Derecho civil contratos

Universidad nacional de Huancavelica

UNIVERSIDAD NACIONAL DE HUANCAVELICA

FACULTADAD DE DERECHO Y CIENCIAS

POLTICAS

TEMA:
CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN APROBADAS POR
AUTORIDAD ADMINISTRATIVA, BIENES Y SERVICIOS QUE DEBEN
SER CONTRATADOS CON CLUSULAS GENERALES DE
CONTRATACIN, EXCLUSIN DE CLUSULAS GENERALES DE
CONTRATACIN, (ART. 1393, 1394, 1395)

CURSO

CONTRATOS - PARTE GENERAL.

CATEDRATICO

: Mg. PERCY EDUARDO BASUALDO GARCIA

ALUMNO

: LAPA HUARCAYA, EDGAR

CICLO

X B
HUANCAVELICA - PERU
2017

ALUMNO: LAPA HUARCAYA, EDGARPGINA 1

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DEDICATORIA:
A mis padres por su apoyo, en mi formacin
profesional, gracias a ellos lo agradezco desde
mis profundas de mi corazn de su apoyo que
ha brindado.

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Introduccin
La problemtica se acrecienta cuando vemos que la mayora de personas que
aceptan celebrar contratos sujetos bajo esta modalidad contractual, desconocen
en principio sus derechos, entre ellos el derecho a la informacin, y de ste, el de
la informacin relevante que, en la mayora de los casos llevara al consumidor a
una etapa de anlisis de las opciones que se le presentan en el mercado y que
contribuiran a una mejor toma de decisiones y a reclamar y denunciar si fuera el
caso arbitrariedades contractuales.
Se desarrolla el tema de las clusulas generales de contratacin, su evolucin
histrica en el contexto de la relacin contractual, la aprobacin administrativa a
que estn sujetas; asimismo, desarrollamos el tema de las clusulas abusivas y
las formas de controlar el uso de clusulas abusivas en los contratos
predispuestos.

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Contenido

Introduccin............................................................................................................................3
I. NOCIONES DE CLAUSULAS GENERALES:.................................................................5
II. EN LA DOCTRINA COMPARADA:................................................................................6
III. INALIDAD DE LAS CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN.................6
IV. ANALISIS DE LA NORMA............................................................................................7
A. LUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN APROBADAS POR
AUTORIDAD ADMINISTRATIVA......................................................................................7
B. BIENES Y SERVICIOS QUE DEBEN SER CONTRATADOS CON CLUSULAS
GENERALES DE CONTRATACIN...................................................................................8
C. EXCLUSIN DE CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN......................11
Conclusiones.........................................................................................................................14
Bibliografa...........................................................................................................................15

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I. NOCIONES DE CLAUSULAS GENERALES:

La doctrina peruana anterior a la dacin del Cdigo Civil de 1984 no se ocup de
la temtica de las clusulas generales de contratacin, nicamente analizaron la
figura de los contratos por adhesin.1
Actualmente el Cdigo Civil, en el artculo 1392, define a las clusulas generales
de contratacin como "aqullas redactadas previa y unilateralmente por una
persona o entidad, en forma general y abstracta, con el objeto de fijar el contenido
normativo de una serie indefinida de futuros contratos particulares, con elementos
propios de ellos".
CONTENIDO DE LAS CLUSULAS GENERALES:
Pueden ser: principales o accesorias.
a.- las principales.- versan sobre ellas, tales como objeto, precio, etc.
b.- las accesorias.- se refieren a elementos de carcter secundarios como garantas,
traslado del riesgo, limitacin de responsabilidad, etc.
NECESIDAD DE LAS CLUSULAS GENERALES.Tiene por objetivo fundamentar proteger al contratante dbil, esta proteccin es porque el
cliente

consumidor

se

encuentra

en

una

situacin

de

inferioridad

con

relacional empresario, en un estado psicolgico de dependencia que los lleva a aceptar

sumisamente las clusulas generales de contratacin.
CARACTESTICA DE LAS CLUSULAS GENERALES
Tiene tres elementos:
Su predisposicin, su generalidad, su inmutabilidad.
a.- su predisposicin: es la elaboracin previa y unilateral de las clusulas por una de
las partes.
b.- generalidades: por la exigencia del trfico de masas garantiza al consumidor
una igualdad de tratamiento. Se requiere que la predisposicin tenga el carcter de
generalidad o uniformidad.
c.- inmutabilidad.- en los contratos por adhesin las clusulas generales de contratacin
son planteadas por el predisponerte como un conjunto nico e indiscutible de tal manera
no cabe modificaciones de tales clusulas.

1 Castaeda, Jorge Eugenio, Derecho de los contratos, T.I., UNMSM, Lima, 1962, pp.40 y
41.
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II. EN LA DOCTRINA COMPARADA:

En Espaa
Segn Pagador Lpez las condiciones generales de contratacin son el conjunto de
normas o reglas unilateralmente dictadas por una empresa o por un grupo de empresas, a
fin de que, con arreglo a ellas, se reglamenten todas las operaciones y contratos que
estas mismas empresas o grupos de empresas vayan celebrando en sus actividades
comerciales. Por el contrario, se suele identificar la expresin (condiciones generales de
los contratos) con el conjunto de clusulas tpicas, que la empresa inserta en cada
contrato, de suerte que el cliente tan slo dispone de la alternativa de aceptar o rehusar el
contrato que se le ofrece.

En Argentina
Los juristas argentinos, han definido las clusulas generales de contratacin como "las
clusulas predispuestas por alguna de las partes, con alcance general y para ser
utilizadas en futuros contratos particulares, sea que estn incluidas en el instrumento del
contrato, o en otro separado.

III. INALIDAD DE LAS CLUSULAS GENERALES DE

CONTRATACIN
A nivel de la doctrina nacional, el tema ha sido tratado tangencialmente.
Iniciaremos citando la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil peruano, donde se
expresa que las clusulas generales de contratacin son un medio contractual
contemporneo que se utiliza para el comercio a gran escala de bienes y
servicios, pero su regulacin en el Cdigo -en palabras de los codificadores- fue
motivada por los riesgos que presenta esta modalidad contractual ya que no existe

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paridad entre los contratantes y uno de ellos ostenta todas las ventajas de su
posicin y no pocas veces se prestan a la comisin de abusos. 2

VI. ANALISIS DE LA NORMA.

A. LUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN APROBADAS POR
AUTORIDAD ADMINISTRATIVA
ARTICULO 1393
Las clusulas generales de contratacin aprobadas por la autoridad administrativa
se incorporan automticamente a todas las ofertas que se formulen para contratar
con arreglo a ellas, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1395.
Comentario
Elvira Gonzales Barbadillo
Al ser las clusulas generales de contratacin dictadas previa y unilateralmente
por la parte predisponente, se crea una posicin de ventaja a su favor, generando
esto el posible riesgo de que se propicie un abuso en desmedro de la parte que
contrate con clusulas generales de contratacin, por ser esta la parte dbil de la
relacin, en el entendido de que el que impone estas clusulas cuenta con el
poder econmico que le otorga su posicin de preeminencia.
La disparidad de las partes origina un desequilibrio contractual que el Derecho
busca restaurar con el control sobre este tipo de clusulas. Es preciso distinguir
este control de la proteccin del consumidor, pues al existir en un contrato de
consumo, igualmente una parte fuerte (el proveedor) y una parte dbil (el
consumidor), el Derecho procura restaurar el equilibrio en una relacin de
consumo, con medidas de proteccin al consumidor. La fortaleza que se le
2 Revoredo De Debakey, Delia, Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios. Op.
Cit., Vol. VI, pp. 54-55 y Max Arias Schreiber, Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984,
Op. Cit., pp. 160-161
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atribuye al proveedor radica en la mayor informacin con que cuenta sobre el bien
que expende o en el servicio que brinda.
A efectos de precisar la diferencia, se debe entender que la parte que adquiere
con arreglo a clusulas generales de contratacin no siempre es un consumidor,
pues en algunas ocasiones es un proveedor el que adquiere con arreglo a ellas,
por eso es que no se pueden trasladar los mecanismos de proteccin al
consumidor al control de las clusulas generales de contratacin, pues estas no
buscan defender al consumidor sino eliminar cualquier inclusin de clusulas
abusivas en las clusulas generales de contratacin. La perspectiva es diferente,
en la defensa del consumidor se busca que el proveedor no se aproveche de la
informacin con que cuenta, a diferencia de que en el control de las clusulas se
procura que el predisponente no se aproveche de su poder econmico.
Los controles existentes para las clusulas generales de contratacin pueden ser
legislativo (cuando se regula normativamente sobre las clusulas generales de
contratacin), judicial (es un control que se realiza de los contratos que hayan sido
suscritos con clusulas generales de contratacin), y administrativo (cuando es la
Administracin Pblica la encargada de revisar las clusulas generales de
contratacin).
JURISPRUDENCIA
"Las clusulas generales de contratacin se clasifican en aquellas que son
aprobadas por autoridad administrativa y aquellas que no son aprobadas
administrativamente. Dependiendo de ello, su incorporacin es automtica o no
a la oferta de un contrato. En el primer caso, las clusulas se incorporan
automticamente a la oferta, sin que sea necesario que la otra parte haya tenido
conocimiento de ellas, ello por cuanto se entiende que al haber sido aprobadas
administrativamente para su incorporacin a la oferta, no requieren ser conocidas
por la contraparte como s se exige en el segundo caso, en que su incorporacin
se produce al ser de conocimiento de la contraparte".
(Cas. N 1265-2001. Dilogo con la Jurisprudencia N 42. Marzo 2002, p. 293).

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B. BIENES
Y
SERVICIOS
QUE
DEBEN
SER
CONTRATADOS CON CLUSULAS GENERALES DE
CONTRATACIN
ARTICULO 1394
El Poder Ejecutivo sealar la provisin de bienes y servicios que deben ser
contratados con arreglo a clusulas generales de contratacin aprobadas por la
autoridad administrativa.
Comentario
Elvira Gonzales Barbadillo
Este artculo dispone la obligacin del Poder Ejecutivo de dictar un listado de
bienes y servicios, los cuales debern ser adquiridos conforme a lo estipulado en
este tipo de clusulas.3
No obstante, han transcurrido casi veinte aos de vigencia del Cdigo Civil sin que
se haya regulado el presente dispositivo, siendo el nico antecedente que se tiene
sobre este listado el Proyecto de Ley de Defensa del Consumidor, el cual no fue
acogido en la promulgacin del Decreto Legislativo N 716, Normas Sobre
Proteccin del Consumidor.
En tal proyecto se delineaban los siguientes bienes y servicios que deban ser
contratados con arreglo a clusulas generales de contratacin aprobadas
administrativamente:
a) Productos que se expenden en supermercados y grandes almacenes de
venta de mercaderas al por menor.
b) Agua.
c) Telfono, tlex y facsmil.
d) Energa elctrica.
3 Revoredo De Debakey, Delia, Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios. Op.
Cit., Vol. VI, pp. 54-55 y Max Arias Schreiber, Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984,
Op. Cit., pp. 160-161
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e) Combustibles.
f) Operaciones bancarias.
g) Transporte pblico de pasajeros, carga y correspondencia.
En este listado se puede observar que la mayor parte de los servicios propuestos
para control constituyen servicios pblicos, los que corresponden ser prestados
por antonomasia al Estado, pues constituyen parte de su actividad administrativa,
que tiene como fin satisfacer necesidades colectivas; sin embargo, estos servicios
pueden ser entregados en concesin al sector privado, como se viene realizando
en nuestro pas y que se ha hecho extensivo a otros pases latinoamericanos
(BENITES, MERCADO & UGAZ).
Dada la naturaleza jurdica de los servicios pblicos, es el Estado el que pese a
haberlos privatizado no puede excluirse de su funcin de control, por lo que se han
constituido los organismos reguladores: OSIPTEL, OSINERG, SUNASS Y
OSITRAN, entidades administrativas que se encargan directamente del buen
funcionamiento de estos servicios, para lo cual se les ha dotado de facultades
normativas y fiscalizadoras sobre las empresas privadas encargadas de prestar
los servicios entregados en concesin.
En tales organismos se puede determinar que no es la empresa prestadora del
servicio la que propone las clusulas generales de contratacin que deban ser
aprobadas por los organismos reguladores, sino que son estos los que dictan el
marco normativo sobre la base de los que se deben suscribir los contratos de
prestacin de dichos servicios pblicos.
De otra parte, se tiene que entre los servicios propuestos en el listado se ubica a
las operaciones bancarias, las que se encuentran supervisadas por la
Superintendencia de Banca y Seguros, siendo esta la nica entidad que se
encuentra legislativamente facultada a realizar un control previo de las
operaciones bancarias; as, el inciso 8) del artculo 349 de la Ley N 26701, Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
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Superintendencia de Banca y Seguros, faculta al superintendente a aprobar las
clusulas generales de contratacin que le sean sometidas por las empresas
sujetas a su competencia y bajo esta facultad; recientemente se han aprobado las
clusulas generales de contratacin aplicables a los contratos de prstamo
hipotecario, cuya aprobacin fue solicitada por la Asociacin de Bancos del Per
(ASBANC).4

C. EXCLUSIN DE CLUSULAS GENERALES DE

CONTRATACIN
ARTICULO

1395

Las partes pueden convenir expresamente que determinadas clusulas generales

de contratacin aprobadas por la autoridad administrativa, no se incorporen a la
oferta en el contrato particular que ellas celebren.
Comentario
Yuri Vega Mere
La explicacin del sentido de esta norma atraviesa por la necesidad de entender
que el rgimen de las clusulas generales de contratacin (o CGC) dispuesto por
el Cdigo, consagra notables diferencias en cuanto a los efectos de las CGC,
segn hubieren sido aprobadas por la autoridad administrativa o carecieren de
aprobacin.
Ha sido reiteradamente dicho que las clusulas generales de contratacin
nacieron para dar agilidad al trfico mercantil, lase: transacciones.
Ello no desconoce que an exista un porcentaje nada despreciable de contratos
que se siguen negociando. En cualquier caso, la negociacin de un contrato
4 Josserand, Louis, Derecho Civil, Bosch, Buenos Aires, 1950, T. II, VOL. II, p. 14.
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depende de la entidad econmica~ del mismo, de los intereses en juego, de la
naturaleza de cada operacin y de la propia voluntad de las partes, as como de
su capacidad para negociar contratos. 5
Para tutelar a la parte adherente, el Cdigo establece una diferencia entre los
CGC aprobadas por la autoridad administrativa y las CGC que no han sido
aprobadas. Las primeras se integran automticamente a la oferta que se formule
con arreglo a ellas (artculo 1393), en tanto que las segundas solo sern parte de
la oferta si fueron conocidas por el adquirente o si pudo haberlas conocido, en
base a la diligencia exigible o a la publicidad que les diera quien las ha redactado
(artculo 1397). Como es fcil advertir, la intervencin administrativa cumplira,
para el Cdigo, una labor de control sobre las condiciones generales, tal como lo
hemos sealado al comentar el artculo 1392. Se trata de una de las formas de
control que se ejerce sobre las CGC dado que tambin es posible advertir el
control legislativo sobre las mismas en el artculo 1398, pero con una sustancial
restriccin, en razn que esta ltima norma solo contempla la sancin de invalidez
de determinadas estipulaciones en el caso de las condiciones generales no
aprobadas por autoridad administrativa alguna. En otros trminos, las CGC que
contuvieren alcances similares a los descritos en el numeral en cuestin, no son
invlidas si fueron aprobadas administrativamente.
Tal como lo hemos comentado en diversas oportunidades, nosotros discrepamos
de la distincin realizada por el Cdigo Civil en materia de aprobacin
administrativa de las CGC. Parecera ser que para el legislador la intervencin
burocrtica (por el simple hecho de intervenir en la revisin y conformidad con las
CGC sometidas a su consideracin) bastara para salvar de invalidez a ciertas
condiciones pese a que su contenido y efectos sean los mismos que para los
mdulos contractuales que no hubieren recibido tal aprobacin. La situacin, como
es claro, es ontolgicamente la misma. Las CGC aprobadas y las no aprobadas
5 Torres Vsquez, Anbal, Contratacin Masiva Proteccin al Consumidor, Editorial
Motivensa, Lima, 2009, p.28.
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pueden ser similares o idnticas, pero el simple hecho de la aprobacin
administrativa tiene como efecto que las clusulas predispuestas se integren a la
oferta de bienes y servicios del proveedor que contrata con arreglo a ellas. Dicha
posicin excluye, como resulta natural tanto el control legislativo (por opcin del
Cdigo Civil) como el control judicial, dado que la parte adherente carecer de
sustento normativo para cuestionar la aplicacin de clusulas que, no obstante su
temperamento vejatorio, forman parte de las condiciones con las cuales el
predisponente concluye acuerdos. Y, ante la imposibilidad de discutir su plicacin,
el adherente tendr que echar mano a otras figuras de ms difcil acogida, como el
abuso del derecho o la ausencia de buena fe.

La aprobacin administrativa, creemos, debera ser tarea de una autoridad

especializada que goce poderes de control sobre determinadas actividades
econmicas, como ocurre con los sectores a los que hemos apenas aludido, pero
no debe ser un punto de referencia para distinguir los efectos sobre los alcances y
consecuencias de las condiciones generales de contratacin dentro del Cdigo
Civil.

6 Nociones de Justicia elaborada por Aristteles, filsofo que dividi a la Justicia en

general y correctiva. Dentro del concepto de justicia correctiva, en la que aparecen las
transacciones, es que surge el Derecho de las relaciones de cambio, es decir, de las
conmutaciones de bienes (en tais sinalagmasin).
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Conclusiones:

Los contratos estndar son instrumentos tiles en el trfico comercial, por lo que
carecera de sentido su eliminacin, siendo necesario un adecuado sistema de
control de este tipo de contratos; mecanismo que podra contribuir a evitar
situaciones que afecten los derechos de los consumidores.

En el mbito de la contratacin masiva, la Economa se ha encargado de justificar

la existencia de las clusulas generales de contratacin, buscando siempre la
eficiencia y en contrapartida descuidando la equidad y la justicia social.
Corresponde entonces al Derecho corregir esas deficiencias.

Las relaciones jurdicas masivas han creado lo que se conoce como

subordinacin estructural, en la que se encuentran quienes necesitan adquirir
bienes y servicios y de otra parte quienes las proveen; ste impacto social en las
relaciones de consumo, es potenciada por la prestacin monoplica u oligoplica
de los servicios, lo que impulsa al Estado a involucrarse en ellas y a asumir sus
consecuencias como propias, partiendo de un Estado regulador.

La tutela efectiva de los consumidores y usuarios no puede concebirse sin una

presencia activa del Estado que, con la correcta utilizacin de sus potestades y
recursos, persiga la solucin de las consecuencias negativas surgidas en el
mercado.

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La inaccin de los consumidores obedece a variadas razones: temor,

desconocimiento de sus derechos, falta de asesoramiento, barreras econmicas,
desinformacin.

Todos

esos

obstculos

son

reversibles

mediante

la

implementacin de polticas pblicas.

Bibliografa
Revoredo De Debakey, Delia, Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios.
Op. Cit., Vol. VI, pp. 54-55 y Max Arias Schreiber, Exgesis del Cdigo Civil
peruano de 1984, Op. Cit., pp. 160-16.
El Dr. Anbal Torres, grafica lo siguiente, por ejemplo cuando abrimos una cuenta
de ahorros en un banco, contratamos un seguro, o la instalacin del servicio
telefnico a nuestra casa, suscribimos el formulario de contrato que nos presenta
el proveedor, pero la regulacin completa de la relacin contractual est integrada
por el formulario del contrato de adhesin que suscribimos y por las clusulas
generales contendidas en otro documento que no suscribimos.
Pagador Lpez, Javier, Condiciones generales y clusulas predispuestas. La Ley
de condiciones generales de contratacin, Marcial Pons, Madrid, 1999.

Alterini, Atilio A., Contratos. Civiles - comerciales - de consumo. Teora general,

Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 131.

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