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1. (ESAF / CGU - 2004) A ideia de uma Constituio escrita, consagrada aps o sucesso
da Revoluo francesa, tem entre seus antecedentes histricos os pactos, os forais, as
cartas de franquia e os contratos de colonizao. cERTO
2. (ESAF / TCU - 2006) Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio
tem natureza jurdica, sendo um poder de direito, uma vez que traz em si o grmen da
ordem jurdica.
Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio tem natureza poltica e no
jurdica, uma vez que ele a origem do Direito. Questo incorreta.
A corrente jusnaturalista defende que o direito uno (vlido em todo e qualquer lug
ar), imutvel (no se altera com o tempo) e independente da vontade humana (para os
jusnaturalistas, a lei fruto da razo, e no da vontade humana). Para os jusnaturali
stas, h um direito anterior ao direito positivo (escrito), que resultado da prpria
natureza (razo) humana: trata-se do chamado direito natural.
A primeira delas tem como fundamento a doutrina de So Toms de Aquino, segundo o qu
al existe um direito eterno, que vem de Deus, sendo este revelado parcialmente p
ela Igreja e parcialmente pela razo. A parcela revelada pela razo consiste na Lei
Natural. A lei positiva s tem validade, segundo essa escola, quando em conformida
de com a Lei Natural. Assim, o Direito Natural tem como fundamento a prpria Lei d
e Deus.
J para a segunda, a Escola do Direito Natural e das Gentes, o fundamento do Direi
to Natural se encontra na razo humana e na sua caracterstica de ser social. Seu pr
incipal representante Hugo Grcio.
Para o positivismo jurdico, o direito se resume quele criado pelo Estado na forma
de leis, independentemente de seu contedo, sendo a Constituio seu fundamento de val
idade. Esta, por sua vez, tem como fundamento de validade a norma hipottica funda
mental, que pode ser reduzida na frase "a Constituio deve ser obedecida" (sentido
lgico-jurdico de Kelsen).
Na tica positivista, direito e moral so coisas distintas; no h qualquer vnculo entre
direito e moral ou entre direito e tica. Esse distanciamento entre direito e mora
l legitimou as atrocidades e barbries da Segunda Guerra Mundial; ao amparo da lei
(fruto da vontade popular), perpetraram-se graves violaes aos direitos humanos.
No h, todavia, que se atribuir qualquer carga axiolgica negativa ao positivismo. A
ascenso do positivismo jurdico est relacionada, na
verdade, ao constitucionalismo: foi necessrio impor, por meio das leis, limites a
o poder do Estado.
No Brasil, a teoria positivista utilizada para afirmar que o Poder Constituinte
Originrio (poder de elaborar uma nova Constituio) juridicamente ilimitado, cabendolhe criar as normas de hierarquia mxima dentro do ordenamento jurdico. No h, portant
o, inconstitucionalidade dos seus atos. Essa teoria foi adotada pelo Supremo Tri
bunal Federal, segundo o qual "a tese de que h hierarquia entre normas constituci
onais originrias dando azo declarao de inconstitucionalidade de umas em face de out
ras incompossvel com o sistema de Constituio rgida" 6.
Cabe destacar que, na tica jusnaturalista, o Poder Constituinte Originrio seria li
mitado pelo direito natural, ou seja, por valores suprapositivos decorrentes da
razo humana. Assim, o Direito no se limita s regras criadas pelo Estado, mas , antes
, resultado da natureza humana. Desse modo, existem limites ao Poder Constituint
e Originrio, impostos pelo Direito Natural, caracterizado por valores fundamentai
s como o direito vida, liberdade, intimidade, dentre outros.
O ps-positivismo, por sua vez, uma forma aperfeioada de positivismo, em que se ent
ende que o Direito no se encontra isolado da moral,
devendo esta ser considerada tanto quando de sua criao como quando de sua aplicao. A
ssim, princpios como a dignidade humana ou a igualdade influenciariam na criao e na
aplicao das leis.
Os marcos do ps-positivismo foram a Constituio Alem de 1949 (Lei Fundamental de Bohn
) e a Constituio Italiana de 1947. Atrocidades cometidas ao amparo da lei, como as
do nazismo e do fascismo, no poderiam ser repetidas.
constituio ideal foi preconizada por J. J. Canotilho
a) Deve
b) Deve
ivas);
c) Deve
d) Deve
ser escrita;
conter um sistema de direitos fundamentais individuais (liberdades negat
conter a definio e o reconhecimento do princpio da separao dos poderes;
adotar um sistema democrtico formal
Sentido sociolgico:
a Constituio um fato social, e no uma norma jurdica.
A Constituio
er que vigoram
m no mbito do
religiosas que
choque de interesses
Sentido jurdico:
Hans Kelsen, criador da Teoria Pura do Direito.
a Constituio entendida como norma jurdica pura, sem qualquer considerao de cunho soc
olgico, poltico ou filosfico. Ela a norma superior e fundamental do Estado, que org
aniza e estrutura o poder poltico, limita a atuao estatal e estabelece direitos e g
arantias individuais
sua validade no se apoia na realidade social do Estado
h um escalonamento hierrquico das normas
de qual norma a Constituio, enquanto Lei suprema do Estado, retira seu fundamento
de validade?
A resposta a essa pergunta, elaborada por Hans Kelsen, depende da compreenso da C
onstituio a partir de dois sentidos: o lgico-jurdico e o jurdico-positivo.
No sentido lgico-jurdico, a Constituio a norma hipottica fundamental (no real, mas
imaginada, pressuposta) que serve como fundamento lgico transcendental da valida
de da Constituio em sentido jurdico-positivo. Esta norma no possui um enunciado explc
ito, consistindo apenas numa ordem, dirigida a todos, de obedincia Constituio posit
iva. como se a norma fundamental hipottica dissesse o seguinte: "Obedea- se a cons
tituio positiva!".
J no sentido jurdico-positivo a Constituio a norma positiva suprema, que serve para
regupr a criao de todas as outras.
documento solene, cujo texto s pode ser alterado mediante procedimento especial.
1 (ESAF / CGU - 2004) A ideia de uma Constituio escrita, consagrada aps o sucesso d
a Revoluo francesa, tem entre seus antecedentes histricos os pactos, os forais, as
cartas de franquia e os contratos de colonizao.
51. (ESAF / AFT - 2003) Segundo a melhor doutrina, as normas constitucionais de
eficcia limitada so do tipo normas declaratrias de princpios institutivos quando: de
terminam ao legislador, em termos peremptrios, a emisso de uma legislao integrativa;
ou facultam ao legislador a possibilidade de elaborar uma lei, na forma, condies
e para os fins previstos; ou possuem esquemas gerais, que do a estrutura bsica da
instituio, rgo ou entidade a que se referem, deixando para o legislador ordinrio a ta
refa de estrutur-los, em definitivo, mediante lei.
11. (ESAF/2012/ATA) Diante de um conflito entre uma lei federal e uma lei estadu
al, aquela deve prevalecer.
Comentrios:
No h hierarquia entre lei federal e estadual, mas mera diviso de competncias. Uma ou
outra poder prevalecer no caso concreto: depende de qual ente federado (Unio ou E
16. (ESAF / SEFAZ-CE - 2007) Lei ordinria que regulamentou matria atribuda pela Con
stituio lei complementar formal e materialmente inconstitucional, independentement
e de apreciao e julgamento pelo Supremo Tribunal Federal.
Comentrios:
Lei ordinria no poder regulamentar matria atribuda pela Constituio lei complementa
so isso ocorra, haver inconstitucionalidade formal, que, para ser declarada, depe
nde de apreciao e julgamento pelo STF. No h que se falar, nesse caso, em inconstituc
ionalidade material. Questo incorreta.
30. (ESAF / CGU - 2006) Nem toda constituio classificada como dogmtica foi elaborad
a por um rgo constituinte.
Comentrios:
Todas as constituies dogmticas so elaboradas por um rgo constituinte, segundo os dogm
s ento em voga. Questo incorreta.
As normas de eficcia contida esto aptas a produzir todos os seus efeitos desde o m
omento em que a Constituio promulgada. A lei posterior, caso editada, ir restringir
a sua aplicao.
As normas de eficcia limitada no esto aptas a produzirem todos os seus efeitos com
a
promulgao da Constituio; elas dependem, para isso, de uma lei posterior, que ir ampli
ar o seu alcance.
47. (ESAF / PGFN - 2007) No caso das normas constitucionais de eficcia contida, a
atividade integradora do legislador infraconstitucional vinculada e no discricio
nria, ante a necessidade, para fins de auto execuo, de delimitar o ambiente da sua
atuao restritiva.
Comentrios:
As normas de eficcia contida esto aptas a produzirem todos os seus efeitos desde a
promulgao da Constituio. No entanto, elas podem ser restringidas pela legislador or
dinrio. Perceba que a atuao do legislador ordinrio discricionria: ele no precisa ed
r a lei, mas poder faz- lo. Questo incorreta.
48. (ESAF / PGFN - 2007) As normas programticas no so autoaplicveis porque retratam
apenas diretrizes polticas que devem ser alcanadas pelo Estado Brasileiro, no possu
indo carter vinculante imediato.
Comentrios:
As normas programticas possuem dois tipos de efeitos: efeito negativo e vinculati
vo. Assim, desde o momento em que promulgada a Constituio, elas vinculam o Poder Pb
lico. Questo incorreta.
50. (ESAF / SEFAZ-CE - 2007) As normas constitucionais de eficcia limitada estrei
tam-se com o princpio da reserva legal, haja vista regularem interesses relativos
determinada matria, possibilitando a restrio por parte do legislador ordinrio.
Comentrios:
So as normas de eficcia contida que possibilitam restrio por parte do legislador ord
inrio. Questo incorreta.
52. (ESAF / AFRF - 2002) As normas constitucionais
programticas no produzem efeito jurdico algum, a no ser depois de desenvolvidas pelo
legislador ordinrio.
Comentrios:
As normas programticas produzem, sim, efeito jurdico. Elas possuem efeito negativo
e vinculativo. Questo incorreta._
tuinte Originrio:
fundamental conhecer tambm a caracterstica associada a cada uma delas.
O Poder Constituinte Originrio pode ser classificado, quanto ao momento de sua ma
nifestao, em histrico (fundacional) ou ps-fundacional (revolucionrio).
53. (ESAF/PGFN/2012) O poder constituinte originrio inicial, ilimitado e incondic
ionado.
Comentrios:
De fato, o poder constituinte originrio inicial, uma vez que d incio a uma nova ord
em jurdica, rompendo com a anterior; incondicionado, considerando-se que no se suj
eita a qualquer forma ou procedimento predeterminado em sua manifestao e ilimitado
ou autnomo, por no se submeter a limites determinados pelo direito anterior ou pe
lo direito suprapositivo (natural). Questo correta.
54. (ESAF/PGFN/2012) A soberania atributo inerente ao poder constituinte originri
o.
Comentrios:
A soberania , sim, atributo do poder constituinte originrio, uma vez que ele no enc
ontra limites no Direito anterior ou suprapositivo. Questo correta.
55. (ESAF / MDIC - 2012) O Poder Constituinte Originrio no totalmente autnomo, tend
o em vista ser necessria a observncia do procedimento imposto pelo ordenamento ento
vigente para sua implantao.
Comentrios:
O Poder Constituinte Originrio , sim, ilimitado ou autnomo, uma vez que no se submet
e a limites determinados pelo direito anterior ou pelo direito suprapositivo (na
tural). Pode mudar completamente a estrutura do Estado ou os direitos dos cidados
, por exemplo, sem ter sua validade contestada com base no ordenamento jurdico an
terior. Questo incorreta.
56. (ESAF / MDIC - 2012) As formas bsicas de expresso do Poder Constituinte so outo
rga e conveno.
Comentrios:
A forma do exerccio do poder constituinte pode ser democrtica ou por conveno (quando
se d pelo povo, direta ou indiretamente) ou, ainda, autocrtica ou por outorga (qu
ando se d pela ao de usurpadores do poder). Questo correta.
58. (ESAF/PGFN/2012) O poder constituinte derivado limitado e condicionado.
Comentrios:
De fato, o poder constituinte derivado limitado, uma vez que no pode desrespeitar
a Constituio, sob pena de inconstitucionalidade, e condicionado, por ser a forma
de seu exerccio determinada pela Constituio. Questo correta.
60. (ESAF / MDIC - 2012) No Poder Constituinte Derivado Decorrente, h a possibili
dade de alterao do texto constitucional, respeitando-se a regulamentao especial prev
ista na prpria Constituio. No Brasil exercitado pelo Congresso Nacional.
Comentrios:
no Poder Constituinte Derivado Reformador, exercido pelo Congresso Nacional, que
se tem a possibilidade de alterao do texto constitucional, respeitando-se a regul
amentao prevista na prpria Carta. O Poder Constituinte Derivado Decorrente aquele q
ue a CF/88 confere aos Estados de se auto-organizarem, por meio da elaborao de sua
s prprias Constituies. Questo incorreta.
62. (ESAF / TCU - 2006) Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio
tem natureza jurdica, sendo um poder de direito, uma vez que traz em si o grmen d
a ordem jurdica.
Comentrios:
Para o positivismo jurdico, o Poder Constituinte Originrio um poder de fato. a cor
rente jusnaturalista que considera que o Poder Constituinte Originrio um poder de
direito. Questo incorreta.
64. (ESAF / AFRFB - 2009) O Poder Constituinte Originrio ilimitado e autnomo, pois
a base da ordem jurdica.
Comentrios:
Pegadinha! De fato, o Poder Constituinte Originrio ilimitado e autnomo. No entanto
, a explicao para isso que ele no encontra limites no direito positivo anterior. Se
r a base da ordem jurdica a explicao para que ele seja considerado inicial. Questo i
ncorreta.
65. (ESAF / SEFAZ-CE - 2007) O poder constituinte derivado decorrente aquele atr
ibudo aos parlamentares no processo legiferante, em que so discutidas e aprovadas
leis, observadas as limitaes formais e materiais impostas pela Constituio
Comentrios:
O Poder Constituinte Derivado Decorrente aquele atribudo pela CF/88 aos Estados-m
embros para que eles elaborem suas Constituies. Questo incorreta.
66. (ESAF/ PGFN - 2006) Do poder constituinte dos Estados- membros possvel dizer
que inicial, limitado e condicionado.
Comentrios:
Do poder constituinte dos Estados-membros (poder constituinte derivado decorrent
e), pode-se dizer que derivado, limitado (ou subordinado) e condicionado. No inic
ial. Questo incorreta.
68. (ESAF/2007/SEFAZ-CE) O titular do poder constituinte aquele que, em nome do
povo, promove a instituio de um novo regime constitucional ou promove a sua alterao.
Comentrios:
No que se refere ao poder constituinte, titularidade e exerccio so aspectos distin
tos. O povo o titular do poder constituinte. Aquele que, em seu nome, promove a
instituil o de um novo regime constitucional ou promove a sua alterao o exercente d
o poder constituinte. Questo incorreta.
69. (ESAF / PGFN - 2006) Uma lei federal sobre assunto que a nova Constituio entre
ga competncia privativa dos Municpios fica imediatamente revogada com o advento da
nova Carta.
Comentrios:
Essa lei poder ser recebida como municipal, se houver compatibilidade material de
seu texto com a nova Carta. Questo incorreta.
70. (ESAF / PGFN - 2006) Para que a lei anterior Constituio seja recebida pelo nov
o Texto Magno, mister que seja compatvel com este, tanto do ponto de vista da for
ma legislativa como do contedo dos seus preceitos.
Comentrios:
No h necessidade de compatibilidade formal para que haja a recepo da lei. Basta a co
mpatibilidade material, ou seja, de seu contedo. Questo incorreta.
71. (ESAF / PGFN - 2006) A Doutrina majoritria e a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal convergem para afirmar que normas da Co
nstituio anterior ao novo diploma constitucional, que com este no sejam materialmen
te incompatveis, so recebidas como normas infraconstitucionais.
Comentrios:
Algumas constituies preveem a possibilidade de que uma ou mais normas constitucion
ais por elas revogadas (Constituio pretrita) adquiram "status" de lei com sua promu
lgao. Tem-se, a, o princpio da desconstitucionalizao, em que a nova Constituio rece
a as normas da pretrita, conferindo-lhes "status" legal. Embora no houvesse bice pa
ra que a CF/88 adotasse a desconstitucionalizao, ela no o fez, nem de forma genrica
nem quanto a algum dispositivo especfico. Questo incorreta.
72. (ESAF / PGFN - 2006) Normas no recebidas pela nova Constituio so consideradas, o
rdinariamente, como sofrendo de inconstitucionalidade superveniente.
Comentrios:
Alguns autores entendem que, no caso de entrada em vigor de uma nova Constituio, a
s normas legais com ela incompatveis se tornam inconstitucionais, pelo fenmeno da
77. (ESAF / PGE-DF - 2004) Suponha a existncia de uma lei ordinria regularmente ap
rovada com base no texto constitucional de 1969, a qual veicula matria que, pela
Constituio de 1988, deve ser disciplinada por lei complementar. Com base nesses el
ementos, pode-se dizer que pode ser revogada por outra lei ordinria.
Comentrios:
Na situao apresentada, a lei ordinria recepcionada pela nova Constituio com fora ("
tus") de lei complementar. Nesse caso, ela s poder ser alterada ou revogada por ou
tra lei complementar. Questo incorreta.
78. (ESAF / PGE-DF - 2004) A legislao federal anterior Constituio de 1988 e regularm
ente aprovada com base na competncia da Unio definida no texto constitucional pretr
ito considerada recebida como estadual ou municipal se a matria por ela disciplin
ada passou segundo a nova Constituio para o mbito de competncia dos Estados ou dos M
unicpios, conforme o caso, no se podendo falar em revogao daquela legislao em virtude
dessa mudana de competncia promovida pelo novo texto constitucional.
Comentrios:
Na situao apresentada, a nova Constituio promoveu uma alterao da repartio constituc
de competncias. Certa matria, cuja competncia era da Unio (nos termos da Constituio
retrita) passou a ser de competncia dos Estados ou dos Municpios (na nova Constituio)
.
Considerando-se que houve uma alterao de competncias de um ente de maior grau para
um ente de menor grau, a recepo ser possvel. Assim, a lei federal ser recepcionada pe
la nova ordem constitucional com status de lei estadual ou municipal (conforme o
caso). Questo correta.
79. (ESAF / IRB - 2004) As normas da Constituio de 1967/1969 que no destoam, no seu
contedo, da Constituio de 1988, so consideradas como recebidas pela nova ordem, com