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RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL

AUTOR: Dr. Mariano Gutirrez Azparren (*)
I. DAO AMBIENTAL
Introduccin
El presente trabajo tiene como objetivo central disear un esquema bsico
sobre la responsabilidad por dao ambiental, siendo conscientes que de
ninguna manera se agota aqu, sino por el contrario, requiere debates sobre
temas especficos pues cada uno de ellos amerita una investigacin y
discusin mucho ms que el que pueda producir este breve texto.
El dao ambiental y su rgimen de responsabilidad forman parte de un campo
de estudio mayor, el Derecho Ambiental. Muchos autores sostienen la
autonoma de esta rama del derecho basndose en la existencia de principios
propios, tales como igualdad, solidaridad, recomposicin, precautorio, el que
contamina paga, etc. No cabe duda que esto es as y por lo tanto, una vez
definido el concepto de dao ambiental, surge un nuevo tipo de
responsabilidad ntimamente relacionado con la responsabilidad civil de la
cual obtiene sus orgenes, pero que por sus particularidades y necesidades,
contiene elementos propios.
En este mismo sentido, Lpez Herrera sostiene que no menos verdadera es la
afirmacin de que se est frente a un tipo de responsabilidad que exige una
creacin normativa de carcter urgente, que aclare y convalide toda la
elaboracin doctrinaria y jurisprudencial que se viene gestando desde la
inclusin de lo ambiental, como nueva especie del gran gnero "daos"1.
Una diferencia fundamental entre ambas es que, en materia ambiental, todos
somos vctimas del dao, y la indemnizacin civil no logra llevar las cosas a
su estado anterior porque, en muchos casos, el dao es irreparable.
Lo que se pretende es una poltica adecuada, una mayor responsabilidad
poltica de parte del Estado que prevenga el dao mediante acciones concretas,
y una mayor conciencia de parte de la sociedad.
La prevencin es constantemente sealada por la doctrina y jurisprudencia
comparada, y en el mbito nacional comienza a ser destacada como un tema
relevante, en la prctica comparada

la prevencin est considerada la regla de oro en materia ambiental dado que

cuando un dao al ambiente se produce, resulta muy difcil cuando no
imposible, volver las cosas a su estado anterior. Ya sea por que stas resultan
irrecomponibles en especie o bien, por que el costo de esa recomposicin no
puede ser econmicamente asumido por sus responsables2.
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Concepto
Probablemente haya tantos conceptos de dao ambiental, como autores hayan
escrito sobre el tema, entre los que destacamos:
la nocin estrictamente jurdica que a nuestro entender se asimila ms a la
concepcin de dao ambiental, es el menoscabo soportado por los elementos
de la naturaleza o el medio ambiente, sin recaer particularmente en persona o
cosas jurdicamente tuteladas. Es decir, un perjuicio al medio ambiente, que
afecta en forma directa la calidad de vida de los seres humanos3.
toda "prdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo inferido
al medio ambiente o a uno o ms de sus componentes"4.
Algunos especialistas sealan la existencia de dos esferas o mbitos del dao
ambiental:
a. el dao ambiental propiamente dicho, es decir, el dao al ambiente, como la
contaminacin de ros, los gases txicos, etc. (dao ambiental de incidencia
colectiva en los trminos de la Ley N 25675);
b. el dao producido directamente en las personas o en su patrimonio,
derivado del dao ambiental, como distintos tipos de enfermedades, prdida
de valor de un bien por contaminacin, etc., pudiendo, en este caso,
demandarse no slo el dao emergente sino el lucro cesante.
En este sentido se expresa:
dao ambiental es una expresin ambivalente, pues designa no
solamente el dao que recae en el patrimonio ambiental que es comn a una
comunidad, en cuyo caso hablamos de "impacto ambiental", sino que se
refiere tambin al dao que el medio ambiente ocasiona de rebote (par
ricochet como dicen los franceses) a los intereses legtimos de una persona

determinada, configurando un dao particular que ataca un derecho subjetivo

y legitima al damnificado para accionar en reclamo de una reparacin o
resarcimiento del perjuicio patrimonial o extrapatrimonial que le ha
causado( Bustamante Alsina )5.
en primer trmino, corresponde distinguir los daos provocados al medio
ambiente en si mismo de aquellos que afectan la salud o los bienes de las
personas que son causa del menoscabo de un patrimonio concreto6.
Por lo expuesto, encontramos en nuestro ordenamiento jurdico dos regmenes
diferenciados de responsabilidad por dao ambiental:
a. el dao ambiental de incidencia colectiva, por el cual se ve afectado el
ambiente en s mismo, como bien jurdicamente protegido, regulado en el
artculo 27 de la Ley General del Ambiente N 25675 y;
b. el dao ambiental sufrido por una persona en su patrimonio, perteneciente a
la esfera privada y regulada por el artculo 1113 y 1109 del Cdigo Civil.
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La diferencia entre ambos resulta significativa, especialmente en cuanto a la
legitimacin activa, que en el dao ambiental en s mismo es ms amplia y
comprende los intereses difusos, mientras que el dao ambiental que recae en
el patrimonio de una persona determinada est regido por la legitimacin
subjetiva que brinda el Cdigo Civil y si bien el factor de atribucin no
difiere, es importante tenerla en cuenta al momento de pedir el resarcimiento,
de fundar la legitimacin y de valorar la prueba.
Asimismo, resulta relevante el papel que desempea el juez, ya que en el dao
ambiental propiamente dicho, el magistrado es parte necesaria del proceso y
en este sentido se ha sostenido:
probado el dao ambiental, la Cmara hizo uso del "mandato preventor" para
evitar el dao efectivo -desde el moderno papel del "juez acompaante y
protector"- o invocando "la instrumentalidad o flexibilidad de las formas",
encar la adecuacin de la ejecucin de la sentencia7.
II. ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL
Si bien algunos autores sostienen que la responsabilidad ambiental es
autnoma o debiera serlo, en nuestra opinin an no estn dadas las

condiciones como para sostener un sistema propio, por lo que debemos

analizarla desde la teora clsica de la responsabilidad civil, adecundola a sus
particularidades. Segn esta teora, los elementos de la responsabilidad por
dao ambiental son: la antijuridicidad, el factor de atribucin, el dao y la
relacin de causalidad.
1. Antijuridicidad. Consiste en el incumplimiento de un deber. En materia
extracontractual ese deber es el de no daar al otro pero en materia ambiental,
el deber es ms especfico y est expresamente determinado en el artculo 41
CN al establecer el deber de preservar el medio ambiente.
La conducta que origina entonces la antijuridicidad, es aquella accin u
omisin por parte de una persona que produce un dao al medio ambiente,
pues de ello se deriva el precepto constitucional del artculo 41 CN en relacin
al deber de preservarlo.
2. Factor de atribucin. Puede ser subjetivo u objetivo. El factor de atribucin
subjetivo valora la conducta del individuo, es decir, si obr con culpa o dolo y
las pruebas versarn sobre los hechos producidos donde se demostrar si hubo
negligencia, imprudencia o impericia o intencin y voluntad de daar. El
factor objetivo prescinde de este anlisis, pues es irrelevante y se enfoca en la
relacin entre la cosa y el dueo o guardin de la misma. El dao en este caso
es producido por la cosa y no con la cosa, en razn del riesgo o vicio de la
misma.
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a. Doctrina:
La mayora de los autores sostienen que el factor de atribucin en el caso de la
responsabilidad por dao ambiental es objetivo. Para diversos autores
nacionales la responsabilidad por dao ambiental tiene cimientos objetivos,
siendo su factor de atribucin el riesgo de la cosa en virtud de lo postulado por
el art. 1113, prr. 2, parte 2 del Cd. Civil8.
En sintona, en las conclusiones de las IX Jornadas de Derecho Civil (Mar del
Plata, noviembre de 1983) se afirma, sin perjuicios de los supuestos de
responsabilidad por culpa o dolo del sujeto daador, los daos producidos al
medio ambiente encuadran en el rgimen objetivo de la responsabilidad por
riesgo o vicio de la cosa.

Otros autores sostienen:

el factor de atribucin en materia de dao ambiental es de carcter objetivo,
el dueo o guardin de la cosa causante del mismo no podr exonerarse
demostrando que ha procedido con diligencia o que ha contado con
autorizacin administrativa. Solamente se eximir de responsabilidad si
acredita la existencia de una causa ajena9.
las particulares caractersticas de las agresiones al medio ambiente han
obligado a otorgar carta de ciudadana a la objetivizacin de los resultados y a
la eliminacin de cualquier cobertura moral. En efecto, la responsabilidad
objetiva constituye una de las manifestaciones de un principio ambiental
proteiforme: "quien contamina, paga"10.
Sabsay y Di Paola sealan que la responsabilidad por dao ambiental es
considerada en el marco de la responsabilidad objetiva, desprovista de la
necesidad de aspectos subjetivos de atribucin y dejan planteada la
posibilidad de aplicar simultneamente un factor subjetivo y un factor
objetivo, pues no se excluyen recprocamente11.
Por ltimo, consideramos que, adems de probar la causa ajena, el responsable
debe acreditar que cumpli con todas las medidas a su alcance para evitar el
dao.
b. Jurisprudencia:
Puede atribuirse a la demandada responsabilidad objetiva en la produccin
del dao ambiental, tanto si se considera que el mismo fue ocasionado por la
"cosa" --en el caso, arsnico de propiedad de la demandada--, como si se
estima al complejo industrial contaminante como cosa o actividad
riesgosa12.
Debe atribuirse responsabilidad por dao ambiental a la empresa petrolera
por un derrame de petrleo en un curso de agua y la consiguiente degradacin
del agua de riego y las tierras atendidas por ella, en su calidad de dueo o
guardin de una cosa riesgosa de la que se sirve con fines lucrativos -actividad
de extraccin, transporte y explotacin de petrleo-, sin que 5sea necesario
probar la culpa de aqulla, por aplicacin del art. 1113, prr. 2, parte 2 del
Cd. Civil13.

No hay dudas, de que el factor de atribucin de responsabilidad que habita la

norma citada del art. 1113 es eminentemente objetivo y prescinde, para la
elaboracin del juicio de reproche, de toda idea de culpa o censura subjetiva a
la empresa que desarrolla la actividad o es propietaria, se sirve, emplea o
manipula las cosas que dan origen al dao14.
c. Legislacin: La Constitucin Nacional reformada en el ao 1994 innova en
materia de derecho ambiental y especficamente en lo atinente a la
responsabilidad por dao ambiental, al incorporar en su artculo 41: El dao
ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo
establezca la ley.
Dada nuestra estructura constitucional y jurdica, las dems leyes deben
respetar este principio al considerar este tipo de daos. Es as como la Ley
General del Ambiente, que resulta esa ley a la que se refiere el artculo 41 CN,
en su artculo 28 expresa: El que cause el dao ambiental ser objetivamente
responsable de su restablecimiento al estado anterior a su produccin. En caso
de que no sea tcnicamente factible, la indemnizacin sustitutiva que
determine la justicia ordinaria interviniente, deber depositarse en el Fondo de
Compensacin Ambiental que se crea por la presente, el cual ser
administrado por la autoridad de aplicacin, sin perjuicio de otras acciones
judiciales que pudieran corresponder, estableciendo con claridad el principio
objetivo de responsabilidad por el cual se prescinde de la culpa, de la
conducta, del hecho y se focaliza el anlisis o el factor de atribucin en la cosa
que caus el dao y su relacin con el dueo o guardin. En el artculo
siguiente establece que la exencin de responsabilidad se logra acreditando
que, a pesar de haberse adoptado todas las medidas destinadas a evitarlo y sin
mediar culpa concurrente del responsable, los daos se produjeron por culpa
exclusiva de la vctima o de un tercero por quien no debe responder, es decir
que puede exonerarse demostrando lo siguiente: que se adoptaron todas las
medidas necesarias para evitarlo; que no hubo culpa concurrente ni mucho
menos exclusiva del responsable o presunto responsable; que hubo culpa de la
vctima o que hubo culpa de un tercero. Entonces, para desviar la
responsabilidad hacia el tercero o la vctima (eximentes de responsabilidad
que afectan al elemento factor de atribucin), es necesario que el responsable
objetivo demuestre que tom todos los recaudos para evitarlo, que cumpli
con todas las leyes y ordenanzas en materia ambiental, que obr
diligentemente y que procur por todos los medios evitar el dao. Una vez
probado todo esto se podr dirigir la culpa y responsabilidad hacia la vctima o
el tercero.

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3. Dao. Es el resultado o consecuencia de los hechos realizados por un
individuo y constituye la fuente de la indemnizacin pues sin dao no hay
indemnizacin.
En el mbito civil, el dao es excluyente pues si no existe esta condicin no
hay responsabilidad. En materia ambiental, sostener este postulado es a todas
luces imprudente, negligente, inconveniente y muy peligroso.
La mayora de los daos producidos al medio ambiente son irreparables y no
existe monto indemnizatorio que pueda retrotraer las cosas al estado anterior
pues el dao es irreversible.
Este es, entonces, el fundamento de las medidas de prevencin, consagradas
en nuestro derecho pero quizs, poco utilizadas en materia ambiental: amparo
(art. 43 CN), denuncia de dao temido (art. 2499 CC), proceso urgente de
naturaleza autnoma (art. 2618 CC) y accin negatoria (art. 2800 CC).
No son pocas las experiencias por las que ha pasado la humanidad referidas al
dao ambiental y, en particular nuestro pas, podemos sealar como ejemplos
los derrames de petrleo, los incendios de pozos petrolferos, la contaminacin
de distintos cursos de agua, el humo txico producido por algunas industrias,
la devastacin de bosques, los basurales a cielo abierto, etc. Este tipo de
situaciones generan en la poblacin un malestar que logra movilizar a cientos
y miles de personas que se sienten directamente afectadas y que pretenden
encontrar a los responsables de los daos y evitar que se continen generando
estas problemticas.
4. Relacin de causalidad. Es la relacin entre el hecho y su consecuencia. La
prueba de la relacin de causalidad en materia ambiental suele ser complicada
y de difcil produccin debido a que los efectos nocivos pueden
manifestarse despus de transcurridos varios aos, as como tambin se
pueden propagar a grandes distancias a partir del lugar fsico desde donde
fueron ocasionados15.
En la actualidad se tiende a flexibilizar esta cuestin y a utilizar presunciones
legales, cobrando especial relevancia las pericias a los fines de determinar la
causa del dao y de esa forma establecer la relacin de causalidad.

Cualquiera que sea el fundamento de la responsabilidad que se admita, el

obstculo mayor est constituido por la prueba de la relacin de causalidad
entre el hecho daoso como causa y el dao como efecto16.
En algunos casos los jueces se han referido a este elemento diciendo que para
determinar la existencia de relacin de causalidad debe atenderse a la causa
eficiente del dao, es decir, al factor que se revela como el que incidi de
manera ms eficaz y decisiva en la produccin del efecto17.
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III. RESARCIMIENTO
Una vez probada la responsabilidad de quien genera el dao, la indemnizacin
no se limita a resarcir los daos producidos en el patrimonio de las personas,
sino que, en realidad abarca dos aspectos diferentes:
la civil respecto de los daos patrimoniales de las personas, segn surge del
art. 1109 CC;
la recomposicin del ambiente a su estado anterior, que tiene jerarqua
constitucional (art. 41) por lo que su aplicacin es indiscutida.
En lo que respecta a la responsabilidad por dao ambiental de incidencia
colectiva, regulada en el artculo 27 de la ley 25675, los sujetos activos de la
accin no pueden reclamar una indemnizacin pecuniaria sino slo la
recomposicin del ambiente y en el caso de no ser tcnicamente posible, se
podr otorgar una indemnizacin sustitutiva, pero con la salvedad de que la
misma sea depositada en el Fondo de Compensacin Ambiental. Como se
puede observar, lo que se busca no es la indemnizacin que se pudiera otorgar
a quienes accionen en nombre de un inters colectivo, sino la verdadera
recomposicin del ambiente en cuyo inters se ve comprometida toda la
sociedad. Al respecto el Dr. Pigretti sostiene, lo esencial es recomponer la
naturaleza, no premiar el dao causado al patrimonio de un particular o
aceptar la intervencin estatal en defensa del dominio pblico administrativo.
IV. RESPONSABILIDAD COLECTIVA
Se basa en la produccin de un dao por una pluralidad de sujetos, pero por
razones de prueba no se puede establecer fehacientemente el autor del dao.

El problema consiste en establecer si producido un dao, y ante la carencia,

insuficiencia o imposibilidad de prueba para individualizar a un responsable
singular, es posible condenar a resarcir por responsabilidad colectiva a
cuantos hayan tenido alguna vinculacin acreditada con las circunstancias de
tiempo y/o lugar de las cuales derivo ese perjuicio18.
Este instituto fue importado de Francia y se aplic a nuestro sistema a travs
de Llambas utilizando dos normas: a) el articulo 95 del Cdigo Penal, segn
el cual cuando en ria o agresin en que tomaren parte ms de dos personas,
resultare muerte o lesiones de las determinadas en los artculos 90 y 91, sin
que constare quines las causaron, se tendr por autores a todos los que
ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se aplicar reclusin o
prisin de dos a seis aos en caso de muerte y de uno a cuatro en caso de
lesin y b) art. 1119 C.C. in fine segn el cual cuando dos o ms son los que
habitan la casa, y se ignora la habitacin de donde procede, 8respondern
todos del dao causado. Si se supiere cul fue el que arroj la cosa, l slo
ser responsable.
La Ley N 25675 establece en su artculo 31: todos sern responsables
solidariamente de la reparacin frente a la sociedad, sin perjuicio, en su caso,
del derecho de repeticin entre s para lo que el juez interviniente podr
determinar el grado de responsabilidad de cada persona responsable.
V. CARGA DINMICA DE LA PRUEBA
Se funda en el postulado: quien est en mejores condiciones de probar es
quien tiene la carga de la prueba.
Ha sido utilizado en algunas cuestiones puntuales, tal como la responsabilidad
mdica y en ciertas causas sobre funcionarios pblicos en relacin al
enriquecimiento ilcito. En nuestra opinin, en materia ambiental debe ser
aplicada por los tribunales, imponiendo al supuesto responsable o demandado
la carga de la prueba y si se negare, fuera dificultosa o la ocultare, aplicar las
presunciones legales.
Al respecto citamos: en materia de prueba, se impone el principio de
colaboracin efectiva, es decir, que sta corresponde a quien est en mejores
condiciones de hacerlo. Y sin llegar a referirnos a la inversin de la carga,
parece obvio que debe ser as, pues existen diversas

cuestiones que sern consideradas como de incumbencia exclusiva de la

empresa involucrada19.
VI. CONCLUSION
Consideramos que sera adecuado profundizar el anlisis y debate de la
responsabilidad por dao ambiental, partiendo de las bases de la
responsabilidad civil pero con caractersticas propias que hagan posible una
mayor y mejor adecuacin de la responsabilidad a estos casos, teniendo
siempre en miras la principio de prevencin (art. 4 de la Ley N 25675) por
sobre la consecuencia de la indemnizacin.
El punto de partida para ello est consagrado en la propia Constitucin
Nacional y los tratados internacionales firmados por nuestro pas. Tambin
constituye un avance el dictado de la Ley General del Ambiente N 265675, y
dems leyes especiales sobre presupuestos mnimos en materia ambiental
dictadas por el Congreso de la Nacin.
Los elementos bsicos estn dados para que la jurisprudencia haga su aporte
en la elaboracin de nuevas tendencias que permitan estos objetivos.
9
(*) Abogado- Docente de la ctedra Marco Jurdico Ambiental de la Facultad
de Ciencias Econmicas - Universidad Nacional de la Patagonia S.J.B. Investigador del Instituto de Responsabilidad Social para el Desarrollo
Sustentable GETACE - Facultad de Ciencias
Econmicas - Universidad Nacional de la Patagonia S.J.B.
(http://www.economicasunp.edu.ar/getace).
1 La responsabilidad por dao ambiental, Lpez Herrera, Victoria, LLNOA
2002, 971
2 Prevencin y compensacin frente al dao ambiental. El seguro ambiental,
Mariana Valls y Rossana Bril. JA
23/12/98.
3 Los daos causados al medio ambiente, Jaime Fernndez Madero, LA
LEY 2004-A, 1456
4 "Reglas de solucin de conflictos entre propiedad y medio ambiente",
Ricardo Lorenzetti, LL 1998-A, 1026.

5 La responsabilidad por dao al medio ambiente, Luis O. Andorno, JA

1996-IV-877
6 "La responsabilidad civil por daos al medio ambiente", De Miguel Perales,
Carlos, , Ed. Civitas, Madrid, 1994, ps. 8788; Responsabilidad por dao al medio ambiente, Gomis Catala, Luca, Ed.
Aranzari, Alicante, 1998, p. 64, cit. en
"Dao Ambiental Colectivo y Proceso Ambiental Colectivo (Ley 25.675)",
Cafferata, Nstor A. en, Revista de
Responsabilidad Civil y Seguros, Ao V, n 2, Buenos Aires, 2003, p. 52.
7 "Almada y sus acumuladas v. Copetro" Sup. Corte Bs. As., 19/5/98, JA
1999-I-259
8 Los daos causados al medio ambiente, Jaime Fernndez Madero, LA
LEY 2004-A, 1456
9 La responsabilidad por dao al medio ambiente Luis O. Andorno, JA
1996-IV-877
10 Instituciones de derecho privado moderno, Wajntraub, Javier H., Picasso,
Sebastin y Alterini, Juan M. Abeledo
Perrot, 2001.
11 El dao ambiental colectivo y la nueva ley general del ambiente, Sabsay,
Daniel Alberto Di Paola, Mara Eugenia,
ADLA 2003 - D, 4865.
12 D., D. y otros c. Fbrica de Opalinas Hurlingham S. A., CNCiv., Sala I.,
30/6/94, LL 1995-C, 361
13 Snchez Carrillo, Jorge c. Y.P.F. S.A., Cmara de Apelaciones en lo
Civil, Comercial y Minera de General Roca,
16/9/2003, LLPatagonia
14 Almada, Hugo N. v. Copetro S.A. y otro, C. 1 Civ. y Com. La Plata, sala
3, 22/12/1992, JA 1995-IV-188
15 Fernndez Madero, op.cit.
16 Derecho Ambiental, Jorge Bustamante Alsina, Abeledo Perrot, 1995
17 D., D. y otros c. Fbrica de Opalinas Hurlingham S. A., Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Civil, sala I, LA LEY
1995-C, 361
18 Derecho de obligaciones. Civiles y comerciales A.A. Alterini, Oscar J.
mela y R. Lpez Cabana. Abeledo-Perrot,
segunda edicin actualizada, pag. 833, num. 1920.
19 La responsabilidad por dao ambiental, Victoria Lpez Herrera, LLNOA
2002, 971

http://www.pornhub.com/view_video.php?viewkey=366799181