CODIGO PENAL COMENTADO Y CONCORDADO

INDICE

D l l LOS

T I T U L O S , C A P T U L O S Y A R T C U L O SC O M E N T A D O S
QUE CONTIENE EL TOMO PRIMERO

.............................................

PR~LOGO.

LIBRO PRIMERO

Dsposiciones generales sobre los delitos y faltas,

las personas responsables y las penas.
Paginas
-

Introducci6n.-Fundamento del derecho penal: nocin del

delito, la pena y l a culpabilidad.-Necesidad de una ley
penal: modos de formarse el Cdigo penal.-Sistema de
los pueblos brbaros: sistema de los pueblos cultos.Objeto del libro primero del Cdigo.. .................

TITULO 1
De los delitos y faltas y de las orounstanoias que eximen
de reeponsabiiidad oriminal, la atenan o la agravan.

CAPTULO
I
D E LOS DELITOS Y FALTAS

Articulo .
'
1

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Concordancias.-Proemio de l a VI1 Partida.-Cdigo espaol de 1822

Cdigo de Francia.-Del Cantn de Vaud.-De Austria
del Cantn de Va1ais.-De Berna.-De Blgica.-De Zurich
Cdigo de Alemania.-De Mjico.-Del Per.-Del Cantn
de Tesino.-Del Cantn de Friburgo.-Del Cantn de
Ginebra.-De Chile..
Cdigo de Hungra.-Del Paraguay.-De los Pases Bajos.
De Portugal.-De la Repblica Argentina..

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.-

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8

- 740 Psginik
__I

Vdigo de Guatemala. -Del Uruguay.-De Italia.-Del

Brasil.-De Colombia..
Cdigo del Cantn de Neuchatel. -De Venezuela. -De
Honduras
Comentario.-Determinacin de la materia penal: objeto
del artculo.-Definicin del delito y de la falta.-Identidad de su naturaleza.-Mtodo seguido por nuestro
Cdigo y mtodo que siguieron su vez las legislaciones
antiguas.-Falta de definicin del delito. y aun de expresin para dar una idea de l constante, adecuada y
propia entre los romanos.-Clasificacin
de los delitos
entre los romanos.-No hay relacin entre las palabras
con que designaban los delitos y su clasificacin: sig:
nificacin vaga de las palabras crimen, delictum, maleJeizcm, scelzcs.-No se definieron en el Fuero Juzgo las palabras crimen, scelus; ni en el Fuero Viejo y Fuero Real
las de malfetria ypecado con,que designaron el delito.Las Partidas le describieron: nada se ha dicho mejor
hasta nuestros das.-Cesa el casuismo antiguo.-Cdigos modernos: en ellos se define el delito.-Diversos
puntos de vista en que puede ser considerado el delito:
filosfico y moral prctico.-Bajo el primero de estos
aspectos cada escuela puede definirle su modo.-A
pesar de ser lgicas no son aceptables las definiciones
de la mayor parte de ellas, porque no lo son los sistemas de que se derivan.-Error
de la escuela espiritualista: gloria de l a misma: verdadera nocin del dz1ito.Generacin filosfica del delito.-Misin distinta del derecho y de l a religin y l a moral: objecin.-Contina
l a generacin filosfica: qerecho la libertad en el individuo. Misin protectora de los Gobiernos justos: el Estado no puede obrardeunamanera arbitraria en la eleccin de los medios. -Violaciones de deberes: civiles:
penales: stos constituyen delito.-El castigo ha de s e r
6tily conveniente l a sociedad: diferencia entre estautilidad y la del sistema utilitario.-Conocido el delito, sabido cmo se determina y cules son sus condiciones genricas, vengamos su definicin legal. -Accidn. Necesidad de algo externo para que exista quebrantamiento de
una ley penal.-Sentido y alcance de l a palabra accin.Omisin. A pesar de ser menos frecuentes los casos de
delinquir de esta suerte, l a ley sancionadora le ha sido
forzoso preveer1o.-Las acciones omisiones han de ser
voluntarias: la voluntad debe ser libre.-CoacCin fsica,
coaccin moral.-La voluntad ha de ser inteligente: se

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9
18

&

-741

Paginas

oponen la inteligencia, la ignorancia, el error.-Error

d e hecho y de derecho.-Equivocacin de un distinguido
jurisconsulto respecto del error.-No es preciso que l a
voluntad sea intencional.-Equivocacin del Sr. Pacheco: delito sin intencin de causarlo.-Diferencia entre l a
voluntad y l a intencin. Delitos cometidos con intencin
y sin ella.-Por qu se dice que no hay delito sin intencin: delitos, cuasi-delitos de los romanos: stos son
ahora delitos.-Falta de tecnicismo que resulta de usar
indistintamente las pelabras identidad, intencin y malicia. No est exento el mismo Tribunal Supremo.Quin es susceptible de delito. Opinin antigua: motivo
d e su error. No delinquen las comunidades, las corporaciones y las personas jurdicas.-En
el derecho penal
todo es individual. No siempre ha sucedido as: solidaridad criminal entre los Celtas, Escoceses, Anglosajones,
Scandinavos y Arabes: la venganza revelacin primitiva
de la justicia.-Venganza personal entre los septentrionales: venganza de sangre.-Solidaridad entre los ger' manos y los francos.-Duracin
de esta arraigada costumbre.-Injusticia de las penas, contra un pueblo, un
Ayuntamiento, etc.-Para que haya delito, la accin 6
omisin han de estar penadas por la ley.-Exige ms
l a conciencia: el legislador no es rbitro de erigir en ley
au capricho.-Divisin de los hechos punibles: delitos,
faltas. Sistema del Cdigo francs: dura censura de
Rossi: verdadedera objecin.-La divisin trimembre
del Cdigo francs obedece la divisin de las tres clases de tribunales que en l a nacin vecina existen.-Lgica declaracin del Cdigo al presumir que las acciones omisiones son siempre voluntarias no constar lo
contrario.-La presuncin es juris tantum-Qu prueba
era necesaria segn la ley provisional antigua: hoy han
terminado ciertas cuestiones.-Hay delito aunque el mal
ejecutado sea distinto del propuesto.-Dudas que daba
lugar el Cdigo de l%O.-Dureza
de las conclusiones
que se deducan del texto.-Nueva regla prudente que
borra el antagonismo que exista entre el precepto legal y el sentimiento de justicia..

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...........................-. ...........

59

.......................

60

Articulo 2.O
Concordancias.-Digesto.-Cdigo
espaol de 1822. -Cdigo de Francia.-Del Cantn del Va1ais.-De Berna.De Dinamarca.--De Blgica..
Cdigo de Alemania.-De Mjico.-Del Cantn de Gine-

10

- 742 f

Pbginas.

bra.-De Chile.-De los Pases Bajos.-De Portugal.De Guatemala.-De Italia..

Cdigo de Colombia.-De Venezuela..
Comentario.-No es delito lo que la ley penal no tiene declarado como tal: no fu as en los tiempos antiguos.Por qu se ha quitado uno de los prrafos del Cdigo
antiguo.-Dificultad en dejar de castigar como delito un
hecho que merece ser penado.-Resultados prcticos del
prrafo ltimo adicionado en el Cdigo de 1850.-Toda
interpretacin debe ser natural, recta y clara..

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........
Articulo
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Concordancias.-Digesto.-Partidas
....................
Cdigo espaol de 1822.-De Francia.-Del
Cantn de
Vaud.-De Austria.. ................................
Cdigo del Cantn de Va1ais.-Del Cantn de Berna.-De
Dinamarca.-De Blgica.. ...........................
3.O.

Cdigo del Cantn de Zurich.-De Alemania.-De Mjico.

Cdigo del Per.-Del Cantn del Tesino. -Del Cantn de
Friburgo.
Cdigo del Cantn de Ginebra.-De Chile.-De Hungra.
Cdigo del Paraguay.-De los Pases Bajos..
Cdigo de Portugal.-De l a Repblica Argentina.
Cdigo de Guatemala.-Del Uruguay. -De Italia.-Del
Brasil
Cdigo de Colombia.-Del Cantn de Neuchatel..
Cdigo de Venezuela.-De Honduras
Comentario.-El delito es un hecho complejo: puede principiar l a accin y no concluir: concluir subjetivamente
y no objetivamente: sus puntos fijos: actos intermedios.
De donde parten el legislador y el filsofo: crculo de las
leyes moral y penal.-Actos del delito: Preparatorios: en
ellos se infringe siempre u n deber moral.-ruo hay an
delito con ello, sin que sea necesaria la consumacin
del acto.-Generacin del delito: actos de preparacin
interna, de preparacin externa: diferencias.-En general h de principiar la accin para que halla delito: son
infinitos los actos preparatorios: los ms principales.Es difcil en algunos casos separar los actos preparatorios de los de ejecucin.-Actos preparatorios que constituyen delito.-Actos de ejecucin: los romanos no los
definieron.-En los primeros tiempos fueron desconocidos la tentativa y el delito frustrado: se atenda al dao
causado: nada haba que castigar cuando no exista.Excepciones de esta regla: castigos brbaros sin obede-

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6%

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- 743 ter , ningn sistema.-Algunas disposiciones del Fuero,

Juzgo, del Fuero Viejo y del Fuero Real no castigaban
actos de tentativa ni de delito frustrado.-Principios
ms filosficos de las Partidas. Es el primer cdigo en
que se proclam la inviolabilidad de la conciencia humana.-Ha sido muy posterior el conocimiento de los
elementos constitutivos del delito.-Continuacin de los
actos de ejecucin filosficamente considerados: delito
objetivamente realizado: no realizado.-Castigos segn
las leyes moral y penal: el criterio de la moral no puede
ser el criterio de la ley penal.-Diferencia
en el sentimiento individual entre un mal real y un mal frustado.-Hechos consumados y no consumados.-Diferencias en los no consumados entre el hecho frustrado y la
tentativa.-Algunos cdigos modernos admiten slo un
extremo que llaman tentativa: otros como el nuestro
admiten esta y el frustrado.-Esta ltima divisin descansa en un d-ho racional: diferencia entre el que ejecuta toda la accin y el que solo ejecuta parte de ella.Tentativa: la teora de los actos de ejecucin principia
donde acaban los actos preparatorios.-Primera condicin de la tentativa: que la accin comienze. Segunda
que no termine.-Causas que impiden que termine la
accin principiada: 1.a desistimiento volzcntario del autor:
no hay delito. Inters en hacerlo as para detener al culpable en su camino.-Pueden ser varias las causas de
desistimient0:no se deben investigar, al menos que alguna constituya por s delito.-2." Imposibilidad fisica de
ejecutar el delito y usos de medios ine9caces ilzadeczcados.
No constituyen delito.-Del uso de un medio ineficaz no
se infiere directamente la intencin de cometer un delito.
Estos hechos no producen alarma.-3.O Intervencin de
una causa extraa e in4ependiente d e la voluntad del azctor
-dela accin. Diferencia entre esta causa y las anteriores.
Hay delito cuando la accin no se ejecuta por mediar
esta causa.-Conformidad de esta doctrina con el articulo del cdigo.-Delito frzcstrado. Diferencia entre ste, la
tentativa y el delito consumado: definicin del delito
frustrado.-Comienza donde acaba la tentativa, y acaba
donde principia el delito consumado. Dificultad de apreciarlo.-Cuando tiene lugar en los delitos.-Dudas para
la apreciacin del homicidio frustrado: inconvenientes
que ha disipado el nuevo Cdigo.- Consideraciones hechas en otra poca respecto de lo dispuesto en el Cdigo
de 1850.-El nuevo Cdigo ha modificado al anterior en

- 744 PAg1na5.

este punto.-En los delitos frustrados, y en especial en

el homicidio, se ha de inferir un acto interno de uno
varios actos materiales.-Modos
de realizarse.-Empleando sustancias txicas: por sofocacin estrangulacin. iPueden existir la vez este delito frustrado y el
de robo?-La apreciacin segn los instrumentos con
que se ejecuta..

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_-

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Articulo 4 . O . .
124
Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.-De Francia.Del Cantn del Va1ais.-De Blgica. Del Per.- De
125
Chile..
Cdigo de Guatemala.-Del Uruguay.-De Colombia.-De
Honduras
126
Comentario.-Distinto modo de proceder el Cdigo del que
nosotros hemos seguido. Partes que contiene este artculo.-Primer prrafo.-Diferencia entre el Cdigo actual
y el de 1850: el de 1848 deca l o mismo antes cfe su reforma.-Motivo de la variacin introducida en 1850, segn Pacheco. La estadstica demuestra hasta que punto
se equivocaron los autores de aqulla.-Opinin del
autor manifestada antes que se realizara l a ltima reforma.-Inconvenientes de castigar siempre la conspiracin y la proposicin.-As lo demuestra el anlisis hecho de la generacin del delito.-La proposicin no es la
accin ni l a omisin: puede no ser aceptada.-Opinib
del Colegio de Abogados de Madrid en esta materia.-La
proposicin y la conspiracin no son en general justiciables como actos preparatorios.-Censura de dos escritores extranjeros por esta discordancia.-Derecho social para eri@ en delitos los actos preparatorios que revelan un peligro para un particular para el Estado.Dificultad en erigir en delitos l a conspiracin y l a proposicin: delitos que por su ndole especial ofrecen condiciones para sostener l a conveniencia de castigarles.En los delitos de traicin, rebelin y sedicin estn en
pugna el indivduo y l a soziedad: si se triunfa no se castigan.-Sera
expuesta error la teora para castigar
toda proposicin conspiracin de u n delito colectivo:
indicaciones de Pacheco en este sentido.-No se puede
establecer una teora absoluta en esta materia.-Prrafo 2.0-Definicin de la conspiracin: se explica la palabra concierto: h a de ser real, no presunto.-Ha
de ser
para ejecutar un delito: Cdigos francs, espaol de 1822
Napolitano. Es necesario que la ejecucin se reszcelva: esto

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-745-

-Pizinas.
s e h a establecido en la ltima reforma.-Prrafo

3.O
Cuando exista la proposicion ha de ser para l a ejecucin.
Sin resolucin por parte del que propone no hay proposicin.-El prrafo que tena adems el Cdigo de 1850
excitaba l a delacin: inconveniencia. .............. 126

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Articulo 5 . O . . .
145
Concordancias.-Cdigo de Mjico .-Del Per.-De Chile.
de Guatemala.-Del Uruguay.-Del Cantn de Neucha145
tel.-De Honduras..
Comentario.-Este artculo pudo suprimirse: lo prueba el
que slo en dos Cdigos de Europa hay concordancias:
en el caso de permanecer, debi colocarse en las faltas
como hace el Cdigo Prusiano.-Justicia de esta disposicin: es difcil que comience la ejecucin y ,no llegue
consumarse: ejemplos.-Son insignificantes el dao material y el moral cuando as no sucede.-Objecin fundada en lo que dispone el art. 606 sobre pequeos hur145
tos: debe reformarse el Cdigo en esta parte..

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Articulo 6."
Concordancias.-Cdigo de Francia..
Cdigo del Cantn del Va1ais.-De Berna.-De Blgica.De Alemania.-Del Cantn de Ginebra.-De Chile.Del Paraguay..
Comentario, -Objeto de este artculo. Divisiones bimembre y trimembre: obedecen un principio de utilidad.Escrupuloso tecnicismo empleado en su redaccin: l a
ley orgnica del Poder judicial establece ya tres clases
de Tribunales.-Dificultad de que esto se realice en l a
prctica.-Adicin en el texto del nuevo Cdigo, que resuelve una cuestin del anterior..

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149
149

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150

Articulo 7.O . . . . . . . . .
Concordancias.-Cdigos espaoles de 1848 y de 1850.-De
Francia.-Del Cantn de Vaud..
Cdigo del Cantn del Va1ais.-Del Cantn de Berna.-De
Blgica.-Del Cantndel Tesino. -Del Cantn de Friburgo.-Del Cantn de Ginebra.-De Hungra.-Del
Paraguay.-De Italia..
Cdigo de Portugal.-Del Brasil.-Del Cantn de Neuchatel.-De Colombia.-De Venezuela.-De Honduras..
Comentario.-En buepos principios no son aceptables las
leyes especiales: el texto deja bastante que desear en
este sentido: limitaciones.-Slo se entienden como es-

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...

150

154

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156

-746-

Paginas.

peciales las anteriores la publicacin del Cdigo.-Redaccin de este artculo en el Cdigo primitivo: dificultades en l a prctica.-Nueva redaccin: ventajas.--Se
conocen cuatro leyes sspeciales: exclusin de las de imFrenta y sanitarias.-Ordenanza militar.-Necesidad
de
ella: sus lmites y tendencia.-Tendencia terica: inutilidad de sus esfuerzos: tendencia poltica: efectos.Turisdiccin de Guerra y Marina segn la ley orgnica del
Poder judicial. Decreto de 20 de Junio de 1852 sobre delitos de contrabando y defraudacin y sus conexos.Slo se apoya en la conveniencia.-Delitos electorales:
son variables las leyes polticas de donde proceden y no
tienen permanencia para ser includas en el Cdigo.Ordenanzas de molztes de 1833.-Razn de esta ley especial: estos delitos deben entrar en la ley comun.-Read
orden de 26 de Junio de 1863: cuestiones que la produjeron.-Reglamento de l Y de Mayo de 1865: dudas que surgieron de la regla segunda del art. 12l.-Competencias
suscitadas con este motivo: su resolucin.-Reglas que
de ellas se derivan.-Subsisten las Ordenanzas despus
de publicado el nuevo Cdigo.-Disposiciones de l a ley
orgnica del Poder judicial que parecen oponerse.-Conclusin
156

.............................................
CAPITULO
II

DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE EXIMEN DE RESPONSABILIDAD

CRIMINAL

Introduccin.-Estudiados los elementos constitutivos del

delito y conocido ste, l a primera cuestin que surge es
la de l a imputabi1idad.-Situaciones en que h a de hallarse el agente respecto al dao producido.-Irresponsabilidad, responsabilidad natural, agravada, disminuda.-Relacin moral entre el autor y el hecho, que presupone la culpabilidad.-Prudentes lmites al arbitrio
judicial.-Exencin de responsabilidad por falta de inteligencia, de libertad en el agente 6 de deber moral infringido..
177

...........................................
AI.ticulo
..........
Concordancias.-Digesro.-Partidas
....................

18!)
180

Codigo espaol de 1822.-Cdigo

de Vand.-De Austria.-Del
Suecia

181

8.O,

l.O...........................

de Francia.-Del Cantn
Cantn del Va1ais.-De

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Paginas.

Cdigo del Cantn de Berna.-De Dinamarca.-De Blgica.- Del Cantn de Zurich..

Cdigo de Alemania.-De Mjico.-Del Per.-Del Cantn del Tesino.-De Friburgo.-De Ginebra.-De Chile.
Cdigo de Hungra.-Del Paraguay.-De los Pases Bajos.
De Portugal.-De la Repblica Argentina. -De Guatemala
Cdigo del Uruguay.-De Italia.-Del Brasil.-De Colombia.-Del Cantn de Neuchatel..
Cdigo de Venezuela.-De Honduras..
Comentario.-1. Propiedad tcnica de la declaracin de
irresponsabilidad con que comienza el texto.-La ciencia
con no menos imperio que l a equidad establece la exenain.-La distincin entre el delito material y el delito
formal que algunos criminalistas hacen ti estos respectos induce 6 error.-Como declaraban l a exencin nuestros Cdigos de 1829 y 1848.-Motivos de l a variante en
su redaccin.-Exposicin resumen de las frmulas admitidas al efecto por los Cdigos extranjeros.-11. Sin
voluntad no hay delito.-La razn en sus estados de salud y de enfermedad.-Inmensa variedad de lesiones del
entendimiento.- Criterio jurdico adoptado por los legisladores.-Clasificaciones adoptadas por los jurisconsultos.-En Roma: en las Partidas: en los Cdigos civiles.-Dentro de la nocin racional del delito, esta tanto
l a de la culpabilidad como la de la libertad y de la integencia mnima necesarias para que ante la moral y l a ley
exista responsabilidad. -Principios que determinan
nuestra voluntad.-Facutad de eleccin.-Plenitud del
delito resultante de la armona absoluta del pensamiento criminal con el producto de la accin ejecutada.Requiere por parte del agente el ejercicio de sus facultades mentales para conocer l a inmoralidad de la volicin
y sus efectos.-Fases de la volutad. Locura que liberta
de responsabilidad.-Consideracin que mereci en la
antigedad.-Distinciones que de ellas se hacen al presente.-&visin bimembre: no existe para el Cdigo:
su estudiado descuido al hablar del loco demente.Excepcin para el caso en que hubiere obrado en u n
intervalo lcido.-Efectos de su accin ejecutada en estado no de dernencia.-Pre$nmcin de l a ley: ardua misin del juzgador.-Crculo especial de investigacin de
los peritos.-La falta de motivo (cazcsa facilzoris) no es
signo seguro de irresponsabilidad.-Diferencia
del aspecto moral y del jurdico .-Investigaciones del mdico

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182

183
184
185
186

-748 Paginas.

y del juez en el respectivo crculo de sus atribuciones.El Magistrado ha de hallar en su propia conciencia los
elementos de conviccin .-Doctrina del Tribunal Supremo.-111.
Precauciones que est obligada adoptar l a
justicia humana contra los excesos de los locos.-Medididas de polica judicial.-Reclusin:
entrega la familia bajo fianza de custodia.-IV. El sonambulismo,
en este
la embriaguez y la sordo-mudez.-Apreciacin
caso del discernimiento.-Diverso criterio seguido por
los Cdigos extranjeros.. ............................ 180

...................................
...................

Articulo 8 . O , 2.O3.O
Concordancias.-Digesto.-Partidas.
Nov. Recop.-Cdigo espaol de lS22.-De Francia.-Del
Cantn de Vaud.-De Austria.-Del Cantn del Valais.
Cdigo de Suecia.-Del Cantn de Berna..
Cdigo de Dinamarca.,
Cdigo de Blgica.-Del Cantn de Zurich.-De Alemania.
Cdigo de Mjico.-Del Per.-Del Cantn del Tesino..
Cdigo del Cantn de Friburgo.-De Ginebra..
Cdigo de Chile.-De Hungra.-Del Paraguay..
Cdigo de los Pases Bajos.-De Portugal.-De l a Repblica Argentina..
Cdigo de Guatemala.-Del Uruguay.-De Italia.
Cdigo del Brasil.-De Colombia.-Del Cantn de Neuchatel
Cdigo de Venezuela..
Cdigo de Honduras..
Comentario. -Lento desarrollo de la inteligencia en el
hombre.-El concepto de la imputabilidad presupone en
el hombre conocimiento para darse cuenta del mrito 6
demrito de las acciones y sus resultados. - Presunciones legales de su existencia.-La
edad como indicio para deducirla.-Perodos en que puede dividirse el
desarrollo: irresponsabilidad absoluta: debe fijarla el legislador: responsabilidad dudosa: corresponde su solucin al Juez: responsabilidad diqminuda: entera responsabilidad.- Grandes lagunas que ofrece 6 estos respectos el derecho romano.-Delitos que antes no tenan otra
sancin que l a civil.-Infancia, pubertad.-La jurisprudencia supliendo omisiones de la ley, y el derecho pretorio completando la obra.-Paridad entre la ley penal y
civil.-Ley Cornelia: el infante no era justiciab1e.-Criterio discrecional del Juez .-Interpretacin de los juriconsultos.-Nuestros grandes legisladores del siglo XIII

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- 749 fueron los primeros en consignar la regla para venir

conocimiento de la edad en que el hombre ha de responder de sus acciones.-Enorme variedad de detalles estos respectos de las legislaciones europeas.-Clasificacin en perodos, de acuerdo con el estudio psicolgico
apuntado.-Primer perodo: irresponsabilidad absoluta.
Segundo perodo: imputabilidad dudosa: necesidad para
la condena de una declaracin previa de haber obrado
con discernimiento.-Pena
disminuda.-.Tercer perodo: imputabilidad siempre, pero pena disminuda.Cuarto perodo: pena en toda su extensin.-El mtodo
del Cdigo es el mismo que recomienda l a ciencia.-Diversos sistemas extranjeros.-Con acierto se deja al prudente arbitrio judicial el resolver en el perodo de imputabilidad dudosa.-Alcance y sentido jurdico de la
palabra discernimiento.-Datos que han de ilustrar el
criterio judicial para apreciarlo debidamente.-Ocasin
y momento de la exencin de responsabilidad criminal,
segn las antiguas reglas procesales y las del moderno
enjuiciar.-Modo de prevenir la ley los daos que pueda
causar el menor declarado irresponsable.
223

.............
Articulo
4.O.. ....................................
Concordancias.-Digesto.-Partidas
....................
Novsima Recopilacin.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo
de Francia.. ........................................
8.O,

Cdigo del Cantn de Vaud.-De Austria.-Del

Cantn
del Va1ais.-De Saecia.-De Dinamarca.
Cdigo del Cantn de Berna.-Da Blgica
Cdigo del Cantn de Zurich.-De Alemania.-De M..
jico.
Cdigo del Per.-Del Cantn del Tesino.-Del Cantn de
Friburgo.-De Ginebra..
Cdigo de Chile.-De Hungra.-Del Paraguay.
Cdigo de los Pases Bajos.-De Portugal.-De l a Re@blica Argentina.-De Gu'atemala..
Cdigo del Uruguay.-De Italia.-Del Brasil.
Cdigo de Colombia.-Del Cantn de Neuchate1.-De Venezuela
Cdigo de Honduras..
Comentario.-Naturaleza de esta exencin: depende de una
situacin extraa al agente en que se ve colocado por
causa que no le es imputable.-iEs ste el lugar de tra- tarla?-Dnde se ocupan de ellA los Cdigos extranjeros.-La defensa constituye un derecho perfecto ante-

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- 550 -

rior toda ley positiva.-Misin protectora del Estado.

Fundamento de la exencn: requisitos que deben concurrir: 1 . O Agresin ilegttima. &Cundo existe? Casos
determinados por la Jurisprudencia.-Cmo entienden
esta agresin algunos expositores. -Dificultad de redactar este nmero en terminos precisos.-Ventajas en la
redaccin de los Cdigos que concretan la defensa determinados delitos.-Principios
en que descansa esta
excepcin.-Contra el abuso de autoridad, icabe legtima defensa?-Distincin cuando media agresin acometimiento. -Dejarse debe al criterio judicial resolver
cundo es de estimar la legtima defensa.- Jurisprudencia del Tribunal Supremo. 2 . O Necesidad racional del
medio empleado.-Dificultad de apreciar esta necesidad:
significacin de la palabra racional.-El legislador concreta el principio y los Jueces toca su caliticacin y
alcance.-Doctrina de nuestro Tribunal Supremo de casacin.-Ejemplos que explican estas circunstancias.Cmo resuelven la cueptin algunos legisladores.-Partidas, Fuero Real, Cdigos modernos.-El Cdigo no resuelve concretamente la cuestin: da la pauta norma
y los Tribunales en cada caso aplican sus preceptos.Verdadera inteligencia de la necesidad racional.-3.'
Falta de provocacin su9ciente por parte del que se defiende.
Signiticacin de este requisito.-Modo de apreciar la su$ciencia de la provocacin.-Jurisprudencia.-Defensa
de los derechos: cundo exime de responsabilidad.-No253
vedades introducidas por algunos Cdigos..

...........

.................................

Articulo 8 . O , 5 . O 6.O..
271
Concordancias.-Novsima Recopilacin..
232
Comentario.-La defensa del pariente y del extrao deben
regularse y se regulan por los mismos principios.-Lo
que legitima el derecho son las circunstancias que caracterizan el acto genuino de la defensa.-Falta de provocacin por parte del que interviene: es el requisito
complementario de los actos apuntados. Y tratndose de
la defensa del extrao, que el defensor no sea impulsado
pov veszganza, resentimiento Zi otro motivo e1egitimo.-Inadmisin en buenos principios de esta declaracin.
272

...............

......

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Articulo 8 . O , 7 . O . .
Concordancias.-Partidas..
Cdigo de Mjico.-Del Per.-De
De la Repblica Argentina.-De

............................

2%

275
Chile.-Del Paraguay.
,276
Guatemala..

.........

-751

Piginas.

Cdigo del Uruguay.-Del Brasil.-De Venezuela.-De

Honduras
277
Comentario.-Disposicin
casustica de nuestro Cdigo
que no tena concordancias al publicarse el Cdigo vigente y que han venido 6 copiar los modernos sudamericanos.-Su anlisis, fijando las tres clases de hechos
por los que puede sufrir detrimento nuestra propiedad.
De ello se deduce la inutilidad de la declaracin.Condiciones que establece: Primera. Realidad del mal que
se trata de evitar.-Ejemplos.-La
falta de esa condicin
entraa siempre una imprudencia justiciab1e.-Segunda. Qzce sea mayor (el mal que se trata de evitar) pzce el
causado para eaitar1o.-Condicin que la razn admite y
corrobora la bondad de la doctrina proclamada.-Tercera. Que no haya otro medio practicable y menos perjzcdiczal para impedir el mal.-Comparacin de esta condicin
con la defensa.-El rigor legal perjudica en cierto modo
6 la propiedad. Lo que basta la justicia.-Inconvenientes de este requisito.- Opinin de otros autores.-Esta circunstancia no se ha aplicado en la prctica
277

......................................:....

................................................

.................................... 284
Concordancias.-Cd. repetit pml.-Partidas..
........... 284
Fuero Juzgo .-Fuero Real.-Novsima Recopilacin.-Cdigo de Austria.. ................................... 285
Articulo 8.,

8.O..

Cdigo de Suecia.-De Mjico.-Del Per.-De Chile.Del Paraguay.-De la Repblica Argentina.-De

Guatemala.-Del Uruguay.-Del Brasil..
2%
Cdigo de Venezuela.-De Honduras..
2%
Comentario.-Redundancia de los trminos y preceptos de
la ley.-Justificacin de la doctrina establecida en el
art. 1.O-Contradiccin en que incurre al comentar este
nmero.-Ideas que este nmero contiene.-l.O Acto
lcito: como se entiende.-2.O Diligencia debida: qued
explicada al comentar el art. 1.O-3.O
Que el mal resulte
por mero accidente.-Esta condicin completa el sentido
de las anteriores.-Base de una teora racional acerca de
la imputabi1idad.-Elementos material y moral del delito: el primero impresiona los pueblos primitivos: sus
efectos.-Resultados que en esta materia produjo el cristianismo.- Aaqzcila de los arabes: solidaridad de los
pueblos brbaros.Tusticia de las leyes del Fuero Juzgo.
Ley del Fuero Real.-Partidas..
281

.................

.................

.....................

- 752 -

-Pginas.
-

.....................................

296

........

296

Articulo 8 . O , 9.O.
Concordancias.-Instit. de Gayo.--Digesto.-Cdigo
espaol de 1822.-Cdigo de Francia.-De Austria.-De Blgica.-De Alemania.-Del Cantn de Zurich..
Cdigo del Per.-Del Cantn del Tesino.-De Chile.-De
Hungra.-Del Paraguay.-De Portugal .-De la Repiiblica Argentina.-Del Brasil.- Del Cantn de Neuchatel
Cdigo de Venezuela.- De Honduras..
Comentario.-Sin voluntad no hay delito.-Coaccin moral, coaccin fsica.-Qu Cdigos la distinguen..

'

.............................................. 297
.................. 299s
..... 298
Articulo 8.', 10.'. .................................... 299
Concordancias.-Digesto.. ..........: ................. 299
Partidas.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo del Cantn de
2urich.-De Alemania.-Del Per.-Del Canton de Te300
sino.-De Portugal.-De Chile.
Cdigo de Hungra.-Del Paraguay.-De la Repblica Argentina.-De Venezuela.-Del Uruguay..
301
Comentario.-La violencia' fsica se presenta pocas veces
en la vida social.-La coaccin moral, por el contrario,
se ejerce algunas veces, se alega muchas.-iPuede Ilegar 6 hacer al agente irresponsable del mal que ejecute?
Punto de vista bajo el cual examinan la cuestin algunos publicistas. -Distincin entre la voluntad jurdica
y la voluntad de que habla la ley penal.-El legislador
no puede contar con la libertad heroica.-Diferencia entre la violencia irresistible, fsica y moral.-Cuando la
violencia moral exime de responsabilidad criminal.Dos sistemas seguidos por los legisladores en esta materia.-Legislacin
romana.- Partidas. -Cdigos modernos.-Causa general de justificacin: necesidad de
que los jueces la conozcan.-Adicin hecha en este nmero en l a ltima reforma: miedo insuperable de un
mal igual mayor: inconveniente de usar trminos tan
concretos: Mal igzcal mayor son trminos de apreciacin, sin que haya un mal, tipo con quien poderlos comparar: no es esta la verdadera regla que se debiera seguir.-El sentimiento humano coincide con la conclusin cientfica. Pacheco ya lo sostuvo en sus comentarios: la libertad se destruye por una presin ejercida de
fuera ti dentro: redaccin ms propia de otros Cdigos.
L a necesidad no es el miedo insuperable: como motivo
interno no se comprende en este nmero.-No toda violencia moral externa justifica al agente: le justifica la

.....................
.............

cp

-758Pginas.
--

que se dirige contra la vida de la persona.-El temor de

un perjuicio en los bienes no autoriza causar otro un
dao irreparable: las palabras mal, igacal rnayor obscurecen ms bien que aclaran.-Adems de faltar el tipo,
falta hasta en lo fsico el poderse determinar en abstracto lo que es mayor y menor.-Esta apreciacin es siempre difcil en lo moral y especialmente cuando los malee
no pertenecen un gnero comn.-Ejemplos.-La
desconfianza manifestada por el legislador ha motivado el
302
error: ventajas de haber suprimido un mal mayor..
~

...

.....................................

Artculo S.', 11
316
Concordancias.-Digesto.Cdigo de Mj ico .-De Chile.
317
De Guatemala.- n e l Uruguay.-De Honduras.
Comentario.- Justicia y fundamento de esta exencin..
317

........
.
Articulo S.', 12.. ....................................
Concordancias.--Digesto.. .............................
Partidas.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo del Cantn de
Vaud.-De Va1ais.-De Blgica. .....................

318
318

319
Cdigo de Mjico.-Del Per.-Del Cantn de Friburgo.Del Paraguay.-De los Pases Bajos.- De la Repblica
320
Argentina.-De Guatemala.
Cddigo de Uruguay.-De Italia.-Del Cantn de Neuchatel.-De Honduras.,
321
Comentario.-Domina en este nmero el principio del anterior.-Efectos que pueden producir 1 rdenes de los
superiores respecto los que, cumplindolas, delinquen.
El hombre no puede considerarse como una simple mquina.-Lmite de la obediencia: no es necesario llevarla
hasta el punto de hacerla incompatible con la condicin
moral inherente 6 todo sr social.-La ley penal est trazada dentro de la ley moral: criterio racional de cuando
hay responsabilidad: dos sistemas que pueden seguirse.
Obligacin estricta d e cumplir el precepto de la ley: opinin de Rossi.-Las Partidas proclamaroneste principio:
, no siempre el que obra cumpliendo una orden superior
tiene la misma obligacin de obedecer: distincin que
haca el derecho romano.-Las Partidas trazaron con
ms claridad este crculo: precisin y claridad de la ley
belga.-Cdigos portugus, noruego y el nuestro: trminos generales de ste.-Casos prcticos y jurisprudencia
sentada por el Tribunal Supremo.-En principio no es
responsable el que obra en virtud de obediencia debida,
dada la presuncin de que es justo el mandato.-La obe-

........................
................................

48

-7%Pginas.

diencia es ms estricta en la miliaia; no tanto en la familia.-Sumisin filial: obediencia de los criados y de,
pendientes.-Frmula usada por los Cdigos modernos. 321

.......................................
............

Articulo 8.', 13
333
Concordancias.-Digesto.-Cdigo
de Mjico.-Del Per.
&)e Chile.-De Guatemala. -De Honduras.
334
Comentario.-Motivos de exencin en las acciones.-Slo
el nm. 13 hace referencia 6 las omisiones: es innecesario porque las omisiones descansan en la misma base
que las acciones.-Para que esta exencin exista ha de
estar el agente impedido por causa legitima i?zsuperable.
3%
Causa legtima. -Causa insuperable: sus diferencias..

..

CAPITULO 111
DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE ATENAN LA RESPONSABILIDAD
CRIMINAL

Introduccin.-Razn de mtodo.-Situaciones jurdicas

del agente respecto de un dao producido.4orresponde
ahora tratar de la responsabilidad disminuda.-Distribucin artstica de nuestro Cdigo: su superioridad en
relacin con los extranjeros. -Todas las legislaciones
han reconocido la existencia de circunstancias atenuantes y agravantes: los principios han sido desconocidos
hasta hace poco: leyes del Digesto y de las Partidas. Leyes patrias anteriores: es nueva la forma, no el fondo.
Sistemas que pueden adoptarse para conseguir el fin
propuesto.-Efectos que producen estos sistemas: no hay
armona en los Cdigos en esta materia: nada tenemos
que envidiar los extraos. -Sntesis de los principios
que parecen antin6micos.-Por las circunstancias atenuantes no debe poderse variar la naturaleza del delito.
Ventajas de haberse dividido en dos grupos las circuns337
tancias atenuantes..

...............................
Articulo
circunst." l.".. .......................... 346
Concordancias.-Partidas.-Fuero
Juzgo.-Fuero Real. Cdigo espaol de 1822.-Cdigo de Suecia.-Del Cantn de Va1ais.-Del Per.-De Chile.. ............... 347
Cdigo de la Repblica Argentina.-De Guatema.-Del
Uruguay.-De Honduras.. .......................... 348
9.O,

Comentario. - Razn de ser de esta circunstancia. l.a

Hechos que constituyen la circunstancia eximente.-

P&dir8.

Primera clase.-La 2.&eximente no puede ser atenuante.

Segunda clase comprende los nms. 1,3,9, 10, 11, 12 y
13.-Observaciones sobre ellas.- Tercera clase comprende los nms. 4,5,6, 7, y 8.-Observaciones.-Resumen:
donde falta algn requisito para la exencin est la circunstancia atenuante.-No todas las circunstancias tie348
nen el mismo valor..
Articulo 9 . O ,

................................
circunst.' 2.'. ........................... 357

Concordancias.-Digesto.-Partidas. -Cdigo espaol de

1822.-Cdigo de Austria.-De Suecia..
357
Cdigo de Blgica.-Del Per.-De Chile.-De la Repblica Argentina.-De Guatemala. -Del Uruguay.-Del
358
Brasil.-De Honduras..
Comentario.-Fundamento de esta circunstancia.-Este
comentario qued ya hecho: pocas en que puede dividirse la edad.-Conveniencia de que se hubiere fijado el
punto en los 21 aos.-Edad que determinan algunos
Cdigos y excepciones que establecen..
358

.............

.............................

...............

......................... 362

Articulo 9 . O , circunst.& 3.&..

Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo de Portugal.-De la Repblica Argentina.-De Guatemala.362

deHonduras
Comentario.-Explicacin de ei1a.-Para que esta circunatancia tenga explicacin es necesario haber querido
causar algun mal.-Dificultades prcticas nacidas de lo
delicado de la materia.-Es ms comun su aplicacin en
los ataques contra las personas.-Escasez de concordan362
cias..

.......................................

.............................................
Articulo B.', circunst.as 4.'y s.'.. ....................
365

...............

365
Concordancias.-Cdigo espaol de 1882.
Cdigo del Per.-De Chile.-De la Repblica Argentina.
De Portugal.-De Guatemala. -Del Uruguay..
366
Cdigo del Brasil.-De Venezuela.-De Honduras.. ...... 367
Comentarios. -Anloga de las circunstancias 4.*J- 5.% no
tienen su origen tan puro como las anteriores: los motivos pasionales excusables.-Facilidad de la exaltacinen
contra de lo que aconseja la moral.-Provocacin 6 amenaza: ha de ser inmediata, adecuada.-Vindicacin: relacin que tiene con el caso 5.' del artculo 8.O-Requisitos: que seaprlcifla: diferencia entre prxima inmediata.-Que la ofensa sea grave.-Dificultades para calificar la gravedad.-Corresponde hacerlo los Tribuna-

........

.
-756

Paginas,

les.-Que sea la ofensa los parientes.-Cules son stos.-Debieran aadirse los sobrinos y primos carnales.
La vindicacin demuestra la pequeez del hombre, pero
hay que admitirla como atenuante.-Estas circunstancias son lgicas pero su aplicacin difcil.-Ventajas
de nuestro Ctigo comparado con el de 1S22.-Nuestro
texto es ms completo y satisface mejor la misin de
367
la justicia..

........................................
Articulo
circunst.&6.&...........................
Concordancias.-Partidas. .............................
9.O,

'

375
375

Cdigo espaol de 1822.-Del Per.-Del Cantn de Tesino.-Del Cantn de Friburgo.-De Guatemala.-Del

376
Uruguay.
Cdigo de Italia.-Del Brasil.-De Colombia.-De Vene371
zuela.-De Honduras.
Comentario.- Seria dificultad que presenta el plantear y
resolver puntos en que la crtica y los publicistas andan
en gran desacuerdo.-Diversos modos de apreciar los
Cdigos la embriaguez.-Primera cuestin: si la. embriaguez completa mata la voluntad.-Respecto la embriaguez no hay caso de exencin en el art S.:' tampoco
le alcanza lo dispuesto en el art. 9.": no le es aplicable
el art. 1." del Cdigo.-El ebrio no tiene una completa
anulacin moral: siempre queda en l algo del hombre.
La embriaguez slo es atenuante en nuestro Cdigo.Clasificacin de la embriaguez.-Embriaguez habitzcal:
sus efectos.-Cundo ha de estimarse as.-Embriaguez
anterior y posterior al proyecto de cometer el delito.Diversos supuestos casos posibles en la prctica.Estimacin distinta que respectivamente hace de ellos
la ley.-La embriaguez nunca es causa de irresponsabilidad: lo es y debe serlo de atenuacin.-Cmo la apreciaban nuestros antigaos Cdigos y cmo la estiman los
modernos..
378

..........................................
...............................

.........................................

...........................
...............................................

391
9.O,
circunst.& 7.&.
Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo de Aus391
tria.
Cdigo del Per.-De Chile.-De Guatemala.-De la Repblica Argentina.-De Colombia.-De Honduras..
392
Comentario.-Relacin de esta circunstancia con la 4.' y
5.'-Lugar
diferente donde deba figurar.-La pasin no
exime de responsabilidad: pero toda pasin puede ser
fundamento de una circunstancia atenuante.-La B.&, (la

Articulo

....

157 -

Pbgrnaa.

embriaguez) debi figurar la ltima.-Los estmulos que

mueven la pasin han de ser poderosos y de los que en el
orden regular y lgico de la condicin humana produzcan arrebato y obcecacin.-No hay que confundir estos
natzcrales estmulos con los artificiales del cllculo del
vicio: para stos no hay atenuacin ni excusa.-Guas
ms seguros para la aplicacin de la ley.-Balmes en
au Criterio.-Amplsimo concepto de la ley.-Jurisprudencia.- Defecto del Cdigo Austriaco..
392

..............
Articulo
circunst.&FL8.............................
Concordancias.-Partidas.-Cdigo
espaol de 1822.-Cdigo de Austria.. ..................................
Cdigo de Portugal.-De Uruguay.-De Colombia. -De
Honduras ..........................................
9.O,

398
398

399
Comentario.-Regla previsora para casos desconocidos especia1simos.-Espreferible la generalizacin que entraEa, una frmula casustica que siempre adolecera de
defectos y omisiones.-Ultimo eslabn de la cadena delicadsima que se forma en el artculo.-La circunstancia 8.&, complemento necesario del art. 3.O-En los siete
,
primeros se han buscado los verdaderos orgenes de l a
atenuacin.-Dificultad
de hallar caso no previsto.Identidad y alzalogia: cundo existe. - No caben en la
atenuacin circunstancias extraas al delito, accidentes
secundarios, hechos anteriores posteriores.-La ancianidad: servicios eminentes prestados al Estado; los buenos antecedentes: su valor relativo.-Regla de apreciacin.-Cmo estiman esta circunstancia los Cdigos extranjeros.-En el art. 10 hay circunstancias que pueden
aer atenuantes: estas son la 1.& y l a 5.a-Parentesco.Donde el parentesco da el nombre al delito 6 est la
exencin no tiene aplicacin el precepto de este articulo.
En todos los dems es el parentesco circunstancia atenuante agravante.-Los Tribunales han de apreciar
cul de ellas existe, segn la naturaleza y efectos del delito: es conveniente esta facultad que se concede 6 los
ITribunales.-Qu es la naturaleza del delito: ejemplos:
consecuencias.-Pzcblicidad por medio de la imprenta, etc.:
este precepto no se escribi para los delitos de injuria
y calumnia: qu casos se refiere: efectos que produce
la publicidad.-La ley deja 6 los Tribunales su aprecia399
cin como en el parentesco..

........................

-758P

PtglhR

CAPITULO IV

DE LAf3 CIRCUNSTANCIAS QUE AGRAVAN L A RESPONSABiLIDAD.

CRIMINAL

Introduccin.-Motivo y objeto de este captulo.-Nmero

de circunstancias que comprende : las que se eliminan
del antiguo Catlogo, se aaden y dividen.-Razn de
la supresin: lugar oportuno para tratarla. -Ejecucin
del hecho, empleando armas prohibidas: alcance de los
Reglamentos.-Acertada determinacin del Cdigo de
1848.-Aparente falta de lgica al no comprender en
este lugar y caso, como al tratar de las atenuantes otras
anlogas.-Opinin de un comentarista.-Fuentes generales donde surge la agravacin. - Divisin de las
circunstancias agravante8 con relacin al hecho en que
se fundan.-Otras agrupaciones que con ella forman los
Cdigos de Mjico y del. Paraguay.-Procedimiento que
siguen otros para, e6 virtud de ellas, acentuar la sancin
legal y llenar esta imperiosa exigencia de la justicia.
Mtodo que nos toca ajustar la exposicin de concor413
dancias

.............................................
Artfculo 10, circunst.' l.'.. ...........................

421

Concordancias.-Digesto.-Partidas.-Cdigo
de Suecia.
De Blgica.-De Mjico..
422
Cdigo del Per.-De Chile.-De Portugal.-De la Repblica Argentina.-Del Brasil-De Honduras.
423
Comentario.- Anticipada idea de este nmero que hubo de
darse al tratar de la materia en el art. 9.O.-El Cdigo
de 1850 apreciaba siempre como agravante al parentesco: son ms lgicos los Cdigos modernos.-Crculo en
que la ley encierra al parentesco.-Distincin que hace
entre los hermanos.-Prudencial arbitrio del Tribunal
para apreciar la circunstancia de parentesco segn la
naturaleza del delito.-Sentido y alcance de' estos conceptos.-Imposibilidad de dar reglas seguras de aplicacin del nmero.-Lneas generales llamadas 6 seguirse.
Indicaciones de la jurisprudencia..
423

............................
..........

...................
Articulo 10, circunst.' 2.8.. ...........................
4%
Concordancias.-Cdigo repetzt p r d . ................... 428
Partidas.-Fuero Real.-Cdigo de Francia.-Del Per.Del Cantn de Ginebra.-De Chile.-Del Paraguay.De Portugal.-De la Repblica Argentina.- De Guate429
mala

...............................................

-759-

Honduras.. ...... 430

Pginas.

Cdigo del Uruguay.-Del Brasil.-De

Comentario.-Odiosidad de esta circunstancia.-Execracin que acompaa al aleve en todas las legislaciones,
tiempos y pases.-Diverso significado y extensin que
ue ha venido dando al crculo comprensivo de los actos
que la constituyen.-ConfusiGn en el antiguo derecho en
las palabras de alevosa y traicin.-Casos, sin embargo,
al menos en el castigo, llegaron distinguirse.-Diferente sentido que dan la alevosa los modernos legisladores.-Verdadera descripcin de sus elementos.-Dificultades creadas por la redaccin del texto frente 6 los
precedentes legales y al significado propio de la palabra.-Confusin que hubieron de introducir 6 estos respectos los Cdigos de 1848 y 1850.-La nueva definicin
de la alevosa ha dado feliz trmino la anarqua que
reinaba en punto su apreciacin legal.-Naturaleza
genrica de la alevosa, encarnada en los medios, modos y formas de ejecucin del delito.-Observaciones
para fijar el sentido de la palabra de la definicin legal.
Elementos que constituyen la naturaleza de esta circunstancias segn el Tribunal Supremo.-Definicin
430
que dan la alevosa en otros Cdigos..

..............

...........................
............................
.............

Articulo 10, c i r ~ u n s t3.&..

.~

439

Concordancias.-Partidas.-Cdigo
de Mjico.-Del Per.
De Chile.-De Portugal..
439
Cdigo de la Repblica Argentina.-Del Uruguay.-Del
440
Brasil.-De Honduras.-De Guatemala..
Comentario.-Perversin inmoralidad que revela la concurrencia de esta circunstancia. -Como presupone el
convenio con una tercera persona, es necesaria la concurrencia de dos 6 ms autores.-Sencillez del concepto,
440
que hace innecesaria toda explicacin..

...............
Articulo 10,circunst.& 4.a.. ........................... 442
Uoncordancias.-Cod. repetit p m l .-Partidas.-Cdigo
de
Francia.-Del Per.-De Chile.-Del Paraguay. ....... 442
Cdigo de la Repblica Argentina.-De Guatemala.-Del
Uruguay.-Del Brasil.-De Portugal.-De Honduras.. . 433
Comentario.-Ms acentuada responsabilidad en el culpable cuando emplea para ejecuter el delito medios que
producen mal mayor nmero de personas y ms alarma.--Casos en que esta suerte de ejecutar el delito tiene
sancin penal expresa.-Casos tambin en que esta circunstancia se halla comprendida en otras, que concu-

- 760 Pkginss.
--

rre al mismo tiempo.-Suprimida la circunstancia 23 del

Cdigo antiguo, reprodcese en la 4.' que examinamos.
Dados los adelantos de las ciencias, no es posible expresar todos los medios que pueden emplearse para producir grandes catstrofes.-Toca tener en consideracin
cundo esta circunstancia constituye un delito especial
si contribuye calificar cualquiera otro..
443

...........
............................

446
Articulo 10, circunst." 5.'.
Comentario.-Qued hecho en sus bases fundamentales en
el art. 9.O y al examinar la circunstancia agravante 1."
del art. 10.-El nmero actual no tiene precedentes ni
concordancias.-Slo en el Cdigo de Portugal hallamos
disposicin anloga.-iEs aceptable el sistema de nuestro Cdigo?-La imprenta y la publicidad sacan evidentemente los hechos de la esfera ordinaria.-Slo los Tribunales pueden fijar en cada caso su justa apreciacin.
No hay otras razones que consultar para su apreciacin
que las indicadas en el Cdigo: la Izaturaleza y los efeclos del delito: necesidad de fijar bien el espritu y el
precepto.-Donde, merced la imprenta, se quera y se
consigui hacer ms dao, all se halla la agravacin.Reglas que se desprenden de la doctrina del Tribunal
446
Supremo..

.........................................

...........................

Articulo 10, circunst.' 6.'.

Concordancias.-Cdigo del Cantn de Zurich.-De Mjico.-Del Per.-De Chile.-Del Paraguay.-De Portugal.-De la Repblica Argentina..
Cdigo de Guatemala.-Del Uruguay.-Del Brasil.-De
Honduras.
Comentario.-Es posible aumentar de intento el mal del
delito y esto constituye la circunstancia.-Condiciones:
l.*Que se aumente dei6eradamente.-2.a Que el mal sea
ilzltecesario.- Que se entiende por mal innecesario.Equivocada apreciacin de esta circunstancia..

451

................... 451
.........................................452
........ 452
.......................... 4.54

Articulo 10, circunst.' 7.'...

Concordancia.-Cdigo
espaol de 1832.-Cdigo
de
Francia.-De Austria.-Del Cantn de Tesino.-De Gi454
nebra.-De Chile
Cdigo del Paraguay.-De Portugal.-De la Repblica Argentina.-De Guatemala.-Del Uruguay.-Del Brasil.4%
de Colombia.-De H Jnduras
Comentario.-Que es premeditacin.-Diferencia entre la

...................................

.........................

- 761 Paginas.

Premeditacin el pensamiento criminal y la resolucin

de ejecutar el delito.-Tiempo medio fijado por las leyes
y expositores desde el proyecto la ejecucin del delito.
Nuestro Cdigo lo deja 6 la apreciacin de los Tribunales.-Los Cdigos francs y brasileo admiten unicamente esta circunstancia en los delitos contra las personas.-Es inherente al delito de robo.-En muchos delitos contra las personas tampoco puede amptarse.-No es
apreciable en los cmplices la premeditacin referente
al autor: aun cuando vare la naturaleza del hecho.Existe premeditacin cuando hay error en la persona
ofendida
454

...........................................
Articulo 10, circunst.a S.'. ........................... 459
Concordancias.-Cdigo del Cantn del Va1ais.-De M.. ................................................ 459
JlCO

Cdigo del Cantn de Zurich.-Del Paraguay.-De la Repblica Argentina.-De Guatemala.-De Honduras.. .. 460
Comentario.-Diferencia entre esta circunstancia y la premeditacin y la alevosa.-En que consiste la astucia.Que constituye el fraude.-Que es el disfraz.-Cuando
460
do es esto apreciable,.

..............................
9.a.. ..........................

Articulo 10, circunst.'

462
*Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo de Portugal.-De la Repblica Argentina.-De Guatemala.462
Del Uruguay.-Del Brasil.--De Honduras..
Comentario.-Diferencia entre el abuso de superioridad y .
el empleo de medios que debilitan la defensa.-Esta circunstancia deja mucho al arbitrio de los Tribunales.Dificultad que se presenta para apreciar el abuso de superioridad.-No debe este confundirse con la premeditacin y la alevosa.-El Tribunal Supremo no ha estado
siempre acertado al fijar la ndole de la agravante.-Vacin en cuanto s en el 'delito de robo es condicin
inherente el abuso de superioridad el empleo de me483
dios que debilitan la defensa..

...........

Articulo 10, circunst.' 1

0.'.

.......................
...........................

466

Concordancias.-Cdigo de Mjico.-De Chile.-De la Repblica Argentina.-De Guatemala.-Del Uruguay.466

del Brasil
Cdigo de Honduras..
467
Comentario.-Especie clase de delitos contra la propiedad segn el Cdigo francs.-En el nuestro forma una

...........................................
.................................

- 762 -

Pginas.

circunstancia agravante.- Abuso de confianza grave y

t w t o d grave.-En
general slo se aprecia en los delitos
contra las personas y en las falsedades, aunque puede
tener lugar en todos..
Articulo 10, circunst.a 11
Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo de Mjico.-De los Pases Bajos.-De Chile.-De Portugal.De la Repblica Argentina.-Del Uruguay .-De Honduras.
Comentario.-Modos distintos de delinquir el funcionario
pblico.-Unico caso en que se aprecia esta circunstancia.

...............................
.'..... .......................

467
468

.............................................

469

............................................ 469
Articulo 10, circunst.' 12.'.. .......................... 471:
Concordancias.-Cdigo de Mjico.-Del Per.-De Chile.
De Portugal.-Del Uruguay.-De Honduras. .......... 491
Comentario.-Qu se entiende por ignominia.-Cuando
sta concurre hay dos hechos inmorales.-Esta circunstancia se aprecia ms propiamente en los delitos contra
la honestidad y contra el honor.-Modos distintos de
tener lugar.-El nmero responde un sentimiento grabado en la conciencia del hombre..
471

..................

b t i c u i o 10, circunst.' 13.'..

..........................
............

47%
Concordancias.-Partidas.- Cdigo espaol de 1822.-Del
Cantn de Tesino.-Del Cantn de Berna..
473
Comentario.-Razn de esta circunstancia.-Su extensin:
en ella se comprende el depsito miserable..
473

..........

..........................

Articulo 10, c i r c ~ n s t 14.'..

.~
Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.-Cdigo de Austria.-De M6jico.-De Chile..
Cdigo de la Repblica Argentina. -Del Uruguay.--De
Honduras.
Comentario.-Participa mucho esta circunstancia de la
premeditacin y del abuso de superioridad.-Idea que
contiene el nmero.-Auxilio de gente armada: personas que proporcionen 6 aseguren la impunidad.-En el
ltimo extremo el legislador ha ido ms all de la c9misin de delito. -En los delitos de rebelin y sedicin
la de gente armada, es elemento integrante del hecho
punible

........................

.........................................

474
474
475

............................................. 475
Articulo 10, circunst.' 15.'... ......................... 476

Concordancias.-Cdigo de Mjico.-Del

Per.-De Chile.

-763 Pgiisr.
De Portugal. De la Repblica Argentina.-Del Brasil.
De Guatemala.-Del Uruguay .-De Honduras. ........ 477

Comentario.-Facilidades que presta la noche el despoblado y en cuadrilla para la comisin del delito.-Imposibilidad de fijar la hora en que acaba el da y en que
empieza la noche: qu ha de entenderse por lugar poblado y despoblado.-iSe necesitar que concurran reunidas la noche y el despoblado para que exista la agravsnte?-iSer su vez indispensable tambin que se
ejecute el hecho en despoblado y en cuadrilla?-Conveniencia de reformar los trminos de la ley sustituyndose 1 particular conjuntiva con una disyuntiva.-Contradictoria Jurisprudencia.-Misin del ms alto tribunal de la Nacin.-Conducta en este punto de la Comisin encargada de proponer la adaptacin del Cdigo
penal en las islas de Cuba y Puerto Rico.-Nuestra opinin.-No siempre es apreciable esta circunstanuia.Precisa atender para aplicarla la naturaleza y accidentes del delito..
477

............................:.....
Articulo 10, circunst.' 16.'. .........................

483

Concordancias.-C6digo de Chile.-De la Repblica Argentina.-Del Uruguay. - De Guatemala. -De Honduras.

.y
.183
Comentario.-Motivo de esta circunstancia: dificultad de
apreciarla.-El legislador no se ha propuesto con este
nmero amparar con una sancin ms las personas n i
los derechos de las autoridades.-Distinta fuente de que
483
emana el principio de la cjrcunstancia..

........................ ..................

..............
Articulo 10,circunst.as 1'7.' y 18.' ...................
Concordancias.-Digesto ............................

486
486
487'

..
........................................... 488
........................ 489

Cdigo.-Cdigo de l?rancia.-De Austria.-De Suecia.

Cdigo de Blgica.-Del Cantn de Zurich.-De Alemania.
Del Per
Cdigo del Cantn de Tesino.-De Friburgo.-De Ginebra.-De Chile.-De Hungra..
Cdigo del Paraguay.-De Portugal.-De la Repblica
Argentina.-De Guatemala.-Del Uruguay.-De Italia.
Del Brasil
Cdigo de Venezuela.-De Honduras..
Comentario.-La pluralidad de delitos origen de aumento
de pena.-Diferencia entra el motivo de estas circunstancias y las anteriores.-Casos en que no tienen aplica-icfn.-Relaciones de cualidad y de cantidad en que debe

.......................................... 491
.................. 491

-764 -

PagiRE6.

estar el nuevo hecho con el anterior.-En que consiste

la reincidencia y la reiteracin.-Fundamento en que
descansa la agravacin: 1.&Hbito de deliltpzcir.-No es
este en rigor el que autoriza la imposicin de mayor
pena.-En algn caso deba servir para atenuarla.2.' IneJcack del primer castigo para la correccin del &EpabZe.-Es injusto atendido al estado de nuestros estase estableciera esta conclublecimientos penales.-Si
sin sera preciso que la reincidencia no se declarara
hasta despus de cumplida toda la condena: en cada recada tendra que aumentarse la penalidad.4.& La mayor perversidad moral del reitacidetaEe.-La inmoralidad ntima del agente no es objeto de la ley penal.-De los
dos elementos que hay en .el delito, el moral no puede
existir independiente del material para un aumento de
de la pena.-El fundamento no puede ser otrc que el
salzcs popzcZi.-El sistema seguido, encerrado en lmites
estrechos, puede, lo sumo, ser un sistema que consulta
la utilidad.-En la historia se ve que en todas partes se
aumenta la pena por la reincidencia.-La sociedad se ha
dejado arrastrar por los sentimientos del miedo y la venganza: se ha seguido la anarqua en el modo de desenvolver este pensamiento.-Cmo se castigaba en Roma
A los que cometan ms de una vez el mismo crimen.Cmo lo castigaban la Iglesia, las Partidas.-Aumento
de los Cdigos modernos; Francs, de Npoles, Austriaco, de Suecia, Italiano, de Zurich, de Ginebra, Belga.Ninguno de ellos conviene en apreciar las recadas7
reincidencias.- El Cdigo distingue la reiteracidn de la
reincidencia. -Falta de claridad en la expresin de
cuando ha sido castigado anteriormente,-Entendemos
que la palabra anteriormeltte se refiere la poca de comisin del delito.-Segn el nuevo Cdigo puede haber
agravante cuando se han cometido dos delitos que la
ley seala pena menor.--Deja al criterio de los Tribunales
la apreciacin de esta circunstancia segn las condiciones del delincuente y la naturaleza y efectos del delito.
En la rpreciacin de la 18.&no se deja en libertad al juzgador, lo que hubiera sido conveniente.-En el Cdigo
de 1850 faltaba precisin al definir la reincidencia; en el
actual se precisa, pero lo que ha ganado en claridad lo
ha perdido en razn y justicia.-Requisitos que exige el
nuevo Cdigo.-El primero introduce una novedad, con
la que no estamos de acuerdo, respecto del tiempo en
que ha de haberse castigado el primer delito.-Puede

-765Paginas.

.darse el caso de que haya reincidencia respecto de delitos cometidos en un mismo da.-Esta disposicin es
'
contraria los principios de la ciencia.-2.O requisito.En qu consiste.-Es injusta la regla que establece: sin
embargo se debe seguir.-Casos en que la reincidencia
es circunstancia especial.-Su castigo en ellos.-Cuestienes.-Reiteracin y reincidencia cuando el culpable
ha sido castigado por un Tribunal militar.-iExisten la
reiteracin y reincidencia respecto al condenado en rebelda?-iSon apreciables en los casos de amnista y de
indulto?-iLa rehabilitacin excluye la apreciacin de la
reiteracin y la reincidencia?.-LLa excluye la prescrip491
cin?-Disposicin conveniente del Cdigo prusiano..

..

......................... 516
Concordancias. -Digesto. -Partidas. -Cdigo espaol
517
de 1822.-De Suecia.-De Mjico.-Del Per.
Cdigo de Portugal.-De la Repblica Argentina.-Del
518
Uruguay.-De Honduras..
Comentario. - Hay lugares que inspiran ms consideracin
y respeto y el delinquir en ellos constituye la agravacin.-Qii debe entenderse por lzcgar sagrado.-No lo
son los cementerios.- Delito cometido en presencia del
Jefe del Estado.-Donde la autoridad pblica ejerce sus
funciones. - Lugares inmunes : acertada supresin de
518
esta palabra.

Articulo 10, circunst.&19.&

.........

...........................

.......................................
Articulo 10,~irounst.~20.&.
........................... 520

Concordancias.-Cdigo de Mjico.-De Portugal. -De

Guatemala.-Del Uruguay.-Del Brasil.
520
Cdigo de Colombia.-De Honduras
521
Comentario.-Dos extremos que comprende el numero.Ejecutar el delito con ofensa desprecio del ofendido.
Por su dignidad.-Personas que la tienen.-Por su edad:
ancianos y nios.-Extensin que dan 6 esta circunstancia otros Cdigos.-Por su sexo.-Cundo es apreciable.
Puede tambin concurrir la edad.-Las diferencias que
existan entre ofensor y ofendido son las que deben servir de norma para la calificacin legal.-Ejecutar el hecho
m la morada del ofendido mando %o haya provocado el 8%ceso.-Respeto que ha merecido siempre el hogar domstico.-La agravante se refiere todos los de la familia,
no los extraos.-Cmo se consideran los huspedes.
Excepcin que el nmero establece.-Diferencia entre la
521
provocacin del suceso y la provocacin personal.

..............

....................

.....

-766 -

&

.....................

Articulo 10, circunst.%21.a y 2Xa.

Concordancias. - Cddigo de Francia.- De Mejico. -De
Portugal.-De la Repblica Argentina.-De Guatemala.
Cdigo de Brasil.-Del Uruguay.-De Honduras.
Comentario.-El Cdigo de 1850 hizo una de estas dos circunstancias: nosotros, por ser de parecida naturaleza, las
examinamos unidas; ambas revelan ms perversa resolucin en el agente.-Hubiramos deseado que la ley
comprendiera en la agravacin el empleo de llaves falsas.-Todos los Cdigos convienen en la ms severa penalidad que demanda el delinquir con estas circunstanEscalamiento.-Cundo existe. -Requiere como condicin indispensable que el lugar est cerrado.-Necesidad de que la pared cerca sea suficientemente alta y
requiera cierto esfuerzo para penetrar el culpable en el
recinto.-Ejeczctarlo con rompimienio de pared, etc.-El
precepto es absoluto, pero admite distinciones.-Cuando
es de apreciar la agravante.-En qu delitos suele concurrir

........

@la8

5%
536

527

.............................................. 52'7
Articulo 10, circunst.' B.'.. ......................... 531.
Concordancias.-Cdigo de Honduras.. ................. 531

Comentario.-Novedad de esta circunstancia, su falta de

precedentes.-La vagancia no es un delito: es una circunstancia agravante ineludible.-Antes del Cdigo de
1870 la vagancia era un delito, aunque apreciado de distintos modos, segn las pocas.-Legislacin de las Partidas y de la Novsima Recopilacin sobre aqulla.-Cdigo espaol de 1822.-Real orden de 1829.-Apreciacin hasta ls45.-Ley de 9 de Mayo de 1845.-La vagancia en el Cdigo de 1848: en la ley de Orden pblico de
1867.-Cdigos extranjeros.-Cdigo de 1870.-Opinamos que la vagancia no es delito en s: riizones en contra de esta opinin y en que se fundan.-Diferencia entre la moral y la criminalidad: lo que significa vivir sin
trabajar.-No hay delito donde slo existe un mal moral
puro.-E estado, la condicin, la manera de ser que implica la vagancia, el temor, y la alarma que produce no se
corrige ni desaparece con elevarla delito. -Las leyes
escritas en Espaa y oeas naciones no la han impedido:
pocos efectoe que han producido.-El Cdigo de 1870 ha
oido la voz de los que proclamaban que la vagancia no
es delito.-Quienes lo gostuvieron as.- Opiniones de
Pacheco, de Alvarez y Vizmanos, de Tissot que sostienen que la vagancia no es delito en s.-Entendemos

-767 hgiiaa.

que la vagancia no es tampoco circunstancia agravante.

Ser una predisposicin 6 delinquir; pero no reune las
condiciones de las circunstancias agravantes.-Un vago
est en las mismas condiciones para la agravante que
un hombre de buenos antecedentes para las atenuantes.
Observaciones y comparaciones acerca de ello.-La vagancia no siempre implica la malicia y perversidad que
el Cdigo supone: el aumento de pena por la vagancia
no ha venido por el camino de la ciencia.-La vagancia
como circunstancia agravante es ms grave en la mayora de los casos que la vagancia como delito.-Ejemp1os.-Los autores de la reforma del Cdigo no debieron
prever estos casos.-Nuestras opiniones sobre la vagancia.-Cuestiones y problemas que entraa.-Medios de
combatirla.-Resumen de nuestras opiniones respecto
de la vagancia.-Definicin de la vagancia en el Cdigo
actual: no se da en l importancia al domicilio.-Opinin de Pacheco.-La Constitucin de 6 de Junio de $869
da ms importancia al domicilio que el Cdigo.-Opinamos como Pacheco: es mejor la definicin que da el Cdigo francs.-Otro defectogravsimo del Cdigo: la inquiimpberes puesicin que fomenta.-Cuestiones,-iLos
serlo los invliden ser vagos?-Contestacin.-iPodrn
dos?-Contestacin.-Podrn
serlo las mujeres?-Contestacin.-Resumen de todo lo referente la vagancia. 531

TITULO 11
D e las personas responsables de los delLtos p las faltas.

'

Introduccin.-La materia del delito ha sido objeto del ttulo 1: del 11 lo es la imputabi1idad.-Dos gneros diversos de responsabilidad: la criminal y la civil..
560

........

CAPITULO 1
DE LAS PERSONAS RESPONSABLES CRIMINALMENTE DE LOS DELITOS

Y LAS FALTAS

........................................
............................

561
Concordancias.-Partidas..
561
Cdigo espaol de 1822.-Del Cantn de Va1ais.-Del Cantn de Berna. -De Mjico.-Del Per.-De Chile.-De
Portugal.-De Guatemala.-Del Uruguay.-Del Brasil.
562
De Honduras
Comentario.-Diferencia de criterio entre el delito y la
Articulo ii.

........................................

-768Pgliar.

falta en cuanto las personas responsables.-Distribucin de la materia que se hace en diferentes Cdigos.Carcter del delito en la infancia de los pueblos.-Impnese la realidad: la simple consideracin de que si los
actos son diversos y la inmoralidad diferente, no debe
ser la misma la responsabilidad en que los culpables incurren.-El legislador juzga por actos externos y por
ellos aprecia la voluntad del agente.-Diferencia en la
participacin respecto del tiempo: por actos que precedan, por actos que acompaen, por actos que subsigan
la accin principal.-Hay inters social en que se separen los partcipes de un delito.-Diferencia ante la justicia entre los autores, cmplices y encubridores.-Se
necesita ms audacia y mas inmoralidad para ser autor.
Dificultad en separar los autores, los cmplices y los encubridores.-Fines que debe proponerse el legislador.
Mal que resultara de imponer todos la misma pena. Exigen la justicia y el inters social que se distingan varias clases de partcipes.-Es difcil fijar el criterio que
debe seguirse.-La distincin entre el mal moral y el
material: la resolucin y la ejecucin: la intencin y el
acto no pueden servir de criterio.-Explicacin.-Criterio que se funda en la participacin directa y en la indirecta.-En esta base estn todos comprendidos.-Concurrencia en un delito: accin: complicidad: encubrimiento.-Los encubridores no responden de las faltas.- Fundamentos de tal novedad..
563

...........................
asticulo 12..........................................
Concordancias.-Cdigo de Austria.-De Blgica.-De Mjico.-De los Pases Bajos.. ..........................
Cdigo del Brasil .....................................

578

5%
579

Comentario.-Desviacin de los principios generales.-El

sitio en que la ley de imprenta se escriba no afecta al
fondo de las cosas. En ltimo extremo, se rien grandes
batallas por una cuestin de palabras.-La aplicacin silt
,emepciones de la ley comn 6 los excesos de la imprenta,
sera la muerte de la libertad de escribir. De aqu la excepcin.-Fundamentos de ella.-Slo los autores responden criminalmente..
57%

.............................
Articulo 13.......................................... 584

Concordancias.-Partidas.-Cdigo
espaol de 1882.-C6digo del Cantn de Vaud.-De Austria.-Del Cantn de
584
Valais

.............................................

- 769 Pigina.
Cdigo del Cantn de Berna.-De Blgica.- De Suecia.DeMjico ........................................... 585

Cdigo del Per.-Del Cantn del Tesino.-Del Cantn de

586
Friburgo-Del Cantn de Ginebra.-De Chile..
Cdigo del Paraguay.-De Portugal.-De la Repblica Argentina
587
Cdigo de Guatemala.-Del Uruguay.-Del Brasil.-De
588
Co1mbia.-De Honduras.
Comentario.-Parte importante del comentario qued hecho al examinar el art. 11.-Estudio en la historia y en
el derecho constitudo de esta materia.-La idea de la
accin directa y de la accin indirecta, no ha sido formulada, en debida forma lo menos, hasta el presente siglo.-Los romanos no clasificaron bien la delincuencia,
ni aplicaron con acierto los castigos; los autores y los
cmplices, y veces los encubridores, sufran igual
pena.-Los pueblos germanos estuvieron en este punto
ms atrasados que los romanos: excepcin hecha de los
visigodos, cuando ya establecidos enEspaa, escribieron
sus primeras leyes.-El Fuero Juzgo seala la delincuencia en la participacin del delito; aprecia distintamente los diversos grados de responsabilidad, y da un
paso de gigante; fu el primero que separ los autores
de los cmplices y los castig con distinta pena.-Citas
relativas al rapto.-Idem 6 las rameras.-Hurto.-Daos.-En varias leyes se define la complicidad como en
la poca presente.-El Fuego Juzgo no acab en la catstrofe del Guadalete, rigi en las nuevas monarquas,
si bien dividiendo su autoridad con fazaas, fueros y
costumbres.-El Fuero Real destruy el brbaro principio de solidaridad y sigui indirectamente las doctrinas
del Fuero Juzgo, en cuanto ste distingue entre el autor
y el cmplice.-Las leyes de Partidas volvieron 6 conB
fundir en todos los casos los autores y los cmplices, y su doctrina domin hasta el presente siglo.-Slo
ofrecen un caso de excepcin las leyes recopiladas: es el
de reunir gentes con armas sin ellas para ir contra los
del Consejo.-La razn triunf de la ley y la reforma comenz en la mayor parte de las naciones.-En Espaa la
costumbre legtimamente introducida prescindi del derecho escrito, cre el arbitrio judicial y distingui entre
autores y cmplices.-El Cdigo de 1822 acept por regla general tal distincin.-Anlogo sistema prevaleci
en casi todos los Cdigos modernos, si bien unos emplearon frmulas sintticas y otros acuden al anlisis

........
.............................................
...........................

49

, -

- rrOrc

Paginas
--

para establecer la diferencia entre la participacin directa y la indirecta.-Quines son autores.--La teora es
sencilla, pero frecuentemente se presentan gravisimas
dificultades en la prctica.-Sin medios directos personales y eficaces, slo existe la complicidad en los casos
dudosos.-El legislador slo debe establecer las reglas
generales.-Sentido
de la frase hdwcir directamente.Fu hecha en el Cdigo corrigiendo acertadamente el
589
anterior

............................................

.......................................
..........
..

Articulo 14..
611
611
Concordancias.-Ley de 22 de Marzo de 1837..
Real decreto de 9 de Abril de 1844.-De 2 de Abril de 1852
612
Ley de 13 de Julio de 1857.-De 16 de Mayo de 1866..
Decreto del Gobierno Provisional de 23 de Octubre de 1868
elevado ley por la Cortes Constituyentes en 20 de Junio
de 1869. Cdigo de Austria.-De Blgica.-Del Brasil.. 613
Comentario.-Las reglas generales acerca de las personas
criminalmente responsables de los delitos y faltas no
tienen aqu aplicacin.-En materia de imprenta no hay
cmplices, ni encubridores, slo son autores los que realmente lo fueron del escrito estampa publicado.-En
los desmanes de la imprenta nada hay absoluto: todo es
convencional y relativo. Hay que escoger entre una legislacin especial para imprenta la muerte de la libertad de escribir.-Los Estados de Europa siguieron el primer camino y solo discordaron en colocar 6 no las leyes
especiales dentro del Cdigo.-Esto no impide que los
delitos de imprenta tengan los caracteres tpicos necesarios para poder ser incriminados.-Se equivocan los que
dicen que no hay delitos de imprenta.-El pensamiento
esta fuera de la accin de la ley. No as l a prensa.-Por
medio de la prensa se puede delinquir.-La libertad absoluta de la prensa no ha sido otorgada por ningn pueblo.-Condiciones caractersticas que distinguen los
delitos que se cometen por medio de la imprenta.-Dos
opiniones. Una defiende que los abusos de la imprenta
no pueden nunca ser considerados como delitos ordinarios.-Otra quiere que los castigue el Cdigo penal.-La
primera opinin se funda especialmente en que no existe el cuerpo del delito.-Refutacin de tal error.-La ndole variable, la extrema movilidad de los delitos de imprenta tampoco reclama dejarles fuera del Cdigo: al
contraro, aconseja incluirles en l para evitar el arbi-

-771

Pa
-

trio ministerial.-El Cdigo ha seguido la segunda opinin 6 hizo bien.-En el delito de imprenta concurren tres
entidades: autor del original: autor del acto de la publicacin: autor del hecho de la impresin.-Un solo individuo puede desempear los tres papeles.-En el derecho comun al lado de estas tres entidades podr haber
persona responsable: pero aqu la delincuencia tiene una
escepcional restriccin.-Esta desviacin se explica por
el criterio que ha dominado en las leyes.-Ventajas del
sistema represivo sobre la previa censura , impotente
para matar la libertad de imprenta y causa de la prensa
clandestina.-En el orden gradual de las responsabilidades figura primero el autor del escrito estampa.-En
segundo trmino los directores de la publicacin.-Casos
en que la responsabilidad deber serles exigida.-Cuando los autores del escrito estampa no fueren conocidos:
cuando no estuvieren domiciliados en Espaa: cuando
estuviera exentos de responsabilidad criminal.-Responsabilidad subsidiaria.-Responsabilidad tambien condicionada de los editores.-La reproduccin de un escrito
sujeta por regla general al que la ejecuta la misma responsabilidad que el autor de su primera publicacin.La Ley de 22 de Marzo de 1837 previ el caso de que los
impresos saliesen sin pie de imprenta.-Otra ley y algunos Cdigos fueron ms lejos.-El Cdigo actual no ha
613
querido ocuparse de este punto..

....................
Articulo 15 .......................................... 636
Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.. .............. 636
Cdigo de Francia.-De Austria.-Del Cantn de Vaud.. . 637
Cdigo del Cantn del Va1ais.-De Suecia .-de Berna.-De
638
Dinamarca .........................................
Cdigo de Blgica.-Del Cantn de Zurich.-De Alemania.
639
De Mjico.-Del Per ..............................
C6digo del Cantn del Tesino.-Del Cantn de Friburgo.Del Cantn de Ginebra.-De Chile.-De Hungra.-Del
Paraguay
Cdigo de los Pases Bajos.-De Portugal.-De la Repblica Argentina..
Cdigo de Guatemala. -Del Uruguay .-De Italia.-Del
Brasil..
Cdigo de Colombia.-Del Cantn de Neuchate1.-De Venezuela,-De Honduras..
Comentario.-Prosigue la materia de los artculos 11y 13.
Implcitamente est anticipado el comentario del art. 15.

...........................................
...................................
..........................................
..........................

640

641
642
633

-772Pig1niLs

La intervencin indirecta, no esencial, constituye la naturaleza de la complicidad. Esta nace de dos modos: por
participacin fisica y por participacin moral. La participacin moral no produce responsabilidad criminal si 6
la resolucin no sigue el hecho.-Nace sta de que sin
hecho material no hay delito, siquiera exista el pecado.Esta teora no implica que no existan delitos sui gne?.is,
nacidos de proposicidn, pacto, insinuacidtz, complot, aunque no se siga el poner por obra lo acordado.-La complicidad por participacin moral puede consistir en la
aprobacin del delito, si le precedi influye algo en la
ejecucin.-La ratihabitio no es acto de complicidad.Tampoco es origen de complicidad la no revelacin de
propsito de delinquir.- En las Partidas y en la Novsima Recopilacin se hallan ejemplos de que hubo pocas en que las leyes imponan la obligacin de revelar
los delitos.-Antes de la publicacin del Cdigo, las leyes que se alude no se observaban.-En Baviera, y sobre todo en Suecia, la delacin es un deber cvico.-Exceptanse ciertas I.ersonas.-La ayuda y el consejo eran
en Roma por punto general, los elementos caractersticos de la complicidad.-Los intrpretes que tenan por
bastante la ayuda el consejo, disentan de los ms distinguidos iban contra el texto de las leyes.-Principios
establecidos pcs i Justiniano en sus Instituciones.-El
texto imperial OLI su letra, no aprecia el consejo concreto: pero en su espritu cabe lo contrario y as se deduce
de un pasaje d > U1piano.-La opinin de Sempronio y
Sabino conviene tambin en que el consejo concreto
poda llevar la delincuencia.-El simple consejo, constitua complicidad en el delito de lesa majestad.-Entre
los romanos, la Tatihabitio no era complicidad por ms
que algunos comentadores sostengan lo contrario.-Los
defensores en el pasado siglo de la reforma de las leyes
penales se fijwon muy poco en la complicidad. Filangieri y Montesquieu ni siquiera dieron su opinin. Becaria hizo observaciones importantes.-Al erigir en delito
la complicidad, hay que adoptar uno de tres sistemas.
Tasar los medios de cooperacin. Fijar principios generales. Libertad completa de apreciacin judicial.431
primero es el del Cdigo francs y hasta cierto punto del
nuestro de 182!.-E1 segundo domin en nuestro tiempo
no hace todava muchos aos.-El tercero es del Cdigo
actual. -La definicin de la complicidad presupone la
de los autores.-La descripcin genrica que el Cdigo

- 773 -

hace de los caracteres propios de la complicidad, debe

Paginas.

entenderse latamente en conformidad las reglas dadas.

Por haberse hecho lo contrario, los Tribunales no han
respondido por completo su misin.-La complicidad
en un delito no es extensiva otro ms grave cometido
con ocasin del primero, salvo que el segundo fuese necesario para cometer el primero. -Puede haber complicidad en un delito que dej de efectuarse, si el hecho del
autor cae bajo el imperio de la ley.-El que ayuda al
suicida no es cmplice con arreglo nuestro Cdigo, por
que el suicidio no se castiga como delito; pero comete
un delito szci ge'neris penado en la ley.-En las faltas
puede haber complicidad.-El Cdigo no da regla alguna
para la calificacin de la complicidad en aqullas. Debe
estarse los principios generales.-El Cdigo francs
no extiende la complicidad las contravenciones faltas. Faustin Helie intenta demostrar la justicia de tal
teora.-Se responde victoriosamente Helie atacando
el fundamento en que descansa y negando falta de aplicacin completa respecto de los hechos que nuestro Cdigo califica de faltas.-Los padrinos de un duelo pueden ser castigados, segn los casos, como autores cmplices, lo cual en rigor no destruye la teora de la com644
plicidad.

...........................................
Articulo la.........................................
662
Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.-De Austria.Del Cantn del Va1ais.-De Suecia.-Del Cantn de
663
Berna
Cdigo de Dinamarca.-De Blgica.-Del Cantn de Zu664
rich
Cdigo de Mjico.-Del Per.-De Chile.. ............... 665
Cdigo del PaTaguay.-De Portugal.
666
Cdigo de la Repblica Argentina. -De Guatemala.-Del
Uruguay.-De Colombia..
667
Cdigo del Cantn de Neuchate1.-De Honduras..
668
Comentario.-Al comentar articulos anteriores, especialmenfe el 11, se anticiparon ideas ntimamente relacionadas con el actual.-Al definir el Cdigo el encubrimiento, al lado de una negacin coloca una serie de afirmaciones: del enlace de ambas nace con toda distincin la
manera de participar en el ltimo grado.-Requisitos
esenciales que constituyen el encubrimiento. Son tres.
No participar en el delito en tanto se resolva 6 ejecutaba. Tener, despus de ejecutado, conocimiento de 61, Is-

.............................................
................................................
...................
...........................
.......

-774--

__Piginis.

._

tervenir luego de alguna de las maneras sealadas en el

Cdigo.-Cuando se participa durante el perodo de resolucin ejecucin, se delinquir como autor cmplice: nunca como encubridor. -Mientras no exista el conocimiento del delito, es imposible participar en l.-Dos
sistemas hay para colocar dentro de un Cdigo los actos,
que aunque posteriores la ejecucin de un delito, deban ser castigados.-Consiste el uno, en hacer del encubrimiento unaserie de delitos especiales, szli gteris.Consiste el otro, en hacer del encubrimiento un hecho accesorio del principal; y fijar las relaciones entre ambos.El Cdigo ha seguido con sumo acierto al segundo.Primer modo de intervenir.-Aprovechndose por s 6
auxiliando para que se aprovechen los autores de los
efectos del delito. Guarda completa conformidad con el
Cdigo de 1848. -Segundo modo.-Ocultando 6 inutilizando el cuerpo, los efectos los instrumentos del delito. Exactamente igual que el Cdigo de 1848. -Tercer
caso. Albergando, ocultando 6 proporcionando la fuga al
culpable sin concurrir ciertas circunstancias.-El Cdigo actual, no solo conserva lo dicho en el ao de 1848
enmendado y ampliado en el ao de 1850, sino que tambien se ocupa de los reos de traicin.-Por regla general
albergar, ocultar, proporcionar la fuga un delincuente,
cediendo sentimientos hidalgos y humanitarios no es
delito.-Casos de excepcin. 1.&Intervenir abusos de
funciones pblicas. 2.&Ser el delincuente reo de traicin
regicidio, parricidio, asesinato reo conocidamente habitual de otro delito.-Es justo el precepto.-Cuarto caso
de encubrimiento.-Denegacin
de permiso para entrar
de noche en el domicilio.-Esta disposicin no tiene precedentes en nuestros Cdigos. Naci en el deseo de armonizar derechos constitucionales con los fines de la justicia.-Comparando nuestro Cdigo con otros obsrvase
668
que es el ms completo de todos..

....................
17........................................

679
Concordancias.-Cdigo espaol de 1822.
679
Cdigo de Suecia.-De Austria.-Del Cantn de Zurich.-De Mjico.-Del Per.-Del Cantn de Friburgo.- De
680
Chile
Cdigo del Paraguay.-De Portugal.-De la Repblica Argentina. De Guatemala. -Del Uruguay.- De Honduras
681
(loxqentario.-El Cdigo actual ampla algo el anterior me-

Articulo

...............

...............................................

...............................................

- 975 Pigidas
_
_

jorndole: se ocupa de los hermanos legtimos naturales y adoptivos, afines en los mismos grados.--Ningn
Cdigo puede pretender quebrantar las leyes de l a naturaleza. Se aprueba el texto. Acaso el Cdigo no debi
eliminar los tos y primos carnales.-Los encubridores
que se aprovechan por s auxilian para que los delincuentes aprovechen los efectos del delito, incurren en
682
responsabilidad

.....................................
CAPTULO
II

DE LAS PERSONAS RESPONSABLES CIVILMENTE DE LOS DELITOS

Y FALTAS.

Introduccin.-En el captulo IV tendra colocacin ms

6S3
oportuna el examen de esta materia.,

.................
Articulo 18.......................................... 684

............................
...............

Concordancias.-Instituta.
684
Partidas.-Cdigo de Francia. - De Austria.-De Blgica.
De Suecia.-Del Per.-Del Paraguay..
685
686
Cdigo de Guatemala.-Del Uruguay.-De Honduras..
Comentario.-En l a casi totalidad de los delitos se lesiona
un derecho de tercero.-De aqu l a indemnizacin.-La
indemnizacin no es de l a exclusiva competencia de la
ley civil: cabe tratar de ella en la ley penal.-Doctrina
de Benthan. La satasfaccilz debe seguir al delito tan
constantemente como l a pena.-Se tiene por justa. -En
buenos principios, l a reparacin indemnizacin recae
en el Estado caso de insolvencia de los delincuentes. Por
eso es de seatir que el Cdigo actual haya reformado al
anterior, en el cual se reconoca aquella doctrina.-La
responsabilidad civil se declar en todas las legislaciones, pero su enlace con l a responsabilidad criminal es
de nuestros das.-La legislacin hebrica ya da seales
. de una especie de indemnizacin civil. -La Instituta de
Justiniano seal los delitos privados como fuente de las
obligaciones. -Los pueblos septentrionales ampliaron
notablemente el nmero de delitos que los romanos llamaban privados. Reparacin 6 Faida. Composicin
Wehrge1d.-El Fuero Juzgo ofrece la particularidad de
detallar minuciosamente las cantidades que se pagaban
por va de rescate y apuntar la idea de la indemnizacin
segn hoy la conocemos.-Nada se adelant en los s-

...

-776 -

Piginsa.

glos posteriores. l
h algunas leyes de Partidas se vislumbra la buena teora.-En el perodo posterior 6 la
legislacin alfonsina, nadase encuentra digno de aplauso
en este punto hasta nuestros das.-La frmula con que
el Cdigo consigna la responsabilidad civil es clara y
justa.-El principio cardinal en que descansa es la responsabilidad criminal.-Sin gestin alguna del interesado debe declararse y llevarse cabo la indemnizacin.
Esto no impide que aqul acuda y sostenga sus derechos en los Tribunales, si lo estima oportuno.-La responsabilidad criminal ha de hacerse efectiva necesariamente salvo indulto: la civil se extingue por renuncia
del interesado.-Fundamentos de esta diferencia.-La
redaccin del art. 17 hubiera sido mejor quitndola el
carcter de generalidad que tiene, pues hay delitos que
no causan perjuicio tercero. Citas este propsito.El sistema de nuestro Cdigo no es el seguido por todos
los de otras naciones. La comparacin no nos perjudica.
Los Cdigos Francs, Belga Italiano consignan el principio as como el Austriaco y el Portugus, pero consultan otras reglas..
686

..................................
Articulo 19.. ...................................... 699
Concordancias. Partidas.-Cdigo espaiiol de 1822. ...... 699
Cdigo de Suecia.-Del Per.-Del Paraguay. ........... 700
Cdigo de Portugal.-De Italia,-Del Brasil. ............ 701
Comentario.-Se repite que sin delito no hay responsabilidad civil exigible con arreglo al Cdigo.-El artculo no
est en su verdadero lugar.-As lo reconoce indirectamente el Sr. Pacheco.-Errores de no seguir el buen camino. Se ha declarado sujetas prisin subsidiaria, por
insolvencia, personas exentas de responsabilidad criminal.-Se han impuesto costas del procedimiento 6 per8onas solo responsables civilmente.-El prrafo primero
del art. 19, igual exactamente al 16 antiguo, ha debido
reformarse, teniendo en cuenta la modificacin hecha en
el 8,0-Forma en que ha de hacerse efectiva la responsabilidad civil en los casos del artculo.-Diversas prcticas y fundamentos de ellas.-La letra de la ley provisional sobre reformas en el procedimiento para plantear el
recurso de casacin, crea dificultades.-De todos modos,
no ser justo imponer todas las costas del procedimiento
los que slo resulten responsables civilmente.-La di&
tinta condicin en que antes se hallaban colocados los
dementes con relacin los menores, ha desaparecido.-

-777 Paginas.

La reforma es justa, pues para la ley ambos deben ser

inocentes.-No destruye esta verdad la creencia equivocada de que la vigilancia con un menor debe ser menos
cuidadosa que la dedicada un demente.-El artculo
haciendo en primer lugar responsables los guardadores y los padres, y estableciendo contra ellos la funcin de derecho, si toca los lmites del rigor, se inspira
en muy elevadas consideraciones.-El Cdigo no ha previsto el caso de que el guardador padre pruebe que por
su parte no hubo culpa negligencia.-Deber
observarse lo mandado para casos parecidos.-Es justo que
las personas que obran sin discernimiento respondan civilmente. Esta doctrina parece algo violenta, porque se
trata de ella en un Cdigo penal.-Gran desgracia es la
locura, pero no lo es pequea ser vctima de u n loco.As opin tambin el Sr. A1varez.-El beneficio de competencia asiste 6 varias personas.-Los Cdigos citados
en las Concordancias obedecen diversos sistemas..
701

...

Articulo 19, regla 2.".

................................

...........

114

Concordancias.-Partidas.-Cdigo
del Per.
714
Comentario.-La regla 2.'no es todo lo completa que exige
la importancia de la materia. Por eso, sin duda, en qu
prrafo segundo, se hace una referencia leyes y reglamentos.-En catstrofes generales tiene aplicacin el
axioma jurdico memo, eurn alterizls darnlzo debet $eri locupletior. - Nuestra antigua legislacin no admita tal
axioma.-La regla del Cdigo se divide acertadamente
en tres partes para fijar con mayor exactitud la responsabilidad de cada interesado.-La ltima parte de la regla, muy fundada en principio, luchar con la dificultad
de no existir las leyes reglamentos a que se refiere.Fuera de los naufragios, objeto especial del Cdigo de
comercio, los incendios y las inundaciones caben en la
regla, por ms que sea muy difcil obseryarla,-De las
averas gruesas se ocupan tambien los Cdigos mercantiles ................................................ 714

..............................
......

718
Articulo 19.Regla 3.".
'719
Concordancias.-Cdigo del Per.-Del Paraguay..
Comentario.-La primera parte de la regla es una redundancia: repite lo que dijo el art. 13.-Es justo que res' pondan subsidiariamente los que ejecutaron el hecho
'
por miedo. As pens tambin Pacheco.-No todos opinaron en igual sentido. Aparte de la redundancia de la

- 778 Pginas.
-

regla mejorara la redaccin diciendo por imolvelidcia de

ellos, en vez de en defecto de ellos.-De los trece casos
de no delincuencia, comprendidos en el art. S,.' el artculo 19 slo se ocupa de cinco.-Hay pues, ocho que no
dan lugar responsabilidad civil.-Entre estos figuran
los artculos 4 . 0 , 5 . O y 6 . O , sea los relativos la defensa. La disposicin del Cdigo es justa.+?o puede decirse lo propio del caso 8 . O , sea del que causa dao por
mero accidente. - Los nmeros 9, 11, 12 y 13 tampoco
deben dar lugar responsabilidad civil. As se desprende del comentario que de ellos se hizo..
719

...............

Articulo 2 0 . . . ........................................

Concordancias.-1nstituta.-Digesto .-Partidas ..........

Cdigo espaol de 1822.-Cdigo de Francia.. ...........
Cdigo de Portugal.-Del Paraguay.-Del Per. .........
Comentario.-El artculo actual es el 17 antiguo extendiendo la responsabilidad los dueos 6 empresas por
las infracciones de reglamento en que incurren sus dependientes.-La doctrina del artculo es sostenible conoretndola los casos en que la infraccin de reglamentos fuera causa, si no eflciente, al menos ocasional del delito. Extensivatodos parece poco justa.-Lo mismo opinaron comentaristas nacionales y extranjeros. Rigurosamente hablando, ni los Cdigos extranjeros concuerdan
con el nuestro ni en nuestras leyes se hallan procedentes anteriores al ao 1848 respecto la responsabilidad
de que trata el artculo en su primer prrafo.-No puede decirse lo propio en cuanto al segundo prrafo.-En
Roma ya se trat de la responsabilidad de los posaderos.
No la olvidaron las leyes de Partida. El Cdigo civil
francs y otros siguieron idntico rumb?. Las leyes de
Partida trataron de los navieroc. El Cdigo penal no ha
. tenido necesidad de ocuparse de ellos por corresponder
hacerlo al de Comercio.-La responsabilida cesa en caso
de robo con violencia intimidacin en las personas, 5
no ejecutarse por los dependientes del posadero. Es dificil la aplicacin de la ltima parte del artculo, porque
no es costumbre dar conocimiento al posadero de los
efectos que lleva el que entra en su casa..

723
724
725

726

............ 7%
Articulo 21......................................... 731
.................

731
Cdigo espaol de l822.-C6digo del Per.-Del Paraguay. 732
Comentario.-El origen de este artculo no viene de las

Concordancias.-1asCituta.-Partidas.,

- 779 -

Plgiias.

acciones noxales: siquiera dijese otra cosa el Sr. Pacheco.-Extinguida en Espaa la esclavitud no poda ser la
accin noxal fundamento del artculo.-El fundamento
est en que los dependientes que obran dentro del crculo de sus funciones representan al amo que les garantiza
el ponerles en su lugar.-En esta doctrina no hay dureza
ni injusticia.-El.articulo es claro. La palabra diseipzclo
no se refiere los que dependen de otros para recibir
una educacin literaria. --El Cdigo actual ampla el de
1850. haciendo responsable las empresas.-Es de presumir que se pensara en las .dedicadas la explotacin
de los caminos de hierro.-Posterior al Cdigo de 1850
sobre la ley de polica y conservacin de ferrocarriles,
se suscitaron dudas quedieron lugar que el primer Tribunal de la nacin en el orden jerrquico se fijase en
ellas. Conclusiones de un dictmen del Fiscal del Tribunal Supremo.-La responsabilidad subsidiaria debe hacerse efectiva inmediatamente despus de la declaracin
judicial.-No recayendo declaracin condenatoria contra
los reos ausentes, en virtud de lo dispuesto en la ley provisional sobre reformas en el procedimiento para plantear el recurso de casacin en los juicios criminales, en
muchos casos, ha de ser ilusorio el derecho la indemnizacin; si la jurisprudencia no halla medio de salvar la
dificultad.-Rectificaci6n de la doctrina por las disposiciones de la ley vigente de Enjuiciamiento criminal. . 732

..

FIN DEL INDIOF: