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UNIVERSIDADE CATLICA PORTUGUESA

ESCOLA DE DIREITO DO PORTO

O Regime Jurdico
Do Agrupamento Complementar de Empresas.
O ACE enquanto forma de Cooperao Interempresarial

Cludia Calheiros
Dissertao de Mestrado apresentada na Escola de Direito do Porto da
Faculdade de Direito da Universidade Catlica Portuguesa, realizada sob a
orientao da Senhora Professora Maria Victria Rocha.

Porto
2015

DA MINHA ALDEIA vejo quanto da terra se pode ver no Universo....


Por isso a minha aldeia to grande como outra terra qualquer
Porque eu sou do tamanho do que vejo
E no do tamanho da minha altura...
Nas cidades a vida mais pequena
Que aqui na minha casa no cimo deste outeiro.
Na cidade as grandes casas fecham a vista chave,
Escondem o horizonte, empurram nosso olhar para longe de todo o cu,
Tornam-nos pequenos porque nos tiram o que os nossos olhos nos podem dar,
E tornam-nos pobres porque a nossa nica riqueza ver.
Alberto Caeiro, em "O Guardador
de Rebanhos".

Agradecimentos

A Deus, que sempre me acompanha.


Senhora Professora Maria Victria Rocha, pelo apoio e disponibilidade.
Em especial, ao Lus Sotto - Mayor, ao Lus Brito da Luz, ao Jos Artur
Batanete, do Rose Project ACE, pela disponibilidade em permitirem conhecer a
realidade prtica da constituio de um ACE.
s minhas avs, que fizeram parte deste caminho eterna saudade.
Aos meus pais, pelo amor, pelo esforo, pela confiana, pela disponibilidade,
que sempre e sempre me apoiaram, estando sempre a meu lado e ao meu ritmo. Porque
a Eles agradeo tudo e devo tudo. Porque este caminho foi feito com Eles, por mim para
todos.
Ao meu irmo, pelo amor, pela amizade, pela disponibilidade em sempre ouvir
as minhas angstias e os meus anseios e sempre responder da melhor forma.
Aos meus amigos, ao Bruno, Goulart, ao Lus, Naty, ao Vicente so amigos
de Sempre para Sempre.
Ao GASfrica, por tudo o que vivi, partilhei e cresci e por me ter levado a
perceber qual o verdadeiro sentido de Compromisso pelos Outros.
Ao Prof. Doutor Jacinto Jardim, pela disponibilidade, pela amizade, pela
assertividade, com quem sempre aprendo, e pelo seu saber partilhado de uma forma to
humilde, to prxima e to amiga grata por sempre apoiar e confiar.

ndice
Abreviaturas ................................................................................................................................ 7
INTRODUO ............................................................................................................................ 9
CAPTULO I............................................................................................................................... 10
Formas de colaborao interempresarial ..................................................................................... 10
1 - No contratuais ................................................................................................................. 10
1.1

- Sociedades em relao de simples participao ........................................................ 10

1.2

- Sociedades em relao de participao recproca...................................................... 11

1.3 - Sociedades em relao de domnio ................................................................................ 11


1.4 - Grupos constitudos por domnio total ........................................................................... 11
2 - Formas de colaborao contratuais ........................................................................................ 12
2.1- Contrato de Grupo Paritrio ............................................................................................. 12
2.2 - Contrato de Subordinao ............................................................................................... 13
2.3 Consrcio ........................................................................................................................... 14
2.4 - Associao em Participao ................................................................................................ 16
2.5 - Agrupamento Europeu de Interesse Econmico ................................................................ 16
2.6 Cooperativa ........................................................................................................................ 17
2.7 - Contrato de Cooperao .................................................................................................. 19
CAPTULO II ............................................................................................................................. 22
3 - Noo de colaborao ........................................................................................................ 22
4 - Noo de contrato .............................................................................................................. 22
5 - Noo de empresa .............................................................................................................. 23
6 - Sociedade e associao ...................................................................................................... 24
CAPTULO III ............................................................................................................................ 28
7 - O regime jurdico do Agrupamento Complementar de Empresas (ACE) .............................. 28
7.1 - A origem do ACE ........................................................................................................... 28
7.2 - O regime jurdico do ACE .............................................................................................. 32
4

7.3 - Administrao do ACE ................................................................................................... 36


7.4 - Assembleia Geral do ACE .............................................................................................. 37
7.5 - Fiscalizao do ACE ....................................................................................................... 39
7.6 - Responsabilidades ........................................................................................................... 41
7.7 - O regime fiscal do ACE .................................................................................................. 42
7.8 - Extino do ACE ............................................................................................................ 44
7.9 - A insolvncia do ACE .................................................................................................... 46
Concluses .................................................................................................................................. 47
Bibliografia ................................................................................................................................. 48
I - Guio de Entrevistas ....................................................................................................... 55

Abreviaturas
AC - Acrdo
ACE - Agrupamento Complementar de Empresas
Ac.STJ - Acrdo do Supremo Tribunal de Justia
Ac.RL - Acrdo da Relao de Lisboa
AEIE - Agrupamento Europeu de Interesse Econmico
AG - Assembleia Geral
Al. - Alnea
Ativ. - Atividade
BMJ - Boletim do Ministrio da Justia
CAE Classificao Portuguesa das Atividades Econmicas
CC - Cdigo Civil
CCoop. - Cdigo Cooperativo
CIRC - Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas
CIRE - Cdigo de Insolvncia e Recuperao de Empresas
CRCom - Cdigo do Registo Comercial
Dez. - Dezembro
DL - Decreto-Lei
CSC - Cdigo das Sociedades Comercias
Cfr. - Conferir
CPEREF - Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia,
aprovado pelo Decreto-lei n. 132/93, de 23 de Abril.
EBF - Estatutos dos Benefcios Fiscais
N. - Nmero
Out. - Outubro
Pg. - Pgina
PME - Pequena e Mdia
Proc. - Processo
Reg. - Regulamento
ROC - Revisor Oficial de Contas
SS. - Seguintes
Tp. - Tipo
7

Vd. - Vide

INTRODUO

O atual quadro econmico, nacional e internacional, com as repercusses


originadas pela crise econmica, deixa o tecido empresarial numa situao fragilizada e
leva-nos a refletir sobre as figuras jurdicas que podem sustentar e levar a uma
cooperao interempresarial.
Optamos por investigar o regime jurdico do Agrupamento Complementar de
Empresas (ACE) como uma modalidade contratual de colaborao.
Cada vez mais se verifica esta necessidade de cooperao entre as mais diversas
instituies, em particular para a presente dissertao, empresas.
Esta forma de colaborao (ACE) exige-nos noes prvias, ainda que breves,
sobre os conceitos de empresa, colaborao e contrato, bem como, da distino entre
sociedade e associao. Se o conceito de contrato est, desde h muito, dogmaticamente
tratado em abundncia, o mesmo no acontece com os conceitos de empresa e de
colaborao. Por estas razes, comearemos por nos deter um pouco, sobretudo, nos
conceitos de empresa e de colaborao.
O nosso objetivo, no entanto, demonstrar que o ACE uma forma de
cooperao interempresarial que pode ser muito importante para o crescimento das
empresas, compostas, em Portugal, na sua maioria, por PME`s.
Recorrendo ao ACE, quer estejam, ou no, a atravessar dificuldades, podem unir
esforos com vista melhoria das condies de exerccio das suas atividades, de modo a
tornarem-se mais competitivas no contexto global.
O ACE apenas uma forma de colaborao entre outras possveis, o que implica
que tambm faamos uma comparao deste com outras formas de colaborao
interempresarial procurando encontrar as vantagens e / ou desvantagens relativamente a
estas outras formas de colaborao. Pelo facto, abordaremos numa parte inicial as
figuras que podem analisar-se em formas de colaborao.

CAPTULO I

Formas de colaborao interempresarial

Neste captulo pretendemos fazer uma descrio, embora breve, das diversas
formas de colaborao interempresarial, de ndole no contratual ou contratual que, de
algum modo, cumprem funes de colaborao, mais ou menos intensas, tal como o
ACE. Temos conscincia de que o ACE de ndole contratual. No entanto, parecemonos mais adequado dar uma viso das mais importantes formas de colaborao, mesmo
de ndole no contratual, para termos uma panormica dos possveis meios de colaborar.
Num primeiro ponto descreveremos formas no contratuais e, posteriormente,
aprofundaremos a colaborao contratual.

1 - No contratuais
1.1 - Sociedades em relao de simples participao

As sociedades em relao de simples participao esto previstas nos arts. 483.


e 484. do CSC. Estaremos perante este tipo de sociedades quando verificarmos que
uma sociedade possui uma participao igual ou superior a 10 % no capital de outra
sociedade.
S por si, esta relao no constitui uma forma colaborao muito intensa, a no
ser que, hipoteticamente, o capital esteja muito disperso no mercado, o que no muito
comum nas PMEs que so as sociedades que mais nos interessam. De qualquer forma,
mencionamos esta forma de colaborao porque, a partir do momento em que uma
sociedade comercial detm 10% do capital da outra, passa a ter uma srie de obrigaes
previstas nos art. 484 n. 1 do CSC1.
1

Desenvolvidamente, ENGRACIA ANTUNES, Os Grupos de Sociedades Estrutura e


organizao jurdica da empresa Plurisocitaria, 2 edio, Coimbra, Almedina,2002, pgs. 327-373;
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comercias, 5 edio Coimbra, Almedina, 2012,
pgs. 958 ss.

10

1.2 - Sociedades em relao de participao recproca

Estaremos perante este tipo de sociedades quando verificarmos que uma


sociedade possui uma participao igual ou superior a 10 % no capital de outra
sociedade e esta tambm possua um capital igual ou superior na primeira.
Neste caso, a participao bastante mais intensa, sobretudo se o capital estiver
muito disperso no mercado, conforme decorre no art. 485. do CSC2.
1.3 - Sociedades em relao de domnio
Neste caso, nos termos dos arts. 486. e 487. do CSC h uma intensa relao
entre as sociedades coligadas atravs da participao maioritria no capital, da deteno
de mais de metade dos votos ou da possibilidade de designar mais de metade dos
membros do rgo de administrao ou do rgo de fiscalizao. Nesta hiptese, temos
uma sociedade dependente e uma sociedade dominante, sendo a colaborao muito
intensa e o legislador tem a preocupao de proteger a sociedade dependente como se
deduz dos arts. 486. e 487. do CSC3
1.4 - Grupos constitudos por domnio total
No mbito das relaes de grupo, pode haver um domnio total inicial nos termos do
art. 488. CSC, hiptese em que uma sociedade anonima detida a 100 % por outra
sociedade, pelo que a relao de colaborao a mais intensa possvel ab initio, ou a
sociedade pode proceder ao domnio total superveniente entrando numa relao de
grupo nos termos do art. 489. CSC. Neste caso, tambm a colaborao muito intensa.

A ENGRACIA ANTUNES, Os Grupos de Sociedades Estrutura e organizao jurdica da


empresa Plurisocitaria, 2 edio, Coimbra, Almedina,2002, pgs. 375-422. Para as participaes
reciprocas qualificadas pg. 423- 442. PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comercias, 5
edio Coimbra, Almedina, 2012ob. cit. pgs. 958 ss.
3

Desenvolvidamente, ENGRACIA ANTUNES, Os Grupos de Sociedades Estrutura e


organizao jurdica da empresa Plurisocitaria, 2 edio, Coimbra, Almedina,2002, pgs. 443 - 606;
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comercias, 5 edio Coimbra, Almedina, 2012,
pgs. 958 ss.

11

Hoje em dia, alis, comum ter-se passado do paradigma da sociedade nica para
os grupos de sociedades, sobretudo no domnio das sociedades anonimas, muitas delas
multinacionais.

2 - Formas de colaborao contratuais4


2.1- Contrato de Grupo Paritrio

O contrato de grupo paritrio aparece atualmente regulado no artigo 492. do


CSC. Este modelo contratual permite criar um grupo empresarial de direito no qual
duas ou mais sociedades que no tenham qualquer relao de dependncia com
outras sociedades, aceitam submeter-se a uma direo unitria comum atravs da
realizao de um contrato. As diferentes sociedades agrupadas, embora submetidas
a uma direo econmica unitria conservam-se independentes entre si. Esta forma
contratual, temporalmente limitada, no obstante a possibilidade de prorrogao,
est sujeita forma escrita e as suas alteraes ou prorrogaes esto sujeitas
deliberao de todas as sociedades intervenientes e maioria que a lei ou os
contratos de sociedade obriguem para as situaes de fuso.
Embora o contrato de grupo paritrio implique a transferncia voluntria das
competncias decisrias das sociedades, para uma outra sociedade responsvel pela
coordenao das atividades empresariais e pela poltica econmica do agrupamento
no qual todas participam de forma igual, (p. ex. contrato de comunho de lucros e
nomeao de administraes comuns s sociedades agrupadas), o contrato de grupo
paritrio no pode modificar a estrutura legal da administrao e fiscalizao
individual de cada uma das sociedades contratantes5. Alis, quando o contrato
institu um rgo comum de direo ou de coordenao todas as sociedades devem
participar nele igualmente.
4

Comeamos este captulo baseadas em ANA LOURENO, O Impacto da Lei nos Custos de
Transao: Aplicao ao Agrupamento Complementar de Empresas, Universidade Catlica Portuguesa,
Lisboa 2002.
5

Neste sentido vide ENGRCIA ANTUNES, ob. cit,Os grupos de sociedades, pgs. 911-

930.

12

Ao termo do contrato de grupo paritrio, aplicam-se as regras previstas no artigo


506. do CSC, ou seja exige-se o acordo das assembleias gerais das sociedades nos
termos exigidos para a celebrao do contrato. No sendo por acordo o contrato
terminar apenas nos casos previstos no n.3 do artigo 506. do CSC.

2.2 - Contrato de Subordinao

O contrato de subordinao tem o seu regime jurdico previsto nos artigos 493. a
508. do CSC, e aquele em que uma empresa pode subordinar a gesto da sua prpria
atividade direo de uma outra sociedade quer seja sua dominante ou no. Nestes
casos a sociedade diretora forma um grupo com todas as sociedades por ela dirigidas
atravs do contrato de subordinao e com todas as sociedades por ela integralmente
dominadas direta ou indiretamente. O grupo ser de coordenao horizontal ou vertical
e permite legitimar o exerccio do poder de direo da sociedade-me, subordinar os
interesses sociais individuais ao interesse geral do grupo e criar contrapartidas de
proteo para alguma das sociedades-filhas, nomeadamente no que respeite aos scios
minoritrios e aos credores sociais. Este um grupo societrio de base contratual
multiforme dada a diferena estrutural entre as sociedades que integram o grupo e a
plasticidade dos instrumentos contratuais, o que permite obter uma eficcia juridicoorganizacional diversificada. Dentro da relao contratual de subordinao, so
realizados diversos contratos de empresa de direito comum, civil ou comercial que
funcionam como instrumento de domnio ou dependncia econmica (como o caso
dos contratos de agncia, franquia, concesso comercial, emprstimo, entre outros) que
visam criar relaes de integrao econmica, financeira ou administrativa mais ou
menos intensas e que permitem diversas variantes dentro da subordinao, como o
caso dos contratos de atribuio de lucros, contrato de comunho de lucros ou contratos
de explorao de empresa.
Porm, na prtica a empresa subordinada passa a ser uma parte da sociedade
diretora, estando a sua atividade completamente descaracterizada, no obstante o
legislador tenha tentado regular este apagamento da sociedade subordinada que
praticamente um apndice da sociedade diretora, certo que na prtica a sociedade
13

subordinada est subjugada ao contrato de subordinao e aos desgnios da sociedade


diretora6. Como refere Engrcia Antunes7 a fim de insuflar artificialmente o montante
dos lucros a recolher ou de reduzir o das perdas a suportar, ser suficiente sociedade
directora instruir a administrao da respectiva subordinada no sentido de esta
proceder extino de reservas ocultas constitudas anteriormente ao contrato de
subordinao ou proceder a vendas subfacturadas. Isto faz com que terminada a
relao de subordinao possa dar-se o caso de a sociedade subordinada no ter
resistncia econmico-financeira para se manter independente enquanto sociedade
comercial com capacidade para competir no mercado em que se insere.

2.3 Consrcio

O consrcio, nos termos do artigo 1. do Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho,


definido como o contrato pelo qual duas ou mais pessoas singulares ou coletivas que
exercem uma atividade econmica se obrigam entre si a, de forma concertada, realizar
certa atividade ou efetuar certa contribuio com o fim de prosseguir certa atividade
ou efetuar certa contribuio.
Porm, no consrcio, ao contrrio do que acontece no ACE, no constituda
uma nova pessoa coletiva. O consrcio tem tambm temporalidade limitada. Como
afirma MANUEL DE ANDRADE8, a personalidade jurdica s faz sentido a interesses
de longa durao, que podem ser perptuos, excedendo os limites da vida humana
(individual).
Os objetivos que o consrcio visa atingir so mltiplos, dado que as sociedades
envolvidas exercem uma atividade particular concertada para explorar ao mximo os
seus recursos, de modo a obter o maior lucro possvel. No entanto, esta atividade por
via de regra transitria, dado que os objetivos singulares de cada uma das empresas
envolvidas so perptuos, mas os do consrcio tm uma durao limitada, logo no

Neste sentido, vide ENGRCIA ANTUNES Os Grupos de Sociedades, pgs. 611-654.

Ob cit. ENGRCIA ANTUNES, Os grupos de sociedades pgs. 654.

MANUEL DE ANDRADE: Teoria Geral da Relao Jurdica, vol. I, cit. pg. 46.

14

existem interesses de longa durao que sustentem a atribuio de personalidade


jurdica ao mesmo9.
Tanto o ACE como o consrcio tm um carcter intuitus personae e requerem
uma confiana reforada entre as partes para que possam prosseguir as atividades
particulares de forma concertada de modo a atingir um objetivo comum10.
No contrato de consrcio no existe qualquer atividade em comum, apenas uma
atividade concertada para atingir um fim comum.
Ao contrrio do ACE, o consrcio no possui rgos de administrao ou fiscalizao.
Apenas habitual ser designado um lder do consrcio, cuja funo dirigir e
dinamizar o mesmo.
Quanto ao regime da responsabilidade entre os membros, o art. 19 n. 1 (DL n.
231/81)

determina

que

eventuais

obrigaes

indemnizatrias,

fundadas

em

responsabilidade, afetem apenas o consorte responsvel (art. 19. n. 3). Contudo,


existe uma exceo, o art. 15 n. 2, no que respeita aos danos causados a terceiros, que
determina a existncia de responsabilidade comum a todos os consortes quando as
denominaes utilizadas pelo consrcio se confundam com outras existentes. Este um
aspeto que difere tambm do ACE.11
Em concluso, as diferenas mais significativas entre o ACE e o consrcio so a
inexistncia, no consrcio, tanto de personalidade jurdica, como de um regime de
responsabilidade solidria e ilimitada.12

Neste sentido vide PEDRO PAIS DE VASCONCELOS in O Contrato de Consrcio, ob.


cit., pg. 97.
10
PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, O Contrato de Consrcio, ob. cit. pg. 165.
11
Neste sentido ENGRCIA ANTUNES, entende que A ausncia de personalidade jurdica e
autonomia patrimonial do consrcio significa que ele no pode ser titular de dbitos e crditos: sujeitos
dos direitos e deveres emergentes das relaes estabelecidas entre os membros do consrcio e os
terceiros so os prprios consortes. Reforando este entendimento, a lei afastou expressamente qualquer
presuno de solidariedade in Direito dos Contratos Comerciais, cit. pg. 405.
12

Salvo as excees previstas no artigo 15. n.2 do DL 231/81.

15

2.4 - Associao em Participao

Esta figura est prevista nos art. 21 e ss do DL n. 231/81, de 28 de julho. Nos


termos do art. 21. n. 1, a associao em participao uma associao de uma
pessoa a uma atividade econmica exercida por outra, ficando a primeira a participar
nos lucros ou nos lucros e perdas que desse exerccio resultarem para a segunda. De
acordo com n. 2 do mesmo artigo elemento essencial do contrato a participao nos
lucros; a participao nas perdas pode ser dispensada.
Entre ns, a associao em participao no possui personalidade jurdica, no d lugar
a uma nova entidade ou organizao autnoma, nem tem firma ou denominao social,
os associados s adquirem direitos e s assumem obrigaes para com a pessoa com
quem contrataram (o que difere do ACE).
Na associao em participao, verificamos dois elementos fundamentais: a
contribuio de natureza patrimonial, que pode ser dispensada se participar nas perdas
(art. 24.) e a participao nos lucros e perdas (art. 25.) pelo associado. Apesar de
forma mais mitigada, existe semelhanas ente a associao em participao e o ACE, na
cooperao interempresarial no fim comum.

2.5 - Agrupamento Europeu de Interesse Econmico

O AEIE regulado pelo Reg. (CEE) n. 2137/85, de 25.7 e pelo DL n. 148/90, de 9 de


Maio e tem de ser composto por, pelo menos, dois sujeitos que exeram atividade
principal em Estados-Membros diferentes13 bem como a sua sede tem de ter localizao
na Unio Europeia14.
No que diz respeito ao AEIE, esta figura assemelha-se em muito ao ACE. Alis,
como refere COUTINHO DE ABREU, os AEIE so parentes do ACE e representam a

13

Vide art. 4, 2 do Reg. n. 2137/85

14

Conforme art. 12., 13. do Decreto-lei.

16

europeizao dos G.I.E. groupements dintert conomique oriundos do direito


francs. Ao contrrio de outras figuras afins do ACE o AEIE dotado de personalidade
jurdica e tem por objetivo facilitar ou desenvolver a atividade econmica dos seus
membros, melhorar ou aumentar os resultados dessa atividade15
As diferenas entre o ACE e o AEIE so essencialmente as seguintes: enquanto
que o ACE pode, a titulo acessrio, prosseguir fins lucrativos, o AEIE no o pode fazer,
apenas tem por finalidade exclusiva o melhoramento das atividades econmicas
individuais dos seus membros. Alm disso, os AEIE so pessoas coletivas de direito
internacional16.
Os membros do AEIE podem ser de diferentes natureza, podendo ser pessoas
singulares ou coletivas. Tratando-se de pessoas individuais, apenas exigido que estas
exeram uma atividade profissional (econmica ou no) no territrio de um EstadoMembro nos termos do art. 4 n. 1 do Reg. 2137/85/ CE.
No que respeita considerao dos AEIE como sociedade comercial, as opinies
divergem. Enquanto COUTINHO DE ABREU entende que o AEIE no uma
sociedade17, MENEZES CORDEIRO considera que, tal como o ACE, os AEIE so
sociedades comerciais especiais18. Partilhamos a opinio de MENEZES CORDEIRO.

2.6 Cooperativa

Nos termos do n. 1 do art. do C. Coop., as cooperativas so pessoas coletivas


autnomas, de livre constituio, de capital e composio variveis, que, atravs da
cooperao e entreajuda dos seus membros, com obedincia aos princpios

15

Vide Art. 3., 1, do Reg. n. 2137/85

16

ENGRCIA ANTUNES, Os contratos de cooperao Empresarial, in Scientia Jurdica Tomo


58, 2009, n. 318, pg. 276.
17

COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol. II, Das Sociedades, 3 Edio,
Almedina, pg. 32.
18

MENESES CORDEIRO, Manual Direito das Sociedades I, Almedina 3 Edio 2011, pg.

408 e 409.

17

cooperativos, visam sem fins lucrativos, a satisfao das necessidades e aspiraes


econmicas, sociais ou culturais daqueles. RUI NAMORADO diz-nos que So sete
os princpios cooperativos, adeso voluntria e livre; gesto democrtica pelos
membros; participao econmica pelos membros; autonomia e independncia;
educao formao e informao; intercooperao; interesse pela comunidade .
Quanto natureza jurdica da cooperativa, refere, PUPO CORREIA, que as
cooperativas so sociedades comerciais. J no entender de RUI NAMORADO, a
cooperativa uma pessoa jurdica sui generis com normatividade tpica e que se rege
pelos seus prprios princpios gerais. No sociedade, nem associao. um tipo de
pessoa jurdica diferente dos demais que se denomina por cooperativa. Para
ENGRCIA ANTUNES, as cooperativas nunca podero ser consideradas sociedades
comerciais e apresenta duas ordens de razes para o justificar: ao menos para quem
conceba de forma estrita o escopo lucrativo; segundo: ressalvando algum relevo prtico
no plano adjetivo a discusso afigura-se eminentemente acadmica de uma perspectiva
jurdico- substantiva considerando que a mais importante decorrncia dessa qualificao
foi expressamente resolvida pelo prprio legislador, ao consagrar o CSC como direito
subsidirio (art. 9. do CCoop.).
Tal como o ACE, as cooperativas so dotadas de personalidade jurdica.
Podemos, tambm, dizer que o seu fim principal a obteno de vantagens para os
cooperadores, em vez do lucro.
Por outro lado, a organizao e o funcionamento das cooperativas obedecem aos
princpios cooperativos (art. 3 do CCoop), no que difere do ACE.
Quanto responsabilidade, esta limitada aos cooperadores, podendo ser
estabelecido nos estatutos um regime de responsabilidade ilimitada por dvidas da
cooperativa para todos ou apenas para alguns dos cooperadores (art. 14 n. 1 CCoop.)
J no ACE, como veremos, os agrupados respondem solidariamente e de forma
ilimitada pelas dvidas do agrupamento.
Da anlise das diversas figuras possvel concluir que h diversos pontos
comuns entre a sociedade, a cooperativa, o consrcio, a associao em participao e,
por ltimo, o ACE. A concertao no prosseguimento de um fim comum, mas j no o
exerccio em comum de uma atividade econmica (como o caso do consrcio e da

18

associao em participao); a participao em tal fins permite aos contraentes usufruir


das atividades desenvolvidas por todos eles.
Existe, porm, uma diferena fundamental entre as figuras analisadas: a
formao de uma entidade com personalidade jurdica acontece na sociedade, na
cooperativa, no AEIE e no ACE, ao passo que o consrcio e a associao em
participao no so entidades com personalidade jurdica.

2.7 - Contrato de Cooperao

Os contratos de cooperao19 pressupem relaes jurdicas duradouras para a


realizao de um fim econmico comum20, ou seja, so necessrios acordos negociais,
tpicos ou atpicos, celebrados entre duas ou mais empresas jurdicas e
economicamente autnomas (singulares ou colectivas, pblicas ou privadas, comerciais
ou civis), com vista ao estabelecimento, organizao e regulao de relaes jurdicas
duradouras para a realizao de um fim econmico comum21.
Estas funes visam um fim comum, ambas so um elemento crucial neste tipo de
contratos.
Os motivos para o movimento de unio entre empresas, em virtude do contrato
de cooperao, envolve diversas atividades ao nvel da produo, distribuio,
investigao e administrao geral. A motivao para a unio empresarial pode ser
muito diversa, nomeadamente, de ordem tcnica, financeira e comercial, etc.
Um outro elemento implcito nos contratos de cooperao o intuitus
personae22, a importncia das pessoas numa relao que assenta na confiana mtua23.

19

MARIA HELENA DIAS AMADO, ob. cit., comum a todos os pases europeus, porventura
agravado por um marcado individualismo dos latinos, este problema reveste-se entre ns de particular
acuidade por fora do elevado nmero de unidades de reduzida dimenso (...). Da o particular interesse
do apoio a dar pelo Estado cooperao interempresarial, pg. 500 e 501. Considerando tambm
contratos de cooperao: ENGRCIA ANTUNES, Os contratos de Cooperao Empresarial, in LVIII,
2009, n. 318, 249 279; LUS LIMA PINHEIRO, Contrato de Empreendimento Comum (Joint Venture)
em Direito Internacional Privado, Almedina, 2003; MARIA HELENA BRITO, O contrato de Concesso
Comercial, ob. cit.; ANA PRNCIPE LOURENO, O Impacto da Lei nos Custos de Transao:
Aplicao ao Agrupamento Complementar de Empresas, ob. cit.
20

LUS LIMA PINHEIRO, Contrato de Empreendimento Comum (Joint Venture), cit. pg. 93.
ENGRCIA ANTUNES, Os contratos de cooperao empresarial, ob. cit. pg. 249.
22
LUS LIMA PINHEIRO, Contrato de Empreendimento Comum (Joint Venture), pg.
93;PEDRO PAIS DE VASCONSELOS, O contrato de Consrcio, cit. pg. 31e 32.
21

19

Da caraterizao do contrato de cooperao, derivam as seguintes premissas24: a


necessidade de uma especial intensidade dos deveres de boa-f (art. 762. n. 2 do CC);
a no frustrao da confiana entre todos os contratantes e a colaborao ativa na
cooperao.
O objeto do contrato de cooperao pressupe a existncia de um esquema
negocial com certas caratersticas que implicam a unio de um contrato-base com uma
pluralidade de acordos complementares ou de execuo25.
No seguimento dos contratos de cooperao, devemos sempre ter em conta a
confiana reforada inerente a estes. Se, num simples contrato, temos o dever de agir
com boa-f26 e honestidade, nos contratos de cooperao essa atitude deve ser
reforada27, pressupondo de modo especial qualidades de lealdade, retido e honradez,
com vista a possibilitar a realizao do fim comum. Os membros devero trabalhar, de
modo a fortalecer a relao contratual, tendo em conta o dever de informao, obrigao
23

Apesar de o exemplo que vamos dar se situar no contexto do ACE podemos j

mencionar a importncia da confiana mutua, de acordo com um exemplo ilustrativo, Rose


Project, resultante informaes que fomos obtendo junto dos Administradores do ACE da
empresa que produz este tipo de material. Um acordo pode ter 500 pginas se no houver cabea e
vontade no funciona. E pode ter uma pgina e funcionar. uma questo de motivao das pessoas. E
ter uma filosofia conjunta de pensamento. (Administrador do ACE e da empresa A)
A confiana tem de ser total e absoluta. Isto vale pelas pessoas. Administrador do ACE e da
empresa C: fundamental. O mais importante so as pessoas. Mais importantes que contratos,
estratgias so pessoas. (Administrador do ACE e da empresa B)
A comunicao neste tipo de agrupamentos de extrema importncia, tal como foi constatado
junto dos entrevistados. A comunicao tanto formal, com reunies peridicas semanais, como
informal, atravs de uma chamada telefnica, um e-mail, uma sms, um almoo, um brunch, ou, mesmo,
um pequeno-almoo de trabalho.
A comunicao to importante como a confiana. Temos de comunicar muito e bem. Se no
comunicarmos as coisas ficam coxas. (Administrador do ACE e da empresa C):
Deste exemplo ilustrativo, retiramos a importncia da cooperao interempresarial para a
sobrevivncia das empresas que constituram este ACE, um outro ponto que retiramos a importncia da
confiana e a comunicao neste tipo de contratos.
24

MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, Vol. III, pg. 243.


LUS LIMA PINHEIRO, Contrato de Empreendimento Comum (Joint Venture), pg. 94 a 96.
26
Cfr. Artigos 227. e 762., n. 2, do CC.
27
MIGUEL VEIGA, A Crise de Confiana nos Contratos, Revista da Ordem dos advogados
Ano 59 Vol. 2 Abril 1999, salienta o seguinte: o contrato ganhou por um lado o que perdeu por outro.
A autonomia da vontade aumentou em extenso mas diminuiu de intensidade, porque hoje mais dbil,
mais frouxa do que outrora.
25

20

de no concorrncia e dever de sigilo de informaes obtidas. Esta obrigao de boa-f


deve ser, necessariamente, tida em conta, na fase pr-contratual e ps-contratual.
Esta relao de especial confiana entre as partes de contratos de cooperao,
tambm designados contratos uberrimae fidei, pode justificar um tratamento
diferenciado por parte da ordem jurdica. Segundo CARNEIRO DA FRADA, o
reconhecimento de que existem contratos que envolvem uma confiana mais intensa do
que aquela que se deposita ordinariamente no plano geral e indiferenciado do trfico
contratual pode justificar um tratamento diferenciado por parte da ordem jurdica 28.
Este autor refere que podem considerar-se de confiana os negcios atravs
dos quais uma das partes se vincula a desenvolver uma actividade no interesse
(tambm) da outra (...) joint ventures29 tal como acontece no regime jurdico do ACE
e das empresas que constituem estes agrupamentos30.
Partilhamos da opinio manifestada pelos autores que temos vindo a mencionar,
e os administradores entrevistados, no sentido de considerar que na cooperao
interempresarial a confiana deve ser reforada. No exemplo ilustrativo que referimos
na nota de rodap n.31, relativamente a sete empresas da mesma rea de atividade que
constituram um ACE poderamos pensar que tais empresas eram concorrentes, pois
apresentam o mesmo produto. Porm, mais do que concorrentes estas empresas eram
cooperantes como podemos constatar atravs da entrevista mencionada atrs.
A confiana um dos pontos que todas as empresas salientam como essencial na
sua cooperao, permitindo da retirar grandes vantagens quanto prossecuo do fim
comum.

28

CARNEIRO DA FRADA, ob. cit., pg. 544.

29

CARNEIRO DA FRADA, ob. cit., pg. 547.

30

CARNEIRO DA FRADA Supera a viso dos negcios como uma luta de interesses
antagnicos, (...) aponta-se para uma ideia de coordenao de interesses entre as partes () e
normalmente negcios intuitu personae, ob. cit., pg. 548.

21

CAPTULO II
3 - Noo de colaborao

A noo de colaborao essencial para a matria que estamos analisar, uma


vez que o ACE constitui uma forma de colaborao, entre outras possveis. Insere-se
portanto, na categoria dos contratos que pressupem uma cooperao entre as partes, a
par com outros contratos que tambm pressupem essa colaborao.
A cooperao ou colaborao implica: a existncia de um fim comum s partes, que
deve ser alcanado pela concertao das suas atividades; o intuitus personae pela
necessidade de confiana mtua; a incompletude contratual, neste caso agravada por
estarmos perante contratos duradouros; a igualdade das partes, quer em termos de
independncia econmica quer em termos de independncia jurdica, no momento da
celebrao do contrato e durante a vigncia do mesmo 31.

4 - Noo de contrato

O contrato constitui um instituto j muito tratado pela doutrina e jurisprudncia.


Aqui apenas o queremos referir porque o ACE se funda mediante um contrato legal e
socialmente tpico, sujeito aos princpios que regem os contratos. Em particular,
referimo-nos ao princpio da autonomia contratual, e suas limitaes, e ao princpio da
boa-f, enquanto princpio objetivo que impe uma conduta eticamente correta.
Podemos definir o contrato, tal como ANA LOURENO, como o conjunto de regras
juridicamente vinculativas adotado pelas partes para governar a sua relao de acordo
com um determinado modelo negocial legal ou socialmente tpico32.

31

Mais desenvolvidamente, ANA LOURENO O Impacto da Lei nos Custos de Transao:


Aplicao ao Agrupamento Complementar de Empresas, Universidade Catlica Portuguesa, Lisboa 2002
32

Vide, ANA LOUENO, ob cit, pg. 21; RIBEIRO DE FARIA, Direito das Obrigaes, Vol. I
Almedina, 1987, pgs. 147 e ss.; ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 8 edio, Almedina,
pgs. 181 e ss; FERREIRA DE ALMEIDA, Contratos I, 4 Edio Almedina 2008, pgs. 27 e ss.

22

Os contratos em geral, como fonte de obrigaes ou de constituio e direitos


reais, bem como os seus princpios gerais, esto previstos nos art. 405 e ss do CC.

5 - Noo de empresa

No obstante a inexistncia de um conceito jurdico de empresa, no nosso


ordenamento jurdico atual, certo que esse conceito no pode ser ignorado, dada a
importncia que estas instituies tm no mercado financeiro dos nossos dias. A noo
de empresa transcende o conceito de sociedade comercial, j que a empresa, mais do
que uma organizao jurdica tipificada constituda por um conjunto de elementos dos
quais fazem parte a firma, o estabelecimento comercial, as relaes de fornecimento, a
clientela, o escoamento dos produtos ou servios, o marketing e a imagem comercial da
empresa no mercado e a sua sade financeira, elementos esses que se conjugam com a
produtividade humana. Ou seja o conceito de empresa, no um conceito estanque.
antes um conceito complexo dado o conjunto de elementos e interaes que pressupe
Alguns autores33 sugerem que a definio de empresa se faa em sentido metajurdico atendendo empresa enquanto produto pragmaticamente testado. Porm
necessrio ter em conta que as percees empricas que se podem ter da noo de
empresa no plano econmico e social, no so suficientes para a definir juridicamente,
no obstante o importante contributo que essas percees possam dar a este conceito. O
conceito jurdico de empresa deve ser preenchido pelos contributos da jurisprudncia,
doutrina e costumes de modo a intuir os aspetos comuns entre os diferentes tipos de
empresa, para que este possa ser um conceito suficientemente abrangente para que todos
os aspetos essenciais da empresa possam estar legalmente acautelados.
Olhando para a empresa sob o ponto de vista econmico, esta um conceito
entendido como um dado adquirido assim como acontece com o conceito de mercado.
Um dos conceitos de empresa mais importantes referido por Perroux que define
A empresa uma forma de produo pela qual no seio de um mesmo patrimnio se
33

Vide COUTINHO DE ABREU in Curso de Direito Comercial vol.I , 2. Edio, Almedina,


2000, p. 179.

23

combinam os preos de diversos factores de produo levados por agentes distintos do


proprietrio da empresa, tendo em vista vender no mercado um bem ou servio e obter
um rendimento monetrio que resulta da doferena entre duas sries de preos ( a que
compe o preo de custo e a que forma o preo de venda)34.
Para a sociologia a empresa um fenmeno interpessoal entre um conjunto de
pessoas que trabalham para obterem um fim econmico nico, ainda que motivadas por
um conjunto diferente de fatores.
No plano jurdico, inicialmente estabelecimento comercial e empresa pareciam
ter o mesmo significado, porm a realidade tem demonstrado que o estabelecimento
comercial atualmente parte integrante da empresa.
Assim sendo a empresa dever ser juridicamente considerada em sentido subjetivo,
como sujeitos jurdicos que exercem uma atividade econmica, e em sentido objetivo
como instrumentos ou estruturas produtivo econmicos objeto de direitos e de
negcios35. Apesar da amplitude desta dupla conceo, atualmente esta parece ser
aquela que melhor enquadra o conceito de empresa com a realidade socio-econmica
em que nos encontramos inseridos.

6 - Sociedade e associao

Relativamente questo do ACE ser uma sociedade ou uma associao, existe


uma querela doutrinal. Para alguns autores estamos perante uma sociedade comercial.
PINTO FURTADO refere que: o fim lucrativo que distingue a sociedade da
associao, subsiste de algum modo no ACE: o processo tcnico da sua realizao

34

Ob cit. COUTINHO DE ABREU Curso de Direito Comercial vol.I , 2. Edio, Almedina,


2000, p.187.
35

Ob cit. COUTINHO DE ABREU Curso de Direito Comercial vol. I, 2. Edio, Almedina,


2000, p.191.

24

que diferente e de tipo mutualstico, o que no valer, () para descaracterizar o


relevo societrio do instituto36.
Por outro lado, MENEZES CORDEIRO37 entende que o ACE uma sociedade
comercial especial, porque pressupe uma atuao comum e com fins ainda que
acessrios ou indiretamente lucrativos. Partilhamos desta ltima opinio, na medida
em que pretende obter lucros ainda que se seja de modo indireto ou acessrios. E
tambm pelo fato de as empresas que o constituem tem na sua gnese a procura e
obteno de lucro.
Para os autores que no partilham da ideia que o ACE, se trata de uma
sociedade, este uma pessoa jurdica sui generis38, uma espcie hbrida a meio
caminho entre a associao e a sociedade39. Neste sentido, pronuncia-se VASCO
BRANCO GUIMARES: a natureza hbrida dos ACE transparece, dos textos
legislativos que lhe deram origem e forma (Lei n. 4/73 n. 1 da base I e da base II),
pois o ACE tem como fim melhorar as condies de exerccio e de resultado, sendo-lhes
proibido ter como fim principal a realizao e partilha de lucro. (...) Tais delimitaes
aproximam o ACE da figura da associao40, logo um quid medium entre a
sociedade e a associao41, pois o seu fim principal no lucrativo (exclusivo da
sociedade), nem o inverso, onde o lucro est totalmente arredado (caraterstica da
associao)42.
COUTINHO DE ABREU no considera o ACE uma sociedade comercial, ao
contrrio destas, so entidades essencialmente, repita-se, sem fins lucrativos43.
Afastando-nos desta divergncia doutrinal, recorremos noo de sociedade que
est prevista no art. 980. CC Contrato de sociedade aquele em que duas ou mais

36

PINTO FURTADO, Curso de Direito das Sociedades, ob. cit., pg. 164;No mesmo sentido se
debrua PUPO CORREIA, Direito Comercial Direito da Empresa, Ediforum Lisboa, 2009, pg. 144.
37
MENEZES CORDEIRO, Direito das Sociedades Vol. I, Almedina Coimbra, 3 edio 2011,
pg. 408.
38
LOBO XAVIER, Sociedades Comercias, Coimbra, 1987, pg. 43; FERRER CORREIA,
Lies de Direito Comercial, Sociedades Comerciais, com a colaborao de: Vasco Lobo Xavier, Manuel
Henrique Mesquita, Jos Manuel Sampaio Cabral e Antnio A. Caeiro, Vol. II, Universidade de Coimbra
1968, pg. 24.
39
ENGRCIA ANTUNES, Direito das Sociedades Comerciais, cit. pg. 105.
40
VASCO BRANCO GUIMARES, Aspectos Fiscais dos Agrupamentos Complementares de
Empresas, Cincia e Tcnica Fiscal n. 316-318, pg. 167 e 168.
41
Ob. cit. pg. 162.
42
ENGRCIA ANTUNES, ob. cit. pg. 105.
43
COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito de Direito Comercial, pg. 33; OLIVEIRA
ASCENO, Direito Comercial, Vol. I, Lisboa 1994, pg. 326; LUS BRITO CORREIA, Direito
Comercial Vol. II, AADFL, 3 Tiragem, 2007, pg. 66.

25

pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de


certa actividade econmica, que no seja de mera fruio, a fim de repartirem os
lucros resultantes dessa actividade.
Para melhor nos situarmos, segundo HEINRICH HRSTER: A associao
pode ter um fim desinteressado ou altrustico: os associados so movidos pela
satisfao de interesses alheios (onde cabem as instituies particulares de
solidariedade social). Pode ter por fim interessado ou egostico: a) visam um fim no
econmico de natureza ideal (p. ex. cultura, desporto amador); b) pessoas colectivas de
fim econmico no lucrativo, se bem que no visem o lucro, visam um fim econmico,
procuram certas vantagens materiais ou profissionais para os seus associados (p. ex.
associaes sindicais, patronais, defesa do consumidor)44.
Analisando o ACE e a associao, possvel encontrar algumas semelhanas no
que diz respeito sua personalidade jurdica; a prossecuo da sua atividade no tem
como fim principal o lucro; relativamente organizao, ambos so compostos por
rgos deliberativos, assembleia geral, rgos executivos. A fiscalizao, no ACE,
facultativa, apenas obrigatria, no caso do ACE emitir obrigaes, j na associao, a
figura do conselho fiscal est sempre presente.
Uma diferena significativa entre a sociedade e a associao a seguinte:
associao est vedada a distribuio de lucros aos associados45, por outro lado, no
ACE, os lucros, ainda que acessrios, so distribudos pelos membros do agrupamento.
Contrariamente ao ACE, a associao pode prosseguir diversos fins, como
anteriormente referenciamos; o ACE s pode ter um fim de natureza econmica
enquanto que a associao pode ter fins sociais ou comerciais lucrativos ou gratuitos.

Alm das diferentes posies adotadas pelos autores no que diz respeito s
diferenas existentes entre ACE, associao e sociedade, autores como MENEZES
CORDEIRO advogam o seguinte, a distino entre uma associao e a sociedade tem
designaes diferentes, estruturas diversas e regimes distintos de responsabilidade por
dvidas. As associaes vem essa natureza resultar da prpria denominao,
44

HEINRICH HRSTER, ob. cit. pg. 372 e 373.


PAULO HENRIQUES, O regime geral das associaes, pg. 271 a 303, in Comemoraes
dos 35 anos do Cdigo Civil e dos 25 anos da reforma de 1977, Volume II A Parte Geral do Cdigo e a
Teoria Geral do Direito Civil, Coimbra Editora 2006, pg. 291 e 292 (271 a 303) e COUTINHO DE
ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol. II Almedina 3 edio, pg. 9.
45

26

apresentam uma orgnica estratificada em assembleia geral (com poderes residuais),


administrao e conselho fiscal, os associados no respondem pelas dvidas da
associao nem, necessariamente, pelas entradas; as sociedades exibem formas
variveis com o tipo que adotem; tem uma orgnica diversificada, centrada numa
administrao; os scios respondem em certos casos, pelas dvidas da sociedade e,
noutros pelas entradas46.
Por outro lado, ENGRCIA ANTUNES considera que a linha de fronteira
entre as figuras da associao e da sociedade, tem vindo progressivamente a perder a
clareza e o rigor de outrora47.
Retomando o que dissemos acima, aps a anlise e reflexo sobre as diferentes
posies, entendemos que o ACE deve ser visto como uma sociedade.

46

MENEZES CORDEIRO, Direito das Sociedades I, cit. pg. 401; tambm MENEZES
CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, Vol. I Parte Geral Tomo III Pessoas, 2 Edio 2007,
pg. 705 a 767.
47
ENGRCIA ANTUNES, Direito das sociedades, cit. pg. 68.

27

CAPTULO III
7 - O regime jurdico do Agrupamento Complementar de Empresas (ACE)
Passemos agora anlise do tema fundamental da nossa investigao, a saber, o ACE.

7.1 - A origem do ACE

Assumimos o desafio de centrar o nosso estudo no ACE. Trata-se de um


instituto com, aproximadamente, quatro dcadas de existncia, introduzido pela lei n.
4/73, de 4 de Junho. Instrumento de poltica econmica bastante divulgado noutros
pases e que entre ns contava j algumas tentativas de realizao, mas para as quais
faltava adequado suporte jurdico48 .
Na data da criao deste instituto, dada a concorrncia no setor empresarial,
existente na atual UE, o setor empresarial portugus no era exceo e estava aberto a
um vasto e difcil caminho a ser percorrido pelas empresas, sobretudo pelas pequenas e
mdias empresas. A concorrncia empresarial levou ao risco de as empresas
singularmente consideradas, no conseguirem, por si s, suportar os encargos
existentes. Atualmente tambm verificamos as mesmas dificuldades como apuramos em
informaes obtidas no Rose Project j mencionado em nota de rodap n. 3149 50.

48

Cfr. Prembulo do Decreto-Lei n. 430/73, de 25 de Agosto.

49

Cfr. http://expresso.sapo.pt/sete-empresas-de-marmores-do-alentejo-unem-se-para-exportar-eevitar-morte-do-setor=f779843#ixzz2ZsVZDbUM.Vila Viosa, 16 Jan (Lusa).


50

A justificao para a apresentao de um exemplo reside no fato do interesse para a

investigao deste tema ter nascido do conhecimento de um caso sobre a constituio de um ACE no
setor dos mrmores: O Rose Project ACE, j mencionado a propsito da confiana mtua na nota de
rodap n. 31
Para a anlise deste exemplo, realizamos trs entrevistas, a pessoas que representam o ACE: ao
administrador do ACE, que , simultaneamente, administrador da Marbrito e da Marmoz; ao
administrador do ACE que , tambm, administrador da RBR Mrmores e da Lopes Batanete & Filhos, e
ao administrador do ACE que , simultaneamente, administrador da Margrimar e da Marmetal. Como
evidente, todos estes administradores renem a dupla qualidade de administradores das respetivas
empresas e do ACE.

28

O Rose Project ACE constitudo por um conjunto de sete empresas, do setor dos mrmores. Era o
tringulo de Estremoz Borba Vila Viosa que constitua, em 2003, o principal plo nacional desta
atividade. As empresas que se agruparam no Rose Project ACE so as seguintes:
Caraterizao dos membros do ACE
MARBRITO MARMOZ ANTNIO MARMETA MARGRIMA LOPES
RBR
GALEGO & L
R
BATANETE MRMORES
FILHOS
Ano de
Incio
Forma
jurdica
Capital
Social

1982
Sociedade
annima

1963

1980

Sociedade Sociedade
por Quotas
Annima

1958

1997

Sociedade

Sociedade

Annima

Annima

2001
Sociedade
por Quotas

2009
Sociedade por
Quotas

1.500.000

124.699

540.000

750.000

250.000

50.000

30.000

1.782.435

810.978

4.196.766

883.948

183.608

662.696

148.953

N.
de trab.

41

40

50

37

Tp. Ativ
(CAE)

23701

8111

23701

8111

23701

46720

23701

Vendas

Fonte: Relatrio e contas de 2012 Base de dados (Sabi)


Criado em janeiro de 2013, o Rose Project ACE teve como objetivo alterar o atual
posicionamento das empresas que o compem, pois apresentavam fortes limitaes decorrentes da sua
dimenso, desvantagem competitiva face a mercados externos (Turquia, China, Espanha e Itlia) onde
se situam os principais concorrentes, como foi partilhado pelo administrador do ACE e da empresa A.
No conjunto, estas empresas representam 11 pedreiras, 23.100

m3

de blocos. Nas unidades

transformadoras processam, por ano, 480.000 m2 de chapa serrada polida e 220.000 m2 de ladrilho
polido50 e uma mdia de 180 trabalhadores e representam 40% da indstria do mrmore daquela regio
Vila Viosa, Borba e Estremoz, como nos foi dito pelo Administrador do ACE e da empresa C.
Sendo o mercado rabe um mercado a conquistar e um dos principais clientes deste tipo de
mrmore, fazia ainda mais sentido a constituio do agrupamento de modo a ter uma maior dimenso e
puder concorrer a projetos maiores, pois caso contrrio individualmente, cada empresa s por si, nem
seria tida em conta. (Administrador do ACE e da Empresa A):
Assim ganham msculo; Neste momento um trabalho de pesquisa de novos mercados ().
E tambm de promoo das nossas pedras. Mercado alvo: Mdio oriente; Amrica do Sul (Colmbia e
Peru) e Repblicas Soviticas.
As entrevistas seguiram, na medida do possvel, um guio estruturado (cfr. Apndice): na
primeira parte, pretendemos obter informao acerca de cada empresa agrupada; na segunda parte,
procuramos compreender a estrutura e funcionamento do ACE; na terceira parte, pretendemos perceber a
relao de cooperao entre os agrupados no seio do ACE.

29

Para uma melhor compreenso do regime jurdico do ACE, comeamos por


referir a nota prvia do trabalho de JOS PINTO RIBEIRO e RUI PINTO DUARTE.
Num estudo aprofundado sobre o ACE, os autores, chegaram concluso da
necessidade acrescida das empresas se agruparem e da utilidade da figura para o setor
privado e pblico na economia portuguesa: () necessidade ou fatalidade de a
economia nacional ter de enfrentar a concorrncia das empresas da Comunidade
Econmica Europeia, certamente implicar um interesse acrescido e por vezes
inteiramente novo pela utilizao de formas de fuso, concentrao e agrupamento de
empresas, sem cuja adopo muitas destas desaparecero ou sentiro imensas
dificuldades para sobreviver51.
Com o objetivo de concentrar e reorganizar o setor industrial portugus, j
existia entre ns a Lei n. 2005, de 14 Maro de 1945. Esta lei, que tentava reorganizar
o setor industrial de modo a que pudesse fazer face concorrncia, levava ou impunha a
fuso das empresas. Esta imposio no foi muito bem aceite pelos empresrios, pois
levava ao desaparecimento de umas empresas em favor de outras novas, decorrentes do
processo de fuso.
Um dos precursores dos ACE, no plano prtico, foi a empresa denominada por
ISOLA52 que teve como objetivo a reunio de empresas para melhoria das condies
de exerccio da indstria em causa e, por conseguinte, as de resultado nas sociedades
associadas, centralizando, alm da atividade industrial toda a atividade comercial
desde a compra das matrias-primas at atividade comercial propriamente dita de
escoamento do produto final53.
Posteriormente, a UCEL,54 onde ( os membros desta estrutura) agruparam as
atividades apenas para a exportao de azulejos55, com o objetivo de diminuir os
custos, influenciar os mercados e os preos. A ISOLA e a UCEL constituram-se de
forma a suprir as dificuldades econmicas da altura e a melhorar as condies de
exerccio e de resultado da atividade econmica.
51

JOS PINTO RIBEIRO / RUI PINTO DUARTE, Dos Agrupamentos Complementares de


Empresas, Cincia Tcnica Fiscal n. 250 / 252 Out. Dez 1979, pg. 7.
52
Sociedade Comercial de Isolamentos de Cortia, Lda., constituda sob a forma comercial
sociedade por quotas (Dirio do Governo, 3. srie, de 17 de julho de 1953). A ISOLA reuniu seis
empresas do ramo corticeiro que se dedicavam ao fabrico e comrcio de aglomerado negro de cortia e
respetivos subprodutos.
53

JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob., cit. pg. 24 a 47


Unio Cermica Exportadora, Lda. (Dirio do Governo, 3. srie de 5 de Novembro de 1963).
55
JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, cit. pg. 24 a 47
54

30

A unio destas sociedades no teve como base a figura propriamente dita do


ACE, que no estava prevista no nosso ordenamento jurdico. No entanto, os estatutos
que lhes serviram de base eram muito idnticos entre si. A constituio destas empresas
sob a forma de sociedade comercial por quotas levantou dvidas quanto sua
legalidade, uma vez que no existia qualquer inteno de obter lucros para distribuio
pelos scios56.
Anos depois57, a Lei n. 3/72, de 27 de Maio (Lei do Fomento Industrial), que
revogou a Lei n. 2:005, veio prever, nas suas Bases V, n. 1, al. f), as formas de
reorganizar a indstria, atribuindo, ao Governo, a tarefa de definir a disciplina jurdica
dos agrupamentos.
No seguimento da Lei de Fomento Industrial, o Governo tomou conscincia da
ausncia de uma regulamentao do ACE, que se plasmou na solicitao de dois
anteprojetos com vista a regulamentar o instituto, sendo que o primeiro foi da autoria de
RAL VENTURA que se pronunciou do seguinte modo: o legislador portugus ()
dever, em primeiro lugar, optar entre o alargamento do conceito de sociedade e a
criao de um novo tipo de associao de personalidade como o groupement
francs58. O segundo anteprojeto, cuja autoria foi do conselheiro ARALA CHAVES,
refere o seguinte: H portanto que dar guarida a novas formas de colaborao que
no prejudiquem a subsistncia e autonomia dos associados, realando que se trata de
tipos associativos () a meio caminho entre as sociedades e as associaes59. No
entender destes autores, a melhor opo passava por adotar o regime do ordenamento
jurdico francs groupement dintrt conomique (GIE): um dos objetivos do
legislador francs com a criao desta forma contratual foi o de possibilitar s
empresas, sobretudo s pequenas e mdias empresas, um esquema de cooperao e
relacionamento intermdio entre as associaes e as sociedades. Dotar as empresas de
um instrumento que permitisse estabelecer uma forma estvel de cooperao (...) e ao

56

JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 32.
Os colquios da Associao Industrial Portuguesa, como o da exportao de 1965, a qual foi
expressa num relatrio do Instituto Nacional de Investigao Industrial de 1968 e, por ltimo, no colquio
da poltica industrial, de 1970, com uma publicao sobre a constituio de agrupamentos de empresas
em Portugal vieram contribuir para a reorganizao industrial implementada e definio da disciplina
jurdica dos agrupamentos.
57

58

RUI PINTO RIBEIRO; RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 136.

31

mesmo tempo preservasse a autonomia econmica e jurdica de cada um dos seus


membros60.
O regime jurdico do ACE vigente na ordem jurdica portuguesa e o do
ordenamento francs (GIE) posteriores publicao Ordonnance n. 67-821, de 23 de
Setembro de 1967, e pelo Decreto de Aplicao n. 68-109, de 2 de Fevereiro de 1968,
apresentam algumas afinidades. Prova disto, verifica-se no facto de as empresas que
quisessem desenvolver em Frana uma atividade conjunta, deparava-se com um quadro
semelhante ao que vigorava entre ns antes da Lei n. 4/7361.
ARALA CHAVES opta pela criao de uma nova figura jurdica, os
agrupamentos, que designa no seu anteprojeto por sociedades complementares. A
mesma soluo vingou no projeto de Proposta de Lei n. 10/X de 1/08/1972, que depois
de passar pela Cmara Corporativa, manteve essa orientao, a qual veio a ser
legalmente consagrada pela Lei n. 4/7362.

7.2 - O regime jurdico do ACE

O ACE63 regulado pela Lei n 4/73, de 4 de Junho e, posteriormente, pelo DL


n 430/73, de 25 de Agosto.
De acordo com a Lei n. 4/73 Base IV, que consagrou a figura dos ACE, esta
figura jurdica dotada de personalidade jurdica, com a inscrio do seu ato
constitutivo no registo comercial. Para JOS PINTO RIBERIRO e RUI PINTO
DUARTE, uma vez adquirida a personalidade jurdica no ACE, os autores advogam que
A lei considera assim tais interesses e meios patrimoniais de os prosseguir
autonomamente em relao a outros e dota esse ncleo dos meios juridicamente
necessrios sua subsistncia, independentemente da subsistncia permanente do

59

JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 144.
PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, O Contrato de Consrcio, STVDIA IVRIDICA 36
Universidade de Coimbra Boletim da Faculdade de Direito, Coimbra Editora 1999, pg. 72.
60

61
62

JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 37.
PEDRO PAS DE VASCONCELOS, ob. cit. Pg. 74.

63

ENGRCIA ANTUNES, Direito das Sociedades, Porto 2013; LUS FERREIRA LEITE,
Novos Agrupamentos de Empresas, Athena, Porto 1982; JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE,
Dos agrupamentos Complementares de Empresas, ob cit.

32

acordo integral das vontades dos contratantes, nas relaes internas, e como sendo
referencial de diretos e deveres, nas relaes externas 64.
Para MANUEL DE ANDRADE65, a personalidade jurdica faz sentido a
interesses de longa durao, que podem ser perptuos, excedendo os limites da vida
humana (individual) ; pretende-se o mesmo com a constituio de um ACE.
A doutrina66 considera que, para haver o reconhecimento das pessoas coletivas,
isto , a atribuio de personalidade jurdica (art. 161. CC), o pressuposto de
determinadas caractersticas e a satisfao de certos requisitos: 1 o elemento pessoal
(quer dizer, o conjunto de pessoas que so os membros fundadores) ou patrimonial; 2
elemento teleolgico, ou seja, o fim ou o objetivo cuja realizao se prope; 3 a
vontade de criar uma nova pessoa em sentido jurdico (animus personificandi); 4 uma
organizao em virtude da qual a nova pessoa coletiva fica dotada de rgos, capazes
de assegurar a realizao do objetivo proposto. Existindo todos estes elementos,
(alterados ou complementados), a nova pessoa coletiva pode ser reconhecida.
O ACE pode ser constitudo por pessoas singulares ou colectivas e as
sociedades podem agrupar-se, sem prejuzo da sua personalidade jurdica, tendo por
finalidade o melhoramento das condies de exerccio ou de resultado das respetivas
atividades econmicas individuais (Base I, da Lei n. 4/73)67.

64

JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE: ob. cit. pg.52 e 53.
Teoria Geral da Relao Jurdica, vol. I, Coimbra Almedina, 1974 pg. 46.
66
HEINRICH HRSTER, Teoria Geral do Direito Civil, pg. 365 e 366; CARLOS MOTA
PINTO, Teoria Geral do Direito Civil, pg. 271 a 275; MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral do
Direito Civil, cit. pg. 56 a 65; MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil, vol. I, Tomo III, pg.
627.
67
No caso Rose project, Todas as empresas que constituram o ACE tinham um interesse
65

comum. O setor dos mrmores encontrava-se numa situao difcil, pelo que as empresas estavam perante
duas solues: ou morrem todos ou unirem-se. No exemplo analisado, foi a segunda opo escolhida.
O principal objetivo das empresas agrupadas a internacionalizao, atravs da cooperao
interempresarial, permitindo ganhar quota de mercado e conquistar novos mercados, tal como podemos
constatar das opinies partilhas:
Internacionalizao, reforar a posio e melhorar aspetos. Com esta dimenso consigo ir bater a
portas que sozinho no conseguia. H 15/20 anos j tinha tido esta ideia mas as empresas na altura
estavam com grande volume de negcios e no estavam interessadas; Tem de haver um esforo em
criar esta cultura da cooperao. (Administrador do ACE e da empresa A)
Todas as empresas tm uma basta experincia neste ramo. O objetivo do ACE explorar novos nichos
de mercado. Com o ACE prevemos um grande potencial de crescimento. Face conjuntura () h

33

Segundo JOS PINTO RIBEIRO e RUI PINTO DUARTE no ACE


imperativo no ter por fim principal a realizao e partilha de lucro, pretende-se
apenas o melhoramento das condies de exerccio ou de resultado das entidades
agrupadas. Isto significa que o ACE apenas est impedido de realizar lucros para si,
mas j no de os canalizar para os seus membros. Pois ter de haver uma relao
complementar entre eles e a atividade do agrupamento, a par do melhoramento das
condies de exerccio est o melhoramento das condies de resultado mas este ltimo
h-de forosamente passar por aquela relao de complementaridade68.

No entender de COUTINHO DE ABREU, o ACE um instrumento para os


agrupados, no essencial realizarem economias ou conseguirem vantagens econmicas
directamente produzveis no patrimnio de cada um deles69. Partilhamos inteiramente
da posio do autor, porque entendemos que o ACE existe para as empresas agrupadas
conseguirem vantagens econmicas no seu patrimnio.
Ao passo que, para PINTO FURTADO, rigorosamente, o ACE um agrupamento de
empresrios, no uma simbiose das suas organizaes (empresas). (...) Cada membro
preserva a sua individualidade e o novo sujeito de relaes jurdicas no vai ocupar o
bastante tempo devamos ter feito isto. Achamos que s podamos tirar coisas positivas desta ideia.
Trabalho de equipa. (Administrador do ACE e da empresa B)
Agrupamo-nos para ter mais expresso. Maior poder de oferta e reduzir os custos na pesquisa
de mercados internacionais. Se fosse cada um por si: eram sete hotis; sete viagens etc. Assim, vai uma
pessoa e a despesa dividida por sete.
A questo do ACE ter dimenso. Uma questo de custos. Num longo prazo haver um controlo
e uniformizao de preos. Eu acho que o ACE no tem desvantagens. Ou a desvantagem o centro de
deciso no ser s de uma pessoa e ser de vrias. Mas s vezes tambm decido mal porque decido
sozinho. A focalizao do ACE o mercado externo. (Administrador do ACE e da empresa C)
Antes da formalizao deste agrupamento, j existiam contactos prvios entre as empresas, que
se situam na mesma regio, so do mesmo ramo de atividade e tambm j tinham contactado para outras
situaes.
J no que diz respeito ao grau de envolvimento dos parceiros, este total, havendo um
compromisso ao nvel da direo das empresas, reunindo todas as semanas e sempre que necessrio.
68

ANTNIO PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. 57 e 58.

69

COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito de Direito Comercial, Vol. II, Almedina Coimbra,
4 Edio, 2011, pg. 33; PINTO FURTADO, Curso de Direito das Sociedades com a Colaborao de
Nelson Rocha, 5 Edio, Almedina Coimbra, 2004, pg. 161.

34

espao de qualquer deles nem sobrepor-se a nenhum deles, mas complementa-los a


todos e da a sua designao de complementar70.

O ACE pode ter por fim acessrio a realizao e partilha de lucros apenas
quando autorizado expressamente pelo contrato constitutivo art. 1. do DL 430/73.
JOS PINTO RIBEIRO e RUI PINTO DUARTE consideram que os ACE s
podem desenvolver aquelas atividades, mas no tm de o fazer apenas para os seus
membros podem tambm faz-lo para o mercado, que pode resultar em lucros. O que
no pode tornar-se principal e determinante das entidades agrupadas, nem ganhar
qualquer independncia. Ao permanecer num plano secundrio, a obteno de lucros,
h-de derivar acessoriamente, dependentemente do exerccio das atividades a que os
ACE se podem dedicar71 sem prejuzo da individualidade jurdica de cada uma.
As consequncias decorrentes do incumprimento relativo ao fim legal da figura
esto previstas nos arts. 15. n. 1 e 16. n. 1 al. b) do DL n. 430/73.
Uma outra situao que a lei no refere e que tambm se relaciona com o
incumprimento do fim legal diz respeito com aqueles ACE em cujos contratos seja
estabelecido como objeto nico uma atividade qualificada como diretamente lucrativa.
Tal contrato deve ser considerado nulo (em ltima anlise ex vi art. 294. do CC), logo,
o ACE inexistente; a realidade de facto que possa ter surgido nesta situao dever
corresponder a uma sociedade irregular72.
O contrato do ACE deve integrar menes obrigatrias tais como: a firma
(devendo conter o aditamento Agrupamento Complementar de Empresas ou ACE),
o objeto, a sede, a durao quando limitada, as contribuies dos agrupados para os
encargos e a constituio e capital, se o houver (Lei n. 4/73, Base III, n. 2).
Consideramos que o ACE tem um carater intuitus personae73 na medida em que:
A participao dos membros no agrupamento no pode ser representada por
ttulos negociveis, e a sua transmisso, entre vivos ou por morte, s pode verificar-se
com a transmisso do respetivo estabelecimento ou empresa, sendo sempre necessrio

70

PINTO FURTADO, Curso de Direito das Sociedades ob. cit. pg. 160 e 161.

71

JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 59.
JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 63; Entende-se por sociedade
irregular, aquela que no respeito algum ou alguns requisitos formais no seu processo constitutivo,
ENGRCIA ANTUNES, Direito das Sociedades, cit. pg. 195 a 207.
73
JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 85 a 90.
72

35

o consentimento do agrupamento a atribuio ao transmissrio da qualidade de novo


membro(cfr. Art. 11 do DL n. 430/73).

7.3 - Administrao do ACE

Neste ponto, vamos abordar a gesto e a representao do ACE. Tendo em conta


que o ACE no possui um organismo fisio-psquico74, necessrio que algum atue
por ele e no seu interesse, formando e manifestando a respetiva vontade.
No art. 6. n. 1, do DL n 430/73, refere-se que a administrao exercida por
uma ou mais pessoas, nos termos contratuais; o n. 2 diz-nos que compete assembleia
geral a nomeao ou exonerao dos administradores ou gerentes no designados no
contrato, bem como estabelecer as remuneraes quando devidas.
Neste preceito no esto enumerados, nem exemplificados, os atos considerados
de gesto. Podemos adiantar que a administrao o rgo competente para gerir os
negcios, tendo, como principal objetivo, a prossecuo do objeto do ACE e de todos os
atos relacionados com ele75. Por remisso do art. 20. do DL n. 430/73, aplicamos os
arts. 192. e 193. do CSC relativos s sociedades em nome coletivo no que diz respeito
s competncias e ao modo de funcionamento da gerncia. Nesta medida, o art. 192.
n. 1 imperativo. A distribuio de competncias entre os rgos do ACE protege
tambm interesses de terceiros e, acima de tudo, os credores76 do ACE.
Nos termos do DL n. 430/73, art. 8., n. 1, a administrao prestar anualmente
contas assembleia geral. Esta encontra-se numa posio hierrquica superior, pois tem

74

MANUEL DE ANDRADE, ob. cit, as pessoas colectivas esto feridas por natureza, de uma
incapacidade geral e absoluta de exerccio de direitos.Estes realizam-se por meio de actos jurdicos
adequados, e a prtica destes pressupe um organismo fisio-psquico um ser dotado de conscincia e
vontade prpria e portanto capaz de agir por si mesmo. Impossibilitadas de agir por si prprias, com
efeito, as pessoas colectivas s podem proceder por intermdio de certas pessoas fsicas cujos actos
praticados em nome e no interesse da pessoa colectiva (e no mbito dos poderes que lha so atribudos)
iro produzir as suas consequncias na esfera jurdica dessa pessoa, pg. 114 a 116.
75
JOS PINTO RIBEIRO, RUI PINTO DUARTE, ob. cit. pg. 93 A principal caracterstica
dos ACE no que concerne administrao situa-se na sua actividade externa, nas relaes com
terceiros.
76
ALEXANDRE DE SOVERAL MARTINS, Composio da Gerncia e Competncia dos
Gerentes, Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio, coordenao Coutinho de Abreu, Volume
III (Artigos 175 a 245), Almedina Coimbra 2011, pg. 139.

36

competncia para designar os membros da administrao (art. 6.). neste sentido que
se pode compreender que a atividade da gerncia esteja limitada aos poderes resultantes
do objeto do ACE e da prpria lei (art. 192., n. 2 CSC)77.
Na gesto do ACE os administradores devem sempre ter presente os deveres de
cuidado, tendo em conta a diligncia de um gestor criterioso e ordenado e os deveres de
lealdade no interesse do agrupamento (art. 64., n. 1 al. a) e b) do CSC)78.

7.4 - Assembleia Geral do ACE

A assembleia geral constituda pelos membros agrupados79 e possui um


carcter deliberativo sobre a atividade desenvolvida pela administrao e fiscalizao. A
convocao da Assembleia Geral compete a qualquer administrador e deve ser feita por
meio de carta registada, expedida com a antecedncia mnima de 15 dias, a no ser que
a lei ou o contrato de sociedade exija outras formalidades (art. 248., n. 3 por remisso
do art. 189., n. 1 CSC).
Quanto s deliberaes dos scios, dispe o art. 7. do DL. 430/73 o seguinte:
as deliberaes dos scios so tomadas pluralidade dos votos, contando-se um voto
por cada scio, salvo disposio em contrrio do contrato. Para RAL VENTURA,
independentemente do valor da participao social dos scios,(preceito imperativo) no

77

No sentido semelhante se pronunciou ALEXANDRE DE SOVERAL MARTINS, Composio


da Gerncia e Competncia dos Gerentes, ob. cit. pg. 141
78

RICARDO COSTA, GABRIELA FIGUEIREDO DIAS, Deveres Fundamentais art. 64.


Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio, coordenao Coutinho de Abreu, Volume I (artigos
1. a 84.), Almedina 2010, pg. 730 a 750.
79
O agrupamento tem dois rgos: a assembleia geral e o conselho de administrao (art. 10).
O ACE foi constitudo sem capital social, sendo as despesas suportadas pelas empresas na
correspondente participao (art. 6).
Relativamente representao na assembleia geral, todos membros possuem o mesmo nmero
de votos. Trs dos administradores do ACE representam duas empresas, o que equivale a 125 votos cada
uma, exceo de uma que tem 250 votos, que, na realidade, corresponde ao mesmo nmero de votos de
qualquer outra empresa. As deliberaes so tomadas por maioria dos votos dos membros presentes e/ou
representados art. 11. n. 4.

37

pode ser excludo o seu direito de voto80, tendo em conta o carter subsidirio do ACE
face s sociedades em nome coletivo. A lei imperativa quando prescreve, no art. 190.
n. 1 do CSC: a cada scio pertence um voto salvo se outro critrio for determinado
no contrato de sociedade, sem contudo, o direito de voto poder ser suprimido. Por
isso, no admissvel deliberao social que, mediante alterao estatutria, imponha ao
membro do agrupamento um valor mnimo de capital para exerccio do direito de voto,
em caso de omisso do DL n. 430/73, so aplicveis as disposies que regem as
sociedades comercias em nome coletivo. Tal deliberao nula, nos termos do art. 56.
n. 1 al. d) do CSC, ainda que tomada por unanimidade dos demais membros do
agrupamento, visto que desrespeita a disposio imperativa. E, de acordo com o art.
286. do CC, a nulidade invocvel a todo tempo por qualquer interessado81.
Nos dizeres de JOS PINTO RIBEIRO e RUI PINTO DUARTE, caso fosse
possvel a desigualdade do nmero de votos em funo das participaes sociais
desiguais, estava encontrado o caminho fcil para que os ACE fossem um meio de
proceder cartelizao das empresas82.
A assembleia geral tem competncia para nomear ou exonerar os
administradores ou gerentes no designados no contrato, bem como estabelecer as
remuneraes (art. 6., n. 2); pode nomear uma ou duas pessoas para fiscalizar a gesto
e dar parecer sobre as contas (art. 8., n. 2). necessria a autorizao da assembleia
geral para a atribuio da qualidade de novo membro quele que tiver adquirido a parte
de um membro do agrupamento (art. 11., n. 3). Quanto alterao do contrato, deve
verificar-se uma maioria qualificada (art. 2., n. 2). No havendo na lei, nem nos
estatutos, qualquer disposio que o restrinja, a assembleia geral soberana na
destinao a dar aos lucros83. Por ltimo, pode excluir membros do agrupamento (art.
13.).

80

RAL VENTURA, Novos Estudos sobre Sociedades Annimas e Sociedades em Nome


Colectivo, in Comentrio ao Cdigo das Sociedades Comerciais, Almedina, 1994, refere que a regra nas
sociedades em nome colectivo o voto por cabeas a cada scio pertence um voto mas permitido
que o contrato de sociedade determine outro critrio, contanto que no suprima o direito de voto, pg. 317
e 318.
81
Ac. do STJ de 07-12-2010 Processo n. 706/05.8TBMGR.C1.S1, no qual trata de uma
alterao dos estatutos com a alterao do capital social onde passava a ser atribudo direito de voto em
quem detivesse capital superior a 100.000$00.
82
Cfr. ob. cit. pg. 92.
83
Vd. Ac. da Relao de Lisboa de 8-07-1999 Processo n. 566/99, onde a assembleia geral
deliberou por unanimidade, no sentido de no haver distribuio de lucros, assim sendo, os seus membros

38

7.5 - Fiscalizao do ACE

No que concerne fiscalizao na estrutura organizativa do ACE, o legislador


nacional entendeu tratar-se do elemento menos importante, ao atribuir a existncia de
um fiscalizador, como sendo de natureza facultativa. Contudo, na existncia de
interesses ou necessidades do ACE vir a emitir obrigaes, o legislador entende que,
nestas situaes, a fiscalizao j deve ser obrigatria, isto o que se retira da letra da
Lei n. 4/73, base V.
A anlise do caso Rose Project, permite-nos compreender que o volume de
negcios e os recursos financeiros globalizados no ACE e a no existncia de uma
fiscalizao pode deixar as empresas agrupadas numa situao desconfortvel
relativamente aos investimentos efetuados no exerccio da atividade e dos fins a
prosseguir.
O legislador nacional no vedou de modo absoluto a possibilidade de vir a ser
feita a fiscalizao da gesto, ao fazer meno, no n. 2 do art. 8. do DL n. 430/73,
que, no havendo disposio da lei e do contrato sobre a fiscalizao da gesto, a
assembleia geral poder designar, pelo perodo mximo de trs anos, renovvel, uma
ou mais pessoas para fiscalizar a gesto e dar parecer sobre as contas.
Ao regime jurdico do ACE, aplica-se, subsidiariamente, o regime das
sociedades comerciais em nome coletivo, uma vez que tambm neste regime o
legislador no faz meno figura da fiscalizao.
Perante esta ausncia de fiscalizao obrigatria, e porque os dados analisados
no caso Rose Project nos levaram a compreender melhor os perigos do regime,
entendemos que dever haver fiscalizao obrigatria, tal como nas sociedades por
quotas, quando se excederem os limites previstos no regime das sociedades por quotas.
A partir de uma determinado limite do capital social, a fiscalizao deveria ser
obrigatria, ou seja, seria desejvel um regime anlogo ao das sociedades por quotas.
Do referido regime, pode compreender-se que o contrato de sociedade pode
determinar que a sociedade tenha um conselho fiscal (art. 262 n. 1 CSC); caso no
tenho um conselho fiscal, coloca-se a hiptese de optar por um fiscal nico (por

no so titulares de direito a lucros. At deliberao em contrrio, sendo reinvestidos no aumento do


patrimnio do ACE.

39

remisso do art. 262 n. 1 aplicamos os art. 413 n. 3 e 6, e 414 n. 1 CSC) 84, ou um


revisor oficial de contas, sem enquadramento institucional85.
Mas, nessas circunstncias, as sociedades que no tiverem conselho fiscal, assim
como no o tem o ACE, deve designar-se um revisor oficial de contas, sempre que se
verifiquem determinados pressupostos: ser ultrapassado, durante dois anos seguidos,
dois dos trs limites: a) total do balano - 1.500.000; b) total das vendas lquidas e
outros proveitos - 3.000.000; c) nmero de trabalhadores empregados em mdia
durante o exerccio - 50. (art. 262 n. 2 CSC).
Os Revisores oficiais de contas devem ter em conta os requisitos de
elegibilidade e incompatibilidades (art. 414 A n. 1 CSC), no que diz respeito ao
desempenho de funes de fiscalizao. A lei exige que, em certas circunstncias, os
membros do conselho fiscal sejam independentes (cfr. Art. 414 n. 5 CSC).
independente a pessoa que no esteja associada a qualquer grupo de interesses
especficos na sociedade86.
Para GABRIELA FIGUEIRDO DIAS, a dimenso e o volume e de certa forma
se aproximam, em complexidade e risco para o mercado, das sociedades annimas,
deve a sociedade assegurar uma estrutura formal de fiscalizao conselho fiscal ou
um revisor oficial de contas87.
Tambm partilhamos esta opinio. Voltando ao nosso exemplo do nosso
exemplo do Rose Project, as empresas agrupadas tm um volume de negcios acima de
4 milhes , cerca de 200 trabalhadores. Podemos tambm dizer que a dimenso e o
volume, em muito se aproximam em complexidade e risco para o mercado das
sociedades annimas. Portanto, em nossa opinio deveria ser privilegiada a fiscalizao.
A confiana deveras importante e, a par da fiscalizao, pode tornar este instituto mais
sustentado juridicamente e apetecvel sua adeso.
Recorde-se que ao conselho fiscal compete fiscalizar a administrao da
sociedade, verificar a regularidade das contas e a legalidade da atividade social, assim
84

PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comercias, almedina 5 Edio 2012, pg.

792.
85

GABRIELA FIGUEIREDO DIAS, in Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio,


Vol. IV anotaes ao art. 262, pg. 184 e 185. No mesmo sentido RAL VENTURA, Comentrio ao
Cdigo das Sociedades Comerciais, Vol. III, Almedina 1996, pg. 207; COUTINHO DE ABREU, Curso
de Direito Comercial, Volume II, Almedina 4 edio, 2011 pg. 59; PAULO OLAVO CUNHA, Direito
das Sociedades Comercias, cit. pg. 691.
86
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comercias, cit. pg. 513.
87
GABRIELA FIGUEIEDO DIAS, Cdigo das Sociedades Comercias em Comentrio, cit. pg.
185.

40

como elaborar relatrio e parecer sobre gesto e contas do exerccio bem como a
certificao legal da contas, no prazo de 15 dias a contar do recebimento dos elementos
da prestao de contas (art. 452. CSC).
neste sentido que PAULO OLAVO CUNHA determina que o poder exercido
pela fiscalizao deve ser considerado to grande, que em princpio os seus membros
tm o direito, ou mesmo o dever, de participar nas reunies do conselho de
administrao e promover atos inspetivos adequados ao exerccio das suas funes
(ver Art. 422. n. 1, al. a) e 420. n. 3 por remisso do art. 262. n. 1 do CSC)88
Como nos referido no art. 81., n. 2 do CSC, os membros de rgos de
fiscalizao respondem solidariamente com os administradores, por atos ou omisses
destes no desempenho dos respetivos cargos, quando o dano no se teria produzido se
houvessem cumprido as suas obrigaes de fiscalizao89/90. Para tal, aqueles devem
observar os deveres de cuidado, empregando, para o efeito, elevados padres de
diligncia profissional, e os deveres de lealdade, no interesse da sociedade91, tal como
est vertido no art. 64., n. 2 do CSC.
A pertinente necessidade que nos levou a sugerir a aplicao analgica deste
regime, uma vez verificados os pressupostos dentro da figura do ACE, surgiu, porque
entendemos que a fiscalizao de suma importncia, pois as sociedades, que integram
o agrupamento, so diferentes e, ao dar nfase fiscalizao, pode contribuir-se para
uma maior segurana e confiana dos membros que integram o ACE.

7.6 - Responsabilidades

No que diz respeito ao patrimnio, o ACE pode constituir-se com ou sem


capital prprio (Base II n. 1, in fine da Lei n. 4/73).
O agrupamento, enquanto entidade dotada de personalidade jurdica prpria e
distinta dos membros agrupados, ser, em princpio, titular exclusivo de todos os bens,
88

Idem pg. 790.


ANTNIO PEREIRA DE ALMEIDA, Sociedades Comercias, Valores Mobilirios e
mercados, Almedina, 6 Edio 2011, que nos diz o seguinte: a culpa aqui no se presume sendo
necessrio provar que os membros do Conselho fiscal em causa no cumpriram as suas obrigaes, pg.
495.
90
GABRIELA FIGUEIREDO DIAS, anotaes aos arts. 81. e 82. CSC in, Coutinho de Abreu,
Cdigo das Sociedades Comercias em Comentrio, Vol. I, 2010, pgs. 923-951.
91
GABRIELA FIGUEIREDO DIAS, anotao ao art. 64 CSC, in Coutinho de Abreu, Cdigo
das Sociedades Comerciais em Comentrio, cit. (pg. 750 a 758), pg. 756 e 757.
89

41

direitos e obrigaes pertinentes sua explorao, com as limitaes legais do art. 5 do


DL n. 430/73.
Tal como acontece nas sociedades em nome coletivo92 (art. 175. n. 1 CSC) as
empresas agrupadas respondem individual (com todos os bens do seu patrimnio), de
forma ilimitada (sem outro limite que no seja o montante das dvidas), subsidiria (em
face do agrupamento, sendo apenas exigvel aps a prvia excusso do patrimnio
deste) e solidariamente (em face dos demais membros, sem prejuzo do eventual
regresso que lhe assista posteriormente nas relaes internas) .
Relativamente a este ponto, entendemos que o que pode condicionar uma maior
adeso ao ACE, pode ser o regime da responsabilidade, na medida em que as
empresas agrupadas respondem de forma individual (com todos os bens do seu
patrimnio) e de forma ilimitada93 (sem outro limite que no seja o montante das
dvidas).
Ao assumir que a confiana plena, entendemos que o legislador tambm quis
que a responsabilidade fosse plena. Discordamos, em parte, da opo legislativa.
Entendemos que este regime de responsabilidade, pelo fato de estar implcita uma
relao estreita de confiana, e pelo fato de as sociedades constitudas serem geridas por
pessoas, que cometem erros e falham, o regime da responsabilidade ilimitada deveria
ser repensado e passar para um regime de responsabilidade de algum modo limitada.
Caso se mantenha a responsabilidade ilimitada, defendemos que a fiscalizao tambm
deve ser mais intensa, de modo a dar maior firmeza e confiana aos agrupados.

7.7 - O regime fiscal do ACE

O aspeto fiscal do ACE foi objeto de reflexo de VASCO BRANCO


GUIMARES94, que considera que o ACE devia gozar de um regime de favor (fiscal),
enquanto contribusse para a otimizao da atividade das empresas. O agrupamento

92

MRIO DE ALMEIDA, Elementos de Direito Comercial, Coimbra Editora, 2 Edio, pg.

76 a 78.
93

ANA PRNCIPE LOURENO, O Impacto da Lei nos Custos de Transao: Aplicao ao


Agrupamento Complementar de Empresas, Universidade Catlica Portuguesa, Lisboa 2002, pg. 43, no
mesmo sentido a nota de rodap (44), da mesma pg. 43.
94

VASCO BRANCO GUIMARES, ob. cit. pg. 165 e ss.

42

tributado segundo o regime da transparncia fiscal95 (art. 6. n. 2 e 3 CIRC) que se


caracteriza por no haver uma separao acentuada entre o ente coletivo e os respetivos
scios ou membros, sendo os resultados imputados aos seus membros.
De acordo com o estabelecido no art. 12. do CIRC a entidade transparente, ou seja, o
ACE, no tributado em IRC, e, segundo o art. 6. do CIRC n. 2 os lucros ou
prejuzos do exerccio, apurados nos termos deste Cdigo, dos Agrupamentos
Complementares de Empresas e dos Agrupamentos Europeus de Interesse Econmico,
com sede ou direco efectiva em territrio portugus, que se constituam e funcionem
nos termos legais, so tambm imputveis directamente aos respectivos membros,
integrando-se no seu rendimento tributvel. Esta questo j foi, alis, objeto de
jurisprudncia96.
Para JOO RICARDO CATARINO e VASCO BRANCO GUIMARES os
objetivos prosseguidos pelo regime da transparncia fiscal so: os da neutralidade
fiscal (os membros so tributados da mesma forma que o seriam se tivessem optado por
exercer a atividade diretamente desta medida da transparncia fiscal ou a fraude
fiscal; o combate evaso fiscal97; assim evita-se que sejam criadas figuras
societrias s com o objetivo de diminuir o pagamento de impostos e a eliminao da
dupla tributao econmica dos lucros distribudos, em virtude da sociedade
transparente estar isenta de IRC98.
A cooperao atravs do ACE goza de alguns benefcios fiscais (art. 60. n. 4 al.
a) do EBF), os quais se caraterizam por se traduzirem numa derrogao s regras
gerais de tributao. () A mencionada excepo h-de, porm, constituir uma
vantagem (ou desagravamento) em favor de certa entidade (...). Os benefcios fiscais
so sempre instrumentos de polticas que visam certos objetivos econmico-sociais ou
outras finalidades que justifiquem o seu carcter excepcional em relao
normalidade. () Deste modo no se concebe um benefcio fiscal que no seja um meio
de atingir um fim assumido de valor hierarquicamente superior99.

95

RUI MORAIS, Apontamentos ao IRC, Almedina 2007, pgs. 40 e 41.


Vd. Ac. do STA, processo n. 0240/06 de 05/07/2006. A lei desconsidera o ACE, como
sujeito passivo de imposto, e que, nos termos das apontadas normas legais, os rendimentos obtidos por
ele so obtidos nos seus membros.
97
MANUEL HENRIQUE PEREIRA, Fiscalidade, 4 Edio Almedina 2013, pg. 436 a 439.
98
JOO RICARDO CATARINO, VASCO BRANCO GUIMARES: Lies de Fiscalidade,
Vol. I, Almedina 2 Edio 2013, pg. 237 e 238.
99
MANUEL HENRIQUE PEREIRA, Fiscalidade, cit. pg. 381 a 387.
96

43

O art. 60. n. 1 dos EBF diz o seguinte: as empresas que exeram uma
atividade econmica a ttulo principal, que se reorganizem em resultado de actos de
concentrao ou de acordos de cooperao: iseno do imposto municipal
relativamente aos imveis necessrios concentrao ou cooperao; iseno do
imposto de selo e iseno dos emolumentos e de outros encargos legais que se mostrem
devidos pela prtica dos actos inseridos neste processo.
Em suma, o legislador, ao atribuir benefcios fiscais aos ACE, quis salientar e
reforar a importncia da cooperao interempresarial. E como diz Manuel Henrique
Pereira, opinio que tambm partilho o benefcio fiscal um meio para atingir um fim
de valor hierarquicamente superior.
7.8 - Extino do ACE

Para ocorrer a extino do ACE, tm que decorrer trs fases: a dissoluo, a


liquidao e a extino do mesmo. Alguns autores definem a dissoluo como sendo a
modificao da situao jurdica da sociedade comercial consistente na sua entrada em
liquidao, logo a dissoluo constitui uma vicissitude da vida, no um evento de
morte, da sociedade comercial100. Ao passo que RAL VENTURA tem o seguinte
entendimento sobre a dissoluo: A dissoluo da Sociedade a modificao da
relao jurdica constituda, pelo contrato de sociedade, consistente em ela entrar na
fase de liquidao. Como modificao, a dissoluo um efeito e no um facto jurdico
mas essencialmente um efeito jurdico de certos factos. A sociedade, como relao e
como pessoa colectiva, no se extingue quando dissolve, a sociedade entra na fase da
liquidao101.
Nos termos do contrato, a dissoluo imediata102 e opera automaticamente.
Como verificamos no art. 16 n. 1 a) do DL n. 430/73, o agrupamento dissolve-se nos
termos do contrato e na lei geral arts. 141. e ss, art. 184. n. 6, 195. , n. 1 do CSC,
aplicveis por fora da norma remissiva geral do art. 20. do DL n. 430/73.
100

ENGRCIA ANTUNES, Direito das Sociedades, pg. 468.

101

Vd. Dissoluo e Liquidao de Sociedades, Comentrio ao Cdigo das Sociedades


Comerciais, Almedina Coimbra, 1999, pg. 16 e 17; num sentido semelhante MRIO DE ALMEIDA,
ob. cit. pg. 71,74 e 75.
102
Vd. Tambm neste mbito: RICARDO COSTA, Casos de dissoluo imediata, in Cdigo das
Sociedades Comerciais em Comentrio, Volume II (artigos 85. a 174.) coordenao de Coutinho de
Abreu, Almedina 2011, pg. 563 a 577.

44

Outra forma de dissoluo, a dissoluo diferida que depende da declarao


judicial proferida a requerimento de qualquer interessado, quando violar as normas
legais que disciplinam a concorrncia ou persistentemente se dedicar, como obejcto
principal, a actividade diretamente lucrativa, ou a requerimento de um membro que
houver respondido por obrigaes do agrupamento vencidas e em mora103.
Uma vez concluda a fase da dissoluo, procede-se fase da liquidao do
patrimnio. A liquidao entendida como sendo a consequncia jurdica normal,
embora no necessria, da dissoluo, podendo ser entendida como o ultimato dos
negcios sociais pendentes, efetuando-se o pagamento do passivo e apurando-se o ativo
residual e a respetiva partilha pelos scios, que deve ser proporcional ao valor das suas
entradas para o capital prprio e das contribuies por estes realizadas104.
Segundo o art. 146. n. 1 CSC, norma imperativa o facto de quando o ACE
estiver dissolvido, tem o dever de entrar de imediato em liquidao, judicial ou
extrajudicial. Esta regra imperativa retirada da remisso que o artigo 146. do CSC faz
para a norma do art. 20 do DL n. 430/73105.
Para finalizar, temos a fase da extino que, segundo ENGRCIA ANTUNES ,
o fenmeno jurdico oposto ou contrapolo da sua constituio ou nascimento: ora, tal
como este, aquela no constitui, em regra, um fato jurdico instantneo mas antes ou
srie complexa e concatenada de atos que se prolongam no tempo se se quiser, um
processo desconstitutivo da respetiva existncia106.
Posto isto, efetuada a inscrio no registo comercial do respetivo encerramento
e considera-se extinto o agrupamento107.

103

Cfr. art. 16 n. 1, al. b) e c) do Dec. Lei n. 430/73.

104

Cfr. O art. 17 do DL 430/73 e ENGRCIA ANTUNES, ob. cit. pg. 469.

105

CAROLINA CUNHA, Forma e Registo da Dissoluo art. 146., in Cdigo das Sociedades
Comerciais em Comentrio, Volume II (artigos 85. a 174.), coordenao de Coutinho de Abreu,
Almedina 2011, pg. 618 (617 a 623).
106
Ob. cit. pg. 467.
107

ENGRCIA ANTUNES, ob. cit. pg. 110 e 111 e 467 e 468.

45

7.9 - A insolvncia do ACE

A insolvncia do ACE est prevista no art. 118. do CIRE, que refere o seguinte:
n. 1 o ACE no se dissolve em consequncia da insolvncia de um ou mais membros
do agrupamento108; n. 2: o membro declarado insolvente pode exonerar-se do
agrupamento e, por ltimo, n. 3: nula a clusula do contrato que obrigue o membro
declarado insolvente a indemnizar os danos causados aos restantes membros.
O ACE constitui um sujeito passivo no processo de insolvncia geral (art. 2 n.
1 a) do CIRE; e as suas aes ou decises esto sujeitas a registo art. 9., i) do
CRCom).
A insolvncia de qualquer um dos seus membros no determina a respetiva
excluso, estando esta deciso sempre dependente da assembleia geral109 (art. 13. al. b)
do DL n. 430/73), bem como a dissoluo do prprio agrupamento (exceto se clusula
diversa estiver prevista no contrato art. 16. n. 2 do DL n. 430/73 e art. 118. n. 1 do
CIRE).
Porm, lcito, ao administrador da insolvncia, pedir a exonerao de um dos
membros do ACE, de modo a proteger os interesses dos credores do membro
insolvente, estando excludo qualquer dever de indemnizao, pelos prejuzos
porventura da decorrentes para o ACE ou aos demais membros (art. 118., n. 3 do
CIRE)110

108

MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia, Almedina Coimbra, 5 Edio 2013, esta


soluo j constava no art. 165 do CEPEREF: a falncia de um ou mais membros do ACE, que no
tenham sido excludos do agrupamento pelo simples facto da sua falncia, s determina a dissoluo do
agrupamento se no contrato assim houver sido convencionado, bem como do art. 16 n. 2 do DL.
430/73, pg. 198.
109
ROSRIO EPIFNIO, Manual de Direito da Insolvncia, Almedina Coimbra, 5 Edio
2013, pg. 209.
110
ENGRCIA ANTUNES, ob. cit. pg. 111 e 112.

46

Concluses

O ACE constitui uma forma de colaborao, entre outras. Na nossa opinio um


instituto muito til com vantagens sobre outras formas de colaborao, pelo que deveria
ser devidamente regulado, para que mais empresas se interessem por cooperar via ACE.
Com o ACE as empresas nacionais ganham competitividade a nvel nacional e
internacional. Agrupam-se para reduzir custos, partilhar riscos, ganhar economias de
escala, aumentar rentabilidade, etc.
Na nossa opinio, o ACE parece constituir uma sociedade comercial, embora
esta posio esteja longe de ser unnime. Entendemos que se trata de uma sociedade na
medida em que tem personalidade jurdica, e tem indiretamente um fim lucrativo.
Como

uma das

maiores

desvantagens, apontaramos

o facto

de a

responsabilidade no ACE ser ilimitada o que a nosso ver, pode ser um entrave a uma
maior adeso empresarial a este regime. Defendemos que deveria haver uma alterao
legislativa, no sentido aproximar o ACE das sociedades por quotas, quer a nvel da
responsabilidade limitada, quer a nvel da fiscalizao. Caso o legislador no opte por
modificar o regime da responsabilidade, a fiscalizao dever ser muito mais intensa.
Na criao de um ACE tem que existir uma confiana reforada entre os
membros, porque no podemos esquecer que um ACE acaba por ser um trabalho de
cooperao, em que todos tm o mesmo objetivo em comum.
Outro ponto que retiramos desta investigao e que entendemos ser til para
futuras investigaes que o regime jurdico do ACE deveria sofrer uma restruturao e
ser adaptado s necessidades das empresas, em face do panorama econmico-financeiro
do nosso pas.

47

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54

APNDICE
I - Guio de Entrevistas

I
Caracterizao das empresas envolvidas:
Ano de incio da atividade
Tipologia da atividade
Capital social
Volume de Vendas
N- de trabalhadores
Exportao / internacionalizao

II
Caracterizao
Data de constituio
Membros
N. de trabalhadores
Objeto

III
Qual o grau de envolvimento dos parceiros?
Existiam contatos prvios?
Qual a intensidade?
Que motivos determinaram o envolvimento?
Houve um planeamento?

Condies de funcionamento

Acha que o ACE o mais adequado?


Qual o papel de confiana nas relaes entre os intervenientes?
Existem mecanismos de resoluo de litgios?
55

Que meios e nveis de comunicao?

Condies de desenvolvimento

56