62
Contra la Administracin de Justicia 1.035 45 1.080
Contra el orden pblico 1.306 80 1.386
Resto de delitos 1.428 94 1.522
Por faltas 99 7 106
No consta delito 344 31 375
Total PENADOS C. P., 1995 49.347 4.053 53.400
Penados anterior C. P., 1995 1.279 67 1.346
TOTAL PENADOS 50.626 4.120 54.746
RECLUSOS PENADOS POR EDAD HOMBRES MUJERES TOTAL
18-20 566 32 598
21-25 6.490 463 6.953
26-30 10.639 898 11.537
31-40 18.310 1.441 19.751
41-60 13.491 1.188 14.679
+60 1.130 98 1.228
TOTAL PENADOS 50.626 4.120 54.746
Tabla 4. Caractersticas de la poblacin reclusa en Espaa, ao 2008
Fuente: Ministerio del Interior: Instituciones Penitenciarias. Datos a 31-12-200
8.
53
3.3. El problema del registro de los datos de criminalidad133
Adentrarse en el conocimiento de la criminalidad en Espaa supone un esfuerzo
grande y desalentador por cuatro motivos fundamentales:
a) Por la enorme carga ideolgica que contiene cualquier informacin bibliogrfica
que relate la situacin de la criminalidad en Espaa.
b) Por los cambios ocurridos en la tipificacin penal de la conducta desviada con
la
consiguiente modificacin de los cuestionarios utilizados por la polica, los tribun
ales
y las instituciones penitenciarias para recoger informacin sobre las Fuerzas
de Seguridad, los delincuentes, los crmenes y sus vctimas. Se han eliminado
tipos penales como el adulterio, el juego, la blasfemia, los trasplantes, alguno
s
tipos de delito de aborto, el consumo de drogas o la insumisin y se han creado
otros como la violencia de gnero, el impago de pensiones alimenticias, las escuch

as
telefnicas, el trfico de influencias, la apologa del genocidio y delitos informticos
,
fiscales, medioambientales o de trfico.
Tambin ha ocurrido que idnticas conductas han cambiado de grado penal
en funcin de la vctima, de la cuanta econmica del dao causado o del modus
operandi del delincuente.
c) Por la variedad de los sistemas de recogida, grabacin, clasificacin y anlisis de
la delincuencia, que han cambiado a lo largo del tiempo y en funcin de los difeTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
NACIONALIDAD INTERNOS %
Rumania 2.138 8,2
Portugal 580 2,2
Francia 505 1,9
Italia 362 1,4
otros 1.538 5,9
TOTAL EUROPEOS 5.123 19,5
Colombia 2.630 10,0
Ecuador 1.088 4,2
Venezuela 661 2,5
Marruecos 6.605 25,2
Argelia 1.178 4,5
Nigeria 632 2,4
otros 8.284 31,6
TOTAL 26.201 100
POBLACIN RECLUSA POR SEXO
Hombres 23.908 91,25
Mujeres 2.293 8,75
TOTAL 26.201 100
Tabla 5. Poblacin reclusa extranjera, ao 2008
Fuente: Ministerio del Interior: Instituciones Penitenciarias. Datos a 31-12-200
8.
133 J. Bordas: Violencia y delincuencia. S. del Campo y J. F. Tezanos: La Sociedad
; Ed. Biblioteca Nueva, Madrid,
2008, pp. 625 y ss.
54
rentes cuerpos policiales autonmicos o nacionales. Adems, algunas Policas Municipal
es
presentan las denuncias en el Juzgado de guardia en vez de en la comisara
(vid. grfico n. 8).
d) Por las diferentes conclusiones a que se puede llegar sobre la criminalidad:
si utilizas
las causas penales alcanzan las 460.000, en funcin de las encuestas de victimacin
llegamos a los 3.000.000 de delitos al ao, segn la polica se conocen
unos 2.400.000 infracciones, segn los detenidos existen unos 480.000 delincuentes
;
unos 200.000 condenados por los tribunales y tenemos unos 75.000 reclusos.
(vid. grfico n. 9).
Grfico 9. Diferentes registros de la delincuencia en Espaa en el ao 2008. FUENTE: E
laboracin propia
a partir de fuentes del Ministerio del Interior. Datos expresados en nmeros redon
dos.
Grfico 8. Porcentaje de criminalidad registrada por cada cuerpo 2006.
FUENTE: Ministerio del Interior: GESI.
55
Estas diferencias en los registros se originan porque responden a hechos diferen
tes,
tipificados como faltas de educacin, de solidaridad, administrativas, penales o d
elitos y
en funcin de stos cobran sentido los roles de vctima, detenido, procesado o recluso
.
Algunos de los problemas que tienen las encuestas a vctimas son los siguientes134
:
1. No conocemos el universo de vctimas por lo que no podemos calcular el error
de una muestra.
2. Las vctimas de homicidios o delitos sexuales no estn disponibles para una encue
sta.
Tampoco estn disponibles los reclusos, aunque sepamos que muchos internos
han sido vctimas alguna vez.
3. Resulta difcil seleccionar por rutas aleatorias a todo tipo de vctimas ya que m
uchos
domicilios de vctimas se vuelven inaccesibles y un nmero indeterminado
de vctimas no tienen domicilio.
4. Adems, las personas que acceden a contestar una encuesta en su domicilio suele
n
tener menor riesgo de padecer un delito.
5. Los entrevistados no saben con precisin el tipo de infraccin padecida considera
ndo
falta o delito penal lo que en realidad es una falta de educacin o de solidaridad
no sancionable ni administrativamente.
6. Hay entrevistados que no son conscientes de haber padecido un delito por cons
iderarlo
una conducta normal en campos como el sanitario, medioambiental,
de consumo, administrativo, de trfico, etc.
7. Hay personas que han sido vctimas de varios delitos el mismo ao.
8. No resulta fcil distinguir entre vctimas prudentes, vctimas imprudentes y vctimas
culpables a la hora de clasificarlas.
9. Los encuestados estn influidos por el clima de opinin generado desde los medios
de comunicacin social y lo proyectan en sus respuestas.
10. Estas encuestas entrevistan a mayores de edad lo que genera problemas de pro
yeccin
porque faltan las vctimas infantiles y porque sobran vctimas adultas al
generalizar al universo lo que debera ceirse a la poblacin adulta, tal y como
se hace respecto del censo electoral en las encuestas polticas o respecto de la
poblacin activa en las encuestas laborales.
Como resume Diego Torrente:
El mito de las encuestas a vctimas es que permite acercarse a la cifra real de de
lincuencia.
Pero en realidad no soluciona el tema de la cifra oscura ni sustituye a
otras fuentes. La razn es que las encuestas a vctimas detectan unos delitos ms que
otros y que lo que miden es distinto a lo que recogen las estadsticas oficiales o
las de
autoinculpacin (...). Aunque las encuestas a vctimas detectan ms delitos que los qu
e
registra la polica, no miden la delincuencia real por cinco razones. La primera e
s que
slo registran determinados tipos de delitos y no otros (...). La segunda razn es q
ue las
encuestas a vctimas suelen realizarse sobre una base muestral de hogares (...). E
l terTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
134 E. Garca Espaa, F. Prez Jimnez y M. J. Bentez Jimnez: La delincuencia segn las v
s; Instituto Andaluz
Interuniversitario de Criminologa, Mlaga, 2006.
56
cer motivo son los errores involuntarios que el entrevistado introduce (...). Un
a cuarta
razn consiste en que algunos delitos son ms confesables que otros a un entrevistad
or
(...). Otro problema son los errores en las clasificaciones y recuento de delito
s.135
Las encuestas de autoinculpacin tienen los siguientes problemas:
1. Resulta difcil que seleccionando la muestra aleatoriamente encontremos un nmero
de autoinculpados semejante al de delitos registrados. Si suele haber ms
vctimas que infracciones registradas, por el contrario, suele haber menos autoinc
ulpados
que infractores registrados.
2. Hay una cierta infrarrepresentacin de las clases ms bajas en las encuestas de a
utoinculpacin.
3. El relato de las infracciones cometidas es inexacto en los hechos e indetermi
nado
en el tiempo.
4. Suelen faltar delitos sexuales ms o menos vergonzosos y sobran otros delitos
mejor aceptados por la sociedad.
5. Suelen faltar delitos juveniles porque los entrevistados, cuando son ellos lo
s actores,
los perciben como travesuras o gamberradas, mientras que cuando los padecen
como vctimas tienden a considerarlos directamente como delitos.
Algunos de los problemas que tienen las estadsticas policiales son los siguientes
:
1. Los cuestionarios policiales cambian en funcin de modificaciones legislativas
en
el mbito penal o administrativo dificultando la formacin de los policas y su reflej
o
adecuado en los formularios correspondientes.
2. Los cuestionarios policiales cambian siguiendo instrucciones gubernamentales
que pueden influir en que los hechos se clasifiquen desde una perspectiva legal
en
vez de darle otra interpretacin tambin legal, lo que influye en el nmero de infracc
iones
registradas.
3. Algunas veces la cumplimentacin de los cuestionarios es incorrecta, detectndose
varios datos sociodemogrficos en el epgrafe de no sabe no contesta y algunos
motivos de la detencin o el modus operandi incluidos en otros de tal
forma que la ignorancia de la edad de la vctima, de la cuanta econmica del dao
o del procedimiento para cometer el delito dificulta su tipificacin como falta o
como delito.
4. Las estadsticas de la Guardia Civil, la Polica Judicial y la Polica Municipal ha
n
sido muy diferentes y de difcil homologacin.
5. La mayor o menor eficacia policial repercute en los registros de infracciones
por
cuanto que permite conocer delitos que normalmente no son denunciados por los
ciudadanos en las comisaras.
6. La mayor o menor diligencia policial repercute en los registros de infraccion
es y
en la correcta clasificacin de un conjunto de infracciones o de cada uno de ellos
como falta o delito.
135 D. Torrente: Desviacin y delito; Ed. Alianza, Madrid, 2001, p. 155.
57
7. Las falsas denuncias para cobrar seguros o no pagar tasas en por la renovacin
de
documentos repercuten en los registros policiales.
8. La regularizacin de los inmigrantes est aumentando el registro de infracciones

penales padecidas y denunciadas por ellos mismos.
Algunos de los problemas que tienen los registros judiciales son los siguientes:
1. Los jueces y fiscales registran su actividad laboral, de acuerdo con los proc
edimientos
legales, de la que algunas veces se pueden deducir imprecisos e incompletos
datos criminolgicos.
2. Recoge los datos de los Juzgados de lo Penal y las Audiencias Provinciales pe
ro no
los datos de los Juzgados Centrales ni de la Audiencia Nacional.
3. Slo recogen las penas ms graves y no todas las correspondientes a cada uno de
los delitos.
Como resume Dez Ripolls:
Los datos sobre penas impuestas por delitos tienen carencias: 1) Slo se publican
los datos desagregados de las Audiencias provinciales y Juzgados de lo penal, no
as de
los Juzgados centrales de lo penal ni de la Audiencia nacional, por lo que estos
ltimos
rganos han de quedar fuera de nuestra consideracin. 2) Slo recogen las penas impues
tas
en sentencia, lo que supone que no se identifican las penas privativas de libert
ad
suspendidas o sustituidas en la fase de ejecucin de sentencia, ni las
responsabilidades personales subsidiarias acordadas en la misma fase por impago
de
la pena de multa, ni consecuentemente las penas sustitutivas que se hayan podido
dictar
en los ltimos casos. 3) El nmero de penas que efectivamente se impone en sentencia
es considerablemente ms elevado que el que recogen estas estadsticas, pues en
ellas coinciden las cifras de delitos enjuiciados y penas impuestas, lo que sign
ifica que
se computa una nica pena por delito, la principal o la ms grave. En consecuencia,
quedan fuera del cmputo las penas acumulativas consideradas menos graves y las
penas accesorias. 4) En las estadsticas de 2003 no se recogen expresamente las pe
nas
por delito que han podido imponer los jueces de instruccin desde la entrada en vi
gor
el da 29 de abril de 2003 de la L.O. 8/2002, llamada de juicios rpidos.136
Algunos de los problemas que tienen los censos penitenciarios son los siguientes
:
1. Los datos penitenciarios son censales y no muestrales porque se refieren al c
onjunto
del universo de internos.
2. Los censos penitenciarios slo incluyen presos que componen un grupo mucho
menor y ms peculiar que el conjunto de los delincuentes.
3. La poblacin penitenciaria tiene una enorme sobrerepresentacin de jvenes, varones
e inmigrantes, relacionados con delitos contra el patrimonio y contra la
salud pblica, que han sido detenidos por la polica y condenados por los tribunales
con las mismas garantas formales que el resto de la poblacin, pero menores
garantas simblicas.
136 J. L. Dez Ripolls : Algunos rasgos de la delincuencia en Espaa a comienzos del s
iglo XXI; Revista Espaola
de Investigacin Criminolgica, n. 4. Op. cit., pp. 13 y 14.
58
4. Como subraya Teodoro Hernndez137, hay mucha diferencia de clase social entre
los autoinculpados y los reclusos. Los autoinculpados aparecen proporcionalmente
en todas las clases sociales y, en cambio, slo terminan en la crcel los que
pertenecen a las clases ms bajas.
5. Los censos penitenciarios recogen lo peor jurdicamente de la conducta desviada

:
los delitos en lugar de las faltas.
6. Los registros estadsticos penitenciarios son muy pobres debido a que se circun
scriben
a un universo muy pequeo y peculiar por lo que resulta imprescindible
completarlos con investigaciones cualitativas ad hoc.
Algunos de los problemas que tienen los anlisis de contenido de noticias periodsti
cas
sobre la delincuencia son los siguientes:
Los medios de comunicacin social cuentan los sucesos relacionados con el crimen
de la forma que puedan alcanzar ms notoriedad, mayor impacto en la poblacin, mayor
eco en los otros medios y provocar una mayor espiral de silencio que les proteja
, independientemente
de que el suceso sea cierto o falso, importante o trivial, frecuente o excepcion
al.
Hay medios de comunicacin social que realizan campaas fabulosas sobre delitos
insignificantes a fin de condicionar la poltica del Gobierno, influir en el elect
orado o distraer
la atencin de delitos realmente graves.
3.4. La delincuencia proyectada por los medios de comunicacin social
El anterior anlisis de la evolucin de la criminalidad en Espaa no coincide con las
noticias difundidas por los medios de comunicacin social que, con un estilo sensa
cionalista,
pretenden hacernos creer que en Espaa hay muchos ms sanguinarios delitos contra
las personas de los que se producen en realidad, generando miedo en las mujeres
de
ms edad, cuyo perfil sociodemogrfico, como explica Diego Torrente138, no coincide
con
el de las vctimas de delitos reales, que a quien ms se parece es al perfil sociode
mogrfico
de los propios delincuentes: jvenes, varones y urbanos.
Como explican S. Farrall, J. Jackson y E. Gray:
Los medios de comunicacin dramatizan, emplean un tono sensacionalista y slo
se hacen eco de los delitos ms graves, dibujando una actualidad que enmarca la op
inin
pblica y deja entrever un mundo arriesgado y peligroso.139
La corriente de opinin actualmente dominante en Espaa segn la cual padecemos
una elevada inseguridad ciudadana no es producto del crecimiento real y paulatin
o
de las infracciones, sino de un clima de opinin insuflado deliberadamente por alg
unos
137 T. Hernndez de Frutos: Estratificacin social y Delincuencia; Revista Internacion
al de Sociologa, n. 45, Madrid,
septiembre-diciembre, 2006. p. 208.
138 D. Torrente: Desviacin y delito; op. cit., p. 159.
139 S. Farrall, J. Jackson y E. Gray: La Trascendencia cultural y social de la in
seguridad ante la delincuencia, en A.
Serrano Maillo y J. L. Guzmn Dlbora: Procesos de infraccin de normas y de reaccin a
la infraccin de normas: dos tradiciones
criminolgicas; Ed. Dykinson, Madrid, 2008, p. 241.
59
partidos y medios de comunicacin que explotan la ambigedad de la queja de inseguri
dad
puesto que
... cuando los ciudadanos se refieren a inseguridad ciudadana, estn pensando en s
ituaciones
o problemas muy diversos como robos, atracos, venta de drogas, inseguridad en la
calle, tirones,
delincuencia, agresiones fsicas, intimidacin o violencia, agresiones sexuales, van
dalismo,
violencia callejera, gamberrismo, ruidos, terrorismo, fraudes y estafas, inmigra
cin de extranjeros,
mendicidad o falta de civismo140, de forma imprecisa, despersonalizada y proyecti
va.
Los medios de comunicacin social no tienen, en modo alguno, la potencia socializa
dora
de la familia, la escuela, la pandilla o el trabajo, pero s que disponen de tres
herramientas
muy poderosas a la hora de influir en la opinin pblica: la agenda-setting o
los asuntos sobre los que hablan los medios de comunicacin, el efecto eco que produ
ce
la repeticin y profundizacin anecdtica de una informacin en diferentes medios de com
unicacin
como la prensa, la radio, la televisin, Internet o los lderes de opinin; y la
espiral del silencio, que impide que los individuos se enfrenten al clima de opinin
dominante
por miedo al desprecio y al aislamiento.
El efecto agenda-setting es la canalizacin selectiva de la mente de los ciudadanos
hacia un repertorio de temas en detrimento de otros que no son mencionados. Que
un tema
est o no en el orden del da de los medios de comunicacin social, como podemos comprob
ar
fcilmente haciendo zapping entre los diferentes informativos televisados cualquie
r
da de la semana, es su principal poder, no tanto como poder de los redactores cua
nto como
poder de los editores. No obstante, que un tema est o no en el orden del da no slo de
pende
de los medios de comunicacin, sino tambin de la agenda de temas prioritarios para
la opinin pblica (terrorismo, sexo, paro, deportes, salud, espectculos, etc.) y de
la agenda
de temas prioritarios para las instituciones econmicas y polticas que utilizaran s
us herramientas
de relaciones pblicas para influir a fin de estar presentes en el orden del da.
El efecto eco aumenta el abanico y duracin de la exposicin de los espectadores
a los contenidos de determinado orden del da y los hace ms humanos, prximos y cotidia
nos.
No slo repite la noticia, sino que la hace pur para su ms fcil digestin. No slo
se trata de que salga mil veces en mil medios la misma noticia, sino que el mism
o asunto
se presenta desde diferentes perspectivas: la infancia del asesino, los gustos g
astronmicos
del asesinado, los estudios de los hijos, la enfermedad de la madre, la fiesta q
ue tena programada
la vctima, etc.
Por su parte, la espiral del silencio, teora enunciada originalmente por E. N. Neum
ann141,
explica la intencin de acallar las opiniones marginales valoradas negativamente
y proscritas socialmente.
En definitiva, la informacin distribuida por los medios de comunicacin cala en los
lderes de opinin y en el mismsimo sentido comn consiguiendo que la gente se crea
el asunto enunciado, momento a partir del cual debemos considerarlo como real en
los
trminos del teorema de Thomas, segn el cual y como nos recuerda Merton142: Lo que
la gente define como real, es real en sus consecuencias.
140 A. Serrano Gmez y C. Vzquez Gonzlez: Tendencias de la criminalidad y percepcin s

ocial de la inseguridad ciudadana
en Espaa y la Unin Europea; Ed. Edisofer, Madrid, 2007, p. 95.
141 E. N. Neumann: La espiral del silencio, Ed. Paids, Barcelona, 1995.
142 R. K. Merton: Teora y estructura sociales, Ed. F.C.E., Mxico, 1984, p. 505.
60
No obstante, lo cierto es que hemos pasado de 2.212.865 infracciones en 2005 a
2.437.377 infracciones en 2008, incluyendo el conjunto de Espaa, lo que supone un
aumento
del 10%. Lgicamente, la criminalidad es proporcional a la poblacin en trminos
absolutos, pero no lo es en cuanto a su distribucin territorial, concentrndose en
las prsperas
ciudades de Madrid, Baleares, Catalua y Valencia y afectando fundamentalmente,
como victimarios y como vctimas, a los jvenes varones que residen en las grandes c
iudades.
Este volumen de infracciones hace referencia, mayoritariamente, a faltas relacio
nadas
con el patrimonio y en muy pequea medida a delitos de homicidio o asesinato. Sin
embargo, los medios de comunicacin, como puede apreciarse en la tabla n. 6, hablan
frecuentemente de delitos graves contra las personas y de problemas de orden pbli
co.
Tambin hablan, en tercer lugar, de infracciones contra el patrimonio, pero si lee
mos
el contenido de los mensajes periodsticos veremos que esas infracciones contra el
patrimonio no relatan faltas de hurto cometidas en los autobuses sino delitos ex
cepcionalmente
graves contra la propiedad en el interior de viviendas. No obstante, las faltas
contra el patrimonio, que en realidad son las que justifican la sensacin de inseg
uridad de
algunas personas que se ven como vctimas propiciatorias de dichas infracciones, n
o tienen
una presencia proporcional en los medios de comunicacin.
Por ello, S. Soto seala que:
... el mayor nmero de noticias sobre sucesos se dedica a los delitos de menor inc
idencia,
pero que causan mayor impacto social. As, mientras que en las noticias de prensa
los sucesos con mayor presencia cuantitativa son los homicidios y asesinatos, qu
e representan
cerca de un tercio del total de noticias sobre delincuencia, segn las estadsticas
policiales estos delitos alcanzan tan slo el 0,06% de los hechos conocidos.143
3.5. El miedo percibido por la opinin pblica
La percepcin de los hechos sociales en general y del crimen en particular no depe
nde
slo de la materialidad de los mismos ni de su proyeccin homogeneizada y amplificad
a
por los medios de comunicacin, sino que tambin est determinada por la
forma personal de verlos, por la carta de ajuste valorativa que los sintoniza y da
senTabla 6. Evolucin de las noticias sobre delincuencia aparecidas en prensa (%).
Centro de Cooperacin Cultural y Prospetiva de la Poltica
Tipo de
Infraccin 2006
enero febre. marzo abril mayo junio julio agosto sept. oct. nov. dic.
Contra persona 28 17 17 18 17 19 18 14 14 17 21 15
Terrorismo 7 5 10 5 2 7 4 1 6 3 3 8
Contra patriminio 9 15 13 22 17 12 13 12 11 14 14 13
Contra salud pblica 7 7 5 6 8 6 4 5 5 4 4 5
Orden pblico 17 14 17 11 14 16 15 15 11 17 14 17
Inmigracin 4 3 5 3 6 7 5 11 11 5 4 3
Violencia de gnero 5 8 9 4 5 3 4 9 7 7 5 6
Crimen organizado 1 2 2 2 11 10 1 1 1 1 3 2
143 S. Soto Navarro: La influencia de los medios en la percepcin social de la deli
ncuencia. Op. cit., p. 37.
61
tido, y por el sistema de navegacin, que como esquema actitudinal normalizado, prod
uce
respuestas precodificadas, ante determinados estmulos, en forma de opiniones y
acciones.
La carta de ajuste, como elemento valorativo de la cultura, integrado por la ideol
oga
y por la conciencia, sintoniza y da sentido a los hechos, establece una jerarqua
en los
valores anteponiendo o subordinando valores positivos como la libertad, la vida,
la propiedad,
la sabidura, la seguridad, la variedad, el ahorro, el hedonismo, etc.; y evala la
posible conducta de respuesta como buena, mala o regular.
El sistema de navegacin que reacciona ante los estmulos produciendo opiniones
y acciones est compuesto por los elementos operativos de la cultura, entre los qu
e podemos
destacar el sentido comn y el esquema actitudinal. El sentido comn no es el nico
ni el mejor, sino que es la sntesis de la ideologa dominante en una sociedad concr
eta y
cuyas opciones no necesitan ser explicadas por sobreentendidas y sobrevaloradas;
y el esquema
actitudinal es el reflejo material de la conciencia y el que nos predispone efec
tivamente
a opinar o actuar ante determinados estmulos144.
Cuando estas opiniones y acciones se manifiestan colectivamente se produce un
clima de opinin, como reflejo de la ideologa dominante sobre la delincuencia, del qu
e
se nutren determinadas corrientes de opinin que actan a modo de sentido comn
colectivo y tautolgico: sentenciando los hechos sin mayor anlisis y con la confian
za de
que todo el mundo estar de acuerdo porque, al fin y al cabo, la corriente de opinin
sobre la inseguridad ciudadana es un producto del clima de opinin que sobre la de
lincuencia
han creado los medios de comunicacin y los partidos polticos.
El clima de opinin se materializa en una corriente de opinin sobre un suceso
concreto, el crimen en nuestro caso, en cuya transmisin intervienen los medios de
comunicacin
social con su seleccin, difusin y reiteracin de un orden del da concreto, realzando
los aspectos que les parecen ms interesantes e ignorando los dems hasta que la
espiral del silencio de la que hablaba Neumann los haga desaparecer,
De esta manera, la personalidad social, caracterizada por su perfil sociodemogrfi
co,
estilo de vida y estatus, y en funcin del rol que est desempeando en determinado es
cenario
en un tiempo y lugar concretos, recibe algunos estmulos relacionados con el crime
n
y al filtrarlos culturalmente produce unas opiniones y unas acciones que no slo d
ependen
de los hechos materiales concretos, sino de la corriente de opinin dominante as co
mo de
las circunstancias sociales y de la personalidad de quien lo percibe.
Todo este procedimiento psicosocial nos permite comprender la importancia que la
gente asigna a la inseguridad ciudadana en comparacin con otros problemas sociale
s, dependiendo
de la perspectiva que se adopte, puesto que no es igual de grave la inseguridad
como problema poltico que la inseguridad como problema personal.

Efectivamente, como puede apreciarse en las tablas n. 7 y 8, la inseguridad ciuda
dana
ocupaba una quinta posicin entre los principales problemas polticos de Espaa,
precedida por la economa, el terrorismo, el paro y la inmigracin y cerca del probl
ema de
la vivienda. El terrorismo ha vuelto a una posicin estelar despus de los atentados
perpetrados
por ETA en Barajas, Francia, Mondragn y Palma de Mallorca.
144 G. Pastor Ramos: Psicologa social sistemtica, Ed. Universidad Pontificia de Sa
lamanca, Salamanca, 1978, pp.
359 y ss.
62
Sin embargo, cuando se pregunta por los principales problemas personales, tal y
como reflejan las tablas n. 9 y 10, la inseguridad ciudadana asciende a la cuarta
posicin,
precedida por la vivienda, la economa y el paro, seguida por la educacin.
Esta inseguridad ciudadana tiene ms de miedo personal, como respuesta emocional
y nerviosa en los trminos de Ferraro145, que de problema poltico y, como descubri
Warr146, los delitos ms graves son los que se perciben como ms probables de padece
r y
los que infunden ms temor.
Tabla 7. Evolucin de los principales problemas de Espaa en el 2008
Tipo de
Problema (2008)
enero febrero marzo abril mayo junio julio sept. oct. nov. dic.
Inmigracin 24 27 26 26 28 27 28 26 24 20 19
Terrorismo 35 31 37 31 31 23 20 19 22 22 29
Drogas 2,5 3,0 2,9 1,6 1,8 2,0 2,3 1,9 2,4 2,3 1,6
Inseguridad 16 18 15 12 12 11 10 11 10 11 11
Violencia de gnero 2,2 4,9 3,8 3,3 2,3 1,6 2,1 2,0 2,5 2,0 2,5
Paro 44 45 46 52 53 54 56 62 65 71 72
Vivienda 29 29 26 24 24 21 21 18 18 17 15
Educacin 4 6 5 4 3 4 4 5 5 5 4
Economa 39 36 39 48 52 58 60 54 55 58 55
Tabla 8. Evolucin de los principales problemas de Espaa en el 2009
Tipo de
Problema (2009)
Inmigracin 19 17 14 16 16 17 18 14 15 14 12
Terrorismo 22 21 19 16 15 14 19 18 13 13 13
Drogas 1,5 1,3 1,5 1,7 1,6 2,1 1,7 1,5 1,5 1,2 1,9
Inseguridad 12 11 13 11 11 12 10 13 10 11 12
Paro 75 75 76 76 77 74 74 76 73 78 79
Vivienda 13 12 11 13 13 12 11 10 7,6 10 8,5
Educacin 3 6 4 5 5 6 5 8 6 6 6
Economa 52 54 52 54 49 48 48 48 47 46 47
Tabla 9. Evolucin de los principales problemas de los entrevistados en el 2008
Tipo de
Problema (2008)
Inmigracin 8 10 8 8 10 8 8 7 7 5 6
Terrorismo 6 6 8 7 7 4 4 3 5 4 5
Drogas 1 0,8 1,3 0,5 0,6 0,8 0,9 0,6 0,5 0,7 0,4
Inseguridad 13 13 12 10 11 9 8 9 9 9 10
Paro 20 22 24 24 26 25 26 29 31 35 37
Vivienda 22 24 24 22 21 19 19 16 17 15 14
Educacin 6 6 6 5 4 5 4 5 5 4 4
Economa 40 38 40 47 50 52 53 50 51 50 49
145 K. F. Ferraro: Fear of Crime. Interpreting Victimization Risk, State Univers
ity of New Yok Press, Albany, 1995, p. 8.
146 M. Warr: Fear of Victimization and Sensitivity to Risk; Journal of Quantitativ
e Criminology, n. 3/1, pp. 29 y ss.
63
Es decir, que la gente percibe como ms probable padecer un delito cuanto ms grave
sea ste y cuanto ms grave sea el hipottico delito mayor temor les produce, por impr
obable
que realmente sea su padecimiento.
En este sentido, S. Farrall, J. Jackson y E. Gray, advierten que:
La dbil correlacin entre el miedo por un lado, y el nivel de delincuencia y la exp
eriencia
individual de la victimizacin por otro, ha dado pie a la paradoja riesgotemor:
ms personas se preocupan por la delincuencia de las que tienen probabilidad
de ser vctimas de ella, y al parecer se preocupa la gente equivocada... La parado
ja
riesgo-temor tambin se evidencia por el hecho de que algunos de los grupos social
es
con ms riesgo de victimizacin apenas tienen miedo (varones jvenes) y, en cambio,
algunos de los grupos sociales menos susceptibles de ser victimizados son relati
vamente
temerosos (mujeres de ms edad).147
Como seala J. J. Medina:
El miedo al delito, a diferencia de la delincuencia real, afecta a un mayor espe
ctro
de ciudadanos y sus consecuencias son prevalentes y severas... Aquellas personas
especialmente
temerosas del delito deciden refugiarse en sus hogares, protegindose con
candados. Pero el miedo al delito tambin tiene importantes repercusiones sociales
y
econmicas. As, por ejemplo, se ha sealado que genera alienacin, promueve el desarrol
lo
de estereotipos nocivos y acelera la ruptura de las redes informales de control
social.148
provocando, segn explica A. Ramrez149, un aumento de la inseguridad real y una prdi
da
de calidad de vida para los ciudadanos.
En este sentido indica L. Arroyo Zapatero que la legislatura 2000-2004 se complet
con un intenso proceso de reformas penales, en buena parte regresivas respecto d
el cdigo
de 1995, formuladas como una autntica poltica criminal de telediario, es decir, ac
tuando
sobre lo simblico y sobre las percepciones sociales, pero sin modificar la realid
ad
Tabla 10. Evolucin de los principales problemas de los entrevistados en el 2009
Tipo de
Problema (2009)
Inmigracin 6 4 4 5 6 5 6 5 5 4 4
Terrorismo 3 4 3 2 2 2 3 3 2 1 2
Drogas 0,5 0,3 0,3 0,6 0,2 0,4 0,7 0,3 0,8 0,3 0,5
Inseguridad 9 9 9 8 8 9 8 9 7 8 7
Paro 37 38 37 39 38 36 39 41 38 42 39
Vivienda 14 11 11 12 11 11 10 9 8 8 8
Educacin 4 4 4 5 5 6 5 6 5 5 6
Economa 46 46 44 43 40 41 40 40 38 37 38
criminolgicas; op. cit., p. 235.
148 J. J. Medina: Inseguridad Ciudadana, Miedo al Delito y Polica en Espaa; Revista
Electrnica de Ciencia Penal
y Criminologa, marzo, 2003; www.criminet.urg.es. P. 3.
149 A. Ramrez: Estrategias sociales de la Polica; Ed. Dykinson, Madrid, 2005, p. 2
9.
64
en una mejora de la proteccin de los ciudadanos150, estrategia sta que podra reprodu
cirse
en un prximo futuro a peticin del pblico como consecuencia de los secuestros
de nios, las violaciones y los errores judiciales.
El temor infundado a convertirse en vctima de un delito, como advierte Garca-Pablo
s
de Molina, implica desconfianza en el sistema mismo, conduce a la autoproteccin
y a los excesos defensivos al margen de la ley y las instituciones, modifica los
estilos de vida
de sectores de la poblacin, genera continuos comportamientos insolidarios hacia o
tras
vctimas y desencadena una poltica criminal emocional, basada en el desmedido rigor
,
que pone en peligro las conquistas liberales y humanitarias de nuestro tiempo...
Concita
la atencin general y la orienta deliberadamente hacia unos objetivos llamativos;
distrae
o desva aquella de otros problemas sociales, sin duda prioritarios, que pasan a u
n segundo
plano; proyecta la agresividad y emociones colectivas sobre minoras y colectivos
marginales,
con el consiguiente refuerzo de la cohesin y la solidaridad social y, sobre todo,
propicia
reacciones hostiles y pasionales que impulsarn una poltica criminal rigurosa151,
contra los que podramos denominar,chivos expiatorios, como advierte Manero Brito152
.
Si el crimen es un hecho social normal, la violencia y el miedo que produce es o
tra
construccin social153 al ms puro estilo del Teorema de Thomas que explica la ruina
del
solvente Last National Bank, o cmo Orson Wells consigui convencer, desde una emiso
ra
de radio de Nueva York, a millones de personas que, durante la noche de Hallowee
n de
1938, la tierra estaba siendo invadida por extraterrestres. Tambin hace verosmil q
ue los
discursos de Hitler o de Goebbels, quien consideraba que una mentira repetida mi
l veces
poda alcanzar el estatus de verdad, desembocaran en un maremoto entre la arruinad
a,
desmoralizada y aterrorizada poblacin alemana de entreguerras y explica la leyend
a de
la tan famosa como incierta Escuela de Cazadores de Dragones de Pekn, que durante
dos mil aos entren a sus cadetes con dursimos cursos sobre las caractersticas anatmic
as,
fisiolgicas, etolgicas, etc., del mtico animal, mitad cocodrilo mitad guila; as
como sobre las ensayadas tcticas para dominarlo y mantenerlo alejado de los arroz
ales
de las plcidas aldeas de unos campesinos que pagaban lo que hiciera falta para ev
itar ser
atacados por los tan temibles como inexistentes dragones, a los que se enfrentab
an unos
hroes, que por serlo, conseguan estupendos empleos en el gobierno imperial, amn del
mayor prestigio social.
Como recuerdan S. Farrall, J. Jackson y E. Gray:
Los primeros polticos (demcratas) en referirse al miedo a la delincuencia durante
una campaa electoral fueron Barry Goldwater y Richard Nixon cuando luchaban
por ganar las elecciones presidenciales de EE UU de 1964 y 1968. En el Reino
Unido, la primera en sacar provecho poltico del miedo a la delincuencia fue Marga
ret
Thatcher en las elecciones generales de 1979.154
150 L. Arroyo Zapatero: Criminalidad y contexto urbano en Espaa en Eleventh United
Nations Congress on Crime
Prevention and Criminal Justice, Bangkok, April, 2005; www.defensesociale.org .
P. 25.
151 A. Garca-Pablos de Molina: Manual de criminologa; Ed. Espasa, Madrid, 1988, pp
. 97 y 98.
152 R. Manero Brito, R. R. Villamil Uriarte y L. Orihuela: La violencia de la sos
pecha. La construccin de la vctima
en el planteamiento victimolgico, El Cotidiano, Mxico, septiembre de 2004, p. 11.
153 J. Bordas: La construccin social del crimen y el miedo subjetivo al delito, Rev
ista gida, n. 1, Buenos Aires,
mayo de 2007.
criminolgicas; op. cit, p. 254.
65
Hoy da el miedo al delito y las polticas de tolerancia cero ya no tienen color: tant
o
la izquierda como la derecha se han apuntado a la mano dura por que da votos aun
que no
de resultados.
La verdad es que la delincuencia, su percepcin y la debida reaccin policial no es
un
problema ms grave que el paro, la sequa, la discapacidad, el sida, los accidentes de
trfico, las epidemias de meningitis o la dificultad de los jvenes para encontrar e
mpleo o
vivienda; sin contar, claro est, con problemas realmente atroces como la falta de
alimentos,
de medicamentos y de libros en el tercer mundo.
La delincuencia es un hecho social normal, su anlisis es una operacin intelectual
lgica y la respuesta policial y judicial represiva debe ser reglada y normal, en
primer lugar
porque cualquier sobrerreaccin policial pondra en peligro la libertad que se prete
nde
asegurar y, en segundo lugar, como dice Bayley:
... porque la polica no previene la criminalidad. Este es uno de los secretos mej
or guardados
de la vida moderna. Los expertos lo saben, los policas lo saben, pero el pblico
no lo sabe. La polica tiene la presuncin de constituir la mejor defensa de la soci
edad
contra la delincuencia y sostienen continuamente que si le asignaran ms recursos,

en
particular de ms personal, estara en situacin de proteger a la comunidad de la crim
inalidad.
Pero esto es un mito155,
porque la mera presencia policial no evitara las conductas desviadas originadas p
or las
desigualdades sociales ni reprimira los delitos ms graves realizados por el crimen
organizado
con delincuentes de cuello blanco.
Familia, educacin y empleo son los mejores elementos preventivos de la delincuenc
ia,
puesto que cuando sucede, el papel de la polica es ms informativo, cientfico y repr
esivo
que preventivo. Adems, como resalta Pierpaolo Martucci:
Si continua y fundadamente se nos incita a velar por nuestra salud, reduciendo
los factores de vulnerabilidad sobre todo mediante la prevencin (dietas adecuadas
, actividad
fsica, vacunaciones) Por qu no deberamos dedicar la misma atencin a defendernos
del riesgo de las agresiones delictivas de todo tipo? En relacin con este tipo
de peligros, los factores de vulnerabilidad no se encuentran solamente en el con
texto
socioambiental de vida, sino tambin en las caractersticas y los comportamientos pe
rsonales,
los cuales, al igual que tal contexto, pueden ser corregidos adecuadamente.156
155 D. H. Bayley: Police for de future; Oxford University Press, New York, 1994,
p. 3.
156 P. Martucci: Sociedad Postmoderna y aumento de la vulnerabilidad; en A Serrano
Maillo y J. L. Guzmn Dlbora:
Procesos de infraccin de normas y de reaccin a la infraccin de normas: dos tradicio
nes criminolgicas; op. cit., p. 382.
66
4
EL TERRORISMO COMO DELITO Y EL DELITO DE TERRORISMO
4.1. El concepto de terrorismo
Edmund Burke, cuando hablaba del terrorismo, deca que:
... para alcanzar su objetivo nos presentan los crmenes como un camino ms corto qu
e
el de las virtudes morales. Al justificar la perfidia y el asesinato como algo q
ue produce
un beneficio pblico, el beneficio pblico pronto se convierte en el pretexto, mient
ras
que la perfidia y el asesinato se convierten en el fin, hasta que la rapacidad,
la malicia,
la venganza y el terror, ms temible que la venganza misma, lograran saciar sus in
saciables
apetitos.157
Esta antigua definicin sigue siendo hoy en da el principal punto de arranque, aunq
ue
hablara originalmente del terrorismo de un nuevo estado burgus contra el terroris
mo
del Antiguo Rgimen, en el sentido de considerar al terrorismo como un acto poltico
que
utiliza cauces criminales e improcedentes para alcanzar sus objetivos polticos ms
rpidamente
y contra la voluntad de los dems.
Parece desmedido juntar las palabras criminal e improcedente cuando estamos habl
ando
de terrorismo, pero resulta que su aspecto criminal es el ms obvio, por cuanto qu
e
su conducta est tipificada como injusta y punible por el Cdigo Penal vigente en un
tiempo
y lugar concretos, la sociedad en la que se produce identifica a los terroristas
claramente como
asesinos, e incluso resoluciones de las Naciones Unidas definen sus actos como c
riminales,
cualquiera que sea su motivacin y dondequiera y por quien sea que fueran cometido
s158.
Sin embargo, no es trivial subrayar la inadecuacin del terrorismo para alcanzar o
bjetivos
polticos por cuanto que dicha improcedencia lo convierte no slo en un acto ilegal,
sino tambin, en un acto ilegtimo, ya que, naturalmente, no es consentido, ni siqui
era tcitamente,
por aquellos que lo padecen, especialmente, si dicha conducta criminal se produc
e
dentro de una asociacin criminal, con perfidia y en rebelda contra un rgimen
polticamente democrtico.
Por dar un paso ms y precisar, podemos definir el terrorismo como un conjunto con
tinuo
de conductas delictivas por el que una asociacin ilcita, particular o estatal, com
ete
sistemtica y prfidamente determinados delitos comunes, en tiempo de paz o de guerr
a y
en el territorio nacional o en el extranjero, que adems de lesionar bienes jurdico
s protegidos
por el Derecho y causar ofensas y perjuicios materiales y morales a sus vctimas;
genera
un miedo insuperable, masivo e indeterminado, en el conjunto de la sociedad a la
que
agrede, con la intencin rebelde de subvertir un rgimen poltico e imponer socialment
e su
ideologa e intereses, objetivo que no logra por procedimientos pacficos y democrtic
os.
Desglosando esta definicin de terrorismo podemos distinguir sus siguientes caract
ersticas
fundamentales:
Los delitos terroristas siempre son cometidos por personas integradas en organiz
aciones
criminales que son asociaciones ilcitas.
157 E. Burke: Reflexiones sobre la Revolucin en Francia, Ed. Alianza, Madrid, 200
3, p. 135.
158 Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, Resolucin 1.456/2003 de 20 de enero.
67
Los delitos terroristas siempre forman parte de un conjunto continuado de delito
s.
Los delitos terroristas siempre son cometidos con perfidia, con alevosa en los de
litos
contra las personas, y provocan miedo en grado de terror.
Los delitos terroristas siempre son cometidos contra vctimas inocentes puesto
que su terror las liberara de cualquier responsabilidad dolosa o imprudente por
la ofensa o perjuicio padecido.
Los delitos terroristas siempre incluyen una intencin rebelde contra un rgimen
poltico.
Los delitos terroristas nunca tienen justificacin jurdica por su intencionalidad
poltica.
Los delitos terroristas siempre son graves y con agravantes y nunca pueden ser
considerados bagatelas.
Los delitos terroristas se pueden cometer en el territorio nacional o en el extr
anjero,
contra nacionales o extranjeros y en tiempos de paz o de guerra.
Los actos terroristas los pueden cometer Estados con gobiernos tanto ilegtimos
como legtimos tanto en la paz como en la guerra.
Despus de definir el concepto de terrorismo y denotar sus principales caracterstic
as,
vamos a distinguir, dicho sea en trminos weberianos, algunos tipos de terrorismo:
el
modelo vbora, el modelo mercurial, el modelo leucmico el modelo hipcrita y
el controvertido modelo guerrillero.
4.1.1. El terrorismo poltico o modelo vbora
El objetivo de crear el terror como subraya Alcaide constituye la gran originalida
d
del fenmeno terrorista; teniendo en cuenta la distincin entre la vctima que
el terrorismo se propone afligir, el blanco que quiere alcanzar y los resultados
que desea
obtener, el terror es lo que permite distinguir el terrorismo (poltico) de otras
realidades
conexas con ste, tales como el tiranicidio, la violencia poltica, el anarquismo, e
l
asesinato poltico o la guerrilla. Pero, a su vez, el carcter subjetivo del terror q
ue
puede variar, como las ideas de barbarie, crueldad o pnico, de una persona a otra
, de
una cultura a otra , hace que ste sea difcilmente aprehendido desde el Derecho.159
El impulso de la conducta de este modelo de terrorismo tipo vbora, polticamente
improcedente e ilegtimo, descansa en unas ideas que matan, cuyo fundamento reside
en situar la fuente de legitimidad del uso del poder en un ser para s que no est pre
sente
ni actuante (Dios, nacin, pueblo, raza, clase social, etc.,) y no en las personas
que disfrutan
o padecen el uso de dicho poder.
Cuando el pueblo en s no importa en la eleccin de los mandatarios, ni en el diseo
de sus programas, ni en el control del ejercicio del poder, se produce una esqui
zofrenia
que genera conductas movidas por caudillos (hombres representativos en trminos
159 J. Alcaide Fernndez: Las actividades terroristas ante el Derecho internaciona
l contemporneo; Ed. Tecnos, Madrid,
2000, p. 52.
68
hegelianos) que oyen voces de seres imaginarios (espritu objetivo en trminos hegelia
nos)
que inducen macabros efectos reales sobre la poblacin.
Como enunciaba Thomas Jefferson en el tercer prrafo de la Declaracin de Independen
cia
de los Estados Unidos, todo poder cuyo uso no descansa en el consentimiento
de los que obedecen es ilegtimo.
En consecuencia, adems de matar la vida de algunas personas, el terrorismo preten
de
matar la libertad del conjunto de la sociedad que lo padece actuando sobre la mi
sma
como una especie de veneno alucingeno, paralizante y pruriginoso.
En primer lugar, su efecto alucingeno es bien conocido y se manifiesta en el enor
me
miedo que produce a la generalidad de la poblacin como consecuencia de la notorie
dad
que consiguen en los medios de comunicacin, impactando en millones de espectadore

s,
como consecuencia de su teatral puesta en escena, en la que vctimas y verdugos se
convierten
en figurantes de una obra de teatro diseada por los terroristas.
Como deca Jenkins, el terrorismo es teatro y los atentados terroristas son, a menu
do,
coreografiados para atraer la atencin de los medios de comunicacin160 y multiplicar
imaginariamente
sus efectos materiales. Esta distorsionada percepcin seala Hoffman ,
que da como resultado que se le atribuyan mayores probabilidades al terrorismo q
ue a otras
situaciones en las que peligra la vida, es en gran medida debida a la desproporc
ionada manera
de informar sobre el terrorismo que tienen los medios de comunicacin. 161
La notoriedad proporcionada por la agenda setting de los medios y el efecto eco
que su repeticin y profundizacin anecdtica produce, no slo difunden la tragedia real
y humana que supone el acto terrorista, sino que dan verosimilitud a la alucinac
in que
pretenden provocar los terroristas.
De todas formas, tenga el eco que tenga, la estrategia terrorista modelo vbora es
fundamentalmente una estrategia de marketing puesto que, al fin y al cabo, los t
erroristas
no son guerrilleros, no cuentan con el apoyo logstico ni poltico de la poblacin civ
il, ni
pretenden liberar un territorio aunque sea mediante tropas irregulares; los terr
oristas slo
son una especie de partido poltico que como no consigue sus objetivos legtimamente
,
matan para ocupar los titulares de los medios de comunicacin y as implantarse, com
o explicaba
Wrdemann162, en el cerebro de las personas aterrorizndolas para provocarlas un
sndrome de Estocolmo y que sean ellas las que se movilicen desde la sociedad civi
l, se imaginen
que son rbitros entre su gobierno legtimo y los terroristas y exijan a sus dirigen
tes
que hagan algo o dejen de hacerlo para que los asesinos dejen de matar.
En segundo lugar, el efecto paralizante del terrorismo se difunde a travs de una
especie
de ley del silencio mafiosa, que lleva a los afectados, la poblacin general, a dese
ntenderse
de lo que es suyo como si ya no lo fuera o como si a ese precio no les mereciera
la pena conservarlo.
El desistimiento poltico y moral de la sociedad es uno de los ms queridos objetivo
s
de los terroristas por cuanto que les permite, como seala Carlos Herrero: Desconec
tar a
160 B. M. Jekins: International Terrorism: A New Mode of Conflic en David Carlton
y Carlo Schaerf: International
Terrorism and World Security, Ed. Croom Helm, Londres, 1975, p. 16.
161 B. Hoffmann: A mano armada. Historia del terrorismo, Ed. Espasa, Madrid, 199
9, p. 224.
162 F. Wrdemann: Terrorismus. Motive, Tter, Strategien. Munich, Zurich, 1977, p. 5
7.
69
la poblacin de la autoridad constituida, neutralizar o debilitar la reaccin de los
antagonistas
y despertar a los indiferentes... ante la bsqueda de la inhibicin colectiva por lo
s argumentos
de la fuerza y la coaccin163 para, ni ms ni menos, permitir a los terroristas
ofrecer la paz a una apesadumbrada poblacin, demostrando su humanidad mediante
la oferta del antdoto de su propio veneno en cpsulas de tregua trampa, y ocupar as un
a
posicin estelar en la obra de teatro, cuando, en realidad, su papel es, en cualqu
ier democracia
y sin atenuantes del estilo de Robin Hood, el papel de villano.
En tercer lugar, el terrorismo tiene un efecto pruriginoso que se manifiesta en
una polticamente
irrelevante, pero psicolgicamente enloquecedora urticaria que puede llevar a
las autoridades o a las Fuerzas de Seguridad a adoptar medidas sin cuento, cuyos
efectos
secundarios pueden ser, como remedio, peores que la enfermedad al cristalizar en
manifestaciones
de terrorismo de Estado o en intervenciones militares.
El picor generado por los actos terroristas se transforma en dolor y lleva a ras
carse
provocando la destruccin de lo que se quera proteger de forma que una mala estrate
gia
para proteger la democracia puede destruir la democracia. De esta forma, si ante
una accin
terrorista se genera una reaccin desproporcionada de la polica, de sta se deriva
una reaccin terrorista la cual puede ir consiguiendo la legitimidad que en princi
pio no
tena. Como recuerda Oscar Jaime:
La proyeccin meditica de la guerra de liberacin de Argelia fue clave en la inspirac
in
de los movimientos de liberacin posteriores, desde la Organizacin para la Liberacin
de Palestina (OLP) hasta ETA. La mediticamente difundida brutalidad del
ejrcito fue fundamental al inclinar a la poblacin argelina a favor de los insurgen
tes
del FLN, as como tambin a buena parte de la ciudadana francesa.164
Por el efecto alucingeno el terrorismo pretende alcanzar la notoriedad que le nie
gan
las urnas y una vez que son famosos, por el efecto paralizante desean separar al
pueblo de
su gobierno para, mediante el efecto pruriginoso, generar una dinmica que les lle
ve a ser
escuchados (con lo que ganaran reconocimiento pblico) o masacrados por la polica (c
on
lo cual ganaran legitimidad sentimental), consiguiendo as intercambiar los papeles
y aparecer
ellos como los buenos en la obra de teatro.
Lo ms radical de la demanda terrorista no suele ser lo utpico de sus propuestas,
sobre las que siempre estn dispuestos a negociar a la baja, sino el que con el cr
imen-artimaa
que supone el acto terrorista consigan su reconocimiento como interlocutor poltic
o.
En consecuencia, su objetivo ms importante no es fundamental sino formal, no es
el huevo sino el fuero: no quieren imponer sus objetivos, lo que quieren es humil
lar a la
democracia de forma que si el pueblo prescinde de ellos y por eso no consiguen s
us objetivos
polticos, en venganza, ellos prescinden del pueblo y obligan al gobierno a negoci
ar
con ellos a pesar de no ser nadie, polticamente hablando.
Como subraya Fernando Reinares:
Una negociacin poltica entre delegados gubernamentales y portavoces terroristas
implica siempre el reconocimiento del grupo armado clandestino... Para menoscabo
de cuantos actores colectivos legales utilizan, con el fin de hacer avanzar sus
163 C. Herrero: Criminologa, Ed. Dykinson, Madrid, 2001, p. 725.
164 O. Jaime: Genealoga del terrorismo moderno; en J. Beriain: Modernidad y violenc
ia colectiva, Ed. CIS, Madrid,
2004, p. 193.
70
demandas, los cauces constitucionalizados de representacin e intercambio existent
es
y en detrimento tambin de la legalidad y de la legitimidad en que se fundamentan
las
democracias.165
Este modelo de terrorismo poltico basado en ideologas romnticas e idealistas,
dicho sea en trminos politolgicos y no en trminos romnticos ni idealistas, es esenci
almente
antidemocrtico, est enraizado en el siglo XIX y desarrollado durante el siglo
XX y hoy en da es tan fcil de comprender como de rechazar. No obstante, el terrori
smo
poltico, antes anarquista y comunista y hoy nacionalista, empieza a ser centrifug
ado por
una fragmentada, virtual y dinmica sociedad calidoscpica que est generando su propi
o
mundo y, con l, su propio terrorismo intermtico del siglo XXI, cuyo principal repr
esentante
parece ser el terrorismo religioso, frecuentemente islmico, y actualmente, ms que
chita, sunn, wahhabistas, salafistas y yihadista.
4.1.2. El terrorismo religioso o modelo mercurial166
En todos los modelos de terrorismo el objetivo es poltico y las palabras son much
o
ms importantes que las balas, pero en el caso del nuevo terrorismo de motivacin re
ligiosa,
cuyo medio ambiente es la infosfera, se llega a los planteamientos ms inmateriales,
intemporales e imaginarios.
Que haga hincapi en la evolucin del terrorismo hacia motivaciones imaginarias
ms que materiales no quiere decir que los muertos que produce no sean reales ni q
ue sus
motivaciones ideolgicas, aunque inventadas (como en casi todos los supuestos de t
errorismo),
no sean reales en sus consecuencias.
En este sentido, el principal motor del terrorismo religioso islamista yihadista
, por
ejemplo el actual de Al Qaeda, es la creencia en que deben restaurar el gobierno
de Dios
en la tierra de acuerdo con la sharia y ste estmulo es mayor que el de hacer frent
e a la injusticia
social que padecen los rabes a escala planetaria por culpa de la competitividad d
epredadora
de la economa globalista o al deseo de liberar a los sbditos de los pases rabes
del despotismo de los gobiernos anacrnicos y feudales que padecen.
Es verdad que los rabes, desde la cultura occidental, tendran razones para luchar
contra la globalizacin capitalista y contra las metrpolis polticas; es verdad que l
os rabes
podran luchar contra sus dirigentes, mayoritariamente reyes absolutos que exigen
vasallaje
a sus siervos, les mantienen en condiciones de vida miserables y les expolian su
s
riquezas naturales en connivencia con multinacionales occidentales; pero la verd
ad es que
luchan, hasta el suicidio, para que la Umma o comunidad universal se rija por la
sharia: el
Corn ms la sunna, con la intencin de crear Estados islamistas, wahhabistas y salafi
stas.
En el contexto de restaurar una Umma gobernada por la sharia evitando la vuelta
al
caos y al sin Dios de la jahiliyya, los musulmanes identifican y eliminan sus obstc
ulos
por el siguiente orden: Los apstatas, que habiendo sido musulmanes dejan de serlo
o no
lo parecen por sus costumbres (Turqua, Egipto, Tnez, Marruecos y Jordania podran
aproximarse a esta zona de peligro); los herejes, que plantean desviaciones inac
eptables de
165 F. Reinares: Fundamentos para una poltica gubernamental antiterrorista en el c
ontexto de regmenes democrticos
en Sistema, n. 132-133, Madrid, 1996, p. 115.
166 J. Bordas: El terrorismo yihadista en la sociedad calidoscpica, Ed. Edisofer,
Madrid, 2006.
71
la doctrina cornica, especialmente si se trata de planteamientos religiosos alter
nativos,
(Irn podra ser objetivo de estas crticas y tal vez el nuevo gobierno Iraqu de obedie
ncia
chita); los sacrlegos, que ponen sus pies y las cadenas de sus carros de combate e
n tierra
sagrada como hicieron los rusos en Afganistn y como hacen los judos en Palestina o
los
norteamericanos y todos sus aliados en Arabia Saudita, en Kuwait, en Afganistn o
en Irak;
y los infieles, que no pasan de ser enemigos potenciales, en tanto que cruzados de
votos
del asociacionismo cristiano y a los que atacaran para conseguir su conversin o su
neutralizacin.
En consecuencia, para encontrar el sentido del terrorismo islamista yihadista ha
y
que buscarlo, por lo menos en buena parte, en el contexto religioso, que es la a
rista que
puede hacer ms verosmil si no el choque, s la enorme diferencia de civilizaciones.
En este contexto no slo podemos enumerar, sino que tambin podemos ordenar los
motivos de los terroristas yihadistas y sus subobjetivos dentro del objetivo gen
eral de la
yihad islmica enunciado por Abdul Ala Mawdudi en su discurso de 1939, segn el cul:
El objetivo de la yihad islmica es eliminar el gobierno de un sistema no islmico
y establecer en su lugar un Estado regido por el sistema musulmn. El Islam no
pretende limitar dicha revolucin a un nico Estado o unos pocos pases; el objetivo d
el
Islam es provocar una revolucin universal.167
Desde la perspectiva religiosa, los principales motivos y objetivos para partici
par en
la yihad son los siguientes:
a) Motivos religiosos.
Miedo a que la vida de los fieles pierda sentido como consecuencia de un retorno
al paganismo de la poca religiosa anterior a Mahoma o jahiliyya donde el hombre
haba sustituido a Dios como definidor del bien y del mal y como rector de la
sociedad. Advirtase las inmensas consecuencias polticas que tiene este planteamien
to
por cuanto que proscribe la democracia como rgimen poltico basado
en la soberana popular, el sufragio universal, la divisin de poderes, la legitimid
ad
basada en el consentimiento de los que obedecen, en el respeto de las minoras,

y en la adopcin de decisiones por mayora.
b) Objetivos religiosos
Dar la oportunidad a todos los hombres de convertirse voluntariamente a la verda
dera
religin, que es el Islam, abandonando posiciones equivocadas como el
asociacionismo cristiano, que les resulta hertico, no por la figura venerada de J
esucristo
y de su madre la Virgen Mara, nica mujer que se menciona en el Corn,
sino por su consideracin como hijo de Dios. El objetivo religioso de los musulman
es
es ms bien sacar del error y de la injusticia que de la maldad al
resto de los hombres, especialmente, a los otros pueblos del libro, o aceptarles
con sus creencias siempre que paguen el impuesto establecido desde antiguo.
Dentro del apartado poltico, tal vez el ms llamativo desde el punto de vista occid
ental,
los principales motivos para participar en la yihad son:
a) Motivos polticos
167 A. A. Mawdudi, La yihad islmica, www.islamitwatch.org
72
Liberar la tierra rabe ocupada por los norteamericanos, los israeles y los rusos
(Palestina, Afganistn, Irak y Chechenia).
Evitar los procesos democratizadores en determinados pases musulmanes como
Marruecos, Tnez, Turqua, Jordania, Egipto o Argelia, ya que conduciran al gobierno
de los hombres por los hombres en lugar de atenerse a la voluntad de Dios.
b) Objetivos polticos.
Destituir a los gobiernos apostatas que hoy da predominan en la mayora de
los pases rabes y de poblacin musulmana de obediencia sunnita como Jordania,
Turqua, Arabia Saudita, Pakistn, Afganistn, Indonesia, Marruecos,
etc., porque pudiendo aplicar la sharia, no lo hacen.
Destituir a los gobiernos chitas de Irn y, actualmente, de Irak ya que dividen
al Islam con planteamientos herticos.
Destruir a los gobiernos sacrlegos de los cruzados y sionistas, encabezados
por Estados Unidos e Israel, porque ocupan sus territorios sagrados y contaminan
la cultura musulmana.
Conquistar el resto de los territorios antiguamente musulmanes y hoy habitados
por infieles, como es el caso de Espaa.
Como resume Martn Kramer, el objetivo del fundamentalismo islmico es la teocracia,
especialmente entre los pases rabes:
El Islam debe dominar el mundo. Es la religin verdadera la religin de Dios
y su veracidad se manifiesta en su poder. Cuando los musulmanes se vuelvan creye
ntes
sern poderosos. El poder se ha perdido en los tiempos modernos porque muchos
musulmanes han abandonado el Islam, lo que les ha retrotrado al momento anterior
al que el profeta Mahoma recibi la revelacin de Dios. Si los musulmanes vuelven al
Islam original, conseguirn preservar e incluso restaurar su poder.168
Para alcanzar estos objetivos en la nueva sociedad informacional fue fundada Al
Qaeda (la base), que naci en Peshawar, Pakistn, en 1993 como transformacin de Makta
b
el-Khadamat, siendo sus fundadores Bin Laden, Abu Qutada, Al-Zawahiri, Omar Bakr
i
y Abu Hamza.
La penetracin de Al Qaeda en Europa se produjo a travs de Takfir wal Hijra (Anatem
a
y Exilio), fundada por el egipcio Shukri Mustafa a comienzos de los 70, por el G
rupo
Salafista de Predicacin y Combate, que se haba escindido durante los 90 del GIA ar
gelino
y por la desintegracin de Yugoslavia y el desembarco de veteranos yihadistas de l

a
guerra de Afganistn contra Rusia en apoyo de los musulmanes de Bosnia contra los
servios
pro rusos.
La principal sea de identidad de estos terroristas es su celo religioso y su rech
azo a
la occidentalizacin de sus sociedades; no obstante, conviene matizar en este punt
o en el
sentido de que mientras que el antiguo terrorismo islamista chita de Lbano, Palest
ina, Israel,
Irn, etc., se oponan a la versin norteamericana y sionista de la occidentalizacin,
el nuevo terrorismo islamista sunn a lo que originalmente se opona no era a sus al
iados
168 M. Kramer: Fundamentalist Islam at large: the drive for power. Middle East Qua
rterly, 1996.
73
y proveedores norteamericanos, sino a la versin rusa y en parte francesa de la oc
cidentalizacin
hasta que se sintieron utilizados y abandonados por los norteamericanos y pusier
on
a todos los occidentales en el mismo saco.
Los terroristas que terminaron fundando e integrando informalmente Al Qaeda, no
se caracterizan por su estulticia sino por su preparacin tcnica, cosa en la que co
inciden
con los novsimos movimientos glocales en los que suele haber tantos contraexpertos
como expertos tienen sus rivales.
Los terroristas de Al Qaeda no son el lumpenproletariado de los pases rabes, sino
que son ms bien una lite juvenil, competente, desesperada y despiadada. Como expli
ca
V. Mastronardi169, se trata de jvenes de veintitantos aos que despus de haber sido
adoctrinados
ideolgicamente son entrenados tcnicamente tanto va Internet como en campos
de entrenamientos experimentales y presenciales.
Los aclitos de Al Qaeda se mantienen unidos virtualmente por el lazo indisoluble
del Corn y por el lazo virtual de las telecomunicaciones interactivas asistidas por
ordenador.
La realidad organizativa de Al Qaeda es menos racional y burocrtica de lo que pod
emos
esperar desde la cultura occidental, por cuanto que se trata de una organizacin
abierta y flexible cuyo objetivo fundamental es mantener abierto un canal de com
unicacin
que nosotros vamos a describir ayudndonos de la metfora del mercurio.
El mercurio es un metal lquido, inoxidable y superconductor de la electricidad, q
ue
puede mantener el contacto de los electrones en superficies cncavas y convexas, v
erticales
y horizontales, as como filtrarse por los resquicios ms irregulares sin perder el
contacto.
En este sentido, la estructura mercurial de Al Qaeda se caracteriza por su adapt
acin
al terreno, por su facilidad para mantener la comunicacin y por su resistencia a
la
agresin exterior:
Utilizamos la metfora del mercurio para significar que aunque irregular y verbal,
los novsimos movimientos glocales s que tienen una estructura material, que
aparece y desaparece por contacto y empujada por las circunstancias. Parece que
con
los vaivenes la estructura unas veces se ampla y otras se reduce, pero siempre ma
nteniendo
como caracterstica esencial su constante capacidad de comunicacin, se emitan
mensajes o no.170
Su adaptacin al terreno tiene que ver con la manifestacin del mercurio como un
lquido en vez de como un slido; su resistencia a la agresin tiene que ver con el ca
rcter
inoxidable del mercurio y con que ante cualquier presin el conjunto del mercurio
se
rompe, recomponindose inmediatamente en otros grupos, ms pequeos de tamao, pero
de cualidades idnticas al conjunto anterior; y su capacidad de comunicacin est rela
cionada
con el carcter metlico del mercurio y con el hecho de ser un material superconduct
or.
La cualidad de mantener el contacto y la comunicacin, se emitan mensajes o no, es
lo que hace especialmente funcional a la organizacin mercurial dentro de una soci
edad
169 V. Mastronardi y S. Leo: Terroristi; Ed. Newton & Compton, Roma, 2005, p. 14
1.
170 J. Bordas: Identidades y reivindicaciones de los nuevos movimientos sociales e
n J. F. Tezanos: Tendencias en identidades,
valores y creencias, Ed. Sistema, Madrid, 2004, p. 214.
74
de la informacin puesto que mantiene unidos a los terroristas aunque no se conozc
an
personalmente, facilita la enseanza del terrorismo a distancia, multiplica su imp
acto meditico
y ampla su campo de juego al hiperespacio.
Esta misma sociedad de la informacin no slo les ofrece nuevas armas muy baratas,
sino que, tambin, dificulta su captura ya que mientras que la polica tiene limitac
iones
legales y fronteras geogrficas y administrativas, los delincuentes no tienen fron
teras
y se mueven como pez en el agua por todo un mundo calidoscpico sin que la coopera
cin
policial internacional sea lo suficientemente fluida y eficiente como para captu
rarlos. As,
el hiperespacio, se convierte en la guarida de los nuevos terroristas quienes, a
dems, lo
pueden utilizar para la comunicacin de mensajes y mantener operativa y activable
su red
franquiciada de activistas reales o potenciales, profesionales o aficionados espon
tneos.
Estas peculiaridades organizativas de Al Qaeda, que hemos descrito con la metfora
del mercurio, van a permitirnos comprender la tctica guerrillera de los terrorist
as yihadistas
consistente en pensar globalmente, camuflarse en el ciberespacio, actuar localme
nte
y redifundirlo universalmente como si fuera una superproduccin cinematogrfica.
La aparicin del terrorismo religioso ha transformado el panorama general de la vi
olencia.
Esta nueva amenaza, ms difusa pero mucho ms letal, ha dejado de estar satisfecha
con obtener notoriedad en los medios de comunicacin e influencia en los despachos
polticos, para pretender aterrorizar a la gente de carne y hueso. No pretenden as
ustar a
la poblacin para que presa de un sndrome de Estocolmo se pongan de su parte y presio
ne
al gobierno para que les escuche; sino que lo que pretenden es aterrorizarles pa
ra que
aprendan que ellos son los que mandan y las vctimas las que obedecen o mueren.
En este sentido, Bin Laden, en su declaracin de 1996, reconoca que debido al deseq
uilibrio
de poder entre ellos y su enemigo, los musulmanes deban adoptar la tctica
guerrillera como forma de lucha adecuada y que todo creyente deba convertirse en
un
muyahidin contra militares o civiles de pases declarados apostatas, herejes, sacrl
egos o
infieles.
Los terroristas de intencionalidad poltica saben que matar es, adems de ilegal, in
moral
y que tiene unos efectos secundarios no deseados que se les pueden volver en su
contra; pero ahora, los nuevos terroristas yihadistas creen que matar s que es le
gal y moral
y que las vctimas slo tienen que convertirse u obedecer y pagar el correspondiente
impuesto
para que no las maten. Con estos planteamientos, en los que no es importante ni
matar ni morir, los terroristas podran considerar la utilizacin de armas de destru
ccin
masiva por cuanto que conseguiran ms eficacia para alcanzar unos objetivos que par
a
ellos no son tan macabros ni tan inmorales como para los occidentales.
4.1.3. El terrorismo de Estado o modelo leucmico
El terrorismo leucmico o parapolicial es una forma de terrorismo de Estado
organizado y financiado por el propio aparato gubernamental, ejecutado por sus p
ropios
funcionarios o por mercenarios contratados al efecto, ejercido contra su propia
poblacin
y a pesar de prohibirlo su hipcrita e ilegtima legislacin.
Lo denominamos leucmico para denotar el golpe de Estado cancergeno que supone
que el sistema inmunolgico del cuerpo se rebele contra su propia vida.
75
Su objetivo, obviamente, es poltico y pretende acallar cualquier tipo de disidenc
ia interna
definiendo a sus conciudadanos adversarios polticos u opositores al rgimen como
enemigos a los que vencer, dominar y, sobre todo, acallar.
El terrorismo de Estado tiene las siguientes caractersticas aadidas a las de cualq
uier
clase de terrorismo:
Los regmenes que utilizan el terrorismo de Estado internamente son dictatoriales.
Es un terrorismo fundamentalmente interno.
Quien lo organiza, financia, ejerce y justifica es el propio aparato del Estado.
Como en todo terrorismo la propaganda es fundamental, pero aqu se multiplica
su importancia y su sofisticacin por el diseo de la comunicacin desde el Estado
y por especialistas ajenos por completo a las actividades terroristas lo que da
a sus
mensajes mayor verosimilitud.
La ejecucin de las acciones terroristas por los rganos del Estado son sistemtica
y premeditadamente hipcritas en el doble sentido de traslucir un homenaje
del vicio a la virtud por el disimulo de sus acciones clandestinas y por su pblic
a
condena ya que, tericamente, seran ilegales desde el punto de vista de la legislac
in
penal interna; y porque sus argumentos comprensivos y tolerantes con sus
propios terroristas se basan en justificar la defensa de una presunta mayora cont
ra
una presunta minora.
Como en todos los casos de terrorismo, y en este caso ms que nunca, los terrorist
as
de Estado defienden su accin inquisitorial, calumniadora y asesina en la
defensa de unos presuntos valores positivos, universales y eternos.
La verosimilitud de dichos valores la deducen de una sui generis legitimacin tecn
oeconmica
de su poder en el sentido de realzar sus acciones econmicas, culturales,
infraestructurales, humanitarias, etc., saturando la comunicacin de gran
cantidad de cosas, muchas de ellas bien hechas, pero sin dejar lugar a la duda
sobre la legitimidad y competencia jurdicas para hacerlas.
El terrorismo de Estado modelo parapolicial tal vez sea el ms degradado moralmente
de todos los tipos de terrorismo puesto que quien lo disea y ejecuta
son los encargados de defender la seguridad y la libertad aadiendo a todas la fel
onas
de la conducta terrorista la de la traicin.
Las torturas, desapariciones, juicios sumarsimos, asesinatos e interdicciones rea
lizadas
por el ejrcito y la polica de Hitler en Alemania, Musolini en Italia, Franco en Es
paa,
Stalin en Rusia, Castro en Cuba, Videla en Argentina, Pinochet en Chile, Honecke
r
en la Repblica Democrtica Alemana, Cheauchescu en Rumania, Gadafi en Libia, etc.,
son
muestra de la organizacin no confesada pero estrictamente premeditada de activida
des
terroristas desde el aparato del Estado que tenan lugar dentro y fuera del territ
orio nacional
pero con una clara preferencia por el consumo interno de seguridad cuartelera y
de pan y circo a cambio de silencio absoluto y obediencia ciega.
No obstante, incluso en las democracias ms antiguas y consolidadas pueden produci
rse
brotes incontrolados de tcticas, aunque no estrategias, de terrorismo de Estado
76
como parte de una legtima lucha contra la Brigadas Rojas, la Fraccin del Ejrcito Ro
jo,
el IRA, Hamas o ETA.
4.1.4. El terrorismo interestatal o modelo hipcrita
El modelo de terrorismo hipcrita de apariencia diplomtica es un tipo de terrorismo
estatal y un clsico por cuanto que tiene una extensa vida y su forma de ejercerlo
,
desde el Estado, se presenta casi imperceptiblemente y, muchas veces, contra per
sonalidades
internacionales e incluso contra Jefes de Estado, amn de provocar, en mltiples
ocasiones, conflictos internacionales que abocan a una guerra deseada.
Este tipo de terrorismo, obviamente poltico y sobre el que ya hay relatos en la B
iblia,
pretende eliminar violenta e ilegalmente los problemas padecidos por el pas ejecu
tor en
el mbito internacional mediante el asesinato de lderes polticos adversos o realizan
do
acciones provocativas que permitan obtener espuriamente motivos para declarar un
a guerra
formal o arruinar la estructura econmica o el rgimen poltico de un pas adversario
o competidor. Cualquiera recuerda a Maquiavelo y a Richelieu o a Cuba, desde el
autoatentado
del Maine hasta los intentos de asesinato de Castro.
Este terrorismo estatal ejercido en el extranjero no corresponde siempre ni nece
sariamente
a regmenes polticos dictatoriales, sino que puede ser utilizado y hay multitud
de ejemplos histricos que lo demuestran, por regmenes democrticos a los que slo se c
riticara
y juzgara si hubieran desempeado su terror contra otro pas democrtico e importante
y si hubieran perdido en el conflicto, pero no si ejercitan su terror contra pase
s
con regmenes dictatoriales o subdesarrollados.
Este terror, que Levasseur denomina estatal y Mickolus denomina como internacional
, pretende inocular miedo en la persona de los lderes de determinado pas para
aniquilarlos fsicamente o desactivarlos polticamente y provocar as el desgobierno d
e poblaciones
perplejas y acongojadas.
Como seala Joaqun Alcaide:
Los Estados que se implican en actos o actividades terroristas pretenden forzar
mediante stos la satisfaccin de sus ansias de incrementar sus esferas de influenci
a y
el mbito de su poder. En breves palabras, teniendo en cuenta los progresos tcnicos
,
la fragilildad del medio internacional que acrecienta el nmero de objetivos potenc
iales
y las posibilidades de fuga del terrorista y el desarrollo de los medios de comun
icacin
de masas, la actividad terrorista se ha convertido en el mundo
contemporneo en una actividad menos arriesgada y ms rentable (que la guerra).171
En realidad, el terrorismo estatal internacional funciona como una miniguerra no
declarada y prfida, cuya conducta tal vez pudiera estar incluida en el tipo de ag
resin recogido
por el art. 5 del Estatuto de Roma que protege jurdicamente el bien ms preciado
a escala internacional: la paz; aunque siempre sera difcil demostrar tanto la resp
onsabilidad
personal y dolosa del hecho material como la adecuacin formal de dicha conducta
al delito de agresin por la constriccin que supone el art. 22 del Estatuto de Roma
a la
l contemporneo; op. cit., p. 55.
77
hora de impedir la interpretacin por analoga con otro delito que no est all expresam
ente
recogido, como es el de terrorismo.
El terrorismo modelo hipcrita se caracteriza porque tira la piedra y esconde la
mano, y porque siempre tira la piedra a Estados ms dbiles a fin de perjudicar mate
rial
o simblicamente a su superpotencia madrina, que no le podran responder aunque lo
descubrieran y a los que nadie apoyara por una mera cuestin de principios dado su de
sprestigio
generalizado.
4.1.5. El terrorismo blico o modelo guerrillero
El modelo de terrorismo guerrillero es un modelo mixto de terrorismo, unas veces
estatal y otras veces no gubernamental, pero en todos los casos se trata de un t
ipo de terrorismo
cometido en caso de conflicto armado, de acuerdo con una planificacin poltica
y cometido a gran escala. No es tanto el terrorismo de las FARC colombianas, que
sucede fuera de un conflicto blico, y que se autodenominan guerrilleros por cuest
iones de
marketing y de marca comercial publicitariamente mucho ms vendible en Amrica Latina;
como las actividades terroristas militarmente organizadas al estilo de algunas d
e las
acciones del ejrcito serbio en territorio de Bosnia Herzegovina. El terrorismo mod
elo
guerrillero tiene un excipiente romntico que lo dulcifica en sus motivos para sus
partidarios,
por prfidas que sean sus tcticas.
Como explica Manuel Prez Gonzlez:
El artculo 51 del Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo
a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales, de 8 de j
unio
de 1977, ocupa un lugar central entre esas reglas bsicas del ius in bello. El apa
rtado 2
de dicho artculo dispone: No sern objeto de ataque la poblacin civil como tal ni las
personas civiles. Quedan prohibidos los actos o amenazas de violencia cuya final
idad
principal sea aterrorizar a la poblacin civil... Las guerras de liberacin nacional
aquellas en que los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin extr
anjera
y contra los regmenes racistas en el ejercicio del derecho a la libre
determinacin han venido a incluirse en la categora de conflictos armados internacio
nales
en virtud del Protocolo adicional I (artculo 1, apartado 4 y 96 apartado 3)... As
pues, la prohibicin de cometer actos terroristas, a la que acabamos de hacer refe
rencia
en relacin con situaciones de conflicto armado internacional, se aplican sin ning
una
duda a las guerras de liberacin nacional. Es verdad que en este especfico contexto
la relajacin que aporta el Protocolo adicional I en los requisitos para poder ser
considerado
combatiente... Incrementa la dificultad de distinguir al guerrillero del entorno
civil, habida cuenta de que, de acuerdo con las nuevas reglas introducidas por e
l Protocolo,
basta con cumplir el requisito de orden individual de llevar armas a la vista...
172.
El Derecho internacional reconoce a los movimientos de liberacin nacional como le
gtimos
beligerantes en una guerra con todos sus derecho, obligaciones y prohibiciones,
como es el caso de la prohibicin de utilizar tcticas terroristas; pero como advier
te Joaqun
Alcaide:
172 M. Prez Gonzlez: Terrorismo y conflictos armados. La prohibicin de los actos ter
roristas por el Derecho internacional
humanitario en VV AA: Lucha contra el terrorismo y Derecho internacional; Ed. Min
isterio de Defensa, Madrid,
2006, pp. 91 y ss.
78
... los Estado no reconocen claramente un derecho a la rebelin frente a la tirana
y la
opresin, salvo el reconocido en el mbito de la libre determinacin de los pueblos, y
las garantas institucionales que otorguen a un pueblo la titularidad de tal derech
o a
rebelarse son muy difusas173,
lo que lleva a la paradoja de que una poblacin pueda desarrollar legtimamente una
guerra
contra una potencia colonial, por democrtica y welfarista que fuera la metrpoli, y
, en
cambio, el pueblo sometido a una ruinosa y desalmada dictadura no pueda rebelars
e contra
su ilegtimo opresor, obviamente, sin usar de tcticas terroristas.
Por ello, el terrorismo guerrillero, circunscrito a su ejercicio en campaa, tiene
que ver con el cometido, de forma planificada y con intencionalidad poltica, por
tropas regulares
de un ejrcito o por tropas irregulares de un movimiento de liberacin nacional con
armas a la vista. El terrorismo guerrillero es una forma prfida de desarrollar la v
iolencia
que implcitamente acompaa a cualquier guerra.
El terrorismo guerrillero tiene como objetivo principal la rendicin, por desmoraliz
acin,
de las tropas enemigas. Para su desmoralizacin, el terrorismo guerrillero realiza
todo tipo de acciones militares prohibidas como la destruccin de infraestructuras
civiles, atacar a poblacin civil, envenenar agua o alimentos, utilizar gases o ra
diaciones
txicas, amenazar con el exterminio, declarar que no se dar cuartel, etc.
En consecuencia, este tipo de terrorismo, repudiado por las Convenciones del Der
echo
internacional humanitario, podra estar incluido entre los crmenes de guerra que ti
pifica
el art. 8 del Estatuto de Roma, si no fuera por la prohibicin de analoga antes cit
ada.
4.2. El terrorismo desde el Derecho internacional humanitario.
La tesis: el terrorismo es un delito transnacional sometido
imprescriptiblemente a la jurisdiccin universal
Despus de definir y caracterizar el concepto de terrorismo y describir somerament
e
algunas de sus manifestaciones organizativas o modelos, y aunque el terrorismo ten
ga
un carcter indudablemente criminal, independientemente de sus motivaciones histric
as,
intenciones polticas y formas de organizacin; incluso en la lucha de un movimiento
de liberacin nacional contra una potencia colonial o como reaccin popular contra u
n gobierno
nacional dictatorial e ilegtimo; y aun cuando su actuacin pueda ser nacional o int
ernacional,
si pretendemos responder tentativamente a la pregunta sobre si el terrorismo
es o no un delito internacional tenemos que utilizar, para salir de dudas, varia
s perspectivas
como la del Derecho internacional humanitario, que nos servir de tesis; la perspe
ctiva
del Derecho penal internacional, que supondr la anttesis; y, como sntesis, utilizar
emos
la perspectiva del Derecho penal bsico.
Que el terrorismo sea una forma gravemente delictiva de conducta desviada y que
est presente a escala internacional con actores, victimas y escenarios transnacio
nales y
en el marco de organizaciones criminales multinacionales con una estrategia glob
al y una
actuacin local, ya sea en tiempos de paz o de guerra, no cabe ninguna duda.
79
Desde la perspectiva del Derecho internacional humanitario parece que, por ahora
,
nadie tiene duda de que el terrorismo debe tipificarse como delito en la legisla
cin de todos
y cada uno de los pases civilizados, debe excluirse de sus atributos cualquier in
tencionalidad
poltica (aunque la tuviera ya que al perder las formas pierden la razn), para faci
litar
la extradicin segn el principio aut dedere aut iudicare, debe aplicarse la jurisdi
ccin
universal, e incluso hay autores que pretende extender la tipificacin universal d
el tipo de
delito terrorista a la piratera area y martima e incluso encontrar alguna forma par
a considerarlo
un crimen de genocidio, de lesa humanidad, de agresin o un crimen de guerra,
modificando el Estatuto de Roma.
Desde el 11 de septiembre de 2001, los atroces crmenes cometidos por los terroris
tas
islamistas en Nueva York y despus en Madrid, Londres y Mosc, el dolor de sus vctima
s,
tan inocentes como perplejas; la difusin del pavor por los medios de comunicacin a
escala
mundial, el martilleo que suponen otros mltiples atentados terroristas en el cont
exto
de una violencia endmica como la de Palestina, Afganistn o Irak y algunas respuest
as policiales
al estilo del homegrownd terrorism y de Guantnamo, producen miedo y alientan
una cada vez ms difundida corriente de opinin partidaria de la expansin de un
Derecho penal, hipertrofiado y endurecido, a amplios mbitos de la delincuencia in
ternacional
en su versin ms grave: la terrorista, llegando a calificar de tales a otros tipos
de crmenes
organizados internacionalmente o incluso, a la violencia callejera y a la de gner
o.
Desde la perspectiva del Derecho interno aplicable a extranjeros o a hechos acae
cidos
en el extranjero no hay especiales problemas conceptuales puesto que:
... de conformidad con el principio de territorialidad como explica Vicente Gimen
o
Sendra que es el mas frecuente, nuestra jurisdiccin penal siempre es competente
cuando el delito se haya cometido en territorio espaol... De conformidad con el d
enominado
principio de nacionalidad, los Juzgados y Tribunales del orden jurisdiccional
penal tambin podrn conocer de los hechos previstos en las leyes penales
espaolas como delitos, aunque hayan sido cometidos fuera del territorio nacional,
siempre que los criminalmente responsables fueren espaoles... Y concurrieren los
siguientes
requisitos: a) que el hecho sea tambin punible en el lugar en que se cometi;
b) que el ofendido o el Ministerio Fiscal denuncien o interpongan querella ante
los tribunales
espaoles; c) que el presunto autor del hecho delictivo no hubiera sido absuelto,
indultado o penado en el extranjero o, en este ltimo supuesto, no haya
cumplido condena... El art. 23.3 LOPJ atribuye a la jurisdiccin penal el conocimi
ento
de los hechos cometidos por espaoles o extranjeros fuera del territorio nacional,
si se
tratara de alguno de los ms graves delitos contra el Estado o la Corona, delitos
cometidos
por funcionarios pblicos en el extranjero, contra el control de cambios, falsific
acin
de moneda espaola, as como cualquier otra falsificacin que perjudique
directamente el crdito o inters del Estado... Por ltimo, el art. 23.4 LOPJ consagra
el
principio de universalidad o jurisdiccin universal, segn el cual la jurisdiccin pen
al
espaola es competente para el conocimiento de determinados delitos que lesionan
bienes jurdicos que trascienden a los intereses generales de Espaa por afectar a l
a
Comunidad Internacional en su conjunto, razn por la cual pueden ser perseguidos
por cualquier Estado, cualquiera que sea la nacionalidad del delincuente y el lu
gar de
su comisin.174
174 V. Gimeno Sendra: Derecho procesal penal; Ed. Colex, Madrid, 2007, p. 140.
80
Adems, subraya Luis Rodrguez Ramos:
La ley penal espaola no slo se aplica a los hechos delictivos acaecidos en su terr
itorio,
en los trminos ya examinados, sino que excepcionalmente se extiende a otros
acaecidos en el extranjero atendiendo a determinados criterios igualmente regula
dos
en el artculo 23 LOPJ, cuyo apartado 2 consagra el llamado principio de la person
alidad
activa, entendiendo por tal determinados supuestos relativos a la nacionalidad e
spaola
del sujeto activo del delito, es decir, del delincuente... El apartado 3 del cit
ado
artculo 23 LOPJ consagra tambin como excepcin al principio general de territorialid
ad,
el llamado de proteccin de intereses en los siguientes trminos: Conocer la jurisdicc
in
espaola de los hechos cometidos por espaoles o extranjeros fuera del
territorio nacional cuando sean susceptibles de tipificarse, segn la ley espaola,
como
alguno de los siguientes delitos: a) De traicin y contra la paz o la independenci
a del
Estado, b) Contra el titular de la Corona, su Consorte, su Sucesor o el Regente,
c) Rebelin
o sedicin, d) Falsificacin de la firma o estampillas reales, del sello del Estado,
de las firmas de los Ministros y de los sellos pblicos u oficiales, e) Falsificac
in de moneda
espaola y su exposicin, f) Cualquier otra falsificacin que perjudique directamente
al crdito o intereses de Estado, e introduccin o expedicin de lo falsificado, g)
Atentado contra autoridades o funcionarios pblicos espaoles, h) Los perpetrados en
el ejercicio de sus funciones por funcionarios pblicos espaoles residentes en el e
xtranjero
y los delitos contra la Administracin Pblica espaola, i) Los relativos al control
de cambios.175
Desde la perspectiva del Derecho internacional humanitario, que est mucho ms
influido por la opinin pblica, las vctimas y el sentido comn que el fragmentario, ga
rantista
y riguroso Derecho penal interno y el Derecho penal internacional, la internacio
nalidad
del crimen cometido viene dada por las circunstancias del suceso o porque el bie
n
lesionado est jurdicamente protegido por alguna norma consuetudinaria o convencion
al
de mbito internacional.
Por lo que se refiere a las circunstancias del hecho su internacionalidad devien
e porque
se produzca en ms de un Estado, con participantes de ms de un Estado, con vctimas
de ms de un Estado y con intereses que afectan a una pluralidad de Estados.
Por lo que se refiere a la lesin de un bien jurdico protegido tiene que ver con ci
ertas
personas (jefes de Estado, familias reales, funcionarios internacionales, los mi
embros
no beligerantes en conflictos armados, trfico de esclavos, etc.) o con bienes det
erminados
(embajadas, buques y aeronaves, moneda, documentos, cableado submarino, etc.).
El marco general del ius cogens del Derecho internacional se basa en cuatro prin
cipios
fundamentales:
Igualdad soberana de los Estados
Libre determinacin de los pueblos
Respeto a los derechos humanos fundamentales
Prohibicin del recurso a la fuerza
175 L. Rodrguez Ramos: Compendio de Derecho Penal; Ed. Dykinson, Madrid, 2006, pp
. 74 y ss.
81
En este marco general, el Derecho internacional humanitario relacionado con el
terrorismo y anclado en los Convenios de Ginebra (1937), se basa, como explica C
astor
Miguel Daz Barrado en doce Convenio y protocolos adoptados por Naciones Unidas
que guardan relacin con el terrorismo, cuales son, el Convenio sobre la Prevencin
y el Castigo de Delitos contra Personas Internacinalmente Protegidas, inclusive
los
Agentes Diplomticos, aprobado por la A. G. de las N. U., el 14 de diciembre de 19
73;
el Convenio Internacional contra la Toma de Rehenes, aprobado por la A.G. de las
N.U.,
el 17 de diciembre de 1979; el Convenio Internacional para la represin de los ate
ntados
terroristas cometidos con bombas, aprobado por la A.G. de las N.U., el 15 de dic
iembre
de 1997; el Convenio Internacional para la Represin de la Financiacin del
Terrorismo, aprobado por la A.G. de las N.U., el 9 de diciembre de 1999; el Conv
enio
sobre las infracciones y ciertos otros actos cometidos a bordo de las aeronaves,
Tokio,
14 de septiembre de 1963; la convencin para la represin de la captura ilcita de aer
onaves,
La Haya, 16 de diciembre de 1970; el Convenio para la represin de actos ilcitos
contra la seguridad de la aviacin civil, Montreal, 23 de septiembre de 1971; el
Protocolo para la represin de actos ilcitos de violencia en los aeropuertos que pr
esten
servicios a la aviacin civil internacional, Montreal, 24 de febrero de 1998, comp
lementario
del anterior Convenio; la Convencin para la proteccin fsica de los
materiales nucleares, Viena, 3 de marzo de 1980; la Convencin para la represin de
actos ilcitos contra la seguridad de la navegacin martima, Roma 10 de marzo de
1988, el Protocolo para la represin de actos ilcitos contra la seguridad de las pl
ataformas
fijas emplazadas en la plataforma continental, Roma, 10 de marzo de 1998; y
el Convenio sobre la marcacin de explosivos plsticos para los fines de deteccin, Mo
ntreal,
1 de marzo de 1991.
Pero ms all, en los mbitos regionales, podemos registrar algunos instrumentos,
tambin de carcter convencional, referidos al terrorismo y que ponen de relieve
ese inters del conjunto de la comunidad internacional por esta materia. En esta ln
ea,
corresponde indicar, ahora, la Convencin rabe para la represin del terrorismo, El
Cairo, 22 de abril de 1998; la Convencin de la Organizacin de la Conferencia Islmic
a,
sobre la lucha contra el terrorismo internacional, Ouagadougou, 1 de julio de
1999; el Convenio europeo para la represin del terrorismo, Estrasburgo, 27 de ene
ro
de 1977; la Convencin para prevenir y sancionar los actos de terrorismo configurnd
ose
delitos contra las personas y la extorsin conexa cuando estos tengan trascendenci
a
internacional, Washington, 2 de febrero de 1971; la Convencin de la OUA sobre
la prevencin y lucha contra el terrorismo, Argel, 14 de julio de 1999; la Convenc
in regional
sobre la eliminacin del terrorismo, de la Asociacin del Asia Meridional para
la Cooperacin Regional, Kathmandu, 4 de noviembre de 1987; y la Convencin interame
ricana
contra el terrorismo, aprobada mediante Resolucin 1.840 (XXXII-0/02), de
la A.G. de la O.E.A., de 3 de junio de 2002.176
Como resume Joaqun Alcaide:
Los Estados parte estn obligados a incorporarlos como delitos en su Derecho inter
no,
esto es, a tipificarlos. Los Estados no tienen por qu utilizar la misma denominac
in,
ni incluso crear nuevos tipos penales que cubran los hechos que se describen,
sino nicamente reprimir esos hechos bajo una u otra calificacin. Se debe tipificar
176 C. M. Daz Barrado: El marco jurdico-internacional de la lucha contra el terrori
smo en VV AA: Lucha contra el
terrorismo y Derecho internacional; op. cit., pp. 53 a 55.
82
tanto la autora, incluida la comisin de los delitos en grado de tentativa o frustr
acin,
cuanto la complicidad, y, por otra parte, establecer penas severas, adecuadas o
apropiadas
que tengan en cuenta el carcter grave de los actos terroristas descritos... El es
tablecimiento
y ejercicio de una jurisdiccin universal es, sin duda, el gran desarrollo
de estos tratados. Esta obligacin est no obstante subordinada al requisito de la p
resencia
del terrorista en su territorio y al rechazo de la extradicin hacia los Estados
que de acuerdo con los tratados estn obligados (o facultados) de otro modo a esta
blecer
su jurisdiccin.177
A partir de estos Convenios, Protocolos y Resoluciones se establecen las siguien
tes
obligaciones internacionales de los Estados respecto del terrorismo:
Deben abstenerse de favorecer actividades terroristas dirigidas desde su territo
rio
contra un tercer Estado.
Deben impedir que se cometan en su territorio actos terroristas en cualquier
grado.
Deben prevenir la organizacin o ejecucin de actos terroristas.
Deben reprimir los actos terroristas.
Deben prestar ayuda a otros Estados en la lucha contra el terrorismo.
Deben tipificar en su legislacin penal interna el delito de terrorismo y su casti
go
con penas especialmente graves.
Ninguno de los delitos relacionados con el terrorismo se considerarn delitos polti
cos,
conexos con un delito poltico o inspirados por mviles polticos.
Establecimiento de una jurisdiccin universal sobre actos de terrorismo imprescrip
tibles.
Generalizacin del principio aut dedere aut iudicare.
De estos Convenios se derivan dos consecuencias muy importantes para la persecuc
in
del terrorismo a escala internacional: en primer lugar la aceptacin del principio
de
la represin universal del terrorismo con independencia del territorio donde suced
a el
hecho criminal o de la nacionalidad de la vctima o del delincuente; en segundo lu
gar, la
consolidacin del principio aut dedere aut iudicare, que exige el procesamiento de
l terrorista
o su extradicin. Como seala Consuelo Ramn Chornet178, a estas consecuencias cabra
aadir una ms, de carcter excepcional, consistente en la posibilidad de que un
Estado cuyos nacionales son rehenes o estn inminentemente amenazados por terroris
tas
en el territorio de otro Estado pueda intervenir para liberarlos siempre que su
intervencin
no ponga en peligro la seguridad del Estado en cuyo territorio se est desarrollan
do la accin
terrorista.
No obstante, hay autores que van ms all y desde la perspectiva del Derecho interna
cional
humanitario hay quien pide la extensin del injusto terrorismo a otros conceptos
como la piratera, la lesa humanidad y los crmenes de guerra.
l contemporneo; op. cit., pp. 97 a 99.
178 C. Ramn Chornet: Terrorismo y respuesta de fuerza en el marco del Derecho Int
ernacional; Ed. Tirant lo Blanch,
Valencia, 1993, 249.
83
En primer lugar y por lo que se refiere a la piratera, Consuelo Ramn Chornet sosti
ene
que:
La relacin entre los propios conceptos de terrorismo internacional y piratera es
una cuestin a la que un importante sector doctrinal ha prestado especial atencin,
con
vistas a la posibilidad de homologar el estatus de terrorista y el de pirata, en
la medida
en que ambos puedan ser considerados hostes humanis generis, lo que tendra consec
uencias
nada desdeables...179
En este mismo sentido Joaqun Alcaide defiende que:
La aplicacin analgica de las normas relativas a la represin de la piratera para
la lucha contra el terrorismo internacional solventara efectivamente aquellas dud
as,
puesto que cualquier Estado puede ejercer su poder coercitivo sobre buques o aer
onaves
piratas o que estn en manos de piratas en alta mar o en cualquier otro lugar no s
ometido
a la jurisdiccin de ningn Estado y establecer y ejercer la jurisdiccin de sus
Tribunales en detrimento de la jurisdiccin exclusiva del Estado del pabelln o matrc
ula.
La universalidad de la jurisdiccin para la represin de los actos terroristas contr
a
la seguridad de la aviacin civil internacional y la seguridad de la navegacin
martima derivara, por tanto, de la aplicacin de la regulacin consuetudinaria y conve
ncional
de la piratera a esos actos terroristas.180
En segundo lugar y por lo que se refiere a los delitos de lesa humanidad, Carlos
Fernndez
de Casadevante y Francisco Jimnez explican que:
Los crmenes de lesa humanidad (dentro de los cuales se puede incluir perfectament
e
las actividades terroristas en su opinin), se caracterizan por constituir un ataq
ue
generalizado o sistemtico contra los derechos humanos de la poblacin civil
(asesinatos, exterminio, esclavitud, deportacin, tortura, violacin, esclavitud sex
ual,
prostitucin forzada, persecucin, desaparicin forzada de personas...) de conformidad
con la poltica de un Estado o de una organizacin.181
En tercer lugar, Manuel Prez Gonzlez considera que:
El Derecho internacional humanitario establece con suficiente rigor y claridad
unas reglas del juego sobre cuya base resultan identificables y condenables como
crmenes
de guerra las acciones terroristas. Entre ellas destacan las que toman en cuenta
como criterio bsico de calificacin el elemento intencional por referencia a aquello
s
actos cuya finalidad principal sea aterrorizar , el sujeto pasivo de la accin las pe
rsonas
civiles uti singuli o en su conjunto como poblacin civil , y el recurso a ciertos
mtodos de guerra reprobables como la perfidia...182
No obstante, como explica Alicia Gil:
... el dato de que un delito sea perseguible bajo el principio de justicia mundi
al no lo
convierte en delito internacional en el sentido estricto que yo propongo, en pri
mer lugar
179 C. Ramn Chornet: Terrorismo y respuesta de fuerza en el marco del Derecho Int
ernacional; op. cit., p. 124.
181 C. Fernndez de Casadevante y F. Jimnez: Terrorismo y Derechos Humanos; Ed. Dyk
inson, Madrid, 2005, pp. 73
y 74.
182 M. Prez Gonzlez: Terrorismo y conflictos armados. La prohibicin de los actos ter
roristas por el Derecho internacional
humanitario en VV AA: Lucha contra el terrorismo y Derecho internacional, op. cit
., pp. 84 y 85.
84
porque esta tcnica se emplea tambin, siendo en realidad ste su mbito originario,
para la represin de los delitos transnacionales y transfronterizos, y en segundo
lugar
porque la utilizacin de la misma responde, en muchas ocasiones, a una decisin del
legislador interno, pero no viene impuesta por el Derecho internacional... Con e
l nombre
delicta iuris gentium se designan delitos que como la falsificacin de moneda,
trata de esclavos, dao de cables o piratera lesionan intereses comunes de la Comuni
dad
Internacional y que todos los Estados estn legitimados a castigar con independenc
ia
de la nacionalidad del autor o del lugar de comisin, segn el principio de
jurisdiccin universal. Este grupo de delitos... El castigo del autor se sigue de
la aplicacin
del Derecho interno... Los crmenes internacionales se diferencian de los grupos
anteriores en que su castigo se deriva directamente del Derecho Internacional. E
ntre
ellos se encuentran, en especial, los crmenes contra la paz, crmenes de guerra, ge
nocidio
y crmenes contra la humanidad...183
Aunque el terrorismo debe ser un delito imprescriptible sometido a la jurisdiccin

universal, no hay razones jurdicas que avalen la identificacin del terrorismo con
la piratera,
con los delitos de lesa humanidad, ni tan siquiera con los crmenes de guerra, com
o
tampoco parece solvente identificarlo con el genocidio o con la agresin.
El terrorismo puede cometer muchos tipos de delitos comunes contra bienes proteg
idos
nacional o internacionalmente y, en ese sentido, los terroristas con frecuencia
cometen
actos de piratera, pero ningn delincuente que slo sea pirata puede ser
considerado terrorista, por ms que se trate de un crimen organizado al estilo maf
ioso.
Si el terrorismo puede valerse instrumentalmente de la comisin de muchos tipos de
delitos comunes, el terrorismo tambin puede ser utilizado instrumentalmente y com
o
parte en la comisin de delitos realmente internacionales, y no slo transnacionales
o multinacionales,
como es el caso de los delitos de genocidio, de lesa humanidad o, sobre todo,
como herramienta en los delitos de agresin y de guerra.
En cualquier caso, el terrorismo es un delito que se puede cometer a escala inte
rnacional
y que debe ser prevenido y reprimido por todos los Estados de la tierra, pero no
podemos
aceptar que sea un delito internacional mientras que no sea enmendado en ese
sentido el Estatuto de Roma.
4.3. El terrorismo desde el Derecho penal internacional. La anttesis:
el terrorismo no es un delito de derecho penal internacional
porque no est tipificado en el Estatuto de Roma y est
prohibida la analoga
En el marco del Derecho penal internacional, como explica Alicia Gil:
Quedan descartados como contenido del Derecho penal internacional en sentido
material los temas relativos a competencia jurisdiccional, aplicabilidad de la l
ey penal
en el espacio, entreayuda judicial y reconocimiento de sentencias extranjeras po
r tratarse
de temas de naturaleza procesal y de Derecho interno... El Derecho penal protege
,
de los bienes jurdicos cuya suma constituye el orden social creado y protegido po
r
183 A. Gil: Derecho Penal Internacional; Ed. Tecnos, Madrid, 1999, pp. 49 y ss.
85
el Derecho, aquellos bienes vitales ms importantes frente a las formas ms graves d
e
agresin; por ello el Derecho penal tiene un carcter fragmentario. Del mismo modo,
el Derecho penal internacional protege, de los bienes vitales que constituyen el
orden
internacional, aquellos que son ms importantes frente a las formas de agresin ms
graves... Slo cabe acudir a l cuando sea absolutamente imprescindible...184
Efectivamente, como puntualiza Fernando Pignatelli y Meca:
En el artculo 5.1 del Estatuto de la Corte Penal Internacional de 17 de julio de
1998, que alumbr la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de la Naciones
Unidas sobre el establecimiento de una Corte Penal Internacional celebrada en Ro
ma
del 15 al 17 de julio de 1998, no se contiene la incriminacin expresa de los acto
s de terror
o terrorismo como crmenes de la competencia de la Corte, no obstante conocer
sta, segn el artculo 1 del Estatuto de Roma, de los crmenes ms graves de trascendenci
a
para la comunidad internacional en su conjunto. En el Informe del Comit Preparato
rio
sobre el establecimiento de una Corte Penal Internacional se haca referencia
a la posibilidad de incluir... Al terrorismo internacional... Si bien se dejaba
constancia
de la opinin de algunas delegaciones de que el terrorismo internacional no deba in
cluirse
entre tales crmenes, esencialmente por la inexistencia de una tipificacin general
de dicho crimen...185
Es decir, segn el Estatuto de Roma, la Corte Penal Internacional, aun reconociend
o
que el terrorismo es un tipo de delito que supone una gravea amenaza para la paz
de la humanidad,
slo entiende de cinco delitos: el delito de agresin sealado en el art. 5; el delito
de genocidio tipificado en el art. 6; el crimen de lesa humanidad descrito en el
art. 7;
los crmenes de guerra establecidos en el art. 8; y los delitos contra la administ
racin de
justicia fijado por el art. 70.
Por fortuna contina Alicia Gil , el Estatuto de la Corte Penal Internacional
ha venido a recoger nicamente aquellos delitos que forman parte, sin duda alguna,
del
ius cogens internacional, o sobre los que existe un amplio consenso, de forma qu
e mediante
su inclusin en el Estatuto puede afirmarse que han adquirido dicho carcter.186
El delito de agresin, tipificado en el art. 5 del Estatuto de Roma, pretende prot
eger
el bien jurdico internacional ms valioso, la paz, de la peor de sus agresiones, la
guerra.
El delito de genocidio, tipificado en el art. 6 del Estatuto de Roma, condena lo
s delitos,
fundamentalmente contra las personas, que tienen la intencin planificada y sistemt
ica
de destruir total o parcialmente un grupo humano por sus caractersticas nacionale
s,
culturales o raciales.
El delito de lesa humanidad, tipificado por el art. 7 del Estatuto de Roma, se r
efiere
a ataques de gran magnitud, generalizados, sistemticos y premeditados contra pobl
acin
civil.
El delito de crimen de guerra, tipificado por el art. 8 del Estatuto de Roma, ha
ce referencia
a las infracciones de los Convenios de Ginebra y, concretamente, ataques contra
184 A. Gil: Derecho Penal Internacional, op. cit., pp. 27 y 28.
185 F. Pignatelli y Meca: El terrorismo como crimen de lesa humanidad y crimen de
guerra en el Estatuto de Roma
de la Corte Penal Internacional, en VV AA: Lucha contra el terrorismo y Derecho i
nternacional, op. cit., pp. 207 y 208.
186A. Gil: Derecho Penal Internacional, op. cit., pp. 89 y 90.
86
poblacin civil o sus infraestructuras vitales, ataques prfidos a tropas enemigas,
maltratar
de cualquier modo a los prisioneros de guerra, utilizar venenos, gases, radiacio
nes o
municin prohibida, maltratar a la poblacin civil del territorio ocupado, etc.
En consecuencia, el terrorismo puede ser percibido como un delito por parte del
Derecho internacional humanitario que exige su persecucin por la jurisdiccin unive

rsal
y la de cada uno de los Estados, pero no desde la perspectiva del Derecho penal
internacional.
Como concluye Pignatelli:
A tenor de lo que ha quedado expuesto, consideramos que los actos de terror
como tales no estn incriminados en el Estatuto de la CPI ni como crmenes de lesa h
umanidad
del artculo 7 ni como crmenes de guerra del artculo 8, y ello por cuanto
que, adems de la ausencia del nomen iuris al efecto, ni del texto de tales precep
tos ni
de los Elementos de los Crmenes, que segn el artculo 9 del Estatuto de Roma, ayudarn
a la Corte a interpretar y aplicar los artculos 6, 7 y 8 del presente Estatuto,
puede deducirse que en alguno de los crmenes que en ambos artculos se contienen fi
gure,
como elemento intencional o dolo especfico, el de aterrorizar o intimidar a la
poblacin civil u obligar a un gobierno o a una organizacin internacional a realiza
r un
acto o a abstenerse de hacerlo. A esta conclusin nos aboca la dificultad que dete
ctamos
para incluir, de manera precisa y clara, los actos de terrorismo, como tales, en
aquellos preceptos, dificultad que no puede salvarse sin chocar frontalmente con
el respeto
del principio de legalidad en su aspecto de garanta criminal y taxatividad y con
la proscripcin de la analoga, que viene a proclamar, de la forma ms clsica, el prime
r
inciso del artculo 22.2 del Estatuto de la CPI, al estipular que la definicin de c
rimen
ser interpretada estrictamente y no se har extensiva por analoga... El principio
de legalidad penal y la prohibicin de la analoga no permiten entender incriminado
el
terrorismo en el Estatuto de Roma, pues no se puede sancionar mas que lo que ha
sido
claramente definido y el Derecho internacional penal no puede avanzar mucho ms si
n
este desarrollo previo.187
Es decir, slo hay cinco delitos competencia de la Corte Penal Internacional y sus
sentencias afectan a personas fsicas cuya conducta culpable ha sido demostrada y,
por
ello, pueden ser retribuidos con la pena correspondiente ya que:
... al reconocerse la responsabilidad directa del individuo en Derecho internaci
onal por
alguna de las conductas anteriormente sealadas puntualiza Alicia Gil , es decir, al
imponer el propio Derecho internacional una consecuencia jurdica, la pena, a la i
nfraccin
de la norma, es cuando puede hablarse de ley penal internacional, si bien hay
que tener en cuenta que las particularidades de ste mbito jurdico nos llevan a habl
ar
de ley en un sentido diferente al que utilizamos en el mbito interno. El estado de
desarrollo
en que se encuentra el Derecho penal internacional conlleva que la consecuencia
jurdica, la pena, no est precisada en los textos internacionales a continuacin de
la correspondiente conducta que se quiere sancionar, con el consiguiente menosca
bo
del principio de legalidad de las penas.188
nternacional, op. cit., pp. 226 y 227.

188 A. Gil: Derecho Penal Internacional; op. cit., p. 58.
87
4.4. El terrorismo desde el Derecho penal clsico. La sntesis:
el terrorismo como asociacin ilcita que comete delitos comunes
continuamente, con fines rebeldes y agravados por la perfidia,
la reincidencia y el terror
El largo ttulo de este epgrafe viene a sugerir que el terrorismo no debera tipifica
rse
como un delito concreto y especfico sino como una forma agravante de cometer cualqu
ier
delito comn ya sea interno, transnacional o internacional y, por tanto, siempre p
erseguible
por la jurisdiccin que pueda juzgar el delito bsico cometido.
En esta hiptesis el terrorismo podra ser enjuiciado por la Corte Penal Internacion
al
en tanto que agravante especfico de cometer los delitos de agresin, genocidio, les
a humanidad
o crmenes de guerra.
Veamos. Como seala Pignatelli:
El acto de terrorismo se caracteriza, en lo que atae al sujeto activo, por su nat
uraleza
necesariamente plurisubjetiva o pluripersonal, en razn de exigirse una base
organizativa que agrupe a los autores en lo que tradicionalmente se denominan ba
ndas
o grupos; y en lo que concierne al dolo, en que este se halle presidido, de mane
ra inmediata
o prxima, por un elemento tendencial, finalista, teleolgico conforme al cual
los integrantes del grupo propendan, con sus acciones, espontneas o concertadas,
a
turbar el sosiego de la poblacin, despertando en los integrantes de la misma, inq
uietud,
sobresalto o desasosiego, y, de manera remota, por la pretensin del grupo de alca
nzar
determinadas pretensiones, generalmente de ndole poltica o estratgica... El
terrorismo es mucho ms el componente de muchas infracciones que una infraccin
que se pueda aislar.189
El terrorismo podra ser la prfida conducta correspondiente a un conjunto sistemtico
y continuado de delitos comunes agravados por estar siempre sus miembros integra
dos
en una asociacin ilcita con fines polticamente rebeldes y acompaados de
alevosas y prfidas artimaas que, adems de los perjuicios ocasionados a las vctimas,
muchas veces indeterminadas y siempre inocentes, producen terror en el conjunto
de la poblacin
que lo padece.
En este sentido, si el terrorismo fuera un concurso de delitos comunes continuos
y
agravados, dicha conducta quedara independizada de la jurisdiccin y no slo sera pers
eguible
por la jurisdiccin universal, sino por la de cualquier pas concreto y, tambin, por
la Corte Penal Internacional en tanto que agravante de los delitos por ella cono
cidos como
los de lesa humanidad, genocidio, agresin y crmenes de guerra, en su forma terrorist
a
de cometerlos.
Como seala Joaqun Alcaide Fernndez:
La historia legislativa de los delitos de terrorismo en la legislacin penal espaol
a
hasta su actual tipificacin en los artculos 515, 516 y 571 a 580 del vigente Cdigo
Penal de 1995 caracteriza los delitos de terrorismo como la comisin de ciertos de
litos
comunes (estragos, incendios, homicidio, lesiones, secuestro personal o detencin
ileTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
nternacional, op. cit., pp. 299 y ss.
88
gal, etc.) cualificados por un elemento objetivo (la existencia de un grupo crim
inal,
bandas armadas, organizaciones o grupos terroristas, que no se exige en la figura
delictiva
del art. 577) y, sobre todo, por un elemento subjetivo definitorio de estos deli
tos:
la intencin o finalidad de subvertir el orden constitucional o alterar gravemente
la paz
pblica (arts. 571 y 577, entre otros). Lo verdaderamente importante no es, por tan
to,
la existencia de una banda armada, organizacin o grupo terrorista, sino la finali
dad...
Por otra parte, el vigente Cdigo Penal en general exaspera la sancin penal de los
delitos
de terrorismo, a veces en trminos desproporcionados por razn de la cualificacin
del sujeto pasivo. La ponderacin de la punicin de los mismos mos hechos
cometidos al margen de un grupo terrorista (art. 577) pone de manifiesto la volu
ntad
esencial del legislador de combatir los grupos terroristas. Adems, contempla la p
osibilidad
de atenuar la pena para los terroristas arrepentidos (art. 579) y la aplicacin de
la agravante de reincidencia mediante la equiparacin a tales efectos de la conden
a de
un Juez o Tribunal extranjero a las sentencias de los Jueces y Tribunales espaole
s (art.
580). Para los delitos tipificados de modo autnomo, el legislador espaol opta por
una
sustancial elevacin de las penas respecto de los tipos genricos o comunes, si bien
la
agravacin de las penas para los delitos contra las personas internacionalmente pr
otegidas
se somete al principio de reciprocidad, es decir, la especial proteccin slo se con
cede
si los atentados similares realizados contra espaoles que ostentan igual condicin
merecen en el pas al que pertenecen las personas ofendidas una agravacin parecida
(art. 606.2).190
En definitiva, vamos a sealar algunas de las circunstancias y caractersticas que
convertiran un delito comn en un modus operandi terrorista:
a) La asociacin ilcita
La primera condicin sine qua non es que todo acto terrorista est cometido
por personas integradas en asociaciones ilcitas u organizaciones criminales.
El terrorismo, en general, es una actividad econmicamente costosa que
exige de grandes inversiones cuya amortizacin es incierta y, en el mejor de los
casos, a largo plazo. Por eso, resulta imprescindible conocer la estructura bsica
del crimen organizado, en cuanto que estructura empresarial, para poder aprehend
er
el entramado empresarial de las organizaciones terroristas.
Decimos empresarial porque el objetivo de las empresas terroristas como
el de todas las empresas consiste en obtener el mximo beneficio al mnimo coste,
aprovecharse de los apoyos financieros, legislativos e infraestructurales de los
organismos
pblicos, subvenciones a ONG o centros culturales o sanitarios incluidas
y durar ms all de la vida de sus fundadores construyendo un entramado
econmico slido y solvente.
Del mismo modo que el crimen organizado no es criminal por querer obtener
el mximo beneficio al mnimo coste, como cualquier empresa, sino que lo es
porque hacen trampas para conseguirlo, el terrorismo es criminal no por su objet
ivo
polticos, que no logran alcanzar democrticamente, sino porque hacen
trampas para conseguirlo.
l contemporneo; op. cit., pp. 99 y ss.
89
En este sentido, la Convencin de Palermo ha superado la definicin de la
delincuencia organizada a partir de actividades especificas (drogas, armas, vehcu
los,
seres humanos) para concentrarse en los pasos intermedios necesarios para
llevar a cabo toda una gama de actividades criminales: se entiende por grupo del
ictivo
organizado:
... un grupo estructurado de tres o ms personas que exista durante un cierto
tiempo y que acte concertadamente con el propsito de cometer uno o ms delitos
graves o delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin con miras
a obtener, directa o indirectamente, un benfico econmico u otro beneficio de
orden material191.
Una de las principales novedades de la Convencin fue la de incluir en las
legislaciones nacionales que no lo recogan la tipificacin como delitos de ciertas
conductas como la participacin en grupos armados organizados, lavado de dinero,
corrupcin, obstruccin a la justicia, etc.
La polica alemana (BKA)192 define el crimen organizado en general como
una asociacin duradera, estable y persistente de una pluralidad de personas
concebida como una sociedad de intereses que aspira solidariamente a la obtencin
de ganancias e incluso a posiciones de poder poltico, econmico, meditico
o social en general. Sealando los siguientes rasgos que identifican a un grupo
del crimen organizado:
Estructura organizativa, disciplinada y jerrquica.
Actuacin planificada con divisin del trabajo.
Realizacin de actividades empresariales legales o ilegales, internamente
conectados y haciendo uso de relaciones personales o sociales.
Mtodos flexibles y variados: explotacin, amenazas, extorsin , violencia,
proteccin coactiva, terror , cohecho activo.
Aprovechamiento consciente de infraestructuras: redes radioelctricas y
telefnicas, informticas y de transporte internacional.
Internacionalidad y Movilidad.
Por consiguiente, para que se considere un grupo criminal organizado se
deben dar una conjuncin de hechos que se relacionan tanto con el grupo en s
mismo como con las actividades delictivas que realizan. No se trata de una consp
iracin
para la comisin de un delito concreto, sino de una asociacin ilcita.
Como explica Luis Rodrguez Ramos:
El artculo 17 del CP dispone: 1. La conspiracin existe cuando dos o ms
personas se conciertan para la ejecucin del delito y resuelven ejecutarlo. 2. La
proposicin existe cuando el que ha resuelto cometer un delito invita a otra u
otras personas a ejecutarlo. 3. La conspiracin y la proposicin para delinquir
191 A finales del 2000 en Palermo (Sicilia) 124 pases miembros de la ONU, de un t
otal de 189, firmaron la Convencin
contra la Delincuencia Organizada Transnacional

192 Bundeskriminalamt (BKA- Federal Crime Police). www.bka.de
90
slo se castigarn en los casos especialmente previstos por la ley... La conspiracin
tiene ciertas analogas con la asociacin ilcita que tenga por objeto cometer
algn delito (art. 515 CP), pero su diferencia radica en la transitoriedad de
aquella respecto a sta, que es permanente y no est vinculada exclusivamente a
una futura y concreta accin delictiva; adems, el delito de asociacin ilcita concurre
con los que protagonicen sus socios, y en cambio la conspiracin queda
absorbida por el delito que se cometa al ser slo una asociacin de personas transit
oria
y finalista...193
b) El concurso de delitos.
Adems de cometer siempre asociacin ilcita, los terroristas cometen otros
delitos comunes en concurso.
Como seala Luis Rodrguez Ramos:
Los concursos delictivos se refieren a supuestos en los que el mismo autor
ha realizado ms de una accin, cada una por s misma constitutiva de delito
(por ejemplo, matar sucesivamente a dos o ms personas) concurso material o
real de delitos , ha realizado un solo hecho que ofende a dos o ms bienes jurdicos
defendidos en ms de un precepto concurso formal o ideal de delitos-, o,
en fin, ha cometido dos delitos pero el primero es instrumento de la comisin
del segundo concurso medial o instrumental (como ejemplo, el que mata con
un arma sin licencia o falsifica una letra de cambio para estafar a otro)... El
art.
8 del vigente CP dispone: Los hechos susceptibles de ser clasificados con arregl
o
a dos o ms preceptos de ste Cdigo, y no comprendidos en los artculos 73 a 77,
se castigarn observando las siguientes reglas: 1.) El precepto especial se aplicar
con preferencias al general. 2.) El precepto subsidiario se aplicar slo en defecto
del principal, ya se declare expresamente dicha subsidiariedad, ya sea sta tcitame
nte
deducible. 3.) El precepto penal ms amplio o complejo absorber a los
que castiguen las infracciones consumidas en aquel. 4.) En defecto de los criteri
os
anteriores, el precepto penal ms grave excluir los que castiguen el hecho
con pena menor.194
Sin embargo, en el caso que nos ocupa son de aplicacin los arts. 73 a 79 del
vigente Cdigo Penal donde se enlaza el concurso de delitos con el delito continua
do
(art. 74) y se ampla el cumplimiento mximo de la pena hasta los 40 aos
para delitos de terrorismo (art. 76).
c) El delito continuado.
Como explica Luis Rodrguez Ramos:
El delito continuado est constituido por dos o ms acciones delictivas,
cada una de las cuales por s sola ya constituye delito, pero que el legislador co
nsidera
que conforman un nico delito (art. 74 CP); es el caso, por ejemplo, del cajero
que durante un periodo de tiempo determinado realiza diversas y sucesivas
apropiaciones de cantidades del dinero que est bajo su cuidado, computndose
cada uno de dichos comportamientos como una parte de un todo, constituido
193 L. Rodrguez Ramos: Compendio de Derecho Penal; op. cit., p. 175.
194 Ibdem, 2006, pp. 196 y 197.
91
por la suma de todas las cantidades sustradas; pues bien, en estos casos se ha
considerado que debe aplicarse al conjunto de acciones la ley ms favorable vigent
e
en la primera fase delictiva, en detrimento de la posterior ms perjudicial
en vigor en la segunda fase delictiva.195

El terrorismo no slo es un delito plural cometido por una pluralidad de
personas, sino que, adems, es un sistema de produccin continua de delitos
puesto que su comisin es su razn de ser organizativa.
d) El objetivo sustancialmente rebelde.
El dolo consta de un componente intelectivo (conocimiento de todos los
elementos constitutivos del tipo delictivo: consciencia de la accin y de la omisin
y, en los delitos de resultado, de ste y del curso causal generado por la accin
o no interrumpido por la omisin) y por otro volitivo (la intencin o al
menos aceptacin de actuar o de omitir una actuacin y, en su caso, de causar o
de no impedir que se cause el resultado tpico, tal y como viene reconociendo la
jurisprudencia ms tradicional... Este es el llamado dolo natural o dolo neutro
que si ahora, en el juicio de culpabilidad, se constata que adems existe concienc
ia
de la antijuridicidad de la accin realizada, se convertira en el dolus
malus.196
La conciencia e intencin de cometer un delito es necesaria para establecer
la responsabilidad del reo, cuya culpa en el caso que nos ocupa aade siempre al
concurso de delitos el de rebelin que segn el Art. 472 del CP, se refiere a los qu
e
se alzaren violenta y pblicamente para cualquiera de los siguientes fines:
1. Derogar, suspender o modificar total o parcialmente la Constitucin.
2. Destituir o despojar en todo o en parte de sus prerrogativas y facultades
al Rey o al Regente o miembros de la Regencia, u obligarles a ejecutar un
acto contrario a su voluntad.
3. Impedir la libre celebracin de elecciones para cargos pblicos.
4. Disolver las Cortes Generales, el Congreso de los Diputados, el Senado o
cualquier Asamblea Legislativa de una Comunidad Autnoma, impedir
que se renan, deliberen o resuelvan, arrancarles alguna resolucin o
sustraerles alguna de sus atribuciones o competencias.
5. Declarar la independencia de una parte del territorio nacional.
6. Sustituir por otro el Gobierno de la Nacin o el Consejo de Gobierno de
una Comunidad Autnoma, o usar o ejercer por s o despojar al Gobierno
o Consejo de Gobierno de una Comunidad Autnoma, o a cualquiera de
sus miembros de sus facultades, o impedirles o coartarles su libre ejercicio,
u obligar a cualquiera de ellos a ejecutar actos contrarios a su voluntad.
195 Ibdem, pp. 68 y 69.
196 Ibdem, p. 156.
92
7. Sustraer cualquier clase de fuerza armada a la obediencia del Gobierno.
e) Las circunstancias agravantes.
En el catlogo de las circunstancias agravantes del artculo 22, todas ellas
menos la ltima 8. reincidencia encuentran encaje en la antijuridicidad
como clusulas que incrementan el grado o gravedad de la injusticia penal cometida
.
La alevosa (en los delitos contra la vida y la integridad fsica o psquica,
que convierte el homicidio en asesinato, art. 139); el disfraz, el abuso de supe
rioridad
o el aprovechamiento de circunstancias que debiliten la defensa del ofendido
o faciliten la impunidad del delincuente; el sicarismo; los motivos racistas,
ideolgicos, religiosos, etc.; el ensaamiento y el prevalecimiento del carcter pblico
del culpable.197
Ms an, la intencin rebelde de cualquier conducta terrorista se agravara
cuando, en el modelo de terrorismo de Estado parapolicial o leucmico se aadieran
los delitos relacionados en el Captulo V del Ttulo XXI del CP (delitos cometidos
por los funcionarios contra las garantas constitucionales), as como, en
el modelo de terrorismo estatal pseudiplomtico o hipcrita se aadieran los
delitos relacionados en el Captulo II del Ttulo XXIII del CP (delitos que comprome
ten
la paz o la independencia del Estado).
Como resulta evidente, hay argumentos y normas suficientes como para calificar
la gravedad de cualquier delito cuyo modus operandi sea terrorista con la
sola falta de que el acto terrorista provoque a juicio del tribunal el miedo ins
uperable
o terror en la poblacin general.
Adems, la naturaleza siempre inocente de las vctimas del terrorismo justifica
que para alcanzar el tercer grado los terroristas deban haber satisfecho antes
su responsabilidad civil.
Como explica Vicenta Cerbell:
Tras la reforma de la Ley 7/2003 la clasificacin en tercer grado ha pasado
a ser mucho ms difcil por la incorporacin de nuevos y estrictos requisitos que
se han aadido tanto en el Cdigo Penal como en la LOGP...
Periodo de seguridad... La necesidad de cumplir un mnimo de estancia
en prisin para la clasificacin en tercer grado retrocede a los inicios del
sistema progresivo que ya desde la reforma de 1968 estaba en decadencia
y debilita el sistema de individualizacin cientfica... La Instruccin DGIP
2/2005 de 15 de marzo tambin termin entendiendo la aplicacin del periodo
de seguridad exclusivamente a penas individuales superiores a cinco
aos...
Responsabilidad civil... El art. 72.5 LOGP aade para la progresin o clasificacin
en tercer grado la necesidad de haber satisfecho la responsabilidad
civil derivada del delito... Para valorar la satisfaccin de la
197 Ibdem, p. 144.
93
responsabilidad se da un listado variado de conductas como la conducta
efectivamente observada para restituir, reparar o indemnizar; las condiciones
personales y patrimoniales para valorar su capacidad real presente
y futura de pago; garantas de satisfaccin futura y estimacin del enriquecimiento
derivado del delito y dao o entorpecimiento producido al
servicio pblico, naturaleza, daos y nmero de perjudicados...
Terroristas y delitos cometidos en el seno de organizaciones criminales: en
este caso los dos requisitos anteriores se exigen de una manera mucho
ms rgida e inflexible... Adems, como requisito especfico se exige que
muestren:
a) Signos inequvocos de abandono de fines y medios terroristas.
b) Colaboracin activa con las autoridades.198
En definitiva, el terrorismo debera ser un agravante cualificado de cualquier
injusto penal cometido por miembros de asociaciones ilcitas con fines rebeldes
contra gobiernos legtimos.
f) La jurisdiccin especial
Actualmente es la Audiencia Nacional la que se encarga de enjuiciar las causas
de terrorismo tanto nacional como internacional, pero en la hiptesis que sostengo
no sera necesaria jurisdiccin especial alguna respecto del terrorismo
porque dejara de ser un tipo de injusto concreto para pasar a ser un modus operan
di
que calificara la comisin de cualquier falta o delito en el mbito interno e
internacional, que por el propio concurso de delitos continuados con fines rebel
des
nunca sera una falta por leve que fuera la infraccin cometida por un miembro
concreto de la asociacin ilcita o banda terrorista, sino que siempre sera un
grave delito de los que juzgan las Audiencias Provinciales.
198 V. Cervell Donderis: Derecho Penitenciario; Ed. Tirant lo blanch, Valencia, 2
006, pp. 142 y ss.

94
5
LA METAMORFOSIS DEL PAPEL DE LAS VCTIMAS
Y LA EVALUACIN DE SU PAPEL EN EL PROCESO PENAL
5.1. La evaluacin del papel de las vctimas en el proceso penal
En trminos generales y desde tiempo inmemorial, las vctimas de los delitos han
encontrado tres vlvulas de escape para la presin derivada del muchas veces injusto
sufrimiento
padecido: la resignacin impotente ante un hecho que no han podido evitar y que
tampoco podran evitar si ocurriera de nuevo; la venganza de la vctima o sus allega
dos
sobre la vida, familia o bienes del victimario; o el derecho penal y la exigenci
a de que el Estado,
con sus aparatos de control, apliquen la ley y hagan justicia.
Antiguamente, era la vctima o sus herederos quienes se vengaban del delincuente
con los solos lmites del Cdigo de Hammurabi, que pretenda ceir la venganza privada
a los justos lmites del dao padecido: ojo por ojo y diente por diente, sin que la
revancha
fuera descomunal. Las Doce Tablas de Roma aadieron a esto la equidad de un juez i
mparcial
y la posibilidad de que vctima y victimario pactaran el resarcimiento.
En los tiempos modernos, propios del Estado de derecho, el imperio de la ley y l
a separacin
de poderes, la respuesta a la delincuencia ha sido la intervencin policial y el p
rocesamiento
de los criminales para que su culpa fuera retribuida con penas privativas de
libertad, privativas de derecho o multas y su peligrosidad fuera controlada medi
ante medidas
de seguridad.
En esta prolongada etapa en la que se aborreca de la venganza privada, la vctima
estaba completamente separada del delincuente, a quien se aplicaba el procedimie
nto criminal
ms por su afrenta a la sociedad y a las normas del Estado que por el perjuicio oc
asionado
a la vctima, cuyo resarcimiento pareca secundario y ms propio del Derecho civil
que del Derecho penal. Mientras que las vctimas tenan un papel marginal en el proc
eso
penal, y algunas veces sospechoso de su propio padecimiento, el imputado, como n
o poda
ser de otra manera, disfrutaba de todos sus derechos constitucionales y procesal
es, as
como de una poltica de resocializacin y de reinsercin social. Esta etapa correspond
e al
esplendor del Derecho penal de naturaleza liberal insertado en un Estado de Bien
estar.
Las ideas criminolgicas que moldearon la poltica pblica durante el periodo de posgu
erra
recuerda Garland fueron una mezcla eclctica de teoras psicolgicas sobre la
anormalidad y teoras sociolgicas, como las de la anomia, de la privacin relativa, d
e la subcultura
y del etiquetamiento. La criminalidad era visualizada como un problema de indivi
duos
o familias defectuosas o mal adaptadas, o bien como sntoma de las necesidades
insatisfechas, de la injusticia social y del choque inevitable de normas cultura
les en una sociedad
pluralista an jerrquica. Si haba un argumento explicativo central, era el de la pri
vacin
social, luego transformado en el de la privacin relativa... La solucin frente al del
ito
radicaba en el tratamiento correccional individualizado, el apoyo y la supervisin

de las familias
y en medidas de reforma social que mejorasen el bienestar social, en particular
la educacin
y la creacin de empleo... 199
199 D. Garland: La cultura del control; op. cit., pp. 51 y 52.
95
Como vemos, durante el nacimiento del Estado moderno, el asunto de la delincuenc
ia
dio un paso de gigante al dejar de ser un asunto privado para pasar a la esfera
del derecho
pblico, pero generando, como efecto secundario, el divorcio artificial en la pare
ja
criminal integrada por vctima y victimario.
Despus de la II Guerra Mundial, dentro de un mundo ms complejo, desregulado,
consociacional y dinmico, en el que la delincuencia haba crecido exponencialmente,
se
produjo el resurgimiento de la vctima como sujeto activo dentro de la pareja crim
inal lo
que implicaba tanto la concreta reivindicacin de sus derechos, como la asuncin de
la
alcuota parte de responsabilidad que pudiera corresponderle por el hecho padecido
.
El co-protagonismo de la vctima implicaba que poda tratarse de una vctima inocente
o de una vctima culpable del delito padecido, ocupando el papel estelar que le co
rresponda
en la nueva ciencia de la Victimologa, as bautizada por Beniamin Mendelsohn,
psiclogo israel de origen rumano, durante una conferencia impartida en el hospital
Coltzea
de Bucarest en 1947, creando el concepto de pareja criminal y dando al concepto
de
vctima una precisin superior a los de ofendido o perjudicado.
A Mendelsohn le siguieron investigadores como el alemn V. Henting y el hind Abdel
Ezzat Fattah, quienes, siguiendo la tradicin original de la victimologa, clasifica
ron a las
vctimas en dos grupos, en funcin de su participacin en el hecho criminal: las vctima
s
que no tienen responsabilidad en el hecho criminal padecido y las que s tienen al
guna
responsabilidad, como es el caso de las vctimas deseosas, que incitan a la comisin d
el
delito; las vctimas voluntarias, que consienten la comisin del delito; y las vctimas s
in
consentimiento, que son aquellas que tienen una participacin en el hecho pero slo p
or
dejacin o irresponsabilidad200.
Como sintetiza Alfonso Serrano:
Resultado de esta nueva visin es la preocupacin por la vctima del delito. Su partic
ipacin
ha sido estudiada desde muchas perspectivas, generalmente en la bsqueda de
una mayor prevencin, reintegracin y compensacin por el dao sufrido. Tambin se
ha estudiado en la gnesis del delito y su participacin en l... Tras los mltiples est
udios
que han demostrado fehacientemente la participacin de la vctima en los delitos que
sufre, algunos autores han afirmado que en ocasiones puede considerarse que ella
misma
ha llevado a cabo una accin reprochable. As se ha hablado de la culpabilidad de la

vctima
o de la responsabilidad compartida (pinsese en el dolo de algunas vctimas en delit
os
como la estafa o en su irresponsabilidad culpable en delitos de trfico)201
De esta manera, las vctimas estn volviendo a cobrar importancia como sujetos de
derechos relacionados con su participacin activa en el proceso penal, su propia r
esocializacin,
rehabilitacin social, resarcimiento, reparacin de los daos sufridos y, sobre
todo, con el derecho a no volver a padecer de nuevo el mismo delito ni padecer u
na cruel
e innecesaria segunda victimizacin derivada de la intervencin policial, sanitaria,
psicolgica
y judicial, que muchas veces parece pretender demostrar que la vctima no miente,
con el fin de garantizar los derechos del acusado, sin darse cuenta del dao que i
ndirectamente
vuelven a ocasionar a las vctimas.
Con el aumento del papel de las vctimas en el proceso penal se abrieron dos opcio
200 A. E. Fattah: Centro de Difusin de la Victimologa www.geocities.com
201 Alfonso Serrano Maillo: La compensacin en derecho Penal; Ed. Dykinson, Madrid
, 1996, pp. 253 y ss.
96
nes: por un lado, potenciando un nuevo Derecho penal ms autoritario basado en la
determinacin
de duras y largas condenas con endurecimiento de las condiciones para su redencin
,
y, por otro, generando un nuevo derecho penal, que Esther Gimnez-Salinas202
define y defiende como conciliador, basado en la mediacin, comunicacin y reparacin
por el victimario del dao ocasionado a la vctima poniendo fin al proceso no ya con
ms
penas o con ms medidas de seguridad sino con una conciliacin reparadora.
La tesis actualmente dominante es la del endurecimiento del Derecho penal y no l
a
del Derecho penal conciliador.
Como resume David Garland:
En el complejo penal-welfare, las vctimas individuales apenas aparecan como
miembros del pblico cuyos reclamos provocaban la accin del Estado. Sus intereses
estaban subsumidos en el inters general del pblico y, por cierto, no se contraponan
a los intereses de los delincuentes. Todo esto ha cambiado ahora. Los intereses
y los sentimientos
de las vctimas las vctimas mismas, las familias de las vctimas, las vctimas
potenciales, la figura abstracta de la vctima se invocan ahora rutinariamente
para apoyar medidas de segregacin punitiva... Se asume un juego poltico de suma
cero, en el que el delincuente gana lo que pierde la vctima y estar de parte de las
vctimas
automticamente significa ser duro con los delincuentes... Las vctimas, especficamen
te,
deben tener voz... Siendo consultadas respecto del castigo y de las decisiones
sobre la liberacin del delincuente... Existe actualmente una corriente claramente
populista
en la poltica penal que denigra a las lites de expertos y profesionales y defiende
la autoridad de la gente, del sentido comn, de volver a lo bsico... Se degrada
la importancia de la investigacin y del conocimiento criminolgicos y en su lugar
existe una deferencia hacia la voz de la experiencia, del sentido comn, de lo que
todos
saben...203
Dichas actitudes de sentido comn, sobre el que tanto sospechaba Gramsci, se carac
terizan
por una concepcin absolutista basada en apariencias superficiales y dogmas
ideolgicos, una concepcin que demanda justicia, castigo y proteccin a cualquier pre
cio.
Para los que as piensan, los delincuentes deberan ser perseguidos con toda la fuer
za de
la ley, el culpable siempre debera ser castigado, los individuos peligrosos jams d
eberan
ser liberados, los presos deberan cumplir la totalidad de sus condenas y la conde
na del delincuente
debera reflejar precisamente su delito.
En este contexto dialctico, en el que la tesis era la vctima como sujeto dbil y perj
udicado
con derecho a venganza y la anttesis la vctima como sujeto pasivo perjudicado
protegido por el Estado como si fuera un minusvlido resurgi con fuerza y con un pla
nteamiento
sinttico el concepto de vctima como sujeto activo en el hecho criminal con
derecho a la participacin en el proceso y a la reparacin del dao sufrido.
Las consecuencias del delito son tremendas para las vctimas y, como una reaccin, s
e
convierten en unas expectativas que no son slo jurdicas, ni econmicas, ni clnicas, n
i psicolgicas,
sino que se presentan como una construccin social en la que adems de ellas,
tambin participan los delincuentes y la leyes que establecen que uno tiene el pap
el de
202 E. Gimnez-Salinas: La conciliacin vctima-delincuente: hacia un derecho penal rep
arador en AA.VV. La Mediacin
Penal; Centre dEstudis Jurdics i Formaci Especialitzada, Barcelona, 1999, p. 69.
203 D. Garland: La cultura del control; op. cit., pp. 36 y ss.
97
hroe y otro el de villano; los policas, los jueces y fiscales, los psiclogos y trabaja
ores
sociales, los mdicos y psiquiatras, coexistiendo todos ellos con determinadas cir
cunstancias,
econmicas, polticas y culturales, que configuran el escenario donde ocurre el suce
so y
donde la percepcin del mismo por los otros, especialmente por los medios de comun
icacin
y por sus familias, es tan importante como la percepcin personal de la propia vcti
ma.
5.2. Las caractersticas sociodemogrficas de las vctimas
Aunque nuestro objetivo final consiste en conocer en profundidad a las vctimas y
detectar
su influencia en la modificacin de la legislacin penal; debemos contextualizar est
e
hecho describiendo someramente tanto las caractersticas sociodemogrficas como acti
tudinales
de las vctimas de los delitos en trminos generales.
Como sabemos, la delincuencia es uno de los problemas que crean mayor alarma soc
ial
en las sociedades desarrolladas. La sensacin de inseguridad derivada de los actos
delictivos
contra el patrimonio o contra las personas y el eco que de ellos se hacen los me
dios de comunicacin
motivan la desconfianza de la poblacin en la sociedad y en sus instituciones.
El estudio del delito desde el punto de vista de las vctimas permite una aproxima
cin
distinta a otras ms tradicionales, que se centran en el crimen o en el delincuent
e. Por
ello, tenemos que reconocer que la principal fuente para conocer cualitativament
e la demanda
de servicios de seguridad por parte de la poblacin es la que brota de las quejas
de
las vctimas de los delitos204.
Aun con una intencin jurdico-penal, queremos valernos de la perspectiva sociolgica
para estudiar el nmero, distribucin y caractersticas de las vctimas mediante tcnicas
cuantitativas de investigacin social y ahondar en el conocimiento de sus actitude
s
y estilos de vida sirvindonos de tcnicas cualitativas.
Desde la perspectiva cuantitativa podemos trabajar con datos secundarios, como
hace Interpol, elaborando la tasa de infracciones conocidas por la polica (delito
s ms faltas
dividido por el nmero de habitantes), que en Espaa se sita en 51 infracciones por
mil habitantes, muy por debajo de la media de la Unin Europea; o podemos trabajar
con
datos primarios utilizando para ello tcnicas de encuesta preguntando a una muestr
a representativa
del universo estudiado si en un periodo de tiempo determinado, el ao pasado
por ejemplo, se han sentido vctima de un delito.
Los datos que utilizamos para describir el perfil de las vctimas proceden de dos
fuentes:
la primera fuente de informacin ha sido la encuesta telefnica realizada por Random
durante el mes de noviembre del ao 2005 con mbito nacional y un margen de error de
l
3%, la segunda fuente de informacin ha estado integrada por los barmetros del Cent
ro
de Investigaciones Sociolgicas realizados mediante encuesta personal a una muestr
a representativa
durante 2005 y, especialmente, el correspondiente a diciembre de dicho ao,
con mbito nacional y un margen de error del 2%.
Desde el punto de vista de los datos primarios, que son los que configuran la de
manda
de seguridad mediante encuesta, existe, como se deduce del grfico n. 10, entre un
204 J. Bordas: Las demandas de las vctimas de delitos, en Revista de Polica y Crimin
alstica, n. 18, Buenos Aires,
noviembre de 2007, pp. 15 y ss.
98
6% y un 8% de entrevistados mayores de 15 aos, especialmente los varones, que con
sideran
que han sido vctimas de algn delito durante el ao pasado. Extrapolando estos
datos podemos concluir que en vez de dos millones de infracciones conocidas, deb
e de
haber cerca de tres millones de vctimas, en el bien entendido caso que estamos ha
blando
de mayores de 15 aos y que, al tratarse de un estudio de opinin, podra suceder que
una
misma persona haya sido vctima de varios delitos o, por el contrario, que alguna
persona
se sintiera vctima de algn delito sin que en realidad lo hubiera sido.
Concretando un poco ms, podemos aadir que el perfil de las vctimas se caracteriza
no slo por ser un varn, sino tambin residir en un gran ncleo de poblacin, por ser
mayor de 55 aos o menor de 24 y por ubicarse socialmente en lo que ambiguamente d
enominamos
como clase media (vid. grficos n. 11, n. 12 y n. 13).
Grfico 10. Vctima de algn delito a lo largo del ao 2005 (por sexo). FUENTE: Encuesta
del CIS (diciembre, 2005) y encuesta RANDOM (noviembre, 2005)
Grfico 11. Vctimas de algn delito a lo largo del ao 2005 (hbitat).

FUENTE: Encuesta del CIS (diciembre, 2005).
99
De aqu podemos adelantar cinco apreciaciones fundamentales: en primer lugar, que
las vctimas reales corresponden a los grupos con mayor vulnerabilidad potencial (va
rones,
jvenes, residentes en determinadas zonas urbanas); en segundo lugar, que las vctim
as
reales no tienen el mismo perfil que las personas que sienten ms inseguridad
subjetiva (mujeres mayores); en tercer lugar, que las vctimas y los delincuentes
tienen un
perfil muy parecido, como ya haban adelantado Wolfgang, Figlio y Sellin205; en cu
arto
lugar, que la vulnerabilidad no es proporcional a todas las clases sociales ni coh
ortes de
edad206, y, en quinto lugar, que la vulnerabilidad no depende del azar sino que, a
dems
de asociarse con determinadas caractersticas sociodemogrficas como explica Luis RoTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
6,7%
CIS
Grfico 12. Vctimas de algn delito a lo largo del ao 2005 (por edad). FUENTE: Encuest
a del CIS
(diciembre 2005) y encuesta RANDOM (noviembre, 2005).
Grfico 13. Vctimas de algn delito a lo largo del ao 2005 (hbitat).
FUENTE: Encuesta del CIS (diciembre 2005).
205 M. E. Wolfgang, R. M. Figlio y T. Sellin: Delincuency in a birth cohort; Chi
cago University Press, Chicago, 1972.
206 A. Serrano Mallo: Introduccin a la Criminologa; Ed. Dykinson, Madrid, 2004, p.
274.
100
drguez Manzanares207 , exige unas circunstancias de tiempo y espacio que permiten c
alcular
la probabilidad de ser vctima.
Es decir, que es estrictamente falso que la poblacin general tenga una alta proba
bilidad
de ser vctima de un delito y que es estrictamente falso que todo el mundo tenga l
as
mismas probabilidades de padecer un delito.
No obstante y en este contexto, merece la pena sealar que el perfil sociodemogrfic
o
general de las vctimas tiene como contrapunto tres perfiles sociodemogrficos de vct
imas
muy peculiares y muy distintas entre s como es el caso de las vctimas del terroris
mo
de ETA, las vctimas del terrorismo yihadista y las vctimas de la violencia de gnero
.
Estas vctimas peculiares se caracterizan por haber fallecido, por ser consecuenci
a de
un delito muy grave, por ser cuantitativamente pocas en comparacin con el conjunt
o de
la delincuencia y por tener un perfil sociodemogrfico muy especfico.
Efectivamente, como podemos apreciar en los grficos n. 14, 15, 16, 17, 18, 19 y 2
0,
que mostramos a continuacin tomando prestados del magnfico libro de Rogelio Alonso
,
Florencio Domnguez y Marcos Garca, titulado Vidas Rotas208, la mayora de las vctimas
del terrorismo de ETA se produjeron durante la transicin a la democracia y su con
solidacin,
caracterizndose por se hombres adultos, nacidos o fallecidos principalmente en

el Pas Vasco y significativamente relacionados con miembros de las Fuerzas y Cuer
pos de
Seguridad del Estado que, objetivamente, perdieron la vida por defender la democ
racia.
Si a guardias civiles y policas le sumamos militares, policas municipales y policas
autonmicos, tendremos las mayora absoluta de las vctimas de ETA y, en la inmensa ma
yora
de los casos, despus de la dictadura franquista y en pleno crecimiento de la inci
piente
democracia espaola y como obstculo tanto para su desarrollo como para la
integracin de Espaa en las instituciones europeas.
207 L. Rodrguez Manzanares: La Prevencin Criminal; Curso Internacional de Criminologa
, La Habana, julio de
1987, p. 6.
208 R. Alonso, F. Domnguez y M. Garca: Vidas Rotas; Ed. Espasa, Madrid, 2010, pp.
1210 y ss.
Grfico 14. Nmero de asesinatos realizados por ETA segn periodos histricos.
FUENTE: Encuesta del CIS (diciembre, 2005).
101
Grfico 15. Sexo de las vctimas de ETA desde 1960 hasta 2009. FUENTE: Vidas rotas.
Grfico 16. Edades de las vctimas de ETA desde 1960 hasta 2009. FUENTE: Vidas rotas.
Grfico 17. Procesin de las vctimas de ETA asesinadas de 1960 a 2009. FUENTE: Fuente
: Vidas rotas.
102
Grfico 18. Lugar de nacimiento de las vctimas de ETA de 1960 a 2009. FUENTE: Fuent
e: Vidas rotas.
Grfico 19. Vctimas de ETA
desde 1960 hasta 2009 por la
Comunidad Autnoma donde
ocurri el asesinato.
FUENTE: Vidas rotas.
Grfico 20. Mtodo
utilizado ms
frecuentemente por
ETA para asesinara
sus vctimas.
FUENTE: Vidas rotas.
103
Por el contrario, las vctimas del terrorismo yihadista tienen la peculiaridad de
ser las
ms parecidas a la poblacin general, es decir, las menos peculiares, lo que es debi
do a la
seleccin aleatoria de sus vctimas por parte del terrorismo yihadista lo que hace q
ue la presencia
de mujeres, por ejemplo, aumente muchsimo acercndose a su proporcin natural.
Como explica Gmez Bermdez209, el terrorismo yihadista, por sus objetivos y por su
tctica no se para en medios ni selecciona concienzudamente a sus vctimas, sino que
acta
con una especie de impulso exterior y superior que santifica sus acciones por at
roces que
sean y por indiscriminadas que resulten sus consecuencias. As, vemos en los grfico
s n.
21, 22 y 23 que en los atentados del 1 de marzo de 2004 hay muchas mujeres, much
os trabajadores
de mediana y baja cualificacin y relativamente muchos inmigrantes, incluso
procedentes de pases magrebes, as como latinoamericanos y procedentes de los pases
del este de Europa.
209 J. Gmez Bermdez: No destruirn nuestra libertad; Ed. Temas de Hoy, Madrid, 2010,
p. 48.
Grfico 21. Sexo de los asesinados por el terrorismo yihadista en Madrid 2004.
Fuente: Fundacin Vctimas Terrorismo.
Grfico 22. Nacionalidad de los asesinados por el terrorismo yihadista en Madrid 2
004.
FUENTE: Fundacin Vctimas Terrorismo.
104
Por ltimo, queremos traer aqu a colacin un tipo de vctima de la delincuencia que
no corresponde con el patrn general porque se refiere especficamente a la violenci
a de
gnero que en realidad trata de la violencia padecida por las mujeres y que para d
escribirla
nos hemos ayudado de los datos facilitados por el Gabinete de Estudios de Seguri
dad Interior
de la Secretara de Estado de Seguridad (ver grficos n. 24, 25, 26, 27 28 y 29).
Slo queremos adelantar que se trata de delitos muy graves, que el perfil sociodem
ogrfico
que aqu registramos es el de las fallecidas y que sus caractersticas son muy disti
ntas
de las vctimas en general no slo por tratarse de mujeres en lugar de hombres, como
ocurre en la mayora de las infracciones, sino tambin por la fuerte relacin sentimen
tal
existente entre vctima y victimario.
Tambin debemos adelantar la fuerte presencia de inmigrantes entre las vctimas, su
juventud, su residencia en Andaluca y su falta de estudios.
Grfico 23. Ocupacin de los asesinados por el terrorismo yihadista en Madrid 2004.
FUENTE: Fundacin Vctimas Terrorismo.
Grfico 24. Nacionalidad de las mujeres fallecidas por violencia de gnero en 2009.
FUENTE: GESI.
105
Grfico 25. Edad de las mujeres fallecidas por violencia de gnero en 2009. FUENTE:
GESI
Grfico 26. Comunidad Autnoma de residencia de las mujeres fallecidas
por violencia de gnero. Fuente: GESI.
Grfico 27. Relacin con el autor de las mujeres fallecidas por violencia de gnero 20
09. FUENTE: GESI.
106
5.3. La metamorfosis cualitativa de las vctimas
Desde la perspectiva cualitativa no slo podemos describir el perfil sociodemogrfic
o
de las vctimas, sino que podemos enmarcarlas en el escenario cultural, geogrfico y
econmico
donde la vctima padece el delito, y perfilarlas psicolgicamente a partir de su sit
uacin
anmica, econmica y biolgica; de su estilo de vida y de su propia percepcin del
hecho criminal padecido. Esta informacin bsica la hemos obtenido mediante la reali
zacin
de dos reuniones de grupo con vctimas y doce entrevistas en profundidad a experto
s
organizadas por Sociologa y Comunicacin a principios de 2006.

En el caso personal de las vctimas, el proceso por el que llegan a tener concienc
ia de
su situacin es traumtico y surge de golpe. De hecho, a las vctimas les cuesta creer
que les
haya pasado a ellas. El hecho delictivo es, para ellas, universal y ms o menos aleat
orio,
suponen que le puede ocurrir a cualquiera. No existe la percepcin de ser una vctim
a propiciatoria,
por lo que el sentirse diferente a los dems viene determinado por las consecuenci
as
que genera el hecho y no por las causas que lo originaron. De este modo, no slo
los medios de comunicacin, sino tambin las propias vctimas, contribuyen a crear un
equivocado clima de opinin sobre la alta probabilidad y aleatoriedad de padecer u
n delito.
Grfico 28. Nivel de estudios de las mujeres fallecidos por violencia de gnero 2009
. FUENTE: GESI.
Grfico 29. Situacion laboral de las mujeres fallecidas por violencia de gnero 2009
. FUENTE: GESI.
107
En el caso personal de las vctimas su reaccin es humanamente ms comprensible
que la de los medios de comunicacin o los partidos polticos porque las vctimas sien
ten
violada su intimidad, sienten impotencia y, sobre todo, miedo. Miedo que segn las
vctimas
slo conocen las personas que han sufrido un delito, los dems no, y en ese sentido
s
se sienten diferentes. No existe ningn atisbo de que la generalidad de las vctimas
perciban
que lo sean por sus especiales caractersticas fsicas, econmicas, geogrficas o psicolg
icas,
cuando lo ms probable es que s que tenga que ver con su sexo, edad, hbitat,
estudios, ingresos, estado civil y estilo de vida.
Es diferente cuando la vctima forma parte del entorno delictivo o est inmersa en
mbitos propicios al delito. En estos casos hay vctimas de alto y de bajo riesgo e
incluso
vctimas francamente responsables de su padecimiento por irresponsabilidad o dolo.
Un
vendedor de droga, un chirlero o una mujer que ejerza la prostitucin en la calle
tienen ms
probabilidades de ser vctima de un delito que un ama de casa o el mecnico de una fb
rica
o incluso ms que una farmacutica o el apoderado de una sucursal bancaria. Las vict
imas
de alto riesgo, s tienen asumido con anterioridad al hecho delictivo la posibilid
ad de convertirse
en vctimas.
Las consecuencias del delito en la vida de las vctimas podemos clasificarlas en c
uatro
grandes apartados: Consecuencias psicolgicas, consecuencias clnicas, consecuencias
econmicas, y consecuencias ideolgicas:
5.3.1. Consecuencias psicolgicas
Entre las consecuencias psicolgicas debemos destacar el intenso sentimiento de
miedo que se mantiene durante mucho tiempo, especialmente en el caso de las muje
res, y
ya no digamos en el caso de las agresiones sexuales, en las que la vctima puede n
o sentirse
apoyada por su entorno familiar, llegando a culparla injusta e infundadamente de
l sufrimiento
padecido. Este miedo se manifiesta en no ir a determinados sitios durante alguna
s
horas; ir mirando en el cristal de los escaparates como si fueran retrovisores,
fijarse ms
en la gente de su alrededor, poner ms cuidado al sacar la documentacin y al guarda
r el
monedero en el bolso y, sobre todo, desconfiar hasta de sus familiares y amigos
rayando
en conductas paranoicas, que se presentan como razonables a los ojos de las atem
orizadas
vctimas cuando toman conciencia de la cercana social y fsica de su agresor: la mayo
ra
de las veces vctima y victimario son prjimos.
Si a esto le aadimos el estrs postraumtico, la victimizacin social y la segunda vict
imizacin
institucional que la vctima puede padecer a manos de la polica, los mdicos o
los tribunales; los que sobreviven a un delito pueden sufrir secuelas psicolgicas
y conductuales
graves y de por vida que se manifiestan en la rabia, la impotencia y la sensacin
de indefensin, que se transforma en odio contra los delincuentes y contra las ins
tituciones
a las que culpan de su indefensin, mxime en el caso de las vctimas de terrorismo.
De acuerdo con Paz Rodrguez,
Los sntomas ms frecuentes apreciados en los procesos de victimizacin a medio
y largo plazo se pueden agrupar en cinco tipos de alteracin:
Alteraciones conductuales.
Comer ms de la cuenta o menos:
108
Dificultades en conciliar o mantener el sueo.
Conductas autodestructivas...
Cambios en la relacin sexual...
Alteraciones emocionales:
Temor y ansiedad...
Depresin.
Sentimientos de culpa y vergenza.
Sentimientos de rabia y enfado.
Sentimientos de desconfianza.
Alteraciones somticas:
Sudores, palpitaciones, problemas con la respiracin, taquicardias.
Dolores de cabeza o estmago.
Manchas y erupciones en la piel.
Retirada... o aumento de la menstruacin.
Cada del cabello.
Alteraciones cognitivas:
Trastornos en la percepcin e interpretacin de la realidad...
Imgenes mentales o escenas repetitivas...
Autovaloracin negativa.
Dificultades de concentracin.
Alteraciones en el ajuste social:
Trastornos en las relaciones interpersonales con amigos, familia, compaeros
de trabajo, pareja...
Problemas de intimidad...
Alteraciones en el rendimiento laboral.210
5.3.2. Consecuencias clnicas
Por lo que se refiere a las consecuencias clnicas, las ms sangrantes son las herid
as,
amputaciones, discapacidades y enfermedades crnicas que no slo producen dolor, sin
o
que generan incapacidad y minusvala para desarrollarse con normalidad en el mbito
domstico
y en el laboral, llegando, en casos extremos, a acortar la esperanza de vida de
las
vctimas de los delitos.
Mencin aparte merecen las consecuencias clnicas de los delitos de trfico rodado
y de trfico de drogas, y algunas veces los de lesiones, que repercuten enormement
e en la
210 M. P. Rodrguez Lpez: La vctima frente al sistema judicial en II Congreso de la Soc
iedad Espaola de Victimologa;
Ed. Sociedad Vasca de Victimologa, San Sebastin, 2007. http://www.sc.ehu.es/ptwgoz
aj/victimologia/ssv/Resumenes.
pdf, pp. 86-88.
109
generacin de traumas y enfermedades que, al no desembocar ni en el fallecimiento
ni en
la curacin de la vctima, les producen algunas deficiencias fsicas, psquicas o sensor
iales
que se manifiestan laboral y familiarmente como discapacidades que cuando se cro
nifican
y se limitan a tratamientos asistenciales conducen al mantenimiento de cierto
nmero de minusvlidos producidos por el crimen y que se apartan de la sociedad y se
atienden en entornos protegidos.
5.3.3. Consecuencias econmicas
Entre las consecuencias econmicas del delito hay un amplio abanico de medidas
que se toman tras el hecho sufrido como reparar el dao padecido en coches, vivien
das,
muebles, vestuario, etc.; cambiar de domicilio, con los trastornos que conlleva
en cuanto
a relaciones sociales y domiciliacin; asumir fuertes inversiones en seguridad, ta
les como
alarmas, cerraduras de cuatro vueltas, rejas, encender las luces de la casa todo
el da, perros,
cmaras de vdeo, seguros, barras de seguridad, radios y GPS de quita y pon para el
coche, etc., amn de los daos econmicos padecidos, monetariamente hablando, as como
la merma de sus beneficios financieros o la minoracin de ingresos que se hayan de
rivado
del coste de oportunidad de no haber podido disponer de su tiempo, su dinero o s
us medios
como consecuencia del delito padecido.
Padecer un delito no slo es peligroso y molesto, sino que siempre sale caro y la
restitucin
se convierte en uno de los principales objetivos de las vctimas.
5.3.4. Consecuencias ideolgicas
Entre las consecuencias ideolgicas y actitudinales encontramos las ms transcendent
ales
de todas ellas por cuanto que se manifiestan como la propia metamorfosis de la
vctima. Este hecho es muy radical y viene determinado por el sentimiento de odio
hacia
el delincuente lo que les lleva a cambiar su forma de pensar.
Este cambio, que se nutre de todos los tpicos existentes: los delincuentes entran
en
el juzgado por una puerta y salen por la otra, inmigrante tena que ser, malditos drog
adictos
etc.; consiste en considerar que las leyes son extremadamente benvolas con los
delincuentes e injustas con las vctimas. El odio y la rabia contenida llevan a un
as posiciones
extremas, duras, con una dejacin absoluta de las garantas del proceso penal, de
la explicacin econmica y cultural del crimen, del objetivo poltico de la reinsercin
social
e incluso de la necesaria proporcionalidad entre el delito y la pena, exigindose
la prolongacin
de las penas y su cumplimiento ntegro sin posibilidad de redencin.
El dao ms grande que los delincuentes infringen a sus vctimas es que las transforma
n
en otras personas, las abducen, las resocializan en la injusticia del dolor que
padecen
y las inducen una especie de metamorfosis inversa que transforma a las mariposas
en gusanos.
Gente joven, sana, culta y demcrata se convierte, segn la gravedad y las circunsta
ncias
del delito padecido, en unas malas personas tal como les ocurre a los propios de
lincuentes,
que al ser condenados mediante sentencia firme quedan estigmatizados como
los villanos en la obra del teatro social siendo internados en un establecimiento
peniTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
110
tenciario, para cumplir su pena de privacin de libertad, donde a un precio elevads
imo
para la comunidad se hace an peores a los que ya de por s son malas personas.
5.4. La oferta de servicios policiales a las vctimas
Todo el mundo supone cual es el trabajo de la polica y, sin embargo, explicarlo n
o
es sencillo puesto que depende de la perspectiva que se adopte: la de los policas
que ofrecen
el servicio o la de los ciudadanos que lo reciben; as como del nfasis que se ponga
en
la prevencin de actos criminales o en la investigacin de los crmenes ya cometidos,
para
que sus autores sean puestos a disposicin judicial. Las dos perspectivas fundamen
tales
son, pues, la perspectiva de la oferta y la perspectiva de la demanda211.
Desde la perspectiva de la oferta de servicios de seguridad la polica tiene un mo
tor
principal, la ley; un combustible determinado, su historia; unos carriles concre
tos para
desarrollar su actividad, tecnolgicos y sociales; y un objetivo, el delincuente:
1. El motor principal de la actividad de la polica desde la perspectiva de la ofe
rta es
la ley y los reglamentos que la desarrollan y que establecen su composicin, organ
izacin
y funciones, que dotan a los policas de formacin y de recursos materiales
y econmicos, que canalizan las relaciones entre los diferentes cuerpos
policiales y la interaccin de todos ellos con las conductas consideradas como inf
racciones
administrativas o penales y las penales tipificadas como faltas o como
delitos; y todo ello en el marco del derecho constitucional y procesal en vigor,
de
acuerdo con las instrucciones del Gobierno y el estricto control de los tribunal
es.
La polica, en este sentido, lo que tiene que hacer es cumplir y hacer cumplir la
ley.
2. El combustible principal de la actividad policial desde la perspectiva de la
oferta, que
seala lo que tiene que hacer la polica segn los policas, es su propia experiencia
corporativa compuesta por dos elementos: la historia de la institucin y su activi

dad
cotidiana en interaccin con el crimen. Ambos aspectos, el histrico y el experiment
al,
han ido decantando y cristalizando el modus operandi policial actual.
La parte histrica de la experiencia policial ha tenido hitos significativos como
los Alcaldes de casa y corte de Carlos III en 1768, que se situaban entre policas
municipales y judiciales, la Superintendencia de Polica de Madrid establecida por
Carlos IV en 1807, los Comisarios de cuartel de Jos I en 1809, autntico origen del
comisariado actual, la Superintendencia General de Polica del Reino, establecida
en 1824 por Fernando VII, que distingua a los Celadores Reales, como agentes de
seguridad ciudadana, de la Alta Polica o polica poltica heredera de la extinta Inqu
isicin
que es a la que la gente llamaba polica secreta212; el Cuerpo de Carabineros
de Costas y Fronteras, creado por Fernando VII en 1829; la Guardia Civil,
creada por Isabel II en 1844 para proteger la circulacin de personas y mercancas,
para terminar en 1986, durante el reinado de Juan Carlos I, con la fusin del anTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
211 J. Bordas: Demandas sociales de seguridad, en J. M. Arribas, M. Barbut y A. Alm
azn: Estadsticas, Sociologa
y Estado; Ed. UNED, Madrid, 2007.
212 M. Turrado Vidal, La polica en la historia contempornea de Espaa (1766-1986), E
d. Dykinson, Madrid, 2000, p.
105. En realidad la polica secreta nunca ha existido como tal sino que se refiere
al nombre popular que se da a la polica
que viste de paisano y cuyo nombre se toma prestado de una partida presupuestari
a denominada polica secreta que es
como antiguamente se llamaba a los actualmente denominados gastos reservados.
111
tiguo Cuerpo Superior de Polica y la Polica Nacional en un Cuerpo Nacional de
Polica de carcter integral y polivalente, que concentra su actividad como polica
integral en el hbitat urbano, dejando la zona rural, cada vez menos poblada, para
las competencias de la Guardia Civil.
La parte laboral y cotidiana de su experiencia profesional colectiva ha estado
determinada por su interrelacin con el crimen y su evolucin en cuanto al
modus operandi criminal, a los cambios en la motivacin social del crimen, a la
evolucin tecnolgica de los delincuentes y a la mundializacin del fenmeno criminal
que dificulta la operatividad policial, por su mbito territorial y competencial
de actuacin. Desde esta perspectiva, la forma de actuar de la polica ha estado
determinada, en buena medida, por el modus operandi de los delincuentes.
3. Los carriles concretos por los que discurre el devenir de la actividad polici
al, facilitndola
y determinndola al mismo tiempo, no slo es la legislacin vigente o
la propia experiencia de la polica, sino la disponibilidad de herramientas tecnolg
icas
y, sobre todo, el conocimiento y el contexto donde se desenvuelve la actividad
criminal. Desde el punto de vista tecnolgico, la polica tiene que estar a la
altura de las innovaciones tecnolgicas generales y conocer su aplicacin para activ
idades
criminales. Desde el punto de vista de la informacin, la polica necesita
estar presente en los ambientes criminales y, a ser posible, conocer sus rganos d
e
direccin y disponer de un sistema con vlvulas que permita absorber todo tipo de
fuentes y evite la salida de una sola gota de informacin.
Disponer o no de tecnologa y de informacin condiciona el rumbo y las posibilidades
de la actividad policial.
4. El objetivo de la polica es el delincuente, su identificacin, su captura, la ca
ptura
de sus cmplices, la demostracin de sus fechoras, la tipificacin penal de las
mismas, como faltas o como delitos, y su puesta a disposicin judicial.

Desde este punto de vista la vctima no es especialmente importante y el protagoni
smo
se reserva para el delincuente y su enjuiciamiento criminal, que es en realidad
la labor tradicional de la polica pblica y oficial que supuso un avance
importante al sustituir a la venganza privada, pero que durante siglos sigui un
procedimiento inquisitorial basado en la presuncin de culpabilidad, la tortura, l
os
juicios secretos y escritos en los que no se dejaba participar al detenido y cuy
o
proceso duraba lustros, durante los que el inculpado permaneca en prisin preventiv
a
terminando muchas veces en una escandalosa
... absolucin de instancia, sin que nadie como denunciaba Alonso Martnez
indemnizara en este caso a los procesados de las vejaciones sufridas en tan dila
tado
periodo, y lo que es ms, dejndoles por todo el resto de su vida en situacin
incmoda y deshonrosa, bajo la amenaza perenne de abrir de nuevo el procedimiento
el da que por mal querencia se prestaba a declarar contra ellos cualquier
vecino rencoroso y vengativo.213
Desde esta perspectiva el objetivo de la actividad policial consiste en persegui
r al
delincuente, pero hacindolo dentro de los estrecho y difciles mrgenes de la Ley
de Enjuiciamiento Criminal.
213 A. Martnez: Exposicin de motivos, Ley de Enjuiciamiento Criminal de 1882.
112
Desde la otra perspectiva, la de la demanda, que es en la que estamos haciendo ms
hincapi, la mayor o menor importancia de la actividad policial no depende slo de l
as
leyes, de la experiencia, de la tecnologa, o de los criminales, sino que depende
de los usuarios
del servicio policial: Lo ms importante no son los reglamentos, ni las pistolas,
ni la
bioqumica; sino la percepcin de la gente sobre su seguridad y la satisfaccin de los
ciudadanos
con los servicios de seguridad que les presta su Gobierno.
Obviamente, los ciudadanos no saben como prestar ellos mismos un servicio eficie
nte
y duradero de seguridad y tampoco saben su coste, que pagan mediante los impuest
os;
ni conocen el marco legislativo en el que tiene que desenvolverse la actividad
policial, que ellos legitiman mediante las elecciones. Lo que s saben es que quie
ren la
mayor seguridad al menor precio y el paradigma de dicha demanda est representado
por
no necesitar a la polica en absoluto y, en el fatdico caso de necesitarla, que acu
dan inmediatamente
a protegerles o, en el peor de los casos, descubran a los malhechores y los
pongan a disposicin judicial.
En este sentido, lo que determina la evaluacin de la seguridad no es la calidad d
el
servicio, sino las expectativas de la gente en el contexto de los hechos realmen
te acaecidos
y en el marco de su proyeccin por los medios de comunicacin social. De este modo,
la
necesidad de seguridad que estimula la demanda de proteccin policial es una autnti
ca
construccin social cargada de problemas reales mezclados con problemas imaginario
s,
problemas distorsionados mediante exageraciones o minusvaloraciones, y coloreado
s
todos ellos por las diferentes ideologas.
La perspectiva de la demanda, cuyo papel crece a ojos vista como consecuencia de
l
crecimiento real pero paulatino de la criminalidad y de las exigencias consumeris
tas de
los ciudadanos multiplicadas exponencialmente por la ideologa del miedo, tiene el
inconveniente
de ser muy compleja y situar su control externamente al productor de seguridad:
la polica o los Tribunales.
Efectivamente, el estmulo que supone la demanda para la actividad policial y judi
cial
procede de las estadsticas de criminalidad214 y de sus ndices; de los medios de co
municacin
que exigen tales o cuales intervenciones, algunas veces de forma inoportuna
y otras veces exagerada; de las encuestas que reflejan la opinin pblica y sus mied
os; as
como de las demandas concretas de vctimas.
Elegir una poltica orientada a la demanda y a la satisfaccin de los ciudadanos no
excusa que el trabajo se realice con la mayor tecnologa, informacin y garantas proc
esales,
sino que a ello aade, adems, el tener que dar muchas explicaciones en Las Cortes y
a los medios de comunicacin social y tener que hacer un enorme esfuerzo didctico p
or
explicar fenmenos socialmente complejos. Este equilibrio entre eficacia y democra
cia
nos ha llevado a dos estrategias: una a corto plazo, representada por la polica de
barrio
y otra, a largo plazo, representada por las unidades de lucha contra el crimen o
rganizado
tipo UDYCO.
La opcin de la polica de barrio o de proximidad hace hincapi en el despliegue de
una gran cantidad de funcionarios por los centros comerciales y las calles para
tranquilidad
tanto de los vecinos, que al ver a la polica se sienten arropados, como de los pe
queos raTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
214 M. Correa et al.: Estadsticas de criminalidad en la Unin Europea, Editorial Fu
ndacin de la Polica Espaola,
Madrid, 2002.
113
teros, que realizan la inmensa mayora de las faltas por hurto que tanta insegurid
ad generan,
que al ver sus uniformes se marchan tranquilamente a otro centro de actividad como
las lneas de autobuses, los espectculos o, si la presin policial es muy notable, em
igran a
otra ciudad. Esta opcin puede compartirse, como de hecho ocurre, con recursos hum
anos
de las policas municipales y con vigilantes jurados de empresas privadas de segur
idad.
El principal inconveniente de la polica de barrio o de proximidad estriba en las
expectativas
que su misma presencia genera por cuanto que la gente le asigna un carcter de
proteccin simblica que cuando no surte efectos reales deviene en decepcin y frustra
cin.
Cuando los policas de barrio no evitan el robo en una joyera y cuando no detienen
inmediatamente a los ladrones, de poco sirve que cada maana pasen por la misma jo
yera
para dar los buenos das al joyero como si no hubiera pasado nada.
La opcin de la lucha contra el crimen organizado es menos vistosa, entre otras ra
zones
porque slo se conoce y se registra por iniciativa de la propia polica y casi nunca
por denuncias de los ciudadanos; pero la eficacia de su trabajo erradica y pone
a disposicin
judicial, habitualmente en colaboracin con policas de varios pases, a autnticos
criminales, muy peligrosos, que no cometen faltas sino delitos y que no slo actan
contra
el patrimonio sino, tambin, contra la vida de los ciudadanos.
Lo ptimo sera reorganizar los efectivos humanos y materiales de las distintas poli
cas,
producir sinergias y economas de escala y conjuntar unas plantillas mejor formada
s,
equipadas y desplegadas. No obstante, el marco constitucional y legislativo en e
l que
nos movemos, y que tantos beneficios ha trado a Espaa, tambin constrie normativament
e
la organizacin policial, y las consecuencias econmicas de una modernizacin general
tambin podran volver impopular una polica que para ser ms popular tendra que
ser bastante ms cara.
En todo caso y desde la perspectiva de la demanda, el momento crtico se produce
cuando entra en relacin las vctimas con la polica a quien reclama mayor atencin pers
onal
y mayor seguimiento de su caso concreto hasta la resolucin del mismo.
Existen dos momentos y dos escenarios a la hora de valorar la labor de la polica:
El primer momento corresponde con la realizacin de los trmites en la oficina
de denuncias de la comisara. En este escenario es en el que la polica produce
una imagen ms burocrtica y su valoracin es ms negativa. Las vctimas detectan
cierta falta de implicacin en los profesionales, se les percibe como meros
funcionarios que cumplimentan unos formularios normalizados; lo que no quita
para que consideren que estn humanamente bien tratadas, sobre todo en el
caso de los grupos especializados en asistencia a mujeres maltratadas. En el
nivel de intervencin policial, como subraya Yolanda Pecharromn215, los funcionario
s
de polica deben estar formados para tratar a las vctimas de modo
comprensible, constructivo y tranquilizador, evitando perjuicios aadidos. La
polica debe informar a la vctima sobre la posibilidad de obtener asistencia, repar
acin
de su perjuicio por el delincuente e indemnizacin por parte del Estado.
La vctima debe poder obtener informacin sobre el desarrollo de la
investigacin policial.
215 Y. Pecharromn: Victimologa; en Jos Collado et. al.: Elementos Bsicos de Investigac
in Criminal; Ed. Instituto
Universitario Gutirrez Mellado, Madrid, 2007, pp. 336 y 337.
114
El segundo momento corresponde con la intervencin ms cientfica y judicial
de la polica en el lugar de los hechos como la toma de huellas, las fotografas, lo
s
telfonos intervenidos, las vigilancias, los anlisis lofoscpicos, balsticos y genticos
o la recopilacin de pruebas en general, que es el momento y el escenario
mejor valorado por su rapidez y eficacia. Se reconoce una labor profesional impe
cable.
Esta evaluacin favorable se frustra posteriormente por dos motivos: en
primer lugar, por la falta de medios de la polica para terminar la faena, detener
a los delincuentes, ponerles a disposicin judicial y que los tribunales les conde
nen,
y, en segundo lugar, a falta de remate de la operacin, las vctimas esperan
una llamada que les informe de la marcha de su caso o les explique su imposible
resolucin; y esto no ocurre.
5.5. La oferta de servicios judiciales a las vctimas
La principal queja de las vctimas respecto de los jueces es que en los delitos de
menor
gravedad se inhiben, y en los de mayor gravedad no les prestan a las vctimas la s
uficiente
atencin, que en todo caso perciben como muy inferior a la atencin prestada al deli
ncuente
y a sus derechos.
El trato recibido en el mbito judicial, en el caso de los delitos ms graves, es el
que
recoge mayor nmero de crticas por parte de vctimas y expertos. Se refieren a una mu
ltiplicidad
de elementos que configuran una imagen negativa y una percepcin de ser tratados
peor que los delincuentes: defectos de forma, problemas de tiempo, escasa
sensibilidad con el trato hacia la vctima, la enorme burocracia, la falta de info
rmacin, el
desconocimiento del proceso, la falta de separacin entre la vctima o sus familiare
s y el
entorno de sus agresores antes de entrar a la sala, la falta de mamparas de sepa
racin en
los juicios por agresiones sexuales, etc. Aparece entonces una segunda victimiza
cin, trmino
acuado por Khne en 1986, que como define Pedro Robles:
... es aquella que sufre la vctima de una agresin cuando ha de enfrentarse a las i
nstituciones
oficiales, convirtindose su paso por los distintos estamentos policiales y judici
ales en un
largo, lento y tortuoso peregrinar que no siempre parece tener justificacin para
quien ha tenido
una agresin.216
Para superar semejante desatencin judicial, tal y como resume Joseph M. Tamarit217
,
los derechos de las vctimas han pasado en Europa de una declaracin de intenciones
y una reivindicacin propia de asociaciones de vctimas, partidos polticos, medios de
comunicacin o congresos de expertos, a su cristalizacin efectiva y positiva como c
onsecuencia
de la Decisin Marco del Consejo de la Unin Europea de 15 de marzo de 2001,
relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal, por la que se reconocen su
s cinco derechos
fundamentales:
1) Derecho a la informacin:
Derecho a conocer la evolucin de la causa penal derivada del hecho ilcito padecido
.
216 P. L. Robles Fernndez de Crdoba: Victimizacin secundaria, Revista de la Escuela d
e Seguridad Pblica de Andaluca,
n. 92, Sevilla, 2001, p. 12.
217 J. M. Tamarit Sumalla: Hasta qu punto cabe pensar victimolgicamente el sistema pe
nal?, en J. M. Tamarit:
Estudios de Victimologa (Actas del I Congreso Espaol de Victimologa); Ed. Tirant lo
Blanch, Valencia, 2005, pp. 35 y ss.
115
Derecho a conocer las consecuencias que se pudieran derivar de los diferentes
escenarios del proceso.
2) Derecho de participacin:
Derecho a ser odo en el proceso.
Derecho a facilitar pruebas en el proceso.

Derecho a que la vctima slo sea interrogada en caso de imperiosa necesidad.
3) Derecho de la vctima a la asistencia:
Derecho a la asistencia jurdica.
Derecho a la asistencia psiquitrica y psicolgica.
Derecho a la asistencia mdica.
4) Derecho de la vctima a su proteccin.
Derecho a la proteccin fsica de su persona y la de sus familiares.
Derecho a la proteccin de su intimidad.
5) Derecho a la reparacin del dao sufrido.
Derecho a la reparacin econmica.
Derecho a la garanta de no volver a sufrir el mismo dao.
Derecho de las vctimas a la rehabilitacin y resocializacin.
Para que estos derechos de las vctimas sean efectivos y eficaces podemos hacer la
s
siguientes recomendaciones de la mano de Vicente Gimeno Sendra218, Beln Ordoez219
y
ngel Garca Fontanet220:
Establecimiento de oficinas de atencin a las vctimas en los Juzgados que den
acogida y orientacin a las vctimas, informacin penal y civil sobre su caso concreto
,
que velen por los derechos procesales, civiles y econmicos de las vctimas,
las pongan en contacto con otros servicios sanitarios (art. 15 del RD 738/1997,
de
23 de mayo que desarrolla la Ley 35/1995 del 11 de diciembre), asistenciales y j
urdicos
gratuitos (art. 25.2 LOTJ y 119 LECrim), as como a obtener una orden de
proteccin y que garanticen la permanente relacin entre las vctimas y el fiscal,
que es su principal valedor de oficio y de modo integral y gratuito.
Informacin exhaustiva a la vctima de la tipificacin administrativa o penal del
hecho padecido para que no espere que por una mera infraccin se vaya a encarcelar
a su agresor, cuando jurdicamente sea improcedente.
Simplificacin de la va administrativa y contencioso administrativa.
218 V. Gimeno Sendra: Derecho procesal penal; op. cit., pp. 213 y ss.
219 B. Ordez: Las oficinas de asistencia a las vctimas en Jose M. Tamarit: Estudios de
Victimologa, op. cit., pp.
148 y ss.
220 A. Garca Fontanet: Las vctimas y la Administracin de Justicia con especial refer
encia al sistema de justicia
penal, en ibdem, pp. 81 y 82.
116
Control de los honorarios de los profesionales intervinientes ante los Tribunale
s.
Extensin a todos los habitantes de un Estado del derecho a recibir, sin discrimin
acin,
las ayudas establecidas en la ley.
Conocer la fecha, hora y lugar de celebracin del juicio, as como de la sentencia
que recaiga.
Juicios rpidos en los que los delincuentes peligrosos no salgan a la calle inmedi
atamente
y cumplimiento ntegro de las penas establecidas en el Cdigo Penal,
respetando las polticas de reinsercin social.
Acumular mltiples simples faltas como delito continuado.
Aplicacin del delito de asociacin ilcita a los criminales organizados en lugar de
limitarse a procesarles por delitos concretos de inferior pena.
El ofrecimiento de acciones constituye una de las medidas ms eficaces de la tutel
a
de la vctima, objeto de proteccin en la Decisin del Consejo de Europa, de
15 de marzo de 2001, relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal, por

cuanto, a travs de l, nuestro ordenamiento procesal cumple sobradamente dicho
estatuto al permitir la entrada del perjudicado en el proceso penal con igualdad
de armas con respecto al MF (art. 25.2 LOTJ). De conformidad con lo dispuesto
en el art. 109, el Juez de Instruccin ha de realizar el ofrecimiento de acciones
al
ofendido en su primera declaracin y en el art. 110 autoriza la intervencin de
los perjudicados en el procedimiento... Por ofendido tan solo cabe entender el t
itular
del bien. La cualidad de ofendido y la de perjudicado es la que confiere legitim
acin
activa para ejercitar respectivamente la pretensin penal (el ofendido)
y la civil (el perjudicado) dimanantes del delito... Adems, la cualidad de ofendi
do
es, como regla general, personal e intransmisible, en tanto que el perjudicado
es susceptible de sucesin procesal. El ofrecimiento de acciones aparece
contemplado en la LECrim en tres actos procesales diferenciados: a) en las dilig
encias
policiales de prevencin, en las que la polica judicial ha de anunciar al
ofendido y al perjudicado su derecho a comparecer en el procedimiento penal
(art. 771.1); b) en la primera comparecencia en el Juzgado de Instruccin (art.
109), de lo que le informar el Secretario Judicial (art. 776.1), con la especiali
dad
en la Ley del Jurado de que la ilustracin para comparecer como partes activas ha
de efectuarse en la citacin a la audiencia para la concrecin de la imputacin
(art. 25.2 LOTC), y, c) en la fase intermedia en el especialsimo supuesto de que,
no habiendo comparecido como partes, ello no obstante, el MF solicitar el sobrese
imiento,
en cuyo caso puede el tribunal llamar a la causa a los interesados
en el ejercicio de la accin penal, esto es, a los ofendidos para que comparezcan
a sostener su pretensin.
Con independencia del resultado del ofrecimiento de acciones, el ofendido y el
perjudicado, seala el art. 110, podrn mostrarse parte en la causa, sin necesidad
de formular querella (aade el art. 761.2), siempre y cuando lo hicieren antes del
trmite de calificacin.
Establecimiento en la fase ejecutiva del proceso penal de un incidente para dete
rminar
y liquidar los derechos de las vctimas con intervencin de todas las partes
interesadas tanto pblicas como privadas.
117
Riguroso seguimiento de las piezas de responsabilidad civil, controlando peridica
mente
la situacin econmica de los obligados al pago de las ordenadas indemnizaciones
durante el plazo de prescripcin.
Severa exigencia de las responsabilidades civiles antes de la concesin de cualqui
er
ventaja o beneficio a los condenados.
Las vctimas tienen el derecho a percibir ayudas econmicas con cargo a los Presupue
stos
del Estado (Real Decreto 288/2003, de 7 de marzo, que aprueba el Reglamento
de ayudas y resarcimiento a las vctimas del terrorismo) (art. 1 RD
738/1997). La mayor novedad sobre la proteccin a las vctimas consiste en la posibi
lidad
de exigir, ante determinados delitos, la responsabilidad subsidiaria del
Estado, en general, ante todos los supuestos de error judicial o de funcionamiento
anormal de la Justicia (arts. 292-297 LOPJ) y, en particular, cuando los
daos puedan subsumirse dentro de toda una legislacin de carcter sectorial que
posibilita dicha responsabilidad civil del Estado ante grandes calamidades (as el
Plan Nacional del Sndrome Txico o las indemnizaciones para reparar los daos
provocados por el hundimiento de la presa de Tous,), delitos de terrorismo (RD
33/1986 y Ley 33/1987) y daos sufridos por personas no identificadas contra medio
s
de transporte extranjeros (Ley 52/1984).
Anticipo de la indemnizacin solicitada, en todo o en parte, cuando conste que la
reclamacin cumple los requisitos bsicos y est justificado habida cuenta de la
situacin econmica de la vctima.
Ampliacin del vigente plazo de prescripcin para el ejercicio de las acciones indem
nizatorias.
Conocer los actos procesales que puedan afectar a su seguridad (art. 109.4 intro
ducido
por la LO 14/1999, de 9 de junio).
Hay un sentimiento generalizado de que la vctima lo que necesita, en todos los ca
sos
y tipologas, es que la escuchen, la entiendan, la legitimen y la amparen. Las vcti
mas componen
el ncleo duro de la demanda de seguridad y sus exigencias determinan la poltica
criminal y de seguridad.
118
6
CONSECUENCIAS DE LAS DEMANDAS DE SEGURIDAD EN GENERAL
Y DE LAS VCTIMAS EN PARTICULAR EN EL DERECHO PENAL
Ante la existencia material, creciente y combinada de nuevos riesgos, no slo rela
cionados
con la seguridad ciudadana sino en realidad con la seguridad vital en general, y
que provocan mucho miedo, unas veces fundado y otras infundado, la opinin pblica
demanda cada vez ms seguridad en trminos consumeristas ante las nuevas formas
de delincuencia ms tecnolgica y transnacional o para adaptarse a la evolucin legisl
ativa
del resto de los pases de la Unin Europea.
En este contexto, la oferta institucional de seguridad no puede paralizarse en la
parsimonia
del antiguo Derecho penal liberal, clasista y garantista, teniendo que tomar alg
una
decisin al respecto, y sobre cuyos pros y contras se est debatiendo poltica y
doctrinalmente en estos momentos.
Las opciones que se barajan son cinco: que el Derecho penal resista y se quede c
omo
est con muy ligeros retoques; la expansin autoritaria del Derecho penal, la expans
in
del Derecho administrativo sancionador, la expansin del Derecho civil de daos, y l
a contraccin
conciliadora del Derecho penal. El dilema es, como salta a la vista, si resulta
inevitable
o no la expansin del Derecho penal ante las demandas de las vctimas.
6.1. El Derecho penal de la resistencia
El llamado Derecho penal tradicional no supone una resistencia contra nadie ni s
u
tradicin se remonta a Hammurabi: es el Derecho penal en vigor de origen liberal e
ilustrado,
heredero de Cesare Beccaria221, y cuyo procedimiento garantistas controla la imp
onente
fuerza del Estado a la hora de castigar el delito y la encauza a la hora de reha
bilitar
al delincuente, siendo perfectamente reformable a fin de mejorar el estatus de l
as vctimas
sin transformaciones revolucionarias.
El trasfondo ideolgico del Derecho penal vigente no es indiferente, sino que resu
lta
determinante puesto que descansa en principios como la soberana popular en tanto
que
fuente de legitimacin del poder, el imperio de la ley en detrimento de la arbitra
riedad del
Antiguo Rgimen, la separacin de poderes en su forma colaboradora propia del rgimen
democrtico parlamentario, la subsidiariedad del Estado en el mbito econmico, educat
ivo
y social, y la defensa de las libertades civiles, como capacidad de los ciudadan
os de defenderse
de una intervencin abusiva del Estado.
Como resume Vicente Gimeno Sendra:
Con el advenimiento de la Revolucin Francesa y la instauracin del proceso
penal moderno, el principio inquisitivo quedar reducido a la fase instructora (de
la
que, sin embargo, se abolirn sus inhumanas manifestaciones, tales como el torment
o
y dems coacciones contra el imputado, las penas corporales anticipadas, etc.), en
la
que el MF asumir, en la mayora de los pases europeos, el monopolio de la accin
221 C. Beccaria: De los delitos y las penas; Ed. Orbis, Barcelona, 1984.
119
penal (o principio de oficialidad), con las solas excepciones de Inglaterra y Es
paa, que
conocen la accin popular y Austria y Portugal que instauran la accin penal adhesiva
del ofendido. Por el contrario, el juicio oral, cuyo conocimiento se encomienda
a un rgano
colegiado distinto al del juez de instruccin, volver a ser un proceso de partes,
al estar informado por el principio acusatorio... Para que se respete el princip
io acusatorio
se hace necesario, pues, en primer lugar que la acusacin preceda a la defensa...
En segundo, que se desdoblen ambas funciones, de acusacin y de decisin... En terce
r
lugar, la vigencia del sistema acusatorio exige una determinada correlacin, subje
tiva
y objetiva, entre la acusacin y la parte penal dispositiva de la sentencia, cuya
finalidad esencial consiste en posibilitar el ejercicio del derecho de defensa..
. A diferencia
del proceso penal inquisitivo del Antiguo Rgimen en el que una mera denuncia,
adverada por dos testigos libres, daba lugar a una mala fama en el inquirido que
permita
al juez inquisidor adoptar la prisin preventiva e incluso, en la confesin con carg
os,
el uso de la tortura... El derecho a la presuncin de inocencia significa,
esencialmente, el derecho de todo acusado a ser absuelto si no se ha practicado
una mnima
prueba vlida de cargo, acreditativa de los hechos motivadores de la acusacin,
desarrollada o constatada y ratificada en el acto del juicio oral, con sujecin a
los principios
de oralidad, inmediacin, contradiccin y publicidad... Corresponde exclusivamente
a las partes acusadoras y no a la defensa proponer y ejecutar una prueba vlida
y suficiente para demostrar la participacin del acusado en el hecho punible.222
Para Ferrajoli, el Derecho penal garantista, que es el Derecho penal mnimo,
... responde tanto a la pregunta por qu prohibir?, como a la pregunta por qu castiga
r?,
imponiendo a las prohibiciones y a las penas dos finalidades distintas y concurr
entes,
que son respectivamente el mximo bienestar posible de los no desviados y el

mnimo malestar necesario de los desviados, dentro del fin general de la mxima tute
la
de los derechos de unos y otros, de la limitacin de la arbitrariedad y de la mini
mizacin
de la violencia en la sociedad.223
A partir de estos principios se ha construido un entramado garantista basado, co
mo
explica Rodrguez Ramos224, en la subsidiariedad y fragmentariedad de las normas p
enales
que slo deben proteger los bienes jurdicos ms importantes y no las bagatelas; en la
preferencia del procedimiento penal, respecto del procedimiento administrativo o
civil, en
el que no caben transacciones ni acuerdos extrajudiciales como ocurre en otras r
amas del
Derecho privado; y en el principio de legalidad cualificada para la creacin de la
s normas
penales, su aplicacin al caso concreto dentro de la jurisdiccin competente y en la
ejecucin
de las penas: de privacin de libertad, privacin de derechos o multa, impuestas a u
n
procesado (cuya inocencia se presume) en funcin de su implicacin en los hechos, co
mo
persona fsica subjetivamente imputable por haber cometido una accin u omisin tpicame
nte
injusta, en tanto que rebelda respecto de la norma y como perjuicio para la vctima
,
siempre que se demuestre su culpa por dolo consciente y voluntario o imprudencia
punible, sin excusa o eximente, teniendo en cuenta la retroactividad y ultractiv
idad en beneficio
del reo y la prohibicin bis in idem.
El trasfondo social del Derecho penal vigente en la Europa continental durante l
a
mayor parte del siglo XX, especialmente en el mbito penitenciario, ha estado basa
do en
223 L. Ferrajoli: Derecho y razn. Teora del garantismo penal; Ed. Trotta, Madrid,
2006, pp. 336 y ss.
224 L. Rodrguez Ramos: Compendio de Derecho Penal; Ed. Dykinson, Madrid, 2006, pp
. 45 y ss.
120
considerar que el delincuente no es una persona estrictamente normal que ha deci
dido
actuarialmente cometer un delito por su propio inters haciendo un clculo contable
de coste-beneficio, tal como empieza a considerar hoy en da la Criminologa anglosa
jona225;
sino que se trata de una persona cuya conducta desviada, concretada en la comisin
consciente de un delito por accin u omisin dolosa o imprudente, es debida, en cier
ta
medida, a una responsabilidad compartida por la propia sociedad y, en consecuenc
ia, la sociedad,
adems de retribuir al delincuente con su pena y defenderse de sus acciones internn
dolo
en los casos ms graves, tiene que hacerlo pblicamente a fin de explotar la
habilidad comunicativa y pedaggica del Derecho penal, as como, y principalmente, c
omo
subraya Vicenta Cervell226, tratar de reeducar y resocializar al delincuente, med
iante un
tratamiento penitenciario individualizado y cientficamente especializado (psicolgi

co, clnico,
jurdico, sociolgico y pedaggico), para reinsertarlo en la sociedad cuando haya paga
do
su pena; salvo que su inimputabilidad y previsible peligrosidad aconsejen establ
ecer
alguna medida de seguridad.
Es decir, mientras que la pena se impone porque el culpable ha delinquido y se g
rada
en funcin de la gravedad del delito, la medida de seguridad se impone para que el
sujeto
no vuelva a delinquir en una perspectiva de futuro y se elegir y graduar en funcin
de la peligrosidad del sujeto. La pena exige un diagnstico del pasado, mientras q
ue la medida
de seguridad supone un pronstico del futuro, aunque, en el fondo del planteamient
o
penitenciario del Estado de Bienestar, el problema de la inseguridad slo se arreg
lar con
polticas de urbanismo, educacin, empleo, apoyo a las familias y campaas de sensibil
izacin
en los medios de comunicacin social.
El Derecho penal garantista encuentra su piedra de toque en la Constitucin espaola
de 1978 y, concretamente, de sus artculos 17 y 25 donde se describe un marco de c
onvivencia
basado en la seguridad pero nunca a costa de la libertad.
Recordemos lo que sealan ambos artculos:
Artculo 17
1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser pr
ivado
de su libertad, sino con la observancia de lo establecido en este artculo y en
los casos y en la forma prevista en la Ley.
2. La detencin preventiva no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario
para la realizacin de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hech
os,
y, en todo caso, en el plazo mximo de setenta y dos horas, el detenido deber
ser puesto en libertad o a disposicin de la autoridad judicial.
3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le
sea comprensible, de sus derechos y de las razones de su detencin, no pudiendo
ser obligada a declarar. Se garantiza la asistencia de abogado al detenido en la
s
diligencias policiales y judiciales, en los trminos que la Ley establezca.
4. La Ley regular un procedimiento de habeas corpus para producir la inmediata
puesta a disposicin judicial de toda persona detenida ilegalmente. Asimismo, por
la Ley se determinar el plazo mximo de duracin de la prisin provisional.
225 D. Garland: La cultura del control; op. cit., pp. 311 y 312.
226 V. Cervell Donderis: Derecho Penitenciario; Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2
006, pp. 110 y ss.
121
Artculo 25
1. Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el mom
ento
de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn
la legislacin vigente en aquel momento.
2. Las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarn orientadas
hacia la reeducacin y reinsercin social y no podrn consistir en trabajos forzados.
El condenado a pena de prisin que estuviere cumpliendo la misma gozar de los
derechos fundamentales de este Captulo a excepcin de los que se vean expresamente
limitados por el contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la
Ley Penitenciaria. En todo caso, tendr derecho a un trabajo remunerado y a los

beneficios correspondientes de la Seguridad Social, as como al acceso a la cultur
a
y al desarrollo integral de su personalidad.
3. La Administracin civil no podr imponer sanciones que, directa o subsidiariament
e,
impliquen privacin de libertad.
Este planteamiento doctrinal es ideolgica y polticamente inmejorable, pero no
contribuye a afrontar los nuevos problemas penales de la sociedad del riesgo, en
la que ha aumentado la desigualdad y el conflicto social manifestndose en un incr
emento
de las conductas desviadas en forma de faltas de educacin, faltas de
solidaridad, faltas administrativas, faltas penales y delitos, cada vez mayores,
ms
sofisticados e internacionalizados, como consecuencia de la falta de control soc
ial
formal e informal y estimulados por la innovacin tecnolgica, la desregulacin
social, la conurbacin y multiculturalidad de la poblacin y la prosperidad econmica
moralmente descompensada.
Junto al incremento real e imaginario de la violencia, desde hace una generacin,
el crimen organizado y el terrorismo se estn perfeccionando tecnolgicamente
y expandindose internacionalmente con una estructura orgnica
franquiciada y flexible que multiplica las dificultades policiales, penales y pr
ocesales
para capturarlos y ponerlos a disposicin judicial en la esperanza de que
sean castigados.
Esta esperanza se ha visto sistemticamente frustrada dando la impresin de que
slo los pobres y los que no disponen de capital social van a la crcel y no los cri
minales
organizados vestidos de empresa multinacional y honrada ni los terroristas
disfrazados de partido poltico y subvencionados indirectamente como
ONG.
Se ha criticado al Derecho penal por su invalidez estructural para retribuir com
o
se merecen o para prevenir mediante medidas de seguridad la reincidencia de dete
rminados
delincuentes dejando desvalida a la sociedad frente a los que no creen
ni en la sociedad ni en el Derecho, lo que ha llevado a planteamientos de mano
dura y al Derecho penal del enemigo.
Como concluye Dez Ripolls:
... el pecado original del garantismo ha sido su inmovilismo. La defensa de cier
tos principios
considerados intocables lo ha llevado a convertirse en un peso muerto, en una
122
fuerza negativa, a la hora de abordar cualesquiera iniciativas de control social
dirigidas
a resolver nuevas e ineludibles necesidades sociales.227
6.2. La expansin del Derecho penal
La reaccin meditica, social, poltica y, despus, jurdica, a los crecientes riesgos
derivados de la sociedad actual en los pases desarrollados, donde el miedo, mucha
s veces
injustificado, campa a sus anchas, ha consistido en reclamar la multiplicacin des
mesurada
y el endurecimiento del Derecho penal, esperando, supersticiosamente, que su pod
er
simblico, que lo tiene, resuelva problemas sociales que le desbordan y para cuya
resolucin
no tiene herramientas.
Las demandas mediticas de seguridad en la sociedad del miedo utilizan como excipi
ente
la tolerancia cero y se manifiesta fundamentalmente en las infracciones patrimonia
les
callejeras, con el terrorismo, con los pederastas, con los violadores, con los
mafiosos, con los inmigrantes ilegales y con la violencia de gnero. Lo importante
no es
tanto que disminuyan todos estos graves crmenes, sino que todo el mundo sepa que
el gobierno
de turno tiene una tolerancia cero con los mismos y que por eso recurre a un endur
ecimiento
del Cdigo Penal.
Se critica que el Derecho penal no funciona y para resolverlo se propone, paradji
camente,
ms Derecho penal.
La expansin del Derecho penal es fruto de una deformacin, por ensanchamiento,
de los lmites materiales y temporales de la respuesta punitiva que comienza a aba
rcar
mbitos que no le son propios, ignorando el principio de intervencin mnima y actuand
o
extemporneamente por adelantamiento, en los actos preparatorios o de riesgo, o po
r retardo,
como es el caso de la imprescriptibilidad de determinadas conductas.
Aunque parezca precipitado y estril recurrir al Derecho penal para que, mantenien
do
sus principios y procedimientos fundamentales, solucione lo que no slo no puede
solucionar, sino que de hecho y materialmente no soluciona, se ha desatado un im
portante
debate en busca de encontrar la frmula para que el Derecho penal sea ms eficaz en
la resolucin
de los crecientes problemas de seguridad.
Silva Snchez, Dez Ripolls y Blanca Mendoza, nos ayudan a recomponer el rompecabezas
y sealar que, en trminos generales, hemos encontrado cuatro tendencias reformadora
s
del nuevo Derecho penal, sin tener en cuenta el endurecimiento del Derecho
penal del menor:
6.2.1. El Derecho penal autoritario
Denominado el de la mano dura porque la prisin funciona, es el ms sociolgico
y marketiniano de todos los nuevos desarrollos del Derecho penal por cuanto que
se
orienta por la demanda y no por la oferta de seguridad. Naturalmente, en una socieda
d
fragmentada, cambiante y globalizada en la que el inters econmico est aumenTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
227 J. L. Dez Ripolls : La Poltica criminal en la encrucijada; Ed. B de F, Buenos A
ires, 2007, pp. 101 y 102.
123
tando su peso como determinante general de la conducta humana, sera ridculo negar
la
prevalencia de la demanda sobre la oferta porque todo sabemos que el 100 principio
de David Ricardo, que vena a decir que el buen pao en el arca se vende ya no funcion
a,
como tambin sabemos, desde tiempos de Adam Smith, que la riqueza de las naciones
ya
no reside en el factor tierra sino en el capital, en la innovacin tecnolgica y, ahor
a, en
el conocimiento.
En este contexto, es previsible, para bien y para mal, un aumento del papel de l
a demanda
de los medios de comunicacin, de las vctimas y de los partidos polticos en la
configuracin de la oferta de seguridad, llegndose a exigir carsimas y poco eficient
es
policas de barrio o penas interminables en crceles inhabitables para los delincuente
s
cuyos derechos constitucionales y procesales tendern a estar limitados por los de
las vctimas,
hacindose cada vez ms particular un Derecho, como el penal, que es estrictamente
pblico y que slo trabaja con personas en la fase del tratamiento de los penados o
en la
deseable rehabilitacin de las vctimas, pero que durante el proceso judicial trabaj
a con ciudadanos.
Unas veces, el Derecho penal autoritario se convierte en el excipiente simblico de
un ansioltico que podemos denominar el de la mano dura, destinado a tranquilizar a
masas que se ven impropia e improbablemente como vctimas propiciatorias de algn de
lito
o molestia. Normalmente se trata de mujeres, mayores, pensionista y de clase med
ia
cuyo perfil no coincide con el de las vctimas reales (jvenes, varones, urbanos y d
e clase
baja), que a quien ms se parecen es a los victimarios.
Otras veces se trata de vengarse socialmente del delincuente en vez de reeducarl
o
para reinsertarlo. Como resume Garland: El supuesto dominante actualmente es que
la
prisin funciona, ya no como un mecanismo de reforma o rehabilitacin, sino como
medio de incapacitacin y castigo que satisface la demanda poltica popular de retri
bucin
y seguridad pblica.228 De lo que se trata es de apartar al delincuente el mayor ti
empo posible
de la sociedad y avisar a bombo y platillo del momento en que es puesto en liber
tad
para estigmatizarlo, marginarlo y, aplicarle todas las medidas de seguridad disp
onibles y
a ser posible de por vida.
Como seala Garland, esta evolucin hacia el autoritarismo penal est prosperando
en pases, como Estados Unidos y Gran Bretaa, donde naci el correccionalismo:
Las condenas ms severas y el aumento del encarcelamiento; las leyes que establece
n
condenas obligatorias mnimas y tres strikes y ests fuera, las restricciones a
la libertad condicional y la verdad en la condena; las leyes que autorizan prision
es sin
comodidades y crceles austeras; la introduccin de la retribucin en los tribunales
juveniles y el encarcelamiento de nios; el restablecimiento de la cadena de forza
dos y
del castigo corporal; los boot camps y las prisiones de alta seguridad extrema; la
multiplicacin
de los delitos a los que se puede aplicar la pena de muerte y de las ejecuciones
efectivas de penas capitales; las leyes de notificacin a la comunidad y los
registros de pedfilos; las polticas de tolerancia cero y rdenes sobre conductas antiso
ciales
... El Estado despliega castigos crueles y la vieja retrica de la ley y el
orden como un gesto decidido de dominio y proteccin popular.229
228 D. Garland: La cultura del control; op. cit., p. 51.
229 Ibdem, p. 239.
124
En Espaa, dentro de este marco podemos recordar la reforma operada en virtud de
la Ley Orgnica 11/2003 de 30 de septiembre, que utiliza el criterio de la habitual
idad
para convertir en delito la realizacin en el plazo de un ao de cuatro faltas de hu
rto simple,
siempre que el montante acumulado de las infracciones sea superior a 400 euros.
As, poco a poco, la rehabilitacin ya no es el propsito primordial del sistema penal
en su conjunto, como mucho, se piensa en la rehabilitacin para determinados inter
nos
cuya ficha hace previsible que la puedan utilizar provechosamente sin que sea un d
espilfarro
de recursos. El encarcelamiento ha sido resucitado y reinventado porque es til a
una nueva funcin necesaria en una dinmica de las sociedades neoliberales tardomode
rnas.
El encarcelamiento sirve, simultneamente, como satisfaccin expresiva de sentimient
os
retributivos y como mecanismo instrumental para el management del riesgo y el
confinamiento del peligro.
En este sentido:
sobresale como advierte Abel Tllez al analizar las nuevas Reglas Penitenciarias de
l
Consejo de Europa la previsin del apartado 5. de la regla 105., novedosa respecto
de las Reglas de 1987 y de clara influencia victimolgica. Dice el citado apartado
:
Cuando los penados trabajen, una parte de su remuneracin o de su economa debe
estar destinada a la reparacin de los daos que haya ocasionado, si as lo ha sealado
un tribunal o lo ha decidido el condenado. Se trata, pues, de recomendar a los Es
tados
miembros que tengan presente la necesidad de que satisfagan las responsabilidade
s
civiles contradas por el interno con la vctima del delito.230
Como advierte Dez Ripolls:
Esta dinmica populista y politizada tiene una serie de rasgos, entre los que quizs
convenga destacar ahora dos de ellos: el primero pondra de relieve que el descrdit
o
de los expertos ha pasado de las palabras a los hechos: al inicial distanciamien
to
o incomprensin hacia sus propuestas o modo de proceder, ha sucedido una activa po
ltica
encaminada a privarles del margen de discrecionalidad que, debido a su pericia,
gozan en su correspondiente mbito decisional... El segundo rasgo es el afn por sat
isfacer,
antes y ms que el otro, las ms superficiales demandas populares, lo que ha
metido a los partidos mayoritarios y sus aclitos en una atolondrada carrera por d
emostrar
que son los ms duros con el crimen, y a una sorprendente proximidad de propuestas
poltico-criminales, que a alguno de ellos le supone la prdida de su identidad
ideolgica.231
6.2.2. El Derecho penal revolucionario
Denominado el de la justicia para todos, es una reivindicacin destinada a que los
desfavorecidos sientan que tambin se hace justicia con ellos contra los poderosos
, tal y
como se trasluce de los planteamientos polticos bsicos del anlisis realizado por Lu
is
Gracia Martn232.
230 A. Tllez Aguilera: Las nuevas reglas penitenciarias del consejo de Europa: Ed
. Edisofer, Madrid, 2006, p. 174.
231 J. L. Dez Ripolls: La Poltica Criminal en la encrucijada; op. cit., p. 82.
232 L. Gracia Martn: Prolegmenos para la lucha por la modernizacin y expansin del de
recho penal y para la crtica
del discurso de la resistencia; Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2003.

125
Lo cierto seala Silva Snchez es que la criminalidad organizada (narcotrfico,
terrorismo, pornografa), la criminalidad de las empresas (delitos fiscales, medio
ambientales,
en materia de consumo salud e intereses econmicos ), la corrupcin
poltico-administrativa o el abuso de poder, e incluso la violencia conyugal del d
enominado
tirano domstico y el acoso sexual, aparecen en primer plano de la discusin
social sobre el delito.233
Y es para este tipo de delitos para los que se pide una justicia que no tenga pr
ejuicios
de riqueza, prestigio o poder y para los que se pide Derecho penal en lugar de
Derecho administrativo sancionador, a fin de que no se limiten a pagar multas mi
llonarias,
sino que vayan a la crcel, como los pobres.
Esta expansin del Derecho penal quiere que los enormes, dainos y lucrativos delito
s
medioambientales no se salden con pequeas ni grandes multas y que el que contamin
e
no pague, sino que vaya a la crcel, y que en los conflictos con la Administracin
Pblica no haya una relacin tan desigual como actualmente se produce, segn explica
Alejando Nieto234, para quien es paradigmtico el caso del automovilista sorprendi
do en exceso
de velocidad o el empresario autnomo cado en la trampa de una legislacin tributaria
cabalstica, quienes quedan prcticamente indefensos y a merced de Trfico o
Hacienda, mientras que si el infractor es un banco o una multinacional el que se
encuentra
en una situacin de desigualdad es el funcionario, cargado de trabajo y papeleo y
enfrentado
a un ejrcito de abogados bien preparados y mejor pagados.
Junto al trfico rodado, el consumo de alimentos, la salud quirrgica y farmacolgica
y el medio ambiente, se est produciendo una expansin revolucionaria del Derecho pe
nal
en el mbito laboral que puede afectar a la higiene y seguridad en el trabajo y, e
specialmente,
a la persecucin de delitos relacionados con la inmigracin ilegal de trabajadores
o smuggling y con la trata de seres humanos o traffiking, algunas veces relacion
ada con la
explotacin sexual.
La persecucin de estos delitos puede pasar de los infractores directos, traficant
es e
inmigrantes, a los receptadores de sus servicios con lo que podra pasarse de una
persecucin
de la Inspeccin de trabajo a una represin de la Inspeccin de polica de aquellos
empresarios que infringen las normas laborales y que dan sentido a las leyes pen
ales en
blanco que, como explica Alfonso Serrano235, se recogen en el art. 318 bis del Cd
igo Penal
y que adapta las Directivas europeas al respecto.
6.2.3. El Derecho penal del enemigo
Puede considerarse como inquisitorial, trata de arbitrar un procedimiento para
averiguar y prevenir acciones de determinadas personas o grupos presuntamente so
spechosos
de ser irracional, inevitable, reincidente y malvadamente delincuentes violentos
carentes
de empata ni arrepentimiento; pero sin abjurar, al menos aparentemente, de todo
principio jurdico y convertir a la polica en un ejrcito y perseguir al sospechoso p
or ser
un enemigo aunque no haya cometido delito alguno.

233 J. M. Silva Snchez: La expansin del Derecho penal. Op. cit., pp. 51 y 52.
234 A. Nieto: Derecho administrativo sancionador; Ed. Tecnos, Madrid, 2005, p. 5
60.
235 A. Serrano Gmez y A. Serrano Mahillo: Derecho Penal. Parte Especial; Ed. Dyki
nson, Madrid, 2005, pp. 611 y 612.
126
Se trata de perseguirlos y encarcelarlos por el mero hecho de ser ellos y no otr
os,
como pudiera ocurrir con algunos fundamentalistas islmicos partidarios de la yiha
d, que
por eso mismo se pueden constituir en presuntos culpables de terrorismo internac
ional.
Esta poltica de seguridad no es la del por si acaso, preventivamente hablando,
sino que da el salto de lo razonable a lo irrazonable y no pretende proteger un
bien jurdico
concreto, sino prevenir su dao a fin de generar seguridad subjetiva no slo en el s
entido
de evitar vctimas, sino, tambin y principalmente, en el sentido de obligar a acept
ar
y obedecer un ordenamiento jurdico concreto por parte de gente que no ofrece la ms
mnima
seguridad cognitiva puesto que niega los principios polticos, econmicos y cultural
es
sobre los que se cimienta la convivencia de una sociedad concreta.
Para el denominado Derecho penal del enemigo, tan desarrollado por Jakobs236 des
de
antes del atentado de la Torres Gemelas, lo ms urgente no consiste en sancionar u
n hecho
delictivo, sino en evitar que dicho hecho se produzca adelantando la punibilidad
a su fase
intencional, anticipndose a los hechos y deteniendo a personas sospechosas de for
ma que
la lgica de la guerra sustituye a los procedimientos jurdicos y se persigue al ene
migo por
el simple hecho de serlo, haya o no entrado en combate. En vez de la desmilitari
zacin de
la guerra, lo que paree que persigue es la militarizacin de la justicia.
Como resume Abel Tllez:
El Derecho penal del enemigo se alza en la actualidad como una posicin doctrinal
que legitima una mayor intervencin cuantitativa y cualitativa del ius puniendi
de los Estados, y que viene a caracterizar al Derecho penal por tres notas funda
mentales:
en primer lugar se constata un adelantamiento de la punibilidad, es decir, que e
n
ste mbito, la perspectiva del ordenamiento jurdico es prospectiva y no retrospectiv
a,
por lo que el punto de referencia es la posibilidad futura de la comisin de un he
cho delictivo
y no un hecho ya cometido. En segundo lugar, las penas previstas son desproporci
onadamente
altas; especialmente, la anticipacin de la barrera de punicin no es
tenida en cuenta para reducir en correspondencia la pena amenazada. Y, en tercer
lugar,
determinadas garantas procesales son relativizadas, cuando no simplemente suprimi
das.
237
Lo que resulta sociolgicamente ms sorprendente del Derecho penal del enemigo no
es la estrategia militar puesto que, como todo el mundo sabe, la razn de la guerr
a no reside
en la lgica ni en la moral sino slo en la victoria; lo ms sorprendente es la hipocr
esa
que supone presentarlo y procesarlo como derecho lo cual, si bien se mira, es un
homenaje que el vicio rinde a la virtud, como dira Duverger.
Pensar que alguien que no acepta nuestras normas, creencias, valores, smbolos, co
stumbres,
etc., y que incluso niega la legitimidad de nuestras instituciones y sus procedi
mientos
es un enemigo formal resulta una obviedad si efectivamente es miembro de un
ejrcito regular enemigo en campaa y si aceptara nuestras razones sera sencillamente
un
traidor a los suyos; pero si se tratara de un ciudadano criminal que pertenecier
a a una organizacin
terrorista, a una multinacional del narcotrfico, a una red de pederastas intermtic
os
o a una violenta banda de delincuencia juvenil, sera inaceptable considerarle un
236 G. Jakobs: Criminalizacin en el estadio previo a la lesin del bien jurdico en Est
udios de Derecho penal; Ed.
Civitas, Madrid, 1997.
237 A. Tllez Aguilera: Criminologa; op. cit., pp. 688 y 689.
127
enemigo puesto que el Estado de Derecho no puede negar la ciudadana a los suyo y
tratar
de estigmatizarles como endemoniados enemigos adems de cmo lo que son, como
delincuentes. Este error pondra en evidencia un terror tal y provocara una minusva
loracin
del Estado de Derecho tan grande que podramos caer en procesos inquisitoriales qu
e
destruyeran internamente la democracia que pretendan proteger. Los delincuentes p
ueden
odiar a la sociedad y a las instituciones y, adems, no tienen por qu arrepentirse,
salvo que
les convenzamos mediante procedimientos de conciliacin o a travs del tratamiento p
enitenciario
durante el internamiento con el que pagan su culpa.
Los problemas que han llevado a plantear el Derecho penal del enemigo son reales
y
atroces como el terrorismo, la mafia o las violaciones de nios, pero no son tan g
raves ni
tan complejos como para que no se puedan afrontar con ms polica judicial, ms cooper
acin
internacional, ms colaboracin ciudadana, mucha ms tecnologa, ms jueces y
todas las medidas de seguridad que sean necesarias, sin que tenga por qu ser el D
erecho
penal el que lidere la estrategia para solucionar el problema ni que en el viaje
pierda su
identidad, sus principios y nuestra seguridad como ciudadanos frente a un Estado
desmandado
que se permita el lujo de confundir a un conductor borracho con el conductor
de un coche bomba y aplicarle la legislacin antiterrorista al estilo del homegrown
terrorism
238. El pnico y la desesperanza llevaron a Hobbes239 a la estrategia del Leviatn
como satisfaccin de la seguridad, que es la base de la opcin del Derecho penal del
enemigo,
en lugar de la igualdad como base del contrato social de Rousseau240 o el equili
brio
liberal de poderes de Montesquieu241.
En este sentido es preocupante los derroteros que puede tomar el Proyecto de ref
orma
del Cdigo Penal en el sentido de que introduce la libertad vigilada dentro del Ttulo
IV del Libro I del CP en donde se encuentran reguladas las medidas de seguridad
aplicables a imputables y semiimputables, slo que esta medida no ser nicamente apli
cada
a este grupo de individuos, sino tambin, cuando el pronstico de peligrosidad del i
ndividuo
as los aconseje y est expresamente previsto, lo que llevara a fijar posibles
medidas de seguridad para su ejecucin posterior al excarcelamiento cuando se acer
ca o
se ha producido la extincin de la pena.
6.2.4. El Derecho penal actuarial
Denominado el por si acaso; tiene su fundamento, como explica Silva Snchez242,
en el surgimiento de nuevos bienes jurdicos valiosos para la comunidad derivados,
por
ejemplo, de la innovacin tecnolgica, o en que antiguos bienes jurdicos, como el med
io
ambiente, hayan aumentado tanto su valor que merezcan ser protegidos penalmente.
El
problema derivado de la intervencin en este campo del Derecho penal se debe a la
indeterminacin
de los bienes jurdicos concretamente protegidos, a la indeterminacin de la
responsabilidad personal del sujeto activo, muchas veces una persona jurdica cuya
responsabilidad
se deriva de actos repetitivos sin que cada uno de ellos sea lesivo penalmente,
238 R. Mueller: Discurso sobre homegroun terrorism en el Club de la Ciudad de Clev
eland, Ohio, el 23 de junio de
2006, www.fbi.gov
239 T. Hobbes: Antologa: Del ciudadano Leviatn, Ed. Tecnos, Madrid, 1965, pag. 133
.
240 J. J. Rousseau: El contrato social; Ed. Orbis, Barcelona, 1984.
241 Montesquieu: Del espritu de las leyes; Ed. Tecnos, Madrid, 1972.
242 J. M. Silva Snchez: La expansin del Derecho penal. Op. cit., p. 11.
128
y en la necesidad preventiva de adelantar la intervencin penal a la realizacin de
la infraccin
sin que tampoco haya fundamento para adoptar medidas de seguridad estrictamente
hablando.
El Derecho penal actuarial est avanzando terreno claramente, como aparece en la
actual reforma del Cdigo Penal, que terminar dejando sin efecto la mxima Societas d
elinquere
non potest. Se tratara de la introduccin por primera vez en nuestro Derecho
penal de la responsabilidad de las personas jurdicas a travs de la reforma operada
por la
Ley Orgnica 15/2003 que introdujo un segundo prrafo al art. 31 del CP estableciend
o la
solidaridad en el pago de la multa del autor del delito (persona fsica) y de la p
ersona jurdica
en cuyo nombre o por cuya cuenta acta; y an con ms fuerza en el actual proyecto
de reforma del Cdigo Penal que prev que, junto a la imputacin de aquellos delitos
cometidos en nombre o por cuenta de la persona jurdica aade la imputacin de aquella
s
infracciones propiciadas por no haber ejercido la persona fsica el debido control
.
El Derecho penal actuarial, influido por el Derecho civil de daos y por el Derech
o
administrativo sancionador, se fundamenta, como explica Silva Snchez243, en la te
ora de
la inocuizacin selectiva segn la cual es posible identificar y aislar un nmero rela
tivamente
pequeo de delincuentes responsables de un gran nmero de delitos disminuyendo,
mediante su interceptacin, las probabilidades de que cometan delitos. De esta man
era, el
tradicional anlisis, diagnstico y tratamiento de los delincuentes para que dejen d
e serlo
se sustituira por la estadstica como herramienta de gestin de riesgos.
Dentro de este planteamiento prctico y posibilista encontramos tanto el Derecho
de intervencin de Hassemer como el Derecho penal de segunda velocidad de Silva. S
alvadas
las diferencias, lo que aqu interesa es subrayar que en ambos casos se reconoce e
l
problema del creciente peligro derivado de nuevos riesgos, la necesidad de reser
var al
Derecho penal garantista el control de cualquier delito cuya sancin conlleve la p
ena de
privacin de libertad y aligerar los procedimientos del nuevo Derecho penal de sus
trabas
conceptuales y procedimentales adaptndolas a la realidad, incluso ayudndose del
Derecho civil de daos e invadiendo parte del espacio del Derecho administrativo s
ancionador.
6.3. La expansin del Derecho administrativo sancionador
Como quiera que el Derecho penal es la ultima ratio donde proteger vehementement
e
los bienes jurdicos ms valiosos que sean ms ferozmente agredidos, sin dejar de prot
eger
los derechos del imputado y su rehabilitacin en caso de ser condenado; no parece
que
sea el lugar adecuado para afrontar otros problemas sociales, ni tan siquiera la
mayora de
los problemas de seguridad, que, en buena lgica, deberan ser abordados desde el De
recho
administrativo.
Ante la necesidad de afrontar los nuevos y crecientes problemas de seguridad hay
quien propone un Derecho penal de intervencin o de segunda velocidad ms eficaz y
menos garantista. No obstante, hay quien prefiere aumentar la expansin del Derech
o administrativo
para evitar el desbocamiento leucmico del Derecho penal, planteamiento
243 Ibdem, pp. 159 y ss.
129
que defiende Alejandro Nieto244 postulando un Derecho administrativo casi penal
o Gmez
Tomillo245, quien sostiene un Derecho penal casi administrativo.
Alejandro Nieto defiende un Derecho Administrativo sancionador ms claro, ms
rpido, ms eficaz, ms flexible an, pero mucho menos controlado judicialmente, ms discr
ecional,
ms tcnico, etc., que afronte los problemas con cierta autonoma dentro del
marco inspirativo de la Constitucin y el resto del ordenamiento jurdico, pero sin
todos
los corss judiciales semi-penales que ahora lo oprimen y ralentizan.
Gmez Tomillo, por su parte, con unos planteamientos procedentes de los de Hasseme
r,
Mendoza, Paredes Castan y Silva Snchez e influido especialmente por Ferrajoli
y Stratenwerth, sostiene que habra que apartar del Derecho penal tradicional los
delitos
de peligro abstracto puro, los de bagatela y los exclusivamente castigados con p
enas pecuniarias
creando una especie de tercera va o Derecho penal administrativo, cuyo nacimiento
absorbera los nuevos tipos de delitos que desbordan el Derecho penal tradicional
y estimulara la revisin detallada de los problemas hasta encontrar una solucin acep
table
sobre las reglas de imputacin en cuestiones como la causalidad, el dolo, la conci
encia
de lo injusto, la autora y la participacin, as como el problema de las personas
jurdicas, pero sin renunciar, como hacen casi todos los partidarios del nuevo Der
echo
penal de segunda velocidad y del Derecho administrativo sancionador, a las penas p
rivativas
de libertad por cuanto que considera que hay delitos muy graves que exigen esta
respuesta penal.
El problema estriba aqu en distinguir, guindonos por Silva Snchez246 y Alejandro
Nieto247, algunas diferencias importantes entre el Derecho administrativo y el D
erecho
penal:
Mientras que los jueces penales aplican un Derecho penal producido externamente
por el Legislativo, los tribunales contencioso-administrativo aplican un
Derecho producido por el Legislativo, enmarcado subordinada pero matizadamente
por la Constitucin y desarrollado reglamentariamente por la misma Administracin,
generando problemas de falta de rango legal e imparcialidad.
Mientras que el Derecho penal goza de la unidad y la fuerza de todo el Estado, e
l
Derecho administrativo se encuentra fragmentado entre diferentes Administracione
s
Pblicas sectoriales, institucionales y territoriales.
Mientras que el Derecho penal padece prejuicios contra su fluidez y eficacia, el
Derecho
administrativo padece prejuicios relacionados con la corrupcin poltica y
empresarial, especialmente en el mbito de la Administracin Local.
Mientras que el Derecho penal protege los bienes jurdicos individualizados ms
valiosos, cuantitativa ms que ticamente hablando, el Derecho administrativo
previene la agresin genrica de los menos valiosos o la disfuncin que generara
en un sector su desorganizacin.
Mientras que la infraccin administrativa consiste en un incumplimiento o desTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
244 A. Nieto: Derecho administrativo sancionador; Ed. Tecnos, Madrid, 2005.
245 M. Gmez Tomillo: Consideraciones en torno al campo lmite entre el Derecho Admin
istrativo Sancionador y el
Derecho Penal, en Actualidad Penal, n. 4, enero de 2000.
246 J. M. Silva Snchez: La expansin del Derecho penal. Op. cit., pp. 134 y ss.
247 A. Nieto: Derecho administrativo sancionador; op. cit., pp. 561 y ss.
130
obediencia de algo que est prohibido o mandado, el delito, en cambio, es la reali
zacin,
a travs de una accin u omisin, de un tipo normativo en el que slo implcitamente
pueden verse rdenes o prohibiciones.
Mientras que el Derecho penal se rige por criterios de legalidad represiva, el D
erecho
administrativo se gua por criterios de oportunidad preventiva.
Mientras que el Derecho penal exige demostrar la culpabilidad de los imputados,
el Derecho administrativo acepta como culpa la mera inobservancia de la
norma.
Mientras que el Derecho penal slo imputa a personas fsicas por un hecho demostrado
,
el Derecho administrativo puede iniciar el procedimiento de inspeccin
sin motivo alguno y llegar a expedientar a personas jurdicas por el dao
que hipotticamente pudiera generar la repeticin de hechos individualmente

inocuos.
Mientras que el Derecho penal cuenta con la pena de privacin de libertad para
retribuir a los culpables de los peores delitos contra los mejores bienes jurdico
s,
el Derecho administrativo tiene vedada constitucionalmente la sancin de privacin
de libertad.
El Derecho administrativo sancionador, ya est sobrecargado de administrativo o de
penal, tiene un lmite claro e insalvable que es que la Administracin tiene vedadas
constitucionalmente
las penas privativas de libertad.
Aun con esta prohibicin del uso de las penas privativas de libertad por parte de
la
Administracin, hay quien defiende la solidez preventiva, punitiva y disuasoria de
sanciones
como la prohibicin de residir en un lugar, la prohibicin de acudir a determinada
zona, la localizacin permanente, la prohibicin de comunicarse con tal persona, la
obligacin
de someterse a tratamiento mdico o psicolgico, la obligacin de someterse a
programas formativos, los trabajos voluntarios en beneficio de la comunidad rela
cionados
con servicios pblicos bsicos o con la asistencia a las vctimas y la restitucin del
dao que las hubieran causado; la prdida de derechos profesionales y honorficos, sep
aracin
del cargo, y, sobre todo, las indemnizaciones y las multas personalizadas y adap
tadas
aflictivamente al patrimonio o los ingresos del infractor, lo que puede sanciona
rle
tan profundamente como para convertirse en desincentivador para el delincuente y
ejemplar
y disuasorio para el conjunto de la comunidad, siempre y cuando, claro est, las c
ompaas
aseguradoras no elaboraran plizas que cubrieran ciertos riesgos de grandes
empresas relacionadas con el medio ambiente, la innovacin tecnolgica, el comercio
exterior,
la produccin y distribucin de alimentos, juguetes y medicinas, etc., debiendo resp
onder
adminstrativamente de la infraccin alguna persona fsica adems, claro est, de
la persona jurdica.
6.4. La expansin del Derecho civil de daos
La expansin del Derecho civil de daos no viene del deseo poltico y social de que
impere la ley y el orden, sino que procede del inters de las vctimas en general, y
ms de
los perjudicados que de los ofendidos en particular, de resarcirse del dao padeci
do al sufrir
injustamente un delito.
131
Las acciones que nacen de un delito o falta pueden ejercitarse conjunta o separa
damente,
pero mientras que est pendiente la accin penal, no se ejercer la accin civil separad
amente
puesto que si slo se ejerce la accin penal se entender utilizada tambin la
accin civil salvo que el perjudicado renunciase a la misma o se reservase el plan
tearla civilmente
cuando mejor le convenga y una vez terminado el juicio penal.
Como explica Carlos Lasarte:
En el caso de que el proceso penal culmine mediante sentencia condenatoria,
sta deber pronunciarse de forma inexcusable sobre la responsabilidad civil dimanan
te
del ilcito penal, salvo si el querellante se reserv el posterior ejercicio de la a
ccin
civil a efectos de reparacin del dao producido... si el proceso penal termina
mediante sentencia absolutoria, a partir de sta comienza a correr el plazo de pre
scripcin
de la posible accin civil de resarcimiento de los daos sufridos por el perjudicado
.
La sentencia penal, pues, no genera el efecto de cosa juzgada respecto de la
responsabilidad civil, ni la inexistencia de ilcito penal (judicialmente declarad
a) implica
la inexistencia de responsabilidad extracontractual que, a continuacin, puede
ser exigida por la vctima del dao... El perjudicado por el delito o falta puede ej
ercitar
la accin penal, reservndose, sin embargo, las acciones civiles para, posteriorment
e,
reclamar la reparacin por responsabilidad extracontractual en va civil. Con todo,
obsrvese
que dicha reserva de la accin civil, que debe plantearse en la propia querella
(cuando, por consiguiente, todava no se vislumbra con claridad si la sentencia pe
nal
ser condenatoria o absolutoria), supone una extraordinaria dilacin en la reparacin
del dao, que no quedar definitivamente resuelta hasta la finalizacin del segundo
proceso, ventilado exclusivamente ante los Tribunales civiles... La nota caracte
rstica bsica
de la responsabilidad extracontractual radica sin duda en la produccin de un dao
que debe ser objeto de reparacin... Esto es, la obligacin de reparar no surge del
incumplimiento
de una obligacin previamente existente, sino del mero hecho de haberse
producido un dao. De ah el tenor literal del artculo 1.902 del Cdigo Civil que,
al consagrar el principio fundamental de la responsabilidad extracontractual , e
stablece
sencillamente que el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa
o negligencia, est obligado a reparar el dao causado... Frente a dicho criterio, se
ntado
como regla general por nuestro Cdigo, otras disposiciones normativas (incluso alg
unos
artculos del propio Cdigo) establecen un sistema de responsabilidad objetiva,
en el que, con carcter general, la obligacin de resarcimiento se genera simplement
e
por la relacin de causalidad entre la actuacin del agente y el dao producido, indep
endientemente
de todo elemento de intencionalidad o falta de diligencia del agente.
Bastara pues que se produjera cualquier dao para que el responsable del mismo, aun
sin culpa alguna, hubiera de indemnizar a la vctima...248.
Como explica Vicente Gimeno Sendra:
La parte civil activa es el perjudicado, es decir, quien ha sufrido en su esfera
patrimonial
o moral los daos producidos por la comisin del delito, siendo titular, frente
al responsable civil, de un derecho de crdito... El responsable civil es la parte
pasiva de
la pretensin civil acumulada al proceso penal... En la inmensa generalidad de los
casos
se confunde el rol de imputado con el de responsable civil, pues, en la medida en
que
los daos surgen como consecuencia de la comisin del delito, su autor es responsabl
e
248 C. Lasarte: Derecho de Obligaciones; Ed. Marcial Pons, Madrid, 2006, pp. 338
y ss.
132
simultneamente en la esfera del Derecho Penal y del Civil de daos (art. 116.1 CP),
si
bien la extincin de la responsabilidad penal no conlleva necesariamente la de la
civil
(arts. 115 y 116 LECrim). Mas, puede ocurrir que, por imperativo de la Ley, o po
r obra
de la autonoma de la voluntad de las partes, la responsabilidad civil se desplace
hacia
un tercero. Lo primero es lo que acontece en los supuestos de culpa civil in vigi
lando
o in eligiendo de personas que se encuentran bajo la guardia y custodia o mantiene
n
una determinada relacin jurdica con un tercero (arts. 120 y 121 CP y 1.903 a 1.910
CC) y lo segundo, cuando en virtud de un contrato, normalmente de seguro, el ter
cero
responde, hasta el lmite fijado en dicho convenio, de los daos que pudiera ocasion
ar
el autor de un delito (art. 117 CP). En todos estos casos, tambin el tercero oste
nta legitimacin
originaria para defenderse frente a la pretensin civil de resarcimiento.249
As, el perjudicado por una infraccin penal puede exigir las responsabilidades civi
les
que correspondan ante la jurisdiccin penal o civil a fin de resarcirse del dao pad
ecido
mediante la restitucin, la reparacin del dao y la indemnizacin de perjuicios materia
les
y morales.
Los perjuicios materiales como explica Rodrguez Ramos se constituyen por la
disminucin patrimonial que padece el actor civil como consecuencia de los hechos
delictivos, y los morales son los que cabe deducir de determinados hechos delict
ivos
siempre que exista una relacin adecuada entre la gravedad de stos y la influencia
o
incidencia en la psiquis de la vctima.250
La expansin del Derecho civil de daos, que est cimentada emprica y casusticamente
sobre la experiencia actuarial de las compaas aseguradoras, introduce un aspecto
odioso para el Derecho penal tradicional: la intolerable relativizacin de valores
como la
justicia y la verdad, que vienen a ser sustituidas por la justicia negociada, pr
ocedente del
Derecho privado y de clara influencia cultural anglosajona.
La creciente penetracin de la idea de la justicia negociada se manifiesta, y por
ah
podra extenderse dentro del Derecho penal, en los pactos de inmunidad de las Fisc
alas
con ciertos imputados, las diversas formas de mediacin y los acuerdos o conformida
des
entre las partes, el pago de las responsabilidades civiles o, incluso, la opinin
de las vctimas
a la hora de aplicar el tercer grado o disponer la libertad condicional de los p
enados.
No obstante, dada su tendencia a la objetivacin del dao causado en lugar del respo
nsable
subjetivo de haberlo producido, puede dudarse, como explica Silva Snchez,
... que est en condiciones de garantizar dos de los aspectos a mi juicio fundamen
tales
de la funcin poltico-jurdica clsica. As, por un lado, si el dao est asegurado, es

casi inevitable que disminuyan los niveles de diligencia del agente, pues el mon
tante de
la indemnizacin habr de afrontarlo la aseguradora, siendo su repercusin individual,
en el peor de los casos, la derivada de un incremento general de primas. Luego e
l modelo
del seguro tiene como consecuencia un decremento de la eficacia preventiva frent
e
a conductas individuales daosas... Por otro lado, el modelo del seguro tiende a c
onfigurar
montantes estandarizados de indemnizacin que se alejan cada vez ms de garantizar
a los sujetos pasivos una compensacin, si no integral, al menos mnimamente
prxima a esta.251
249 V. Gimeno Sendra: Derecho procesal penal; op. cit., pp. 181 y 182.
250 L. Rodrguez Ramos: Compendio de Derecho Penal, op. cit., p. 278.
253 D. Garland: La cultura del control; op. cit., p. 293.
133
6.5. La contraccin al Derecho penal conciliador
Frente al modelo de justicia penal clsico se va produciendo, en buena medida por
las circunstancias socioeconmicas de la creciente criminalidad y por las especfica
s demandas
de las vctimas y sus asociaciones, una nueva poltica criminal que en vez de estar
orientada al crimen, al delincuente o al control social, se orienta hacia las vct
imas de
forma que como seala Dez Ripolls:
La plausible atencin a los intereses de las vctimas ha adquirido, en los ltimos
tiempos, algunos sesgos novedosos: ante todo, son las demandas de las vctimas rea
les
o potenciales, cuando no de vctimas arquetpicas sin existencia real ni posible, la
s que
guan el debate polticocriminal, arrumbndose reflexiones ms complejas, atentas al
conjunto de necesidades colectivas... El protagonismo de los intereses y sentimi
entos
de las vctimas no admite interferencias de manera que la relacin entre delincuente
y
vctima ha entrado en un juego de suma-cero: cualquier ganancia por parte del deli
ncuente,
por ejemplo, en garantas procesales o en beneficios penitenciarios, supone una
prdida para las vctimas, que lo ven como un agravio o una forma de eludir las cons
ecuencias
de la condena... Es ahora la vctima la que subsume, dentro de sus propios
intereses, los intereses de la sociedad. 252
Para evitar la expansin leucmica del Derecho penal y afrontar los problemas de
criminalidad, que efectivamente existen y de un modo creciente, se ha pretendido
solucionarlos
con el Derecho administrativo sancionador, muy adecuado para generar seguridad,
y con el Derecho civil de daos, que es el apropiado para que el perjudicado por u
n
delito se resarza por los daos materiales y morales padecidos.
A esta expansin del Derecho administrativo sancionador y del Derecho civil de
daos, debemos aadir, como barrera interna para evitar la expansin del Derecho penal
autoritario, revolucionario, actuarial y de enemigos, con la intencin de dar a la
s vctimas
su justa y efectiva atencin, el Derecho penal conciliador, que supone ms que una e
xpansin
una contraccin del Derecho penal tradicional, que podra ayudar a mantenerlo
en sus justos lmites legales, subsidiarios y como ltima ratio.
El Derecho penal conciliador no se refiere a que las vctimas sean escuchadas en e
l
desarrollo del proceso penal aportando las pruebas que tengan por convenientes o
declarando
como testigos; tampoco se refiere al papel que las vctimas desempean en algunos
Tribunales de Estados Unidos como auxiliares judiciales, donde se las tiene en c
uenta a la
hora de dictar la libertad provisional de los detenidos, pronunciar la sentencia
o, incluso,
durante el proceso de resocializacin y reinsercin de los penados, opinando sobre l
a libertad
condicional de los mismos253; y tampoco se refiere a que la acusacin particular d
e
las vctimas pueda acordar con la Fiscala, en la parte penal del proceso y reservndo
se sus
reivindicaciones civiles para la demanda correspondiente, la solicitud de cierta
pena y que
con ella se conforme la defensa del acusado sin negociacin alguna.
No obstante, debemos distinguir de acuerdo con Vicente Gimeno dos tipos de
conformidades:
251 J. M. Silva Snchez: La expansin del Derecho penal, op. cit., pp. 61 y 62.
252 J. L. Dez Ripolls : La Poltica criminal en la encrucijada, op. cit., pp. 77 y 7
8.
134
La plena a la peticin de pena y al hecho punible, que participa tambin de la
naturaleza jurdica de la confesin, y la limitada al petitum de las partes acusadoras
,
que no encierra ms que un mero allanamiento... La conformidad no constituye un ne
gocio
jurdico-procesal, puesto que, tal y como ya se ha indicado, contiene siempre un
allanamiento de la defensa a la ms alta peticin de pena... pues en nuestro ordenam
iento,
informado por el principio de legalidad, no se autoriza al MF a transigir sobre
el ius puniendi del Estado... Ello no obstante, tambin en este extremo, la LO 7/1
988,
secundando los criterios de la Recomendacin 18 (87) del Consejo de Ministros del
Consejo de Europa, introdujo determinadas innovaciones que aproximan nuestra con
formidad
a los denominados sistemas de transaccin penal. Tales innovaciones consisten
fundamentalmente en la posibilidad que se le confiere al acusado de formalizar
su conformidad en un nuevo escrito de calificacin que conjuntamente firmen las par
tes
acusadoras y el acusado (art. 784.3). Pero, en cualquier caso, y sin perjuicio de
l velado
deseo del legislador de estimular sentencias de conformidad consensuadas por
las partes, lo cierto es que jurdicamente la titularidad de la conformidad corres
ponde
nica y exclusivamente a la defensa... Los efectos de la sentencia de conformidad
son
los propios de cualquier sentencia firme: los de cosa juzgada. Si la conformidad
fuere
absoluta, dichos efectos se extendern tanto sobre la parte dispositiva penal como
sobre
el fallo civil, mientras que si fuere limitada se extendern nicamente sobre el fal
lo
penal.254
El Derecho penal intermediado, reparador y conciliador no pretende negociar la p
ena
del condenado entre su defensa, el Fiscal y la vctima, ni pretende convertir a la
vctima en
un evaluador de la actividad del juez ni de la Junta de Tratamiento de la penite
nciara a la
hora de ajustar la sentencia o valorar la evolucin del tratamiento administrado a
l penado.
El Derecho penal conciliador, que no est desarrollado en Espaa salvo en los mbitos
de
la delincuencia juvenil, puede anclarse en los arts. 21.5 y 88 de Cdigo Penal que
respectivamente
permiten al juez considerar un atenuante de la responsabilidad criminal el que e
l
culpable haya procedido a la reparacin del dao causado a la vctima, y sustituir las
condenas
inferiores a dos aos segn las circunstancias del reo y del hecho.
Como explica Esther Gimnez-Salinas:
La conciliacin vctima-delincuente debe ubicarse dentro del Derecho penal y regirse
segn sus principios generales, aunque se lleve a trmino fuera del proceso penal.
La conciliacin vctima-delincuente necesita, por consiguiente, del Derecho penal pa
ra
decidir qu es delito, quin es delincuente, quin es vctima... El delincuente ha de re
conocer
en el momento de su detencin para poder proceder al acto de conciliacin vctima/
delincuente su culpabilidad. Aqu nos podemos preguntar, naturalmente desde el
punto de vista del Derecho penal, qu pasa con el principio de presuncin de inocenc
ia...
La conciliacin vctima delincuente pretende adems, con su actuacin, una mejora
del clima social y ello a travs de:
Para el autor:
Confrontacin con la vctima
Conocer el dao que ha hecho
135
Saber que la vctima es de carne y hueso
Para la vctima:
Tener la sensacin que alguien va a reparar el dao causado. Que no quedar
en el olvido
Conocer al delincuente y poder decirle lo que piensa de su actuacin.255
Por lo que sabemos del Derecho penal conciliador ms o menos implantado en pases
como Noruega y Canad y con desarrollo incipiente en Alemania (ms terico que prctico)
o Inglaterra (ms prctico que terico), para que se produzca la conciliacin entre
autor y vctima son necesarios algunos requisitos entre los que destaca la interve
ncin del
Fiscal, que como explica Vicente Gimeno Sendra: es un rgano colaborador de la Juri
sdiccin
que, regido por los principios de legalidad, imparcialidad, unidad y dependencia
jerrquica, el art. 124 de la CE le otorga la funcin de promover la accin de la just
icia en
defensa de la legalidad, lo que, en el ordenamiento procesal penal se traduce en
la obligacin
de ejercitar la accin penal ante la sospecha de la comisin de un delito pblico...
Puede recibir denuncias y practicar, con el auxilio de la Polica Judicial que a l
le est
subordinada... Una pre-instruccin, denominada:
Diligencias informativas (art. 773.2 LECrim y 5 EOMF), la cual no puede nunca
exceder de seis meses de duracin y en las que puede decretar la detencin del imput
ado,
realizar cuantos actos de investigacin estime necesarios, incluida la toma de dec
laracin
del imputado, sin que pueda adoptar resoluciones limitativas de los derechos
fundamentales, las cuales (vgr,: una intervencin telefnica) habr de solicitar del J
uez
de instruccin. En el proceso penal de menores, el Ministerio Fiscal es el Directo
r de la
Instruccin y le compete practicar la totalidad de los actos instructorios dirigid
os a investigar
el hecho punible y la participacin en l del menor... En su calidad tambin de
defensor de la legalidad, ha de actuar, tanto instando la condena del culpable,
como la
absolucin del inocente... En virtud de lo dispuesto en los arts. 108 y 781 LECrim
, el MF
est obligado tambin a ejercer la accin civil, dimanante del delito y que correspond
e
al perjudicado.256
La intervencin del Fiscal, debe decidir sobre la posibilidad o no de recurrir al
camino
de la conciliacin segn la presunta culpabilidad del actor y la gravedad de los hec
hos
imputados (que nos llevaran a los estadios previos de los mbitos competenciales de
Jueces
de Paz, Jueces de Instruccin y Jueces de los Penal), el reconocimiento de su resp
onsabilidad
dolosa o imprudente por parte del acusado, la voluntariedad de vctima y actor de
someterse al procedimiento de conciliacin, la intervencin de mediadores selecciona
dos,
formados e imparciales (aunque no necesariamente profesionales) que ayuden a las
partes
a reconocerse, llegar a acuerdos y reconciliarse, y establecer un procedimiento
para la reparacin
del dao causado por el autor a la vctima que supondr una forma de terminar
el proceso y en sustitucin de las formas clsicas de la pena o la medida de segurid
ad.
Como explica Esther Gimnez-Salinas:
Un acto reparador implica no solamente la reparacin de la vctima sino tambin
un acto de arrepentimiento del autor y con ello un paso a la interiorizacin... Pe
ro
arador, op. cit., pp. 80 y 81.
136
tambin significa, como ha puesto reiteradamente de manifiesto la doctrina alemana
,
que cuando el autor repara acepta pblicamente la vigencia de las normas delante d
e
la comunidad y se reafirma la prevencin general positiva... La reparacin solamente
es posible con el consentimiento del autor y de la vctima... La reparacin aparece
como
una consecuencia jurdica distinta de la clsica pena o medida de seguridad. Y as emp
ieza
a ser mayoritariamente aceptado por la doctrina que si el autor asume los hechos
de una forma responsable y repara los intereses legtimos de las vctimas, no
solamente se inicia el camino de la resocializacin, sino que tambin se contribuye
al
restablecimiento de la paz, a travs del respeto a las normas.257
El Derecho penal conciliador no es Derecho civil, Moral religiosa ni Psicoanlisis
.
Simplemente es una forma rpida y econmica de reparar el dao causado por el actor a
la vctima evitando peores secuelas a las dos partes y potenciando positivamente l
a aceptacin
pblica de las normas sociales. Mientras que la expansin multiforme del Derecho
penal pretende vengar el dao padecido por las vctimas y evitar fsicamente que el vi
ctimario
pueda volver a intervenir, el Derecho penal conciliador lo que pretende es repar
ar el
dao padecido por la vctima, resocializarla y rehabilitarla, junto al victimario y
simultneamente
como si nunca hubiera sucedido el infortunado hecho.
No obstante, si la expansin autoritaria del Derecho penal pone en tela de juicio
principios
tradicionales del Derecho penal, lo mismo ocurre, aunque en otro sentido, por el
Derecho penal conciliador; lo que nos hace pensar en que el padecimiento de las
vctimas
ha permitido poner el dedo en la llaga de un problema subyacente no resuelto: Pue
de el
Derecho penal evitar la delincuencia por s mismo o por medio de su evolucin o comp
lementacin
con otras ramas del Derecho? Puede el derecho penal retribuir, resocializar, reha
bilitar
y reinsertar a vctimas y victimarios mediante la pena y las medidas de seguridad?
En que medida el garantismo o el endurecimiento del Derecho penal influye en la c
onducta
desviada y en algunas de sus manifestaciones tipificadas como delitos? Sera conven
iente
para el beneficio de las vctimas aumentar la dureza y duracin de las sanciones
penales o les resultara ms beneficioso un camino, dentro del Derecho penal, que co
nduzca
al resarcimiento de las vctimas y su reconciliacin con los victimarios?
6.6. Expansin y endurecimiento del Derecho penal desde 1995
hasta 2007258
Extinguida la dictadura franquista y restaurado el rgimen democrtico en Espaa
y despus de un periodo de transicin que culmin con la ratificacin por referndum del
pueblo espaol de la Constitucin de 1978, surgi con fuerza un movimiento dogmtico
partidario de la reinsercin de los delincuentes y contrario a la mera retribucin m
ediante
las penas259. Ese espritu fue el que sin duda alguna inspir la Ley Orgnica General
Penitenciaria
de 1979 y las reformas del Cdigo Penal de los aos ochenta260, especialmente la
arador, op. cit., pp. 94 a 98.
258 A. Serrano Mallo y A. Serrano Gmez: El aumento de la firmeza en la respuesta al
delito a nivel legislativo en
Espaa (1995-2007), en H. Kury y A. Serrano: Punitividad y victimizacin en la experi
encia contempornea; Ed. Dykinson,
Madrid, 2009, pp. 293 y ss.
259 E. Gimbernat: Tiene un futuro la Dogmtica jurdico-penal? Problemas actuales de
las ciencias penales y de la Filosofa
del Derecho. Obra Colectiva En Homenaje al Profesor Jimnez de Asa, Ed. Pannedille,
Buenos Aires, 1970, pp. 495 y ss.
Desde 1976 el CP se ha reformado hasta en cuarenta ocasiones.
260 R. Valcarcel: El nuevo cdigo: maximalismo penal, Revista de Jueces para la Demo
cracia , 26 julio 1996.
137
operada por la LO 8/1983, de 25 de junio, que introdujo una importante atenuacin
de las
penas privativas de libertad, especialmente las relacionadas con infracciones co
ntra el patrimonio,
y una generalizada descriminalizacin de conductas, lo que trajo consigo un
gran nmero de excarcelaciones.

Despus de la reaccin de 1983 contra el Cdigo penal franquista, se produjo un movimi
ento
pendular que llev a la reforma del Cdigo Penal de 1995, que endureca significativam
ente
las penas, y que ha continuado hasta la fecha bajo la ideologa del
cumplimiento ntegro de duras penas, que, a demanda de las vctimas y de los medios
de
comunicacin, ha llevado a partidos de derecha o de izquierda, ha prolongar las pe
nas y a
endurecer las condiciones de su cumplimiento hasta lmites insospechados para los
que
entre los liberales de la derecha y los socialdemcratas de la izquierda seguan def
endiendo
la pena como un tratamiento que conduce a la resocializacin y reinsercin de los pe
nados
controlando siempre el descomunal y desproporcionado poder que el Estado tiene
sobre el imputado, cuya inocencia debe siempre presumirse.
La Ley Orgnica de 23 de noviembre de 1995 que aprobaba el segundo Cdigo Penal
de la democracia se hizo eco de la ideologa del cumplimiento ntegro de las penas y s
uprimi
la redencin de penas por el trabajo, que abonaba un da de condena por cada dos
das trabajados.
As, desde hace ms de quince aos, los pilares bsicos del Derecho penal fragmentario
y garantista se han visto socavados por una fuerte corriente poltico criminal de
signo
opuesto, de corte expansionista y represiva, a la que sin duda han contribuido t
anto los
cambios econmicos y culturales de la sociedad espaola, como la influencia de las p
olticas
adoptadas en los Estados Unidos primero y en el Reino Unido despus.
Como reaccin ante el avance expansivo del Derecho Penal, en Espaa, al igual que
en otros pases, ha venido surgiendo en los ltimos tiempos un movimiento crtico de e
xpertos
y estudiosos de la Criminologa, entre los que recordamos a Silva Snchez y a
Muoz Conde, quienes, en resumen, coinciden en los siguientes puntos:
1. Que existe un giro radical en los principios y fines de la Poltica Criminal de
nuestro
tiempo con respecto a la que inspir los instrumentos normativos de los aos
ochenta. Tal fenmeno recibe frecuentemente la denominacin de neo-retribucionismo
porque recupera el protagonismo de la finalidad retributiva de la pena,
nicamente dirigida al castigo para compensacin del mal ocasionado, as como
de la prevencin general positiva, revistiendo a la pena de un importante papel
simblico.
2. Que dicho giro se traduce tanto en una expansin como en un endurecimiento de
las medidas de control y represin de los delitos, de forma que se ha pasado de
un Derecho penal regido por el principio de intervencin mnima a un Derecho
penal de mximos, que ya no slo contempla aquellas conductas ms intolerables
contra los bienes jurdicos ms preciados sino que trata de abarcar cuantos
ms supuestos mejor, invadiendo mbitos propios del Derecho civil de daos o del
Derecho administrativo sancionador.
3. Que tal fenmeno est influido y comparte identidad de naturaleza y objetivos
con la Poltica Criminal de law and order que tuvo lugar en los Estados Unidos
a finales de los aos sesenta y fue posteriormente adoptada por los pases de nuestr
o
entorno, comenzando por el Reino Unido y llegando Espaa con bastante reTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
138
traso. Las principales caractersticas de dicho fenmeno son el declive del ideal
resocializador y del papel de los expertos en Criminologa, Sociologa y Psicologa,

as como el aumento de la represin punitiva, del control social, de la finalidad
retributiva de las penas, y, en definitiva, el aumento incontrolado de la dureza
y expansin del Derecho penal.
4. Que las reformas penales en el Ordenamiento Jurdico espaol desde la aprobacin
del Cdigo Penal de 1995 hasta nuestro das (especialmente las habidas en
el ao 2003, con mucho, las ms criticadas) son muestra de una muy deficiente
calidad tcnica en el modo de legislar y de una clara precipitacin orientada a
satisfacer demandas sociales y victimales a corto plazo, sin visin de futuro, que
en ocasiones han supuesto un claro retroceso en nuestro sistema de garantas penal
es
y procesales, as como en determinados principios rectores de la Poltica
Criminal, tales como el de intervencin mnima, proporcionalidad de las penas y
seguridad jurdica.
5. Que las decisiones de la Poltica Criminal expansionista de los ltimos tiempos
se enmarcan en un contexto histrico y sociocultural presidido por grandes cambios
y por un creciente miedo al delito y la necesidad de controlar los riesgos.
Tambin se destaca el auge de la figura de la vctima en la adopcin de determinadas
polticas, aunque se coincide en sealar en no pocas ocasiones que su papel
es ms bien simblico, as como que suelen ser objeto de mera instrumentalizacin
con fines electoralistas o de limpieza de imagen del Gobierno de turno.
6. Que esta Poltica Criminal ha sido alentada desde los medios de comunicacin de
masas, determinados grupos de presin y actores de la vida poltica movidos por
sus propios intereses, en el caso de estos ltimos con la evidente finalidad de ob
tener
rditos electorales. Que incluso se ha llegado a definir en no pocas ocasiones
la Poltica Criminal de estos ltimos aos como una poltica hecha a golpe de
telediario, a demanda de quien nada sabe de leyes ni de derechos y al calor de
unos pocos escndalos situados en la palestra por la agenda setting de los medios.
7. Que lentamente se estn conformando en nuestro Derecho Penal subsistemas
propios del llamado Derecho Penal del enemigo, fenmeno descrito con amplitud
por muchos autores, que vienen a definirlo como un derecho de excepcin
aplicable a determinados sujetos a quienes se considera enemigos de la sociedad
y con respecto a los cuales no existe esperanza alguna de reinsercin, no
hallando otra opcin mejor que su inocuizacin a fin de garantizar la seguridad
ciudadana.
8. Que asistimos a un protagonismo desmedido de la pena de prisin en detrimento
de otras alternativas de reaccin frente a la delincuencia, como las multas, con l
a
consiguiente masificacin de los centros penitenciarios.
La evolucin endurecedora del Derecho Penal Espaol se hizo ya patente con la aproba
cin
del Cdigo Penal vigente, en virtud de la Ley Orgnica 10/1995 de 23 de noviembre261
alentada, sin duda, por la polmica suscitada, entre otros, por casos como el del
triple crimen del Alcasser y el del secuestro y asesinato de Anabel Segura.
261 M. Garca Arn: El cumplimiento ntegro de las penas y la reforma penal, publicado e
n El Pas (Tribuna) el 30
de noviembre de 1995.
139
El nuevo texto, elaborado de manera apresurada, introdujo un notable endurecimie
nto
de las penas y de su rgimen de cumplimiento y un panorama muy poco favorable
para el reo con respecto a la situacin existente con la anterior legislacin.
Por lo pronto, el CP elimin el beneficio penitenciario de redencin de penas por el
trabajo, establecido en el ao 1938 por un decreto de Franco e incorporado luego a
l Cdigo
Penal de 1973, por el que cada dos das de trabajo los penados vean reducida en un
da su
condena.
Esta supresin vena siendo largamente aclamada por la sociedad262 que no ha dejado
de exigir (an sigue) el cumplimiento integro de las penas sin posibilidad de modula
cin,
matiz, ni beneficio alguno a fin de calmar la constante sensacin de inseguridad.
Aun as,
cundi cierto pnico en la sociedad ante los vaticinios de buena parte de los medios
de comunicacin
sobre futuras excarcelaciones masivas que presuntamente se iban a producir
a raz de la aprobacin del CP263. Curiosamente, ocurri todo lo contrario.
Dejando a un lado sus notables defectos sintcticos y errores sistemticos garrafale
s
a la hora de agrupar los delitos, las novedades introducidas por el CP suscitaro
n enconadas
crticas por parte de la Doctrina, centradas en los siguientes aspectos:
1. La regulacin de la comisin por omisin, denominada omisin impropia.
2. La nueva regulacin de la apologa, que se lleg a percibir como una clara restriccin
de la libertad de informacin y expresin y quiebra, adems, del Acuerdo
de Roma de 1957 y del Pacto de Nueva York de 1966.
3. La invasin de parcelas hasta ahora reservadas a otras ramas del ordenamiento
jurdico como el Derecho administrativo (urbanismo, medio ambiente, etctera),
el laboral o el mercantil (delitos societarios).
4. El protagonismo cuantitativo y cualitativo desmesurado de la pena de prisin, al
endurecerse de forma generalizada las penas privativas de libertad, pudiendo
estas llegar a los treinta aos de cumplimiento sin posibilidad de redencin por
trabajos. Asimismo, la falta de proporcionalidad en las sanciones (especialmente
en las previstas para los delitos contra la salud pblica narcotrfico , agresiones
sexuales y secuestros).
El principal objeto de polmica se refiri a la regulacin del art. 78 CP en relacin co
n
el art. 76, por lo que supuso de limitacin de beneficios penitenciarios y restric
cin de la
libertad condicional en determinados casos de concurso real y, de otro lado, la
duracin
mxima efectiva del tiempo de cumplimiento de la condena.
A mayor abundamiento, la lnea endurecedora emprendida por nuestro legislador
ha sido en no pocas ocasiones seguida por un criterio interpretativo de los Trib
unales
acorde con el carcter represivo del ambiente. Por ejemplo, en febrero de 2006, el
Tribunal
Supremo modific el criterio que los rganos judiciales inferiores venan aplicando
262 Seguramente propiciadas por las declaraciones de Federico Trillo cuando era
portavoz de Justicia del PP que dijo
no estar dispuesto a votar a favor del Proyecto debido a que el sistema de penas
del mismo era excesivamente complejo,
ofrece pocas garantas de efectividad del cumplimiento de penas, es poco proporcio
nado y rebaja de forma excesiva las
penas de prisin, lo que supondr la salida a la calle de ms de 13.000 reclusos.
263 M. Abel Souto: Discordancias y errores introducidos en el Cdigo Penal por la s
imblica reforma de 25 de noviembre
de 2003 que deben ser erradicados del Texto Punitivo. La Ley Penal, n. 11, dic. 20
04, p. 63, Edit. La Ley.
140
para el cmputo de las redenciones de pena por el trabajo del que an se venan benefi
ciando
los autores de delitos cometidos antes de mayo de 1996 por aplicacin de la ley
ms favorable. El Supremo estableci que los beneficios penitenciarios deban desconta
rse
sucesivamente de cada una de las condenas y no del tiempo mximo de cumplimiento,

fijado en 30 aos de crcel (Doctrina Parot).
Pero si hay consenso en la Doctrina espaola acerca de algn punto concreto ese es,
como ningn otro, en afirmar que el ao 2003 fue aquel en el que se alcanzaron mayor
es
cotas de punitivismo irrazonado e incontrolado a travs de sucesivas reformas care
ntes
del ms mnimo rigor tcnico y claramente inspiradas por las demandas sociales del mom
ento.
La misma incontinencia legislativa del ao 2003 es prueba de dicha falta de rigor
tcnico y previsibilidad.
En los aos inmediatamente anteriores a las reformas acometidas en 2003 la ofensiv
a
terrorista, por desgracia, nos dej unas cifras de vctimas mortales ciertamente ele
vadas.
As en el perodo 2000-2003 cuarenta y seis personas perdieron la vida a manos de
ETA, cifra que vara de unos aos a otros notablemente, siendo el ao 2000 (primero de
la
Legislatura de mayora absoluta del Partido Popular) el ms sangriento de la banda t
errorista
pues se sald con 23 vctimas mortales, muchas de ellas de entre los militantes o re
sponsables
polticos de los dos partidos polticos mayoritarios, sin contar otro tipo de
ataques, y el que ms vctimas mortales registr desde la aprobacin del CP de 1995.
En los primeros aos de esta dcada se asiste a un incremento considerable de la
preocupacin ciudadana por el delito en nuestro pas, segn los barmetros mensuales del
CIS, situndose a la cabeza tras el desempleo, el terrorismo, la droga y la insegu
ridad ciudadana,
as como del incremento cada vez mayor de la inmigracin ilegal.
Este es, pues, el contexto en el que se aprueban las que la mayora de la Doctrina
califican
como el colmo del punitivismo: la Ley orgnica 7/2003, de 30 de junio, llamada del
cumplimiento ntegro de las penas (que introduce medidas punitivas de gran dureza,
sobre todo en materia de ejecucin de penas privativas de libertad, sin parangn des
de los
tiempos de la dictadura franquista), y la LO 11/2003, de reforma del CP en mater
ia de seguridad
ciudadana, violencia domstica e integracin social de los extranjeros (que introduj
o
en nuestro Ordenamiento una super agravacin de condena al reincidente cuando
hubiera sido condenado ejecutoriamente, al menos por tres delitos de la misma na
turaleza,
la consideracin como delito de una falta sin resultado lesivo en el mbito domstico
o la
expulsin de inmigrantes ilegales cuando sean condenados por un delito con pena in
ferior
a seis aos tras un proceso especialmente urgente ). Con razn, pues, se ha llegado
a calificar el 2003, ao en que nuestro Cdigo sufri cuatro reformas en seis meses,
como el annus horribilis de la Ciencia Penal264.
Otros ejemplos paradigmticos de la tendencia punitiva en Espaa lo constituyen la
tipificacin de conductas extradas del mbito meramente civil (como la induccin de un
progenitor a su hijo menor a infringir el rgimen de custodia) o administrativo (c
onduccin
sobrepasando determinados lmites de velocidad) e incluso del campo de la moral (l
a
mera tenencia para uso personal de material pornogrfico en el que aparezcan menor
es o
el proxenetismo).
264 G. Landrove Daz: Bandas juveniles y delincuencia, Diario La Ley, n. 6627. Edit.
La Ley.
141
En definitiva, a nuestro juicio, el Derecho Penal Espaol ha sufrido un fenmeno de
expansin y endurecimiento en los ltimos quince aos. La expansin del Derecho Penal
es fruto de una deformacin (por ensanchamiento) de los lmites materiales y tempora
les
de la respuesta punitiva que comienza a abarcar mbitos que no le son propios, ign
orando
el principio de intervencin mnima y actuando extemporneamente por adelantamiento
(ejem: tipificacin de actos preparatorios o de riesgos) o por retardo (ejemplo: i
mprescriptibilidad
de determinadas conductas).
Como manifestaciones de la expansin del Derecho Penal podran enumerarse, entre
otras, las siguientes:
1. Tipificacin de conductas inmorales, de estilos de vida o de comportamientos mo
lestos
socialmente.
2. Tipificacin de ilcitos administrativos.
3. Tipificacin de ilcitos civiles.
4. Tipificacin de riesgos (principal manifestacin del miedo al delito).
5. Aplicacin de la respuesta penal retardada o con dilatacin de los lmites temporal
es
(ejemplo: la libertad vigilada prevista en el proyecto de reforma del CP).
6. Derogacin o introduccin de excepciones a las normas de prescripcin de delitos
y penas.
7. Tipificacin propagandstica de conductas (expansin simblica) (ejemplo: la ablacin,
habida cuenta de que nuestro ordenamiento ya contemplaba esta conducta
en el delito de lesiones).
Por su parte, son manifestaciones del endurecimiento del Derecho Penal, entre ot
ras:
1. La tipificacin como delito de lo que antes eran meras faltas.
2. El aumento de las penas privativas de libertad por extensin de los lmites mximos
(en nuestro Ordenamiento ya pueden llegar a cuarenta aos) y reduccin de
los mnimos (que en nuestro Derecho han pasado de los seis a los tres meses, lo
que ha sido ampliamente criticado por la Doctrina).
3. El aumento de la duracin de las penas previstas para los tipos especficos.
4. La introduccin de lmites a la discrecionalidad judicial a la hora de individual
izar
la pena y la ejecucin de la misma.
5. La introduccin de requisitos en la fase de cumplimiento de las penas privativa
s
de libertad que dificulten la progresin en grado y el disfrute de beneficios peni
tenciarios.
6. Introduccin de normas que dificulten la obtencin de la sustitucin o suspensin
de las penas privativas de libertad.
7. Aumento del catlogo de circunstancias agravantes (multireincidencia, por ejemp
lo).
8. Recorte o flexibilizacin de garantas y principios procesales (por ejemplo, del
derecho
a la presuncin de inocencia dando por vlidas en algunos casos pruebas obtenidas
con infraccin de derechos fundamentales, como as est admitindose
142
ltimamente en EE UU). Esta tendencia es especialmente visible en las manifestacio
nes
propias del llamado Derecho Penal del enemigo.
Conviene llamar la atencin sobre el desafortunado hecho de que a tanta ampliacin
del Derecho Penal material no haya ido pareja una reforma en profundidad de nues
tro Derecho
Procesal Penal que ha quedado obsoleto y claramente incapaz de dar solucin a prob
lemas,
cada vez mayores, derivados precisamente y, entre otras causas, de las continuas
reformas en Derecho Penal sustantivo. Un claro ejemplo lo encontramos en la refo
rma del
Cdigo Penal operada en 2010 que configura la responsabilidad penal de las persona
s jurdicas
de forma autnoma a la de las personas fsicas que la integran sin que a ello se
haya aparejado la correspondiente introduccin de un estatuto jurdico procesal para
las
referidas personas jurdicas quedando en el aire cuestiones tan relevantes como la
de la personacin
de estas en calidad de imputadas. A la espera, pues, de que se cumpla uno de los
principales compromisos del llamado Pacto de Estado para la Reforma de la Justici
a,
suscrito en mayo de 2001 por los dos partidos polticos mayoritarios (y al que se
adhirieron
el resto de fuerzas), cual era la aprobacin de una nueva Ley de Enjuiciamiento Cr
iminal,
seguiremos asistiendo a numerosos problemas prcticos derivados de una
regulacin procesal penal obsoleta y parcheada.
A continuacin, y con objeto de ver de forma grfica los fenmenos descritos, abordare
mos
una sencilla sistematizacin de las reformas operadas en los ltimos quince aos
atendiendo a la materia objeto de reforma, si bien sealaremos tan slo aquellas aco
metidas
en el Derecho penal de adultos y no de menores, ya que su especialidad merece un
estudio
aparte. Tan slo researemos que este ltimo ha sufrido, al igual que el Derecho
penal de adultos, un notable endurecimiento que ha hecho irreconocible la Ley Pen
al del
menor y contradictoria con los principios del moderno de Derecho penal juvenil y
su propia
exposicin de motivos265.
a) REFORMAS EN EL SISTEMA Y CUMPLIMIENTO DE LAS PENAS
Las principales reformas en el sistema de penas y en la ejecucin de las mismas tu
vieron
entrada en nuestro Ordenamiento en virtud de las LO 7/2003 y 15/2003, pudiendo
destacarse las siguientes:
1. Se elevaron los lmites para la consideracin como graves de las penas, de 3 a 5
aos las de prisin, inhabilitacin y suspensin y de 6 a 8 aos las de privacin
del derecho a conducir y tenencia de armas (art. 33 CP LO 15/2003 ).
2. Se rebaj el lmite temporal de duracin mnima de la pena de prisin que pas
de seis a tres meses, lo que supuso el restablecimiento de la pena de privacin
de libertad de corta duracin (eliminando as una de las medidas ms elogiadas
de las adoptadas por el CP de 1995 que suprimi tales penas precisamente por
sus nulos efectos de reinsercin) respecto de los delitos de escasa importancia
(art. 36.1 CP LO 15/2003 ).
3. Desapareci la pena de arresto de fin de semana (arts. 33 y 35 CP LO 15/2003 ).
4. Se introdujo la pena de localizacin permanente para infracciones penales leves
(art. 33 y 35 CP LO 15/2003 ) que cobra un inusitado protagonismo en la ltima
265 G. Landrove Daz: Bandas juveniles y delincuencia , Diario La Ley, n. 6627. Edit.
La Ley.
143
reforma del CP (arts. 37.1 y 4) lo que, al menos, servir de alternativa a las pen
as
cortas de prisin en muchos casos.
5. Se ampla la duracin de la pena de trabajo en beneficio de la comunidad y, en la

reforma del CP de 2010, tambin su contenido(arts. 33 y 49 CP LO 15/2003 ).
6. La principal modificacin en materia de penas accesorias se refiere a la remisin
del art. 57 a las prohibiciones contempladas en el art. 48 (penas de privacin del
derecho a residir en determinados lugares, prohibicin de comunicacin, alejamiento
y no aproximacin a la vctima y familia de esta), de forma que dichas
penas ven incrementada su duracin hasta diez aos para el caso de delitos graves,
o incluso ms, si la pena principal es privativa de libertad, ya que en estos
casos, las prohibiciones podrn imponerse por encima de los lmites mximos
de la pena de prisin (art. 40.5 CP LO 15/2003 ).
7. Se aument la extensin temporal mnima de la pena de multa pudiendo ahora
llegar hasta diez das, frente a los cinco de la anterior regulacin, y experiment
tambin un sensible incremento el importe de la cuota diaria tras la conversin
de las pesetas a euros (arts. 50 apartados 3 y 4 CP LO 15/2003 ). Tras la reforma
del CP acometida en 2010, se otorga gran protagonismo a esta clase de pena que
ser de aplicacin general a las personas jurdicas con un lmite temporal mximo
de cinco aos frente a los dos aos que rige para las personas fsicas.
8. Se elev el lmite mximo de cumplimiento de las penas pudiendo llegar a una
duracin de 40 aos en determinados supuestos (art. 76.1 c).
9. Tras la reforma operada por la LO 7/2003, se endurecieron las condiciones para
la progresin penitenciaria (art. 72.5 LOGP), exigindose para la clasificacin
en tercer grado, entre otros requisitos, haber cumplido la mitad de la pena impu
esta
periodo de seguridad en todos los casos, que se poda salvar slo excepcionalmente
y nunca en delitos de terrorismo o cometidos en el seno de
organizaciones criminales (art. 36 CP LO 7/2003 ) as como que el penado hubiera
satisfecho la responsabilidad civil derivada del delito segn sus circunstancias
personales.
Tras la reforma del CP operada en virtud de LO 5/2010 la exigencia de cumplimien
to
de, al menos, la mitad de la condena para poder obtener la clasificacin
en tercer grado slo es de aplicacin obligatoria en condenas superiores a
cinco aos por delitos cometidos contra la libertad e indemnidad sexual de menores
de trece aos, delitos referentes a organizaciones y grupos terroristas y
delitos de terrorismo, as como por aquellos delitos cometidos en el seno de una
organizacin o grupo criminal. Para el resto de casos, se deja en manos del juez
la decisin de aplicar el periodo de seguridad atendiendo a las circunstancias
concurrentes.
10. Se endurecen las condiciones para el acceso a la libertad condicional. Tras l
a
reforma de la LO 7/2003 se exige haber satisfecho las responsabilidades civiles
en idnticos trminos que los vistos para el acceso al tercer grado.
11. No podramos concluir este apartado sin referirnos a la dudosamente constitucio
nal
libertad vigilada, inicialmente prevista en el Anteproyecto de reforma
del CP de 2008 como pena accesoria y en el texto finalmente aprobado como
144
medida de seguridad, consistente en una serie de reglas de conductas y obligacione
s
definidas en el art. 106 CP para su ejecucin tras el cumplimiento de
la correspondiente pena de prisin, con objeto de controlar la peligrosidad potenc
ial
de determinados penados. Esta medida ser imposicin obligatoria a los
condenados por delitos contra la libertad e indemnidad sexuales, y a los condena
dos
a penas graves por delitos de terrorismo previstos en el Captulo V del Ttulo
XXII del CP, salvo que se trate de un delincuente primario que haya
cometido un delito menos grave en cuyo caso se deja al arbitrio del Tribunal
sentenciador.
b) REFORMAS DE TOLERANCIA CERO CONTRA LA INSEGURIDAD CIUDADANA
La lucha contra la delincuencia callejera y de bagatela se ha traducido en varia
s reformas
legislativas, la mayora de las cuales vinieron fundamentalmente, aunque no slo,
de la mano de la LO 11/2003, pudiendo destacarse las siguientes:
1. La creacin de un proceso especial para el enjuiciamiento rpido de determinados
delitos y faltas, que en ciertos casos permite el enjuiciamiento inmediato
de los mismos (delitos flagrantes, violencia domstica, hurto, robo, contra la seg
uridad
del trfico y contra la propiedad industrial, entre otros), en el que se incluyen
hechos cuya investigacin ha de resultar en principio sencilla, aun no
siendo flagrantes, o hechos con especial incidencia en la seguridad ciudadana,
o que repugnan gravemente a la conciencia social, como es el caso de los supuest
os
de violencia domstica o bien hechos punibles en que se aprecie, con
independencia de las circunstancias anteriores, facilidad instructora (Ttulo III
del Libro IV de la LECR, arts. 795 y ss. L 38/2002 )266.
2. Se introdujo una nueva circunstancia agravante de reincidencia cuando el imput
ado
hubiera sido condenado ejecutoriamente por tres delitos de la misma naturaleza,
permitindose, en este caso, elevar la pena en grado (art. 66.5 CP LO
11/2003 ).
3. Se recogieron medidas dirigidas a aplicar con mayor rigor la respuesta penal a
la
habitualidad de la conducta cuando los hechos infractores del Cdigo Penal cometid
os
con anterioridad no hubieran sido an juzgados y condenados. As, los
arts. 147, respecto a las lesiones, 234, respecto al hurto, y 244, respecto a la
sustraccin
de vehculos, establecen una pena de delito para la reiteracin en la comisin
de faltas, siempre que la frecuencia sea la de cuatro conductas
constitutivas de falta en el plazo de un ao, y en el caso de los hurtos o sustrac
cin
de vehculos de motor el montante acumulado supere el mnimo exigido
para el delito 400 euros (LO 11/2003).
4. La obsesin del legislador por las faltas reiteradas de hurto se deja sentir, as
imismo,
en la reforma del CP de 2010 que restringe la localizacin permanente
como pena principal aplicable a estos casos, justificando en la Exposicin de Moti
vos
que estas infracciones son las que, sobre todo en los ncleos urbanos ms
266 Es significativo el recurso a la opinin pblica que se hace en la Exposicin de M
otivos para justificar la reforma
(se dice textualmente que la presente ley nace con vocacin de producir un giro en
los hbitos de nuestra Administracin
de Justicia, en la percepcin que tiene la ciudadana respecto de la lentitud de la
persecucin penal y en la aparente impunidad
de los delincuentes).
145
importantes, ha generado la mayor preocupacin ciudadana y es el que a da de
hoy realmente requiere la adopcin de esta medida.
5. Se agravaron las penas previstas para el delito de receptacin y conductas afine
s
(arts. 298 y ss. LO 15/2003 ).
6. Un agravamiento de las penas experimentaron tambin los delitos contra la salud
pblica en los casos en que se utilizase a menores para la realizacin de estas

conductas, as como cuando las mismas tuvieran lugar en centros docentes, en
centros, establecimientos o unidades militares, en establecimientos penitenciari
os
o en centros de deshabituacin o rehabilitacin o en sus proximidades, y cuando
el culpable empleare violencia o exhibiere o hiciese uso de armas para cometer
el hecho.
7. Se introdujo el tipo especfico de alteracin del orden con ocasin de la celebracin
de eventos o espectculos cuando asistiera un gran nmero de personas, agravndose
las penas privativas de libertad a causa de la sustitucin de los arrestos de
fin de semana por prisin de tres a seis meses (arts. 557 y 558 LO 15/2003 ).
Estamos de acuerdo con Ruiz Rodrguez267, quien tras la aprobacin de la reforma del
CP de 2010, dice
Como consecuencia de la expansin, en cierto modo, fomentada, del miedo al
delito y de la asociacin entre diferencia y delincuencia, las propuestas descrimi
nalizadoras
de la pequea delincuencia mediante su reenvo al Derecho administrativo o a
frmulas de justicia negociada268 van a volver a quedar aparcadas mientras que las
polticas securitarias sigan marcando la agenda poltico criminal del Estado.
c) PRINCIPALES REFORMAS EN MATERIA DE VIOLENCIA DE GNERO
Mltiples reformas (y contra-reformas) en materia de violencia de gnero y de violen
cia
domstica han sido acometidas en el periodo estudiado a travs de diversas Leyes
Orgnicas (principalmente, las LO 14/1999, LO 11/2003 y LO 1/2004) pudiendo destac
arse
las siguientes:
1. Se incluy como pena privativa de derechos la prohibicin de comunicacin o
de aproximacin a la vctima o a los familiares y allegados que determine el Juez
o Tribunal ( art. 39 LO 14/1999 ). Posteriormente, con la LO 15/2003 las penas
de alejamiento y de no aproximacin a la vctima veran ampliados sus lmites
mximos. Tambin se introdujo la posibilidad de su cumplimiento simultneo
con la pena de prisin y tras el cumplimiento de esta (arts. 70 y 58 CP).
2. Se procedi a tipificar como delito especfico el del ejercicio de la violencia psq
uica
con carcter habitual sobre las personas prximas (antiguo art. 153 LO
14/1999 ; poco despus, con la LO 1/2004, este precepto sera ntegramente modificado,
pasando esta figura a contemplarse en el art. 173.2 CP).
267 Ruiz Rodrguez, Luis. La gestin urbana de la seguridad: Poltica criminal y munic
ipios. Revista Electrnica de
Ciencia Penal y Criminologa (en lnea). 2010, nm. 12-09, p. 08:1-08:25. http://crimi
net.ugr.es/recpc/12/recpc12-09.pdf
268 Al respecto, resulta contradictorio este diseo poltico criminal con las propue
stas del Consejo General del Poder
Judicial que en abril de 2009, dentro del plan de modernizacin de la Justicia, pr
opona desviar un milln de causas penales
leves a los juzgados de paz y a la justicia negociada como frmula de agilizacin qu
e, lgicamente, lleva implcita una
valoracin a la baja de las faltas respecto de su necesidad de formar parte de la
justicia penal.
146
3. Se previ el ejercicio de oficio de la accin penal en los supuestos de faltas en
el
mbito de la violencia domstica, a excepcin de las de injurias (LO 14/1999).
4. Se modific la LECR para crear la denominada orden de proteccin de las vctimas
de violencia domstica a travs de un rpido procedimiento judicial, sustanciado
ante el juzgado de instruccin de guardia, pudiendo obtener la vctima,
sin apenas trmites, una accin cautelar de naturaleza civil y penal (arts. 13 y
544 ter de la LECR Ley 27/2003, de 31 de julio ).
5. Se convierten en delito muchas de las conductas que hasta entonces eran consid
eradas
en el Cdigo Penal como faltas contra la integridad fsica o psquica, entre

las que se encuentran las de maltrato sin resultado lesivo cuando se cometen en
el mbito domstico, con lo cual se abri la posibilidad de imponer pena de prisin
y, en todo caso, la pena de privacin del derecho a la tenencia y porte de
armas al autor de una de estas conductas leves (LO 11/2003 de 29 de septiembre).
6. Se estableci la posible suspensin del rgimen de visitas, comunicacin y estancia
de los hijos, as como la prohibicin de comunicaciones por medios informticos
o telemticos. Esta misma reforma se hace en la regulacin de la
medida de seguridad equivalente (48.2 y 105 LO 15/2003 ).
7. Se introdujo como pena accesoria la posibilidad de que el juez o tribunal sent
enciador
acordase la privacin de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o
acogimiento (arts. 173.2 y concordantes LO 11/2003 ).
8. Se introdujo, dentro de los tipos agravados de lesiones, uno especfico que prev
la posibilidad de incrementar la sancin penal cuando la lesin se produzca contra
quien sea o haya sido la esposa del autor, o mujer que est o haya estado ligada
a l por una anloga relacin de afectividad, aun sin convivencia, as como
en caso de que la vctima sea una persona especialmente vulnerable que conviva
con el autor (art. 148. 4. y 5. LO 1/2004 ).
d) PRINCIPALES REFORMAS EN MATERIA DE VIOLENCIA DE GNERO Y VIOLENCIA DOMSTICA
Mltiples reformas (y contrarreformas) en materia de violencia de gnero y de violen
cia
domstica han sido acometidas en el periodo estudiado a travs de diversas Leyes
Orgnicas (principalmente, las LO 14/1999, LO 11/2003 y LO 1/2004) pudiendo destac
arse
las siguientes:
1. Se incluy como pena privativa de derechos la prohibicin de comunicacin o
de aproximacin a la vctima o a los familiares y allegados que determine el Juez
o Tribunal ( art. 39 LO 14/1999 ). Posteriormente, con la LO 15/2003 las penas
de alejamiento y de no aproximacin a la vctima veran ampliados sus lmites
mximos. Tambin se introdujo la posibilidad de su cumplimiento simultneo
con la pena de prisin y tras el cumplimiento de esta (arts. 70 y 58 CP).
2. Se procedi a tipificar como delito especfico el del ejercicio de la violencia psq
uica
con carcter habitual sobre las personas prximas (antiguo art. 153 LO
14/1999 ; poco despus, con la LO 1/2004, este precepto sera ntegramente modificado,
pasando esta figura a contemplarse en el art. 173.2 CP).
3. Se previ el ejercicio de oficio de la accin penal en los supuestos de faltas en
el
mbito de la violencia domstica, a excepcin de las de injurias (LO 14/1999).
147
4. Se modific la LECR para crear la denominada orden de proteccin de las vctimas
de violencia domstica a travs de un rpido procedimiento judicial, sustanciado
ante el juzgado de instruccin de guardia, pudiendo obtener la vctima,
sin apenas trmites, una accin cautelar de naturaleza civil y penal (arts. 13 y
544 ter de la LECR Ley 27/2003, de 31 de julio ).
5. Se convierten en delito muchas de las conductas que hasta entonces eran consid
eradas
en el Cdigo Penal como faltas contra la integridad fsica o psquica, entre
las que se encuentran las de maltrato sin resultado lesivo cuando se cometen en
el mbito domstico, con lo cual se abri la posibilidad de imponer pena de prisin
y, en todo caso, la pena de privacin del derecho a la tenencia y porte de
armas al autor de una de estas conductas leves (LO 11/2003 de 29 de septiembre).
6. Se estableci la posible suspensin del rgimen de visitas, comunicacin y estancia
de los hijos, as como la prohibicin de comunicaciones por medios informticos
o telemticos. Esta misma reforma se hace en la regulacin de la
medida de seguridad equivalente (48.2 y 105 LO 15/2003 ).
7. Se introdujo como pena accesoria la posibilidad de que el juez o tribunal sent
enciador
acordase la privacin de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o
acogimiento (arts. 173.2 y concordantes LO 11/2003 ).
8. Se introdujo, dentro de los tipos agravados de lesiones, uno especfico que prev
la posibilidad de incrementar la sancin penal cuando la lesin se produzca contra
quien sea o haya sido la esposa del autor, o mujer que est o haya estado ligada
a l por una anloga relacin de afectividad, aun sin convivencia, as como
en caso de que la vctima sea una persona especialmente vulnerable que conviva
con el autor (art. 148. 4. y 5. LO 1/2004 ).
e) PRINCIPALES REFORMAS RESPECTO A LOS DELITOS CONTRA EL LLAMADO ORDEN PBLICO ESPECIALMENTE, LUCHA CONTRA EL TERRORISMO Y CONTRA SU ENTORNO
1. Se sancionan especficamente las llamadas contra-manifestaciones, aquellos
actos que impidan o perturben gravemente el desarrollo de una reunin o manifestac
in
lcita (artculo 514.4 CP LO 2/1998 )
2. Se tipifica la convocatoria y la celebracin de reuniones o manifestaciones prev
iamente
suspendidas o prohibidas con la finalidad de subvertir el orden constitucional
o alterar gravemente la paz pblica (artculo 514.5 LO 2/1998 )
3. Se sanciona el reclamo pblico de acciones violentas por parte de organizaciones
o grupos terroristas (artculo 170.2 LO 2/1998 ).
4. Se tipifica expresamente la fabricacin, comercializacin y establecimiento de
depsitos de armas qumicas, el empleo de las mismas y la iniciacin de preparativos
militares para la utilizacin de dichas armas (arts. 566 y 567 LO 2/2000
). La reforma operada por la LO 15/2003 extiende el concepto de armas de guerra
y depsito de armas de guerra a las armas biolgicas y la reforma por LO 5/2010
tambin a las minas antipersonas y municiones en racimo
5. Se introduce un nuevo tipo penal de exaltacin de los mtodos terroristas y de
realizacin de actos que provoquen descrdito o humillacin de las vctimas o
sus familiares (art. 578 LO 7/2000 )
148
6. La LO 7/2000 incorpor un nuevo tipo penal para sancionar las perturbaciones
graves que se provoquen en las sesiones plenarias de las Corporaciones Locales,
modificndose el apartado 2 del art. 551 para definir como atentado a la autoridad
el realizado contra los miembros de los referidos Organismos Pblicos.
7. Se ampli el elenco de conductas dirigidas contra los organismos de representacin
local a aquellas conductas consistentes en impedir o dificultar la celebracin
de las sesiones de las Corporaciones locales, incluyndose una
agravacin especfica para el caso de que las calumnias, injurias, coacciones o
amenazas a miembros de Corporaciones Locales se realicen amparndose en
la existencia de bandas armadas (expresin suprimida tras la reforma del CP de
2010) o grupos terroristas (art. 505 LO 1/2003 ).
8. En virtud de la misma LO 1/2003, se modific la Ley Orgnica de Fuerzas y
Cuerpos de Seguridad del Estado para ampliar el mbito competencial de funcionario
s
de policas autnomas cuando estuvieran ejerciendo funciones de proteccin
de autoridades locales.
9. Se reformaron, asimismo, determinados preceptos de la Ley orgnica 3/1987,
de partidos polticos; la Ley orgnica 5/1985, de rgimen electoral general; y la
Ley 7/1985, de bases del rgimen local, para impedir el acceso a fondos pblicos
de determinadas formaciones polticas vinculadas con bandas terroristas, supuestos
de inelegibilidad para cargos pblicos y para sancionar conductas que
supongan, en el seno de dichas corporaciones, una humillacin para las vctimas
o un enaltecimiento o justificacin de acciones terroristas (LO 1/2003).
10. Se aadieron al Cdigo Penal tres nuevos artculos para sancionar la convocatoria
ilegal de elecciones o de referndum y la financiacin ilegal con fondos pblicos
de asociaciones o partidos disueltos por apoyar el terrorismo (LO
20/2003). Estos tres nuevos artculos seran muy pronto derogados por la LO
2/2005.
12. Asimismo, en materia de cumplimiento de penas, la LO 7/2003 introdujo especia
lidades
para aquellos condenados por delitos de terrorismo o aquellos cometidos
en el seno de organizaciones criminales. As, entre otras, se establece la
obligatoriedad de cumplir el denominado periodo de seguridad para el acceso
al tercer grado, sin que se tenga en cuenta elemento alguno en orden a la indivi
dualizacin
de la ejecucin, se establecen mayores exigencias para la concesin
de la libertad condicional (tales como que el penado muestre signos
inequvocos de haber abandonado los fines y los medios269 de la actividad terroris
ta,
y que colabore de forma activa con las autoridades).
13. La reforma del CP llevada a cabo por LO 5/2010 crea sendos captulos llamados
de las organizaciones y grupos criminales (arts. 570 bis, ter y Quatre) y de las
organizaciones y grupos terroristas y de los delitos de terrorismo (arts. 571 y
ss.) para distinguir, en base al objetivo perseguido, tales grupos. As, mientras
la
finalidad de los grupos criminales comunes ser la perpetracin de delitos o de
269 No obtendrn, pues, pronstico favorable de reinsercin social los condenados por
delitos de terrorismo (que
pueden ser de eventual colaboracin) que condenen expresamente el uso de la violen
cia pero defiendan los fines polticos
de la banda.
149
faltas reiteradas, la de los grupos terroristas ser la de subvertir el orden const
itucional
o alterar gravemente la paz pblica, siendo las conductas en ambos
casos tanto la promocin, constitucin, organizacin o direccin del grupo
como la participacin activa o la mera pertenencia al mismo sin necesidad de
ninguna otra actividad.
La referida reforma procede adems a redefinir el concepto de grupo terrorista
, diferencindolo del de organizacin terrorista, a fin de abarcar las clulas
yihadistas, de modo que ya no es necesario acudir en estos casos a la figura
de asociacin ilcita.
14. Tambin la reforma de 2010 ampla notablemente la tipificacin de aquellas
conductas relacionadas con el terrorismo, penalizndose expresamente cualquier
actividad de captacin, adoctrinamiento, adiestramiento o formacin dirigida
a la incorporacin de otros a una organizacin o grupo terrorista o a la
perpetracin de cualquiera de estos delitos
15. Otra importante novedad introducida con la reforma de 2010 la constituye la
imprescriptibilidad de los delitos de terrorismo cuando stos hubieran causado
la muerte de una persona (art. 131.4 pfo. segundo).
f) REFORMAS EN MATERIA DE INMIGRACIN
Las principales reformas en materia de inmigracin vinieron de la mano de la Ley O
rgnica
4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y
su integracin social, y de la LO 11/2003, citada en anteriores apartados, pudiend
o destacarse
las siguientes novedades:
1. La LO 4/2000 increment las penas previstas en general para el delito de trfico
ilegal de mano de obra y para todas aquellas conductas consistentes en promover
o favorecer la inmigracin clandestina de trabajadores a Espaa (arts. 313 y
312.1)
2. Debido a los problemas probatorios respecto a la finalidad de trabajar derivad
os
de la anterior figura, la Disposicin Final 2. de la referida LO 4/2000, introdujo
en el CP un nuevo Ttulo denominado de los delitos contra los derechos de los
ciudadanos extranjeros con un solo artculo (el 318 bis), que tipificaba ex novo
la colaboracin en el trfico ilegal de personas que no obedecieran a un motivo
concreto. Este artculo ser posteriormente modificado y sus penas agravadas en
sucesivas reformas. La apreciacin de las conductas descritas en el art. 313 y las
del 318 bis plante numerosos problemas interpretativos y concursales, generando
gran confusin tanto en la Jurisprudencia como en la Doctrina.
3. Con la LO 11/2003 se ampli el tipo bsico abarcando conductas de colaboracin
directa o indirecta y se incrementaron considerablemente las penas anteriormente
previstas para el trfico ilegal de inmigrantes con independencia de
que fueran o no trabajadores y contratacin de mano de obra irregular o en
condiciones de trabajo engaosas o falsas (si anteriormente el tipo bsico se castig
aba
con un mximo de tres aos de prisin, posteriormente a la reforma la duracin
de esta pena pasaba a ser de cuatro a ocho aos).
4. Se estableci, para aquellos que cometieran un delito castigado con pena de pris
in
inferior a seis aos, como regla general la sustitucin de la pena por la exTemas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social
Julio Bordas, Jose Carlos Baeza, Carmen

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(de origen biolgico) mantenerse unidos en molculas sociales donde se hallan

prcticamente desde el momento de su concepcin (...). Vemos a los seres humanos

Julio Bordas, Jose Carlos Baeza, Carmen Alba

La crtica cientfica de la fe descansa en el criterio ilustrado de que creer no es

decisiones tomadas al efecto.

en veintids sentidos diferentes, nosotros vamos a utilizarlo en el sentido de que

por un pluralismo metodolgico plagado de errores, Feyerabend descalifica la cultu

que sean inconsistentes con el enfoque generalmente aceptado, an en el supuesto d

En primer lugar, la afirmacin presupone una identificacin injustificada entre

es ms bien terminar con la investigacin.46

por hombres y que, a su vez, forma hombres en un proceso continuo.49

Este pluralismo paradigmtico, que descansa fundamentalmente en el cruce

penetrar en el mundo cientfico de muchas formas, desde la misma eleccin

E. Nagel64, entre otros autores, como consecuencia de las dificultades especficas

dicho cambio implica siempre no slo una deshomogeneizacin, sino,

en funcin del poder y del prestigio.

de la gravedad conformando y estructurando a los grupos sociales, a veces desenc

en el orden del da de sus mensajes.

polticamente muy grave, consistente en el crecimiento de la sensacin

de haber salido de prisin, se tienen ms posibilidades de volver a ella; los conden

disminuir provisionalmente la tensin del conflicto mediante la coercin de los pode

Aunque la conducta desviada tiene una etiologa social y un etiquetamiento poltico,

Grfico 6. Evolucin de la poblacin reclusa en Espaa (Media anual).

otros como la violencia de gnero, el impago de pensiones alimenticias, las escuch

8. La regularizacin de los inmigrantes est aumentando el registro de infracciones

5. Los censos penitenciarios recogen lo peor jurdicamente de la conducta desviada

140 A. Serrano Gmez y C. Vzquez Gonzlez: Tendencias de la criminalidad y percepcin s

como problema poltico que la inseguridad como problema personal.

contra la delincuencia y sostienen continuamente que si le asignaran ms recursos,

que consiguen en los medios de comunicacin, impactando en millones de espectadore

basada en el consentimiento de los que obedecen, en el respeto de las minoras,

y por la desintegracin de Yugoslavia y el desembarco de veteranos yihadistas de l

Aunque el terrorismo debe ser un delito imprescriptible sometido a la jurisdiccin

Derecho internacional humanitario que exige su persecucin por la jurisdiccin unive

nternacional, op. cit., pp. 226 y 227.

contra la Delincuencia Organizada Transnacional

en vigor en la segunda fase delictiva.195

006, pp. 142 y ss.

radicaba en el tratamiento correccional individualizado, el apoyo y la supervisin

ha llevado a cabo una accin reprochable. As se ha hablado de la culpabilidad de la

Grfico 11. Vctimas de algn delito a lo largo del ao 2005 (hbitat).

caracterizndose por se hombres adultos, nacidos o fallecidos principalmente en

organizadas por Sociologa y Comunicacin a principios de 2006.

corporativa compuesta por dos elementos: la historia de la institucin y su activi

mismas, como faltas o como delitos, y su puesta a disposicin judicial.

Derecho a facilitar pruebas en el proceso.

15 de marzo de 2001, relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal, por

que son respectivamente el mximo bienestar posible de los no desviados y el

tratamiento penitenciario individualizado y cientficamente especializado (psicolgi

Ley Penitenciaria. En todo caso, tendr derecho a un trabajo remunerado y a los

del discurso de la resistencia; Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2003.

Temas de Sociologa criminal. Sociedad, delito, vctima y control social

que hipotticamente pudiera generar la repeticin de hechos individualmente

de la funcin poltico-jurdica clsica. As, por un lado, si el dao est asegurado, es

gran nmero de excarcelaciones.

resocializador y del papel de los expertos en Criminologa, Sociologa y Psicologa,

sucesivamente de cada una de las condenas y no del tiempo mximo de cumplimiento,

5. Se ampla la duracin de la pena de trabajo en beneficio de la comunidad y, en la

pblica en los casos en que se utilizase a menores para la realizacin de estas

en el Cdigo Penal como faltas contra la integridad fsica o psquica, entre

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