6/17/CTyDLI/BV

20 de enero de
2016
Ent. 10/17

Asunto.
CONDICIONES DE TRABAJO Y DERECHOS LABORALES
INDIVIDUARES. Fijacin del perodo o momento de disfrute del permiso de
lactancia.

Primero. Dispone el art. 37.4 del ET que En los supuestos de

nacimiento de hijo, adopcin, guarda con fines de adopcin o acogimiento, de
acuerdo con el artculo 45.1.d), para la lactancia del menor hasta que este
cumpla nueve meses, los trabajadores tendrn derecho a una hora de
ausencia del trabajo, que podrn dividir en dos fracciones. La duracin del
permiso se incrementar proporcionalmente en los casos de parto, adopcin,
guarda con fines de adopcin o acogimiento mltiples.
Quien ejerza este derecho, por su voluntad, podr sustituirlo por una reduccin
de su jornada en media hora con la misma finalidad o acumularlo en jornadas
completas en los trminos previstos en la negociacin colectiva o en el
acuerdo a que llegue con el empresario respetando, en su caso, lo establecido
en aquella.
Este permiso constituye un derecho individual de los trabajadores, hombres o
mujeres, pero solo podr ser ejercido por uno de los progenitores en caso de
que ambos trabajen.
Por su parte, el art. 37.7 del ET indica que La concrecin horaria y la
determinacin del periodo de disfrute del permiso de lactancia y de la
reduccin de jornada, previstos en los apartados 4 y 6, correspondern al
trabajador, dentro de su jornada ordinaria...

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Las discrepancias surgidas entre empresario y trabajador sobre la concrecin

horaria y la determinacin de los periodos de disfrute previstos en los
apartados 4, 5 y 6 sern resueltas por la jurisdiccin social a travs del
procedimiento establecido en el artculo 139 de la Ley 36/2011, de 10 de
octubre, Reguladora de la Jurisdiccin Social.
Por consiguiente, el periodo del permiso de lactancia podr disfrutarse en
cualquier momento dentro del perodo de tiempo que transcurre entre la fecha
del nacimiento y la fecha en la que el menor cumple los 9 meses de edad; a
criterio del trabajador que es el titular del derecho, y sin perjuicio de que la
fecha indicada pueda plantear discrepancias con la empresa que, en su caso,
debern resolverse ante la jurisdiccin social.
Segundo. Aunque desconocemos resolucin judicial del orden social,
donde se haya planteado esta concreta cuestin, puede ser referente de
inters la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca,
Sevilla (Sala de lo Contencioso-Administrativo) de 8 abril 2016, rec.
32/2015, (JUR 2016\245953), relativa al momento de disfrute del permiso
de lactancia de un funcionario pblico segn el art. 48.f) del EBEP, que en
materia de momento de disfrute de permiso de lactancia mantiene una
redaccin similar a la del ET. En concreto, el art. 48 del EBEP reconoce el
permiso por lactancia de un hijo menor de doce meses. A partir de dicha
redaccin, y frente al criterio de la Administracin que exigia el disfrute sin
solucin de continuidad al permiso por parto equivalente al permiso de
maternidad respecto de trabajadores por cuenta ajena-, la sentencia indica
que:
la Sala no ve nada claro que la finalidad del permiso exija su disfrute sin
solucin de continuidad tras el permiso de parto]. En efecto, puede que los
progenitores tengan atendidos los cuidados del lactante en ese periodo
inmediatamente posterior por cualquier medio (familiares, allegados,
guardera...) y que en un momento posterior necesiten atenderlo
personalmente. Es una cuestin que pertenece al mbito de organizacin de la
familia y son los padres los que mejor conocen sus necesidades, por lo que no
hay razn alguna para que se trate como una excepcin que deba ser
justificada cumplidamente por quienes en principio tienen derecho al
permiso....

Ciertamente el permiso no podr extenderse ms all del momento en que el

menor cumpla doce meses; pero, entretanto, nada le impide disfrutar el
permiso acumulado si as conviene a sus intereses.

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