Vous êtes sur la page 1sur 16

Zabriskie.

- J a n v i e r 2 0 0 6

L e s G u i d e s d e s Av o c a t s d e F r a n c e

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 2

LA TRANSMISSION
UNIVERSELLE
D E PATRIMOINE :
UN OUTIL DE
TRANSMISSION
DES ENTREPRISES

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 3

Janvier 2006

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 4

Les Guides des Avocats de France

LA TRANSMISSION
UNIVERSELLE
D E PATRIMOINE :
UN OUTIL DE
TRANSMISSION
DES ENTREPRISES
Page 4

INTRODUCTION
Page 6

DFINITIONS
Page 9

EVOLUTION HISTORIQUE
Page 10

ETAT ACTUEL DE LA QUESTION


Page 11

FORMALITS
Page 14

EXEMPLES

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 5

INTRODUCTION

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 6

Juridiquement, la notion de transmission universelle de


patrimoine, d'origine jurisprudentielle, est aujourd'hui
consacre par la loi, notamment :
par l'article 1844-4 du Code civil
une socit, mme en liquidation, peut tre absorbe
par une autre socit ou participer la constitution
d'une socit nouvelle, par voie de fusion. Elle peut
aussi transmettre son patrimoine par voie de scission
des socits existantes ou des socits nouvelles.
par l'article L.236-1 du Code de commerce
une ou plusieurs socits peuvent, par voie de fusion,
transmettre leur patrimoine une socit existante ou
une nouvelle socit qu'elles constituent. Une socit
peut aussi par voie de scission, transmettre son patrimoine
plusieurs socits nouvelles.
par l'article L.236-3 du Code de commerce
la fusion [] entrane la dissolution sans liquidation
des socits qui disparaissent et la transmission universelle
de leur partimoine aux socits bnficiaires
La transmission universelle de patrimoine est un mode
de transmission sui generis qui ne saurait tre qualifi
de cession au sens du droit civil, mais qui pourrait tre
qualifi de substitution de la socit absorbante dans
l'ensemble des biens, droits et obligations de la socit
absorbe.

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 7

Une fusion, une scission entranent la transmission


universelle de la socit qui disparat au profit de la
ou des socits bnficiaires.
La fusion est l'opration par laquelle au moins deux socits
prxistantes se runissent (C. comm, article L.236-1 ) :
soit l'une d'elle absorbe l'autre, il s'agit alors d'une
fusion absorption ;
soit l'une et l'autre se confondent en participant
ensemble la constitution d'une socit nouvelle.
Sur le plan fiscal, la fusion bnficie dun rgime de
faveur prvu par larticle 210 du Code gnral des
impts. Ce rgime se traduit notamment par un report
dimposition des plus-values latentes de la socit
absorbe et une exonration du boni de liquidation.
Le procd le plus frquemment utilis est la fusion
absorption, o de faon gnrale, la socit la plus
importante absorbe l'autre.
La fusion absorption entrane :
une augmentation du capital de la socit absorbante ;
la dissolution sans liquidation de la ou des socits
absorbes.
Elle prend effet, sauf stipulation contraire du trait, au
jour de la dernire assemble gnrale ayant approuv
l'opration. La fusion par cration d'une socit nouvelle
entrane la disparition des socits fusionnes. Ce systme
est peu utilis en pratique du fait du cot fiscal plus
lev, des dlais d'immatriculation, de l'impossibilit
d'accomplir pendant les premiers exercices certaines
oprations.
Elle prend effet au jour de l'immatriculation au RCS.
6

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 8

FUSION
ABSORPTION

FUSION PAR CREATION


D'UNE SOCIETE NOUVELLE

Socit A
absorbante

Socit C
nouvelle

Socit B
absorbe

La scission est l'opration par laquelle une socit fait


apport de la totalit de son patrimoine des socits
existantes ou nouvelles.
La scission au profit de socits nouvelles : deux ou plusieurs
socits sont cres pour la circonstance. Elle prend
effet au jour de l'immatriculation de la dernire des
socits nouvelles consitues.
La scission au profit de socits existantes : l'opration
se traduit par l'augmentation de capital des socits
existantes et prend effet au jour de la dernire assemble
gnrale ayant approuv l'opration, sauf stipulation
contraire au contrat.
Socit C
scinde
SCISSION

Les fusions et scissions, contrairement l'apport partiel


d'actif, entranent obligatoirement dissolution de la socit
absorbe ou scinde. Il n'y a donc pas lieu de procder la
liquidation de la socit absorbe ou scinde, ni par voie
de consquence, nommer un liquidateur.
7

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 9

La fusion simplifie : comme pour l'article 1844-5 du


Code civil, ce rgime ne s'applique que pour autant que
l'absorbante dtient la totalit des actions reprsentant
la totalit du capital de la socit absorbe. La fusion
simplifie est donc ralise sans augmentation de capital.
Rgie par le Code de commerce, cette procdure simplifie
ne ncessite pas :
d'assemble de la socit absorbe
de commissaire la fusion
de rapport du conseil d'administration, ni du directoire
ou des grants sur la fusion.
La date d'effet est la date de la dernire assemble gnrale
ayant approuv l'opration pour la fusion simplifie.
La fusion rapide est une fusion intervenant peu de temps
aprs l'acquisition de la cible par la socit bnficiaire.
Elle est frquemment utilise dans des montages de LBO acquisition avec effet de levier financier-, bien avant le
remboursement complet de la dette d'acquisition par la
holding. Elle permet de supprimer les flux lis aux distributions, de disposer immdiatement, via la transmission universelle de patrimoine (TUP), de la trsorerie et des actifs
de la cible. Fiscalement, le rgime de faveur est applicable.
La fusion confusion de patrimoine au sens de l'article 1844-5
du Code civil, la TUP (galement dsigne confusion de
patrimoines), est une dissolution sans liquidation d'une
socit dont toutes les actions sont runies en une seule
main. Elle est ralise sans augmentation de capital.
Sous ce rgime, la transmission du patrimoine de la
socit fille et sa dissolution ne sont ralises qu'au
terme du dlai accord aux cranciers pour faire opposition.
Cette procdure n'impose pas de dsignation d'un
commissaire aux apports et ne ncessite pas de contrat.
En tant quelle aboutit la runion de deux ou plusieurs
socits en une seule et mme entit, la TUP produit,
mais moindre cot, les mmes effets quune fusion.
8

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 10

EVOLUTION HISTORIQUE
Rompant avec les principes antrieurs, la loi du 24
juillet 1966 introduisit dans notre droit des socits
commerciales la rgle selon laquelle la runion de toutes
les parts ou actions en une seule main nentrane pas la
dissolution de plein droit de la socit.
Toutefois, dans lesprit du lgislateur de 1966, la runion
de toutes les parts ou actions en une seule main tait
regarde comme un accident de parcours donnant lieu
une situation transitoire qui devait ncessairement se
dnouer :
soit par une rgularisation au moyen de laccs au
capital dautres personnes en vue de rtablir le nombre
ncessaire dassocis,
soit par une dissolution par dcision de lassoci unique,
le dcret du 23 mars 1967 prvoyant que cette dissolution
rsulterait dune simple dclaration au greffe.
La porte tait ainsi ouverte lutilisation dune formule
simplifie de concentration dentreprises, puisque si
lassoci unique tait lui-mme une socit, il recueillerait
les actifs et les passifs de la socit dissoute en
qualit de seul ayant-droit. Malheureusement, le traitement
fiscal de lopration restait celui dune dissolution, avec
toutes les consquences qui en rsultent en matire
dimposition des plus-values latentes et du boni de
liquidation. Pour cette raison, la formule restait dune
application restreinte.
Cela tant, la rgle de labsence de dissolution automatique
issue de la lgislation de 1966, ultrieurement tendue
aux socits civiles, annonait lavnement de la
socit unipersonnelle par la loi du 11 juillet 1985 pour
les SARL et la loi du 12 juillet 1999 pour les SAS. A partir
du moment o lexistence dune socit unipersonnelle
9

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 11

pouvait rsulter de la volont cratrice dune situation


permanente reconnue comme telle par la loi, et non plus
seulement dune exception tolre, il devenait ncessaire
de prvoir les rgles applicables la fusion dune telle
structure. Ce fut luvre de la loi du 5 janvier 1988
instituant la fusion dite simplifie.
Corrlativement, une loi de la mme date transposait
la transmission universelle de patrimoine dune socit
unipersonnelle le droit dopposition des cranciers,
accentuant ainsi la similitude de ce type dopration
avec la fusion simplifie. Mais, pour autant, le rgime
fiscal de faveur continuait tre refus la TUP, malgr
cette similitude.
Lvolution a t acheve par la loi de finances pour
2002, qui place enfin la TUP sous le bnfice du rgime
de faveur en lui reconnaissant mme la possibilit dun
effet rtroactif, au dbut de lexercice par exemple.
ETAT ACTUEL DE LA QUESTION : UN FORMALISME
REDUIT A SA PLUS SIMPLE EXPRESSION
I - Au terme de cette volution, il savre que les
entreprises disposent maintenant avec la TUP dun
outil de restructuration simple, rapide et performant.
La TUP se prsente en dfinitive comme une opration
quasi-automatique rsultant dun acte juridique unique :
la dclaration du reprsentant de la socit devenue
unique actionnaire actant sa dcision de dissoudre sa
filiale 100 %.
Conseils :
bien que cela ne soit pas une obligation lgale,
certains dirigeants pourront juger prudent de se faire
10

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 12

couvrir par une dcision du conseil dadministration


(dans les SA), voire par une assemble gnrale. Tout
dpendra du contexte et des circonstances ;
en toute hypothse, la dclaration de dissolution
devra contenir certaines mentions dont la ncessit
dpendra elle aussi du contexte et des circonstances.
Si lon dsire que lopration bnficie du rgime fiscal des
fusions et oprations assimiles (cas o il existe des
plus-values latentes non imputables sur un dficit
antrieur), il sera ncessaire dinclure dans lacte
lensemble des dclarations et engagements qui sont
exigs en cas de fusion pour que ce rgime
sapplique. Si lactif de la socit dissoute comprend
des biens immobiliers, des marques ou des brevets, il
sera ncessaire de les mentionner en vue de la publicit
spcifique concernant ces biens.
II - Les formalits sont purement et simplement celles
dune dissolution de socit. Elles consistent en :
la prsentation dans le mois de quatre exemplaires de
la dcision de dissolution la formalit de lenregistrement
(un exemplaire supplmentaire tant ncessaire sil existe
des biens immobiliers, des marques ou des brevets) ; il
est peru le droit fixe de 375 5 ou de 500 5 selon que
le capital est infrieur ou non 225 000 5 ;
le dpt de deux exemplaires enregistrs au greffe du
tribunal de commerce (ce dpt faisant courir le dlai
de trente jours dopposition des cranciers) ;
lissue de ce dlai, si aucune opposition na t forme,
une publication de la dissolution dans un journal
dannonces lgales ;
linscription de la radiation de la filiale au registre du
commerce et des socits.
11

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 13

Sil existe des marques ou des brevets, il est galement


ncessaire daccomplir auprs de lINPI les formalits
relatives leur tranfert.
Sil existe des biens immobiliers, il sera ncessaire
daccomplir auprs de la conservation des hypothques
les formalits de publicit foncire relatives leur
transmission : dans ce cas particulier, lacte de dissolutiontransmission devra tre, soit dpos au rang des minutes
dun notaire, soit tabli en la forme notarie.
Quelques mises en garde cependant :
Chaque fois quune socit dtient la totalit des titres
dune autre socit quelle dsire absorber pour ne plus
former avec elle quune seule entit, elle a le choix entre
la formule de la fusion simplifie et celle de la TUP.
La fusion simplifie, bien que moins lourde raliser que
la fusion ordinaire, en conserve malgr tout certaines
pesanteurs, comme lobligation dvaluer dans un trait
de fusion, sous le contrle dun commissaire aux
apports, les actifs apports et les passifs pris en charge.
Aucune de ces obligations ne simpose dans une TUP, la
transmission universelle tant automatique, sous la
seule rserve du droit dopposition des cranciers.
En principe, il ny a donc plus aucun intrt, aujourdhui,
raliser labsorption dune filiale 100 % au moyen
dune fusion simplifie. Mieux vaut dans tous les cas
choisir la voie de la TUP.
Il peut donc paratre tentant de raliser une TUP aprs
avoir fait acqurir la totalit des actions dune socit
par une autre socit.
12

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 14

Toutefois, il ne faut pas oublier que lacquisition de la


totalit des actions dune socit par une holding qui
sest endette cet effet, immdiatement suivie de
labsorption de la cible par la holding (problme dit de
la fusion rapide) est susceptible dtre regarde par
ladministration fiscale comme une tentative pour luder
les droits denregistrement ainsi que les impts de
distribution et ceux qui peuvent frapper les plus-values.
Il va sans dire quil en serait de mme - a fortiori - si
lopration tait ralise au moyen dune TUP.
Enfin, dans tous les cas, il est ncessaire dtudier
attentivement les contrats qui ont pu tre passs par la
socit dissoudre : en effet, les contrats qui stipulent
quils nont t conclus quen considration de la
personne du co-contractant (contrats dits intuitu
personae) ne sont pas rares. Sil en existe, il sera
ncessaire de solliciter du co-contractant son accord
pour que le bnfice et la charge du contrat soient
transfrs la socit absorbante.
A dfaut, le co-contractant serait en droit de rsilier le
contrat.

13

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 15

I SOCIETE MERE A, AVANT TUP


Actif
Immobilisations
Titres de participation

Passif
100 000

Capital social

100 000

20 000

Rserves

25 000

Prt la filiale

10 000

Dettes long terme

15 000

Disponible et ralisable

20 000

Dettes court terme

150 000

10 000
150 000

II FILIALE B, AVANT TUP


Actif
Immobilisations

Passif
200 000

Capital social

20 000

Stocks

20 000

Rserves

Crance clients

60 000

Emprunt st mre

10 000

20 000

Dettes long terme

100 000

300 000

Dettes court terme

30 000

Disponible et ralisable

140 000

300 000

III SOCIETE A (unique), APRES TUP


Actif
Immobilisations
Stocks
Titres de participation
Crance clients
Disponible et ralisable

Passif
300 000
20 000

Capital social

120 000

Rserves

145 000

Dettes long terme

115 000

60 000

Dettes court terme

40 000

40 000

420 000

420 000

N-B. Les titres de participation annuls l'actif engendrent


une perte qui s'impute au passif sur les rserves.

14

TUP-Def-Def.qxd

31/08/06

11:59

Page 16

Ce guide a t ralis par Pascal MAYEUR,


Avocat associ de CMS Bureau Francis Lefebvre.

15

G id

11:59

31/08/06

Zabriskie. - J a n v i e r 2 0 0 6

TUP-Def-Def.qxd
Page 1