Voces: SOCIEDAD DE FAMILIA ~ GRUPO FAMILIAR ~ LAGUNA DEL DERECHO ~ DERECHO

COMPARADO ~ PEQUEA Y MEDIANA EMPRESA ~ SOCIEDAD COMERCIAL ~ SUCESION ~

SOCIEDAD ENTRE CONYUGES ~ FORMA DEL CONTRATO ~ ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD
~ ORGANIZACION EMPRESARIAL ~ BIENES DE LA SOCIEDAD ~ CONSTITUCION DE SOCIEDAD ~
PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD ~ ESTATUTO DE LA SOCIEDAD ~ USOS Y COSTUMBRES ~ SOCIO
~ DERECHOS DEL SOCIO ~ OBLIGACION TRIBUTARIA ~ RELACION LABORAL ~ RELACION DE
DEPENDENCIA ~ APORTE SOCIETARIO ~ APORTE IRREVOCABLE ~ INTERPRETACION JUDICIAL
~ INTERPRETACION CONTRACTUAL
Ttulo: El marco legal de la empresa familiar. Riesgos y soluciones con la normativa vigente
Autores: Favier Dubois (p.), Eduardo M. Favier Dubois, Eduardo M. (h.)
Publicado en: LA LEY 10/06/2013, 10/06/2013, 1 - LA LEY2013-C, 1131
Cita Online: AR/DOC/1803/2013
Sumario: Introduccin. I. La empresa familiar. II. La empresa familiar frente al derecho. III.
Conclusiones.
Abstract: Las empresas familiares afrontan importantes contingencias societarias derivadas de considerar al
socio familiar como un "puro inversor"; contingencias laborales y previsionales en la medida en que se
considera al familiar que trabaja como a un tercero "dependiente" y contingencias fiscales, en tanto en muchos
casos se pretende gravar como "transmisin" lo que es una simple continuidad empresaria en el tiempo.
Introduccin
La empresa familiar carece de regulacin jurdica en el derecho argentino.
Sin embargo, se desenvuelve en un marco legal que presenta riesgos para su funcionamiento y continuidad y
que exige soluciones en base al derecho vigente, sin perjuicio de la sancin de algunas reformas legislativas
tuitivas.
El presente trabajo, partiendo de sealar (cap. I) las particularidades de la empresa familiar, sus valores y
riesgos, pretende pasar revista (cap. II) a su marco legal y a la jurisprudencia vigente en materia de sociedades y
derecho de familia, para postular interpretaciones valiosas en los casos de conflictos y una estructuracin
jurdica adecuada a cargo de los operadores.
I. La empresa familiar
1. Concepto
Cabe aqu recordar que hay "empresa familiar" cuando los integrantes de una familia dirigen, controlan y
son propietarios de una empresa, la que constituye su medio de vida, y tienen la intencin de mantener tal
situacin en el tiempo y con marcada identificacin entre la suerte de la familia y de la empresa. (1)
Tambin se sostiene que la "empresa familiar" es "aquella en la que un grupo de personas pertenecientes a
una o ms generaciones, y unidas por vnculos familiares, comparten parcial o totalmente la propiedad de los
medios instrumentales y la direccin de una empresa, producindose una comunicacin entre los fines de la
familia y de la empresa". (2)
Y si bien no existe un concepto unvoco en la materia, es claro que la empresa familiar presenta al menos
dos elementos objetivos y relacionados entre s: la existencia de una familia o grupo familiar y la existencia de
una empresa, elementos a los que se suma uno subjetivo: la intencin de mantener la participacin familiar en la
empresa y de que sta sea el sustento de la primera.
No se trata de un tema de tamao, ni debe la empresa familiar ser identificada con la pequea y mediana
empresa (PYME). Es que si bien el 90% de las Pymes son empresas familiares y el 90% de las empresas
familiares son Pymes, muchas grandes empresas, incluidas empresas multinacionales (Walmart, Banco
Santander, etc.), son empresas familiares.
Solo en Argentina, sobre las 19 empresas multinacionales de origen local, 13 de ellas son empresas
familiares, (3) lo que evidencia su volumen y significacin.
2. Importancia y valores
La empresa familiar tiene enorme importancia econmica, social y moral reconocida en todo el mundo. (4)
En tal sentido se afirma que los porcentajes de las empresas familiares sobre el total de empresas existentes
son los siguientes: Italia 99%; U.S.A. 96%; Suiza 88%; Reino Unido 76%; Espaa 71%; Portugal 70% y
Colombia 68%, aun cuando las apreciaciones no coinciden entre los autores y las mediciones varan por ao. (5)
En Argentina se considera que hay ms de un milln de empresas familiares, las que representan el 80% del
tejido empresarial, el 60% del PNB y el 70% de los puestos de trabajo del sector privado.
La importancia econmica de las empresas familiares tambin radica en que resisten mejor las crisis
generales, generan y mantienen muchos puestos de trabajo y pueden llevar adelante proyectos a largo plazo al
no estar urgidas por la necesidad de ganancias inmediatas.

Thomson La Ley

En lo social, las empresas familiares tienen mejores relaciones con el personal, con la comunidad donde se
desempean y con el medio ambiente circundante.
Finalmente, en lo moral, la gran importancia de la empresa familiar radica en que congrega a las dos
instituciones ms valiosas de la sociedad humana: la familia, con sus valores de amor, proteccin, procreacin y
culturizacin, y la empresa, que es la gran generadora de bienes y servicios para atender las necesidades
humanas.
3. Debilidades
Sin embargo, cuando las empresas familiares no estn suficientemente estructuradas, presentan debilidades
derivadas de la convivencia en su seno de dos sub-sistemas distintos: el "sub-sistema familiar", con sus valores
afectivos, emocionales, de igualdad entre los hijos, de atencin de necesidades y de proteccin de los dbiles,
con el "sub-sistema empresarial", donde los valores son la productividad, la eficiencia, el rendimiento y los
resultados econmicos.
De tal difcil convivencia derivan gran cantidad de problemas entre los que se destacan, principalmente, la
informalidad, la falta de profesionalizacin, la falta de planeamiento en el relevo generacional y sucesin en el
liderazgo, la falta de planificacin de la transferencia patrimonial, la inexistencia de canales idneos de
comunicacin familiar y, fundamentalmente, una confusin de lmites, de fondos y de roles entre la familia, la
empresa y la propiedad.
Todo ello puede llevar a situaciones y conflictos insuperables que determinen la fracturacin de la familia
y/o la desaparicin de la empresa.
4. Procedimientos de fortalecimiento y continuidad
Frente a tales situaciones, es necesario que la familia empresaria transite un largo y delicado proceso en el
cual debe, en primer lugar, tomar conciencia de que es distinta, tanto respecto de otras familias no empresarias,
cuanto con relacin a otras empresas no familiares y, adems, de que est sujeta a ciertos riesgos y que tiene la
necesidad de hacer algn trabajo para prever lo inevitable.
En segundo trmino, la familia empresaria debe tomar conciencia de que no puede hacer su camino ella sola
y que necesita acudir a un asesor externo o "consultor de empresa familiar".
Este ser el profesional que, debidamente capacitado y habindose ganado la confianza y el respeto de la
familia, con elementos multidisciplinarios y/o trabajando en red profesional, conducir, sobre la base de un
diagnstico familiar-empresarial y a un ejercicio de comunicacin y coaching, un proceso de estructuracin
tendiente a superar la confusin entre familia, empresa y propiedad, lograr la profesionalizacin, crear rganos
de gobierno empresarial (directorio) y familiar (consejo de familia), articular un plan de sucesin en la gestin y
en la propiedad, y arribar finalmente a un "acuerdo o pacto familiar", ms o menos complejo, con enorme valor
moral.
5. Los riesgos legales
Sin embargo, tales progresos en los planos de la gestin y de la familia no son suficientes ya que se pueden
ver frustrados en el rea legal si no se hace, en forma paralela o sucesiva, una estructuracin jurdica adecuada
que otorgue fuerza legal al "acuerdo o pacto familiar".
Es que resulta necesario que ste pueda resistir las diversas y comunes contingencias que van, desde la
prdida de la voluntad de cumplir lo acordado por parte de los propios firmantes del acuerdo familiar, por peleas
o arrepentimientos, hasta el ingreso de familiares o terceros ajenos al pacto.
Tnganse en cuenta, al efecto, los cambios fcticos y jurdicos que, sobre familia-empresa y propiedad,
imponen el divorcio, las nuevas nupcias, el nacimiento de herederos, la mudanza al extranjero, las adopciones,
la incapacidad, la quiebra, o el fallecimiento de algn familiar.
A ello se suman riesgos resultantes de las propias normas jurdicas aplicables (derecho de familia,
sucesiones y sociedades), donde no existe ni un mbito legislativo general propicio para las empresas familiares,
ni tampoco normas especficas que puedan dar sustento legal a su adecuado funcionamiento y a su continuacin
en el tiempo, a lo que se suman clsicas interpretaciones doctrinarias y jurisprudenciales, que no atienden a sus
particularidades.
En efecto, en su funcionamiento legal, las empresas familiares afrontan importantes contingencias
societarias derivadas de considerar al socio familiar como un "puro inversor", contingencias laborales y
previsionales en la medida en que se considera al familiar que trabaja como a un tercero "dependiente" y
contingencias fiscales, en tanto en muchos casos se pretende gravar como "transmisin" lo que es una simple
continuidad empresaria en el tiempo.
La situacin se agrava frente al supuesto de divorcio de algn socio familiar por el rgimen patrimonial
conyugal vigente de ganancialidad absoluta, el que puede convertir al ex cnyuge no familiar en socio de la
empresa familiar, con los consecuentes problemas, y por la imposibilidad de pactar un rgimen patrimonial para
el matrimonio y/o para el eventual divorcio.

Thomson La Ley

Por su parte, al momento de planificar o ejecutar el trnsito generacional en la gestin y la sucesin en la

propiedad, la normativa aplicable slo aparece tutelando los intereses individuales de los sujetos integrantes de
la familia, reputndolos como propietarios "herederos" con derechos de orden pblico a tomar inmediata
posesin de su herencia en especie y a exigir en cualquier tiempo la particin, sin atender a la existencia de la
empresa familiar como tal, y a la necesidad de su tutela y continuidad.
6. Necesidades desde el derecho vigente
Todo ello hace necesario, en primer lugar y en el marco de la legislacin actual, lograr interpretaciones
jurisprudenciales integradoras y tutelares. (6)
En segundo trmino, hace necesario en cada empresa familiar, encarar un trabajo de estructuracin jurdica
que, en el marco de la legislacin vigente, otorgue fuerza jurdica a los acuerdos, mediante la incorporacin del
pacto familiar a diversos instrumentos legales obligatorios para las partes y terceros.
II. La empresa familiar frente al derecho
1. Las normas aplicables a la empresa familiar
La empresa familiar no est regulada como tal en el Cdigo Civil ni en ninguna otra legislacin nacional, ni
tampoco constituye un tipo social especfico en la ley de sociedades comerciales.
Por ende, al carecer de regulacin especial le son aplicables las normas comunes del derecho privado y del
derecho pblico vinculadas a la familia y a la empresa.
Al analizar dichas normas observamos la existencia de muchas que son "restrictivas", algunas son
"tutelares" y muchas otras "instrumentales" respecto de la continuacin y armnico funcionamiento de la E.F..
1.1. Normas restrictivas
En materia de sucesiones, son normas que pueden llevar a la liquidacin de la empresa familiar, o por lo
menos implican restricciones a la libertad de planificacin en la empresa familiar y posibilitan el ingreso de
terceros ajenos a la empresa, la institucin de la legtima hereditaria, (7) de su eventual intangibilidad, (8) las
limitaciones a las facultades del testador, el rgimen de transmisin ipso iure a los herederos forzosos (art. 3417
del Cdigo Civil), el rgimen de particin obligatoria y las normas sobre divisibilidad de las acciones (art. 3485
c.c.). (9)
En cuanto a la sociedad conyugal, son normas que restringen a la prctica de no incorporacin de parientes
no sanguneos, y a la conveniencia de evitar conflictos en la empresa familiar, el rgimen de comunidad diferida
y de liquidacin de la sociedad conyugal (arts. 1315, 1316 bis, etc. del Cdigo Civil), el carcter ganancial que
pueden tener las acciones originarias, cuando se adquirieron durante el matrimonio, y el que pueden tener los
dividendos en acciones, y la vocacin hereditaria entre cnyuges respecto de los bienes propios. (10)
Tambin complica la programacin patrimonial la prohibicin de celebrar compraventa entre cnyuges (art.
1358 del cdigo civil) y sus efectos sobre otros contratos de cambio y asociativos, y las normas que limitan o
impiden las convenciones prenupciales (arts. 1217 y 1218 del Cdigo Civil).
En materia de contratos, la regla ms restrictiva es la prohibicin de los pactos sobre herencias futuras (arts.
1175 y 1176 del cdigo civil) (11)
La relacin entre la empresa familiar y el rgimen de las sociedades comerciales plantea diversas cuestiones
en todo el mundo. (12)
En el rgimen societario argentino, limitan la planificacin patrimonial de la empresa familiar las normas
que prohben prohibir las transferencias de acciones y cuotas (art. 214 ley 19.550), y las que consideran al socio
familiar un inversor con derecho inalienable a la rendicin de cuentas por medio del balance y al reparto anual
de las utilidades (art. 69).
A su vez, complican el funcionamiento de la empresa familiar las normas sobre formalidades de los rganos
(arts. 237, 238 y concs.), las relativas a la prohibicin de anticipos a cuenta de ganancias (art. 68), las
limitaciones para las reservas voluntarias (art. 70 LS) y el condicionamiento de los honorarios de los directores
a la distribucin de las ganancias (art. 261 L.S.), todo lo que dificulta el auto financiamiento propio de la
empresa familiar.
En materia laboral, la normativa general es claramente restrictiva en tanto el trabajo de los integrantes de la
familiar en la empresa, mientras exista subordinacin, aparecera comprendido en la presuncin del art. 23 LCT,
sin considerar si se trata de socios (distintos al hijo) o de familiares que colaboran con causa "familiar" y tienen
un sustento independiente. (13)
En materia fiscal son normas restrictivas las que regulan el "impuesto a la transmisin gratuita de bienes"
porque encarece la programacin patrimonial. Tal es el caso de las Provincias de Buenos Aires y de Entre Ros,
(14) que han puesto en vigencia un impuesto que presume la gratuidad de toda transferencia de partes sociales
entre parientes, sea entre vivos o mortis causa, y le aplica una tasa impositiva del 4% al 21,95%. (15)
1.2. Normas tutelares

Thomson La Ley

Entre las pocas normas claramente tutelares del funcionamiento y continuacin de la empresa familiar, en la
ley de sociedades, cabe mencionar la capacidad de los cnyuges y de los herederos menores para ser socios de
sociedades comerciales con responsabilidad limitada (arts. 27 y 28, ley 19.550) (16)
En materia laboral, art. 27 de la ley de contrato de trabajo, que excepta del encuadre como
"socio-empleado" al socio que recibe instrucciones o directivas en caso de "sociedades de familia entre padres e
hijos" constituye una norma tutelar, tambin oponible a los organismos de seguridad social. (17)
En el mbito fiscal, son normas tutelares las relativas a la neutralidad fiscal de la reorganizacin empresaria,
incluyendo especialmente la escisin y la regularizacin de la sociedad de hecho (familiar), (18) y tambin los
casos de exencin de ganancias para las transferencias de acciones y cuotas sociales. (19)
Finalmente, en materia penal, el art. 185 del Cdigo Penal, que por los delitos de hurto, defraudacin o
dao, exime de responsabilidad criminal a los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta (inc.
1), al consorte viudo respecto de las cosas del difunto (inc. 2), y a los hermanos y cuados si viviesen juntos
(inc. 3), importa una relevante norma tutelar ya que la "comunidad domstica de bienes" que se busca preservar
(20) se presenta inequvocamente en la empresa familiar (21) y la falta de punicin evita que los conflictos
patrimoniales escalen al mbito criminal.
1.3. Normas instrumentales
En materia sucesoria, son normas instrumentales los arts. 51 y 53 de la ley 14.394 que permiten al causante
o a su cnyuge suprstite imponer una indivisin forzosa hasta por diez aos a los herederos respecto de los
bienes hereditarios, extensible en el primer caso hasta que todos los herederos sean mayores de edad si se trata
de un establecimiento comercial, etc. o de una unidad econmica, indivisin que se considera aplicable al
paquete accionario de la sociedad de familia. (22)
Tambin es instrumental la posibilidad de constituir como bien de familia el inmueble urbano o rural del que
depende el sustento de la familia, inmune a la ejecucin, embargo, concurso o quiebra por deudas posteriores y
salvo casos tasados (arts. 34 y 38, ley 14.394), lo que implicara conceder cierta prioridad a los integrantes de la
familia sobre los acreedores de la empresa familiar. (23)
Igualmente, se ordenan a la planificacin de la sucesin de la empresa familiar las normas sobre la validez,
en caso de muerte de un socio, del pacto de continuacin con los herederos en las sociedades colectiva y
comandita simple (art. 90, segunda parte, ley 19.550) y en la S.R.L. (art. 155).
Tambin las reglas del art. 89, sobre resolucin parcial, del art. 91, sobre exclusin de socio, del art. 209
sobre condominio de acciones, del art. 218 sobre usufructo de acciones, y del art. 245 sobre derecho de receso,
pueden ser instrumentos que faciliten las previsiones de la empresa familiar.
En materia de contratos, cabe sealar las posibilidades que brindan las donaciones y los usufructos para la
programacin familiar, siempre que se instrumenten en un marco estructural adecuado.
Una institucin jurdica muy apta para ser instrumental es el fideicomiso, regulado por los arts. 1 y ss. de la
ley 24.441, que por su caracterstica vehicular, constituye un instrumento apto para la programacin de aspectos
puntuales de la empresa familiar, como ser fideicomisos accionarios para el cumplimiento del protocolo
familiar, o fideicomisos para tutela de familiares (retiros de fundadores, capacitacin, atencin de viudas y
hurfanos, etc.).
Tambin la posibilidad de constituir un fideicomiso por va testamentaria (art. 3, ley 24.441) contribuye a
dicha programacin.
Por su parte, la ley de seguros 17.418, al sustraer de las reglas de la herencia la prestacin a favor del
beneficiario en el seguro de vida por muerte del causante (art. 143, ley 17.418), consagra una norma
instrumental que favorece la programacin de la sucesin por encima de la legtima.
2. La interpretacin jurdica
2.1. La doctrina y jurisprudencia actuales
Cabe sealar, en primer lugar, que casi no existe en nuestro medio una doctrina o jurisprudencia en torno a
la empresa familiar como tal, y menos an con un criterio tuitivo.
La mayoras de los trabajos vinculados al tema que se presentan a congresos, libros colectivos y revistas
jurdicas, se limitan a considerar (de lege lata), fuera de los casos de fraude familiar, (24) los derechos
individuales de los socios o herederos ante situaciones determinadas, (25) o a proponer (de lege ferenda) posibles
salidas a los conflictos, (26) sugirindose la necesidad de reglamentar derechos especiales de salida del socio por
decisin de la mayora o de l mismo en las sociedades cerradas. (27)
Por su lado, la muy limitada jurisprudencia existente que ha considerado el tema de la "sociedad de familia"
como tal, se refiere a cuestiones societarias y laborales, y en pocas ocasiones le ha asignado una solucin
especial y tutelar de su continuidad.
En efecto, en derecho societario se ha sostenido reiteradamente que el hecho de que una S.A. se trate de una

Thomson La Ley

empresa familiar no puede hacer exigible un rgimen de notificacin especial y diferenciado para las
convocatorias a asambleas por escrito, (28) ni an respecto de los herederos del socio fallecido sin transferencia
inscripta. (29)
En otros fallos se ha tomado el hecho de tratarse de una empresa familiar como elemento disvalioso para
tener por cierto que las actas de asamblea se firmaban en cualquier lugar y bajo presiones, (30) o para sostener
que el administrador judicial careca de facultades para votar la remocin de un director heredero. (31)
Y si bien existe doctrina y jurisprudencia (controvertidas) relativas a la admisin de la participacin de los
herederos forzosos en una asamblea a pesar de no estar inscripta la declaratoria en el libro de registro de
acciones, (32) no siempre ello se ha fundado en el carcter familiar de la empresa sino en las caractersticas del
rgimen sucesorio.
Por su lado, en materia laboral, la jurisprudencia no es coincidente.
En cuanto a la extensin de la demanda laboral de un tercero contra los familiares integrantes de la sociedad,
se aplic en un caso la regla del art. 31 LCT al "grupo familiar" con fundamento en el fraude, (33) y en otro se
conden a todos los integrantes de la sociedad familiar en forma solidaria por las deudas con el trabajador de
uno de sus establecimientos habilitado solo a nombre de uno de ellos. (34)
Sin embargo, se registra un fallo que rechaza la extensin de la demanda contra los familiares con
fundamento en la diversa personalidad jurdica de la empresa empleadora, (35) y hay otro fallo donde se ha
rechazado una demanda contra una empresa familiar (S.A.) entablada por un gerente que era sobrino del
presidente e hijo de una accionista, adems de director suplente y apoderado de sta por entender que su carcter
jerrquico desplazaba la subordinacin jurdico y econmica requerida por la ley. (36)
2.2. Propuestas interpretativas favorables a la empresa familiar
Ahora bien, en el presente plano creemos importante, bajo la actual normativa vigente, realizar una
construccin doctrinaria que sea tutelar de la E.F.
Ello sobre la base de las sealadas fortalezas de las empresas familiares en materia econmica, social y
moral, lo que exige, dentro del marco jurdico, buscar una tutela que les permita fortalecerse y continuar.
Sobre tal base, y al solo efecto de llamar la atencin y abrir el debate sobre algunos temas, formulamos las
siguientes propuestas interpretativas:
2.2.1. La cuestin de la "causa": El socio familiar no es un inversor
La causa del contrato de sociedad ha sido conceptualizada como "el ejercicio en comn de una o ms
actividades econmicas para, en base a las aportaciones, obtener un lucro que sea repartible entre los socios".
(37)

Ahora bien, en el caso de una empresa familiar bajo forma societaria, las razones por las cuales una persona
la constituye o se incorpora, conforme con calificada doctrina, (38) son distintas a la "causa" societaria referida,
y de muy diversa ndole, a saber:
-Ofrecer una oportunidad a los hijos
-Conservar la herencia y el legado familiar
-Mantener unida a la familiar
-Crear ventajas econmicas y riqueza y garantizar la seguridad econmica de la familia
-Asegurar el mantenimiento de una fuente de ingresos y de proyectos personales tras su retirada.
A su vez, "para los hijos de los fundadores, la decisin de incorporarse a la empresa familiar responde a
diferentes razones utilitarias, emotivas o profesionales, como una deuda moral con los padres, la ilusin de
continuar un proyecto iniciado por sus progenitores, la posibilidad de seguir una carrera profesional ms
atractiva en la empresa familiar, luchar por algo que es propio, por una empresa de la que se es propietario, la
ilusin de trabajar junto a las personas a las que ms se ama. (39)
De lo sealado precedentemente resulta claramente que ni la causa de constitucin ni la causa de integracin
posterior a una empresa familiar se fundan en una mera inversin de capital efectuada con "fin de lucro", sino
que ambas causas se fundan en la pertenencia a la familia y consisten en el deseo de colaborar con la
continuidad y el crecimiento de la empresa porque ello implica fortalecer al resguardo patrimonial de la familia.
Ello impide considerar al "socio familiar" como un mero "inversor", dotado de determinados derechos
patrimoniales individuales e inalienables, fundados en sus aportaciones y en su finalidad contractual, sino que
debe considerarse a aqul con un estatuto particular derivado de su propia causa de incorporacin y de su
carcter de partcipe interesados en la buena marcha del negocio. (40).
Tal conclusin no implica considerar inaplicable el rgimen societario al socio de la empresa familiar sino
solo predicar, respecto de ste, una interpretacin diversa e integradora de la normativa societaria con la familiar
y con los principios que tutelan a la familia y a la empresa.

Thomson La Ley

2.2.2. Otras propuestas interpretativas

A. Criterio restringido para acoger los supuestos de fraude cuando hay empresa familiar real
El reconocimiento de la existencia de una "empresa familiar real" como criterio diferenciador entre la
empresa familiar "natural" y la sociedad ficticia creada para violar los derechos familiares, (41) lo que lleva a
que cuando tal empresa familiar efectivamente existe no procede el allanamiento de su personalidad debiendo
buscarse otra solucin para tutelar los derechos de los excluidos.
B. El deber social de respetar, mantener y colaborar en la continuacin del status quo empresario familiar
Se trata de la obligacin adicional de cada socio de una E.F. cuya desatencin puede llevar a situaciones de
prohibicin de voto por conflicto de intereses, de exclusin de socio, o de revocacin de la donacin de partes
sociales por ingratitud del hijo hacia el pater.
C. La presuncin de razonabilidad de las reservas voluntarias
Se ha sealado como una de las caractersticas de la empresa familiar el hecho de que los beneficios son
reinvertidos en la propia empresa y en el propio crecimiento ya que no tienen, en su inmensa mayora,
accionistas a los que tengan que proporcionar una determinada rentabilidad, lo que las hace ms giles en el
proceso de tomar decisiones estratgicas.
Es por eso que la poltica de retencin de utilidades para reinvertir en la empresa, mediante el mecanismo de
las "reservas voluntarias", no puede ser impugnada por el socio en tanto deben interpretarse tales reservas como
"razonables" y encuadradas en una "prudente administracin", en los trminos del art. 70, tercer prrafo, de la
ley 19.550, en la medida en que guardan absoluta congruencia con la ya referida "causa" de la "empresa
familiar". (42)
D. La validez interna de los actos gratuitos consistentes en ayudas familiares
Consideramos que, con fundamento en la diversidad de causa, tales actos resultan plenamente admisibles en
el orden interno de la empresa familiar, sin necesidad de requerir la unanimidad de los socios para su validez, y
sin que los socios puedan impugnarlos.
Ello, dejando siempre a salvo los derechos de los terceros perjudicados que, en su caso, podran impugnar
tales actos de existir "insolvencia", sea por va de la accin revocatoria pauliana (art. 961 del Cdigo Civil),
cuando no hay quiebra, o sea por va de la accin de ineficacia concursal de pleno derecho en caso de quiebra
(art. 118, ley 24.522).
E. La presuncin del carcter gratuito de toda incorporacin como socio de un familiar no fundador
Cuando el fundador o los fundadores (generalmente el padre y la madre), deciden convertir una empresa
unipersonal en empresa familiar, (43) incorporan a sus hijos hacindolos figurar en el acto constitutivo de una
nueva sociedad formal o ingresndolos como socios a la ya existente sin exigirles una aportacin real y
entregndoles acciones que solo responden a una planificacin familiar.
En consecuencia, cabe presumir, salvo prueba en contra, que cualquiera fuera el ttulo invocado al momento
de la incorporacin de los socios no fundadores, que generalmente son los hijos, el ttulo real no es otro que una
donacin o liberalidad de los fundadores. (44)
F. La obligatoriedad de ciertos usos y costumbres en materia de procedimientos societarios como integrantes
de un "Reglamento Interno de Hecho"
En la empresa familiar hay ciertas prcticas, usos y costumbres, considerados "sagrados" u "obligatorios"
para los socios familiares, aunque no consten en instrumentos escritos ni inscriptos, como son las notificaciones
personales previas cuando tiene lugar una asamblea, la prohibicin de transmitir las acciones y de que ingrese
como socio un no familiar, salvo acuerdo previo del resto de la familia y aunque no haya limitaciones
estatutarias, y el reconocimiento de los derechos como socio, a participar en las asambleas y a cobrar
dividendos, del heredero de un familiar cuando se trata de un heredero forzoso an con anterioridad al
cumplimiento de las formalidades sucesorias (sucesin, declaratoria, particin e inscripcin en el libro de
registro de acciones).
En estos casos, no tratndose de un inversor sino de un socio familiar, debe considerarse que tales prcticas
integran una suerte de "reglamento interno de hecho", no sujeto a inscripcin (art. 5, ley 19.550) que, como tal,
es obligatorio para todos los socios y cuyo incumplimiento da lugar a la nulidad de la respectiva decisin. (45)
G. La aplicacin analgica de algunas reglas de las sociedades personalistas como el beneficio de
competencia
Se trata de ciertas reglas de las sociedades comerciales "por partes de inters" y de las sociedades civiles
aplicables para juzgar determinadas situaciones con fundamento en una suerte de "desestimacin" del tipo social
cuando la EF es S.A. o S.R.L. (46) Entre ellas juzgamos aplicables a la S.A. y SRL familiares el instituto del
pago con beneficio de competencia para las deudas y crditos entre la sociedad y los socios en concepto de
prstamos y dividendos. (47)

Thomson La Ley

H. La tutela de la continuidad y del elenco de socios en el caso de empresa familiar de hecho

El reconocimiento de la existencia de un pacto de incorporacin implcito para el caso de muerte de un socio
a favor de sus herederos y la presuncin iuris tantum de que no poseen calidad de socios los integrantes de la
siguiente generacin mientras estn vivos sus progenitores socios de la anterior. (48)
I. La primaca del inters social familiar en caso de conflicto
Si el ejercicio de armonizacin con otras normas o intereses individuales no resulta posible, el
reconocimiento de la primaca del inters social de la empresa familiar por sobre otros intereses cuando est en
juego la propia supervivencia de la sociedad familiar, correspondiendo resolver a su favor un eventual conflicto
con normas indisponibles de las sociedades, (49) las sucesiones, (50) la sociedad conyugal y los contratos. Ello
sobre la base de que la empresa familiar responde conjunta y equilibradamente al inters familiar y al inters
social y, por ende, tiende a salvaguardar las garantas de los arts. 14 y 14 bis de la Constitucin Nacional,
respectivamente.
3. La estructuracin jurdica de la empresa familiar
Ahora bien, an con la legislacin vigente (N 1), y sin necesidad de acudir a las interpretaciones tutelares
propuestas (nro. 2), existe la posibilidad de realizar un trabajo con la empresa familiar consistente en su
estructuracin jurdica.
Estos suponen varias tareas para los operadores.
En primer lugar, articular un "protocolo familiar" con valor jurdico contractual entre los firmantes.
Luego, elevar dicho valor de modo que tenga fuerza jurdica respecto de la sociedad y de los terceros
vinculados a ella mediante una "estructuracin societaria".
Finalmente, debe procurarse dar fuerza jurdica al acuerdo familiar respecto de los terceros en general,
mediante el uso de instrumentos contractuales como los fideicomisos, de lo que nos hemos ocupado en otros
trabajos ya citados.
3.1. El protocolo familiar
El denominado "protocolo de la empresa familiar" constituye una reglamentacin escrita, lo ms completa y
detallada posible, suscripta por los miembros de una familia y socios de una empresa, que acta como un
mecanismo preventivo de conflictos. (51)
Bsicamente regula las relaciones entre la familia, la propiedad de la empresa y la gestin de sta. (52) Es
una suerte de carta de navegacin para prevenir futuros conflictos. Constituye un acuerdo marco que debe
prever su revisin y actualizacin.
El protocolo ha sido definido, desde el punto de vista jurdico, como "un acuerdo entre accionistas
familiares, titulares de bienes o derechos que desean gestionar de materia unitaria y preservar a la largo plazo,
cuyo objeto es regular la organizacin corporativa y las relaciones profesionales y econmicas entre la familia
empresaria y la empresa familiar". (53)
Ahora bien, desde el punto de vista estrictamente tcnico resulta imposible atribuirle una naturaleza jurdica
unitaria sobre la base de la variedad de contenidos y alcances de sus diversas clusulas por lo que se ha
sostenido que el protocolo es un "instrumento jurdico incompleto". (54)
En funcin del grado de vinculacin jurdica que se otorgue, pueden apreciarse tres tipos de clusulas en los
protocolos o, en su caso, tres clases diversas de protocolos: (55)
a) El "pacto de caballeros", cuando su contenido solo obliga a los que lo suscriben desde un punto de vista
moral, familiar o social.
b) El protocolo "contractual", que vincula a los firmantes jurdicamente pudindose accionar judicialmente
por cumplimiento o inejecucin y reclamarse medidas cautelares, lo que exige precisin jurdica y
compatibilidad con el ordenamiento general.
c) El protocolo "institucional", cuando es posible oponer el mismo frente a terceros que no lo hayan
suscripto, lo que exige traslacin a instrumentos societarios.
En la prctica, para discernir entre un pacto de caballeros y un contrato habr que analizar frente a qu clase
de protocolo o clusula se est y cul fue la intencin de las partes.
Sin embargo, en cuanto al protocolo "institucional", para configurarlo ser necesario, como se dijo, acudir a
instrumentos jurdicos complementarios que puedan otorgarle eficacia frente a terceros.
Tambin habr que tener en cuenta los lmites que tiene el protocolo y/o sus clusulas, para su valor legal,
resultante de las normas indisponibles del ordenamiento jurdico, (56) sin perjuicio de que siempre tendr un
valor moral residual.
3.2. El procedimiento de estructuracin societaria

Thomson La Ley

Una vez elaborado, consensuado y suscripto el protocolo, se hace conveniente trasladarlo a diversos
instrumentos jurdicos tales como los estatutos sociales, (57) las prestaciones accesorias (58) y los reglamentos,
(59) de modo de ir dando la mayor fuerza jurdica posible (validez y oponibilidad) que cada previsin admita.
(60)

A tales fines corresponder analizar la procedencia de una regularizacin, la adopcin del tipo social ms
adecuado, la estructura societaria, y la incorporacin a los estatutos o reglamentos de las diversas clusulas
disponibles para la estructuracin.
3.3. Las clusulas estatutarias de estructuracin
3.3.1. Ventajas y posibilidad legal
La incorporacin de clusulas estatutarias resulta sumamente ventajosa para la debida estructuracin de la
empresa familiar en tanto, una vez inscriptas las mismas en el Registro Pblico de Comercio, gozarn de los
efectos de "oponibilidad" de todos los socios actuales, a los futuros socios y a los administradores no socios,
presuncin de validez y de exactitud nacida de su inscripcin (arts. 6 y 7 L.S.) y su eventual violacin autoriza
la promocin de la accin de nulidad de decisiones asamblearias (art. 251 L.S.).
La moderna doctrina nacional, que compartimos, (61) es pacfica en cuanto a la posibilidad de incorporar
clusulas estatutarias basadas en la autonoma de la voluntad y con los lmites sealados, (62) lo que tambin se
reconoce en derecho comparado. (63)
3.3.2. La clusula estatutaria sobre el carcter de empresa familiar
Ella, inserta en el estatuto o contrato social, (64) implicar reconocimiento de tal condicin por todos los
socios y, al mismo tiempo, la aplicacin de criterios valorativos especficos en la interpretacin correspondiente.
(65)

3.3.3. La "prestacin accesoria" de suscribir el protocolo de la empresa familiar

Con ella, el ingreso de nuevos socios, por va de transmisin entre vivos o por causa de muerte, los obligar
a cumplir con la suscripcin del protocolo y, por ende, los sujetar a las normas del mismo. (66)
Si bien est discutida la posibilidad adicional de incluir tambin como prestacin accesoria el debido
"cumplimiento" del protocolo, (67) entendemos que las objeciones deben ceder siempre que el protocolo se
encuentre a disposicin de los socios en la sede social y se haga una puntual remisin a clusulas determinadas
del mismo con contenidos especficos.
3.3.4. Otras clusulas estatutarias para la ejecucin del protocolo
Hacemos referencia, a continuacin, a la posibilidad de insertar clusulas estatutarias que sean consistentes
con el protocolo de la empresa familiar.
Tambin a la posibilidad de prever diversos "reglamentos societarios", que se sujetarn a pertinente
inscripcin (art. 5 L.S.).
A. La empresa, la familia y sus valores
- Clusula sobre el carcter de empresa familiar de la sociedad comercial de que se trate.
B. Relaciones y lmites entre familia y empresa
- Constituciones de reservas estatutarias para la financiacin de la sociedad (art. 63, 2, II, b).
- Criterios para el reparto de dividendos (arts. 68 y 234, inc. 1).
- Reservas estatutarias con fines de ayudas familiares fijadas por reglamento (art. 63, 2, II, b ).
- Previsin de reglamento sobre contratos (prstamos) de administradores y socios con la sociedad y pacto
del beneficio de competencia (art. 271), sobre el uso de bienes sociales (art. 271) y sobre el trabajo de familiares
en la empresa (art. 23 L.C.T.).
C. Reglas de administracin y buen gobierno
- Condiciones requeridas para ser director o gerente (arts. 157 y 256).
- Funciones diferenciadas del directorio o la gerencia (arts. 157 y 274).
- Fijacin de los honorarios de directores y gerentes (arts. 71 y 261).
- Previsin de reglamento sobre funcionamiento del directorio o de la gerencia (arts. 5, 157 y 260), (68) sobre
funcionamiento de la asamblea o del rgano de gobierno (arts. 5, 159 y 233), sobre el funcionamiento de la
sindicatura y del consejo de vigilancia (arts. 5, 281 y 284).
- Sometimiento de ciertas decisiones del directorio o gerencia a la asamblea (art. 234, inc 1).
- Mayoras agravadas o reducidas para ciertas decisiones en inters familiar o personal de los familiares
(arts. 160, 243 y 244).

Thomson La Ley

- Reglamentacin del derecho de informacin del socio para evitar conflictos e interferencias (art. 55).
- Mecanismos de desempate y de manejo del impasse en las sociedades de hermanos con iguales tenencias
(50 y 50) (arts. 160, 243 y 244). (69)
D. Manejo de las comunicaciones y relaciones personales
- Creacin de un comit o consejo consultivo que cumpla la misin del Consejo de Familia, con funciones
de dictamen previo necesario pero no vinculante.
- Previsin de notificaciones personales adicionales y previas a las asambleas de S.A. (art. 237).
- Reglamentacin de la utilizacin de medios informticos para las comunicaciones entre los socios (TICS)
(arts. 159 y 237).
E. Distribucin y mantenimiento de la propiedad en manos de la familia
- Limitaciones a la transferencia de acciones o cuotas de modo de evitar el ingreso de no familiares (arts.
153 y 214).
- Clusulas de acompaamiento o de arrastre en los casos de transferencias de acciones o cuotas (arts. 153 y
214).
- Criterios y sistemas para la determinacin previa del valor de las acciones o cuotas en caso de transferencia
o adquisicin por la sociedad (arts. 13, 92 y 245).
- Clusulas que autorizan la salida voluntaria de socios bajo ciertas condiciones financieras (art. 89) y de
compra por la sociedad de sus propias acciones o cuotas, con o sin aumento de capital (arts. 153 y 220).
F. El proceso de sucesin en la propiedad y en la gestin
- Duracin indeterminada del cargo de gerente como condicin del contrato para programar la sucesin en la
gestin en la S.R.L. e independizarla de la sucesin en la propiedad (art. 157 in fine).
- Clusulas reglamentando la incorporacin de los herederos (arts. 155 y 209).
- Clusulas de no incorporacin de herederos de modo de evitar el ingreso de parientes polticos o el
aumento desproporcionado de los socios familiares, adquiriendo su parte los otros socios y/o la sociedad,
pudiendo financiarse con un sistema de seguros cruzados (arts. 89 y 155).
-Diversas clases de acciones por ramas familiares para la sucesin en la propiedad en la S.A. (art. 207).
- Amortizacin de acciones y emisin de bonos de goce para directores que se retiren en la S.A. (arts. 223 y
228).
- Beneficios para los fundadores (art. 185)
- Reglamentacin del usufructo y condominio de acciones o cuotas por parte de donatarios y herederos (arts.
156, 207 y 218).
G. Conflictos, ejecucin e interpretacin
- Mecanismos para detectar, gestionar y solucionar conflictos entre los socios y entre stos y la sociedad. (70)
- Condicionamientos a la calidad de socio para ser apoderado de socios en las asambleas (art. 239 L.S.)
- Clusula arbitral para dirimir conflictos (arts. 75 RG 7/2005 I.G.J. y 38 dec. 677/2001)
- Clusulas penales por determinados incumplimientos (art. 11, inc. 8).
- Causales de exclusin de socios por inconducta en cualquier tipo social y reglamentacin del derecho de
defensa (arts. 89 y 91) (71)
- Creacin de una prestacin accesoria consistente en suscribir y/o cumplir el protocolo que sea obligatoria
para los nuevos adquirentes de las acciones y con exclusin del socio para el caso de incumplimiento (art. 50).
- Clusula de cmo interpretar las clusulas del estatuto y reglamentos (art. 11, inc. 8).
3.4. Otros instrumentos para la estructuracin jurdica de la empresa familiar
Adems del protocolo de la empresa familiar y de la debida estructuracin societaria mediante la adopcin
del tipo adecuado y las clusulas estatutarias y reglamentos pertinentes, cabe mencionar la existencia de otros
instrumentos jurdicos de sustentabilidad de la empresa familiar como son los acuerdos de accionistas, los
testamentos, los fideicomisoa (72) y/o los seguros.
III. Conclusiones
Siempre a ttulo de propuestas provisorias, (73) formulamos a los lectores a modo de sntesis las siguientes
conclusiones:
1. La empresa familiar carece de regulacin jurdica en el derecho argentino y se desenvuelve en un marco
legal que presenta riesgos para su funcionamiento y continuidad y que exige soluciones en base al derecho

Thomson La Ley

vigente, sin perjuicio de algunas reformas legislativas tuitivas.

2. En el marco de la legislacin actual, y sobre la base de la tutela constitucional de la familia y de la
empresa, a lo que se suma la importancia econmica, social y moral de las empresas familiares, es necesario
lograr interpretaciones jurisprudenciales integradoras y tutelares de ellas que, partiendo de la diversidad de
"causa" de la incorporacin de un socio a una empresa familiar respecto de una empresa no familiar, donde el
socio familiar no es un inversor, postulen: A) Un criterio restringido para acoger los supuestos de fraude cuando
hay en funcionamiento una empresa familiar real; B) El deber social de respetar, mantener y colaborar en la
continuacin del statu quo empresario familiar; C) La presuncin de razonabilidad de las "reservas voluntarias";
D) La validez interna de los actos gratuitos consistentes en "ayudas familiares"; E) La presuncin del carcter
"gratuito" de toda incorporacin como socio de un familiar no fundador; F) La obligatoriedad, como
"reglamento interno de hecho", de ciertos usos y costumbres en materia de procedimientos societarios; G) La
aplicacin analgica de algunas reglas de las sociedades personalistas como el "beneficio de competencia"; H)
La tutela de la continuidad y del elenco de socios en el caso de empresa familiar de hecho; e I) La primaca del
inters social familiar por sobre intereses individuales en caso de conflicto normativo.
3. Adems, es legalmente factible y necesario en cada empresa familiar, encarar un trabajo de estructuracin
jurdica que, en el marco de la legislacin vigente, otorgue fuerza jurdica a los acuerdos, mediante la
elaboracin de "protocolos de empresa familiar" con valor jurdico y por la incorporacin de sus clusulas a
diversos instrumentos legales obligatorios para las partes y terceros como son los estatutos societarios,
reglamentos, testamentos, donaciones, usufructos, seguros y fideicomisos.
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723).
(1) FAVIER DUBOIS (h.), Eduardo M., "La empresa familiar frente al derecho argentino. Hacia su
reconocimiento doctrinario y sustentabilidad jurdica", ED, 236, 17-2-10, p. 2, nro.2.1. Ver tambin la doctrina
publicada en la pgina web del Instituto Argentino de la Empresa Familiar: www.iadef.org
(2) RODRGUEZ DAZ, Isabel, "La empresa familiar en el mbito del derecho mercantil", Cuadernos 2
Mercantiles, Edersa, Madrid, 2000, pp. 23/24, citado por MARTORELL ZULUETA, Purificacin, "Empresa
Familiar y Regmenes Comunitarios" en Reyes Lpez, Mara Jos (Coordinadora) "La Empresa Familiar:
Encrucijada de intereses personales y empresariales", Aranzadi S.A., Navarra, 2004, p. 76, nota 6).
(3) Grupo Techint (controlado por la familia Rocca); Arcor S.A. (controlada por la familia Pagani); IMPSA
(controlada por la familia Pescarmona); Grupo Bag (controlado por la familia Bag); Molinos Ro de la Plata
S.A. (controlado por la familia Prez Companc); Grupo Los Grobo (controlado por la familia Grobocopatel);
Cresud S.A. (controlada por la familia Elsztain); Roemmers S.A. (controlada por la familia Roemmers); Iecsa
S.A. (controlada por la familia Calcaterra); S.A. San Miguel (controlada por Luis Otero Monsegur y la familia
Miguens); BGH (controlada por herederos de la familia Garfunkel); CLISA (controlada por la familia Roggio);
Grupo Plastar (controlada por la familia Strauss); y Bio Sidas S.A. (controlada por la familia Argelles).
(4) Ver sobre el tema los siguientes aportes publicados en los ltimos tiempos: "La empresa familiar.
Encuadre general, marco legal e instrumentacin", director E. M. Favier Dubois (h.), Ad Hoc, Buenos Aires,
2010; tambin la obra colectiva titulada "Empresas de Familia. Aspectos Societarios, de familia y sucesiones,
concursales y tributarios. Protocolo de familia", dirigida por Gabriela Calcaterra y Adriana Krasnow, editada
por La Ley, Buenos Aires, 2010. Adems, pueden consultarse los siguientes trabajos: MEDINA, Graciela
"Empresa Familiar", La Ley, 2010-E, 920; y ALTERINI, Ignacio Ezequiel, "El bien de familia frente a la
empresa familiar", LA LEY, 2010-F, 1144.
(5) Ver SERNA GOMEZ, Humberto y SUAREZ ORTIZ, Edgar, "La empresa familiar. Estrategias y
herramientas para sus sostenibilidad y crecimiento", Temis, Bogot, 2005, p. XIII y con otros datos MONREAL
MARTNEZ, Juan y otros "La empresa familiar. Realidad econmica y cultura empresarial", Civitas, Madrid
2002, p.39.
(6) Ver de los autores "La empresa familiar: hacia su debida interpretacin doctrinaria y estructuracin
jurdica", Errepar, DSE, nro. 277, tomo XXII, diciembre 2010, p. 1301.
(7) Ver ORLANDO, Olga, "La legtima y sus modos de proteccin", Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2009,
p. 278; Favier Dubois (h.), Eduardo M. (director) "Las sociedades comerciales y la transmisin hereditaria", Ed.
Ad Hoc. Buenos Aires 1993.
(8) Ver LOMBARDA-REVIRIEGO, "Las sociedades frente a la transmisin hereditaria" en Derecho
Societario Argentino e Iberoamericano, Ad Hoc, Buenos Aires, 1995, t. IV, p. 529, donde sostienen que la
intangibilidad de la legtima debe juzgarse con criterio restrictivo.
(9) Ver STRATTA, Alicia Josefina y STRATTA DE DAVID, Mara Victoria, "La empresa familiar
organizada bajo forma societaria" en VII Congreso Argentino de D.Societario, UADE, Buenos Aires, 1998, t. I,

Thomson La Ley

10

p. 179.
(10) AZPIRI, Jorge O., "Rgimen de bienes en el matrimonio", Hammurabi, Buenos Aires, 2007, p. 89;
Fourcade, Antonio D. "Participaciones societarias de los cnyuges. Encuadramiento jurdico y patrimonial de
sus frutos", JA, 2007-1, fasc. 7, 14-2-07, p. 10, en posiciones que no compartimos.
(11) GAGLIARDO, Mariano, "Sociedades de familia y cuestiones patrimoniales", Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1999, p. 36.-Al respecto, debe sealarse una tendencia favorable en la materia en un fallo que entendi
que un fideicomiso a favor de los hijos, hecho por los ex cnyuges al divorciarse, no implicaba pacto sobre
herencia futura sino particin por los ascendientes (CNCiv., sala C, 24-9-96, "De la A., de R., M. C. c. R.,U. y
otra s/cump. de contrato" comentado por Elas P. Guastavino, ED, 6-2-97, nro. 9186, ao XXXV.
(12) Ver los debates doctrinarios en Francia en Grimaldi, Michel "Sociedad y Empresa Familiar", en "El
derecho de familia y los nuevos paradigmas", Kemelmajer de Carlucci, Ada (Coord), Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 2000, t. II, p. 55 y ss.
(13) Ver sobre trabajo benvolo: SEG, Gustavo R., "El trabajo benvolo y el voluntariado social. Una
aproximacin" en Errepar, DEL, t. XX, p. 1144, Dic.06.
(14) La Legislatura de la Provincia de Entre Ros sancion la ley 10.197 (BO: 24/1/2013) a travs de la cual
se establece en el territorio provincial un impuesto a la transmisin gratuita de bienes, entre vivos y mortis
causa.
(15) Ley 14.044 de la Provincia de Buenos Aires, que sustituye al art. 183 de la ley 13.688 y reglamenta el
impuesto en los arts. 91 a 120 y ley 14.200 con vigencia desde el 1 de enero de 2011.
(16) Ver CAPPARELLI, Julio Csar, "Sociedades entre cnyuges", ED, 4-5-05, nro. 11.250, ao XLIII, 1.
(17) CNTrab., sala IV, 31-5-84, "Pont, Antonio y Pont, Francisco", DT, 1984-B, 1263; DJ, 1985-1, 254.
(18) Conf. art.77 de la ley de impuesto a las ganancias.
(19) Conf. Arts. 2 inc. 1 y 20 inc. K y W ley de impuesto a las ganancias, conforme art. 42 del Dec.
1344/98.
(20) Ver DONNA, Edgardo Alberto, "Derecho Penal", Parte Especial, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires-Sta.
Fe, t. II-B, p. 774.
(21) Correspondera estudiar la conveniencia de extender dichos eximentes a otros parientes y situaciones
(vgre. hermanos, cuados, tos y sobrinos, aunque no vivan juntos) y a otras figuras penales propias de la
empresa familiar (arts. 153, 159, 300 inc. 3 y 301 del Cdigo Penal).
(22) GAGLIARDO, Mariano, "Sociedades de familia y cuestiones patrimoniales", Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1999, cit., p. 23 y ss..
(23) Ver sobre el punto una interpretacin extensiva de la tutela a la sociedad comercial a la que se aporte el
inmueble en ALTERINI, Ignacio Ezequiel, "El bien de familia frente a la empresa familiar", LA LEY, 2010-F,
1144.
(24) Ver supra.
(25) Ver en la obra colectiva "Las sociedades comerciales y la transmisin hereditaria" de Favier Dubois
(h.), Eduardo M. (Director), Ad Hoc, Buenos Aires, 1993.(26) Ver la obra "Conflictos en sociedades "cerradas" y de familia", de Arecha, Favier Dubois (h.), Richard
y Vitolo (coordinadores), Buenos Aires, 2004, Ad Hoc.
(27) VITOLO, Daniel, "Necesaria flexibilizacin del rgimen legal de sociedades annimas en el caso de
sociedades "de familia", en la obra colectiva "Conflictos en sociedades "cerradas" y de familia", de Arecha,
Favier Dubois (h.), Richard y Vitolo (coordinadores), Buenos Aires, 2004, Ad Hoc, p. 9.
(28) CNCom., sala C, 6-6-06, "I.G.J. c. Jos Negro S.A. s/organismos externos", IJ-XXII-855.
(29) CNCom., sala C, 29-10-90, "Schillaci, Irene M. y otra c. Establecimiento Textil San Marco S.A.", LA
LEY, 1991-E, 109, con comentario de Graciela Medina "Ejercicio de los derechos societarios por el poseedor
hereditario".
(30) CNCom., sala A, 7-3-97, "Zappa, Francisco y Zappa, Antonio c. Italoche S.A. s"sumario".IJ-IV-907.

Thomson La Ley

11

(31) CNCom., sala A, 8-5-08 "Haimovici, Claudio c. Casa Rubio S.A. s/nulidad de asamblea".
IJ-XXXIII-388.
(32) CNCom., sala C, 29-10-00, "Schillacci, Irene M. y otra c. Establecimiento Textil San Marco S.A.
s/nulidad de asamblea".
(33) Ver T.S.J. de Crdoba, sala laboral, Sent. nro. 100, 2-9-09 "Busto, Roberto Fabin c. Granja Geritrica
Miguel Angel y otros s/ordinario, despido, casacin".
(34) CNTrab., sala V, 28-11-89 "Pez, Mara c. Amtar, Zaji y otros", DT, 1990-A, 232.
(35) CNTrab., sala I, 19-7-02 "Bonfiglio, Irma y otros c. Casa Otero Distribuidora Mayorista S.A.", DJ,
2002-3, 693.
(36) CNTrab., sala V, 28-11-01 "Betesh Rosarios c. Claridge Hotel S.A.", DT, 2002-B, 1423.
(37) BROSETA PONT, Manuel, "Manual de Derecho Mercantil", Tecnos, Madrid, 1977, p. 164. Ver
tambin Germn, C. Daniel "Objeto y causa de las sociedades comerciales", Fundacin de Cultura
Universitaria, Montevideo, 1998, p. 117. Ver NISSEN, Ricardo, Ley de Sociedades Comerciales, 3ra. edicin,
ed. Astrea, Buenos Aires, 2010, t. 1, p. 727.
(38) GALLO, Miguel Angel y AMAT, Joan M., "Los secretos de las empresas familiares centenarias",
Deusto, Barcelona, 2003, p. 68.
(39) GALLO, Miguel Angel y AMAT, Joan M. "Los secretos de las empresas familiares centenarias", op.
cit., p. 68.
(40) OTERO LASTRES, J. M., "Junta general de accionistas de la sociedad annima familiar", en la obra
colectiva "La empresa familiar ante el derecho. El empresario individual y la sociedad de carcter familiar",
Garrido de Palma, Vctor Manuel (Director), Madrid, 1995, p. 258).
(41) Ver en la obra colectiva "Las sociedades comerciales y la transmisin hereditaria" de Favier Dubois
(h.), Eduardo M. (Director), Ad Hoc, Buenos Aires, 1993, el trabajo de nuestro maestro y amigo Enrique
M.Butty (p. 47).
(42) Ver de FAVIER DUBOIS (h.), E. M., "La financiacin de la Empresa Familiar y sus resultados
contables frente a la liquidacin de la sociedad conyugal", LA LEY, 2010-C, 1225.
(43) Ver SERNA GOMEZ, Humberto y SUAREZ ORTIZ, Edgar, "La empresa familiar. Estrategias...", op.
cit., p. 321.
(44) La adquisicin a ttulo gratuito es muy relevante en materia de bienes propios, revocacin por
ingratitud y colacin por los legitimarios.
(45) Dichos usos y costumbres, al haber sido voluntariamente admitidos (art. 1197 del Cdigo Civil), y en
la medida en que no contraren una norma societaria indisponible, deben reputarse obligatorios para la sociedad
y los socios y plenamente exigible a stos, pudiendo importar su violacin la nulidad prevista por el art. 251 L.S
(46) Rossi, Hugo "Actuacin anmala y desestimacin del tipo en la sociedad annima "cerrada". Sus
efectos sobre la responsabilidad de los socios", en la obra colectiva "Conflictos en sociedades "cerradas" y de
familia", de Arecha, Favier Dubois (h.), Richard y Vitolo (coordinadores), Buenos Aires, 2004, Ad Hoc, p. 167.
(47) En tanto se configuran acumulativamente los presupuestos de vnculo familiar y vnculo societario a
que aluden los incisos 1 a 4 del art. 800 del cdigo civil.
(48) Ver de los autores "Muerte del socio en la sociedad de hecho familiar, continuidad empresarial e
identidad societaria" en Errepar, DSE, nro. 263, Octubre 2009, t. XXI, p. 1111.
(49) Ver MASRI, Victoria, "En bsqueda de libertad para las sociedades de familia" en "Conflictos en
sociedades "cerradas" y de familia", Ad Hoc, Buenos Aires, 2004, p. 43, donde postula criterios ms amplios en
materia de limitaciones a la transmisin accionaria en las sociedades de familia.
(50) Ver RODRGUEZ, Pablo y ARAYA, Jos Mara "Los conflictos entre el rgimen hereditario, la
sociedad y el inters de los terceros", VII Congreso Argentino de D. Societario, UADE, Buenos Aires, 1998, t.
I, p. 56, donde en materia de legtima se postula privilegiar a la conservacin de la sociedad sobre los intereses
del heredero.
(51) Reyes Lpez, Mara Jos (coord..) "La empresa familiar; encrucijada de intereses personales y

Thomson La Ley

12

empresariales", Thomson-Aranzadi, Navarra, 2004, p. 15; Ver nuestro trabajo "El protocolo de la empresa
familiar como instrumento de prevencin de conflictos", en Errepar, DSE, nro. 244, marzo 2008; Tambin en la
obra colectiva de Favier Dubois (h.), E. M. (Director), titulada "El Protocolo de la Empresa Familiar.
Elaboracin, clusulas y ejecucin", Ad Hoc, Buenos Aires, 2011; y MOLINA SANDOVAL, Carlos "Protocolo
de Empresas Familiares", LA LEY, 2013-B, 613.
(52) El art. 2 inc. 1 del R. Decreto Espaol nro.171 del 9/2/07 lo define como "el conjunto de pactos
suscriptos por los socios entre s o con terceros con los que guardan vnculos familiares que afectan a una
sociedad no cotizada, en la que tengan un inters comn en orden a lograr un modelo de comunicacin y
consenso en la toma de decisiones para regular las relaciones entre la familia, propiedad y empresa que afectan a
la entidad".
(53) RODRGUEZ APARICIO, J. A. y TORRES, C. Agustn, "La empresa familiar y el derecho civil", en
Boletn del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid, nm. 12, 3 poca, mayo 1999, p. 44.
(54) DIEZ SOTO, Carlos Manuel, "El protocolo familiar: naturaleza y eficacia jurdica" en Snchez Ruiz,
Mercedes (Coordinadora) "Rgimen Jurdico de la Empresa Familiar", Aranzadi, Navarra, 2010, p. 174 y stes..
(55) GORTZAR, Carlos, op. cit., p. 197.
(56) ACHARES-DI ORIO, Federico, "El protocolo familiar. A propsito de la autonoma de la voluntad,
sus lmites y el contrato social" en R.D.C.O., nro. 240, p. 1 y ss.
(57) Ver del autor "Clusulas contractuales y pretensiones Judiciales en los conflictos societarios en S.R.L.
Estrategias a la luz de la jurisprudencia", en el libro "Nuevas Doctrinas Judiciales en Materia de Sociedades
Comerciales", Fundacin para la Investigacin y Desarrollo de las C. Jurdicas, Buenos Aires, 2009, p. 65.
(58) QUIJANO GONZLEZ, Jess, "El protocolo de las empresas familiares", cit. en "Empresas de
Familia...", op. cit. p. 572.
(59) Ver la obra de MARINELLI, Jos Luis, "Reglamentos internos de las sociedades annimas. Teora y
prctica", Ad Hoc, Buenos Aires, 2007, p. 19 y ss. donde cita una definicin ms breve de Zaldvar, Enrique en
"Los reglamentos internos de las sociedades comerciales", LA LEY, 1981-D, 979. La obra de Jos Luis
Marinelli, que cuenta con un lcido prlogo de Hugo Enrique Rossi, tiene el gran mrito de haber reinstalado el
tema de los reglamentos en nuestro medio.
(60) Ver SNCHEZ CRESPO CASANOVA, Antonio J., "El protocolo familiar. Una aproximacin
prctica a su preparacin y ejecucin", Snchez-Crespo Abogados y Consultores, Madrid, 2009, p. 145 y ss.
(61) Ver de los autores "Condiciones estatutarias para el desempeo del cargo de director de sociedad
annima", Errepar, DSE, nro. 279, t. XXII, febrero de 2011, p. 141.
(62) FRIDMAN, Susana Alejandra, "La autonoma de la voluntad en la determinacin del contenido del
contrato social", p. 253; TOM, Walter Ruben, "El nuevo rgimen societario argentino debe permitir la libertad
asociativa respetando la autonoma de la voluntad", p. 341, ambos en la obra colectiva "X Congreso Argentino
de Derecho Societario", Fespresa, Crdoba 2007, t. I.
(63) En Espaa, el Real Decreto 171/2007 orden al Registro Mercantil inscribir las siguientes clusulas
por considerarlas congruentes con el derecho societario: a) arbitraje societario; b) clusulas penales; c)
procedimientos de valoracin de acciones; e) creacin de rganos consultivos familiares. Ver SNCHEZ RUIZ,
Mercedes, "Estatutos sociales y pactos parasociales en sociedades familiares", en Snchez Ruiz, Mercedes
(Coordinadora) "Rgimen Jurdico de la Empresa Familiar", Aranzadi, Navarra, 2010, p. 59 y ss.
(64) Es la opinin del Dr. Oscar Cesaretti, la que compartimos.
(65) Ver FAVIER DUBOIS (h.), E. M. y FAVIER DUBOIS (p.), E. M., "La empresa familiar: hacia su
debida interpretacin..." op. cit. pp. 1305/1310.
(66) DIEZ SOTO, Carlos Manuel, "El protocolo familiar: naturaleza y eficacia jurdica" en Snchez Ruiz,
Mercedes (Coordinadora) "Rgimen Jurdico de la Empresa Familiar", Aranzadi, Navarra, 2010, p. 181.
(67) SNCHEZ RUIZ, Mercedes, "Estatutos sociales y pactos parasociales en sociedades familiares", en
Snchez Ruiz, Mercedes (Coordinadora) "Rgimen Jurdico de la Empresa Familiar", Aranzadi, Navarra, 2010,
p. 52 y ss..
(68) FAVIER DUBOIS (h.), E. M., "El reglamento del directorio en la Sociedad Annima", Errepar, DSE,
nro. 271, t. XXII, julio 2010, p. 704, en co-autora con Eduardo M. Favier Dubois (h.).

Thomson La Ley

13

(69) Ver de los autores: "Las sociedades al cincuenta por ciento: empate, paralizacin y liquidacin.
Instrumentos y acciones legales de prevencin o superacin", Errepar, DSE, nro. 306, t. XXV, mayo de 2013.
(70) FAVIER DUBOIS (h.), E. M., "Los conflictos societarios. Prevencin, gestin y solucin", LA LEY,
2010-E, 675. Ver tambin la obra colectiva de miembros del IADEF titulada "Negociacin, Mediacin y
Arbitraje en la Empresa Familiar", Ad Hoc, Buenos Aires, 2012.
(71) FAVIER DUBOIS (h.), E. M. "La exclusin de socios en la sociedad annima", Errepar, DSE, nro.
282, t. XXIII, mayo de 2011, p. 504 en co-autora con Eduardo M. Favier Dubois (p.)
(72) Ver de los autores "Los fideicomisos en la empresa familiar", en Errepar, DSE, nro. 288, t. XXIII,
noviembre de 2011, p. 1191.
(73) Se agradecern comentarios al correo:"emfavierdubois@favierduboisspagnolo.com"

Thomson La Ley

14