Impugnacin de Asamblea

Proyecto juan

Suspensin de decisin de aprobacin de Estados Contables

(Admisibilidad)

Introduccin

La sociedad nace como un recurso tcnico conveniente para que los hombres
puedan llevar a cabo grupalmente los objetivos que no pueden alcanzar en
forma individual.

Es el mbito propicio para que dos o ms personas puedan acumular esfuerzos

en pos de un inters comn que los satisfaga, entendindose que esa finalidad
constituye en el fondo, y ms all de la actividad que se propongan desarrollar,
el tan ansiado fin de lucro que contempla la ley vigente, o sea, la obtencin de
ganancias soportando conjuntamente las prdidas.

De este modo se utiliza a la sociedad como vehculo para el desarrollo de una

actividad econmica y otorgndoles a los socios dueos de ella una serie de
prerrogativas o derechos a fin de poder estar al tanto y conocer debidamente el
funcionamiento y desempeo de la sociedad pudiendo de esa manera llevar
adelante su conduccin.

Como bien se conoce, la sociedad es un sujeto de derecho distinto de sus

socios que se conduce en la vida por si misma, a travs de sus rganos, que
uno de gobierno la Asamblea- que toma las decisiones y uno de Direccin el
Directorio- que ejecuta esas decisiones y se encarga de la conduccin ordinaria
de los negocios de la Empresa.

En este texto, no enfocaremos en el rgano de gobierno de las sociedades en

virtud de ser objeto de inters en el presente el supuesto de toma de
decisiones contrarias al inters social, la ley, el Estatuto o los Reglamentos o
bien menoscabantes del orden pblico societario, la moral o las buenas
costumbres, y concretamente su impugnacin y posibilidad de suspensin
judicial en sus efectos como medida cautelar en un proceso de tal calidad.

La Asamblea

Las sociedades, como dijimos, son gobernadas por la Asamblea formada por
los socios conforme las normas de qurum y mayoras establecidas en cada
caso.

Estas reuniones son por naturaleza un mbito de deliberacin y toma

consecuente de decisiones relativas a las distintas temticas y cuestiones de la
sociedad, en el cual los socios tienen la posibilidad de debatir y expresar sus
diversos criterios acerca de las cuestiones a tratar conforme el Orden del Da,
previamente determinado y detallado, para luego decidir sobre cada una de
ellas mediante el ejercicio del derecho a voto que a cada uno le corresponda y
en su debida proporcin.

En este punto, debe considerarse la existencia de un premisa fundamental que

los socios deben respetar en toda su actividad con respecto a la sociedad,
incluida y principalmente en cuanto a la votacin de decisiones en la Asamblea,
y es que siempre deben actuar en pos del inters social, plasmado en el
estatuto de constitucin (objeto), dejando de lado su inters particular o al
menos abstenindose de votar en aquellas cuestiones en que pueda mediar un
conflicto de intereses de tal calidad.

El inters contrario se traduce en perjuicio para la sociedad y beneficio propio

de alguno o varios de los socios, dndose el supuesto asimismo cuando,
valindose de preeminencia en la toma de decisiones se hace incurrir a la
sociedad en conductas contrarias al objeto social, al orden pblico, o mismo a
la buena fe, la moral y las buenas costumbres.

Cuando se da esta situacin, se considera entonces que las decisiones

adoptadas en esas condiciones, o mismo el acto societario en su totalidad, son
impugnables y sometidos al arbitrio judicial con el fin de que se declare su
nulidad volviendo las cosas al estado anterior a efectos de que la decisin en
cuestin se reformule y se la adopte conforme a derecho y en pos del beneficio
exclusivo de la sociedad.

Una vez impugnada una decisin asamblearia, nuestra ley de sociedades

vigente prev en su art. 252 la posibilidad de solicitar en el mbito de ese
proceso impugnatorio la suspensin preventiva de la decisin adoptada.

La jurisprudencia actual establece como principio general respecto de la

procedencia de esa medida cautelar la necesidad de que la decisin no se
agote en si misma, esto es, que su virtualidad requiera de un actuar ejecutivo
posterior al momento en que se toma para hacerla efectiva, lo que
generalmente queda en manos del Directorio.

Sin perjuicio de ello, los fallos ms recientes han comenzado a referenciar la

admisibilidad de la suspensin cuando estuvieran acreditados la verosimilitud
del derecho y principalmente el peligro inmediato y certero de que se
produzcan perjuicios no susceptibles de reparacin en el futuro.

En algunos casos, las decisiones que no se basten a si mismas y requieran de

un mandato ejecutivo para producir sus efectos, es clara la procedencia de la
medida.

Pero hay otros en los que no es claro ni puede a priori resolverse la

inadmisibilidad de la cautelar, como es el supuesto de la decisin de
aprobacin de estados contables, cuyo tratamiento constituye el objeto de
nuestro anlisis.
Adelantamos en esta cuestin que, demostrado el perjuicio irreparable y
acreditada prioritariamente la ambigedad de los estados contables de una
sociedad, procede la medida de suspensin en tanto su aprobacin, aunque
impugnada, permite que la sociedad contine la marcha normal de sus
negocios sin ningn tipo de obstculo sobre la base de un balance
presumiblemente falso o inexacto que no describe la realidad de las cosas,
perjudicando ello directamente a la sociedad.

Ntese que en si la virtualidad de esta decisin no se agota en si misma sino

que existe en tanto permite que comience el ejercicio posterior y los
subsiguientes, los cuales serian tambin errneos y perjudiciales de conocerse
finalmente la causal de nulidad que afecta al balance impugnado. Todo ello
implicara tener que volver atrs luego de varios ejercicios toda una actividad
econmica desarrollada por la sociedad que provocara una confusin y
desequilibrio tal que probablemente terminara con la quiebra o disolucin de la
sociedad misma.

Creemos que eso seria un perjuicio realmente irreparable que, por tal, amerita
la suspensin de la decisin en cuestin para proveer a una rpida resolucin
de la cuestin y logrado eso, la continuacin de la sociedad en el cumplimiento
de su objeto sobre una base firme y certera.

La decisin asamblearia de Aprobacin de Estados Contables. Su importancia.

Los estados contables tienen por fin proporcionar una exposicin clara, precisa
y certera de la situacin financiera de la sociedad a la fecha de su confeccin.
El estado de resultados debe aportar, con verdad y evidencia, un cuadro
contable demostrativo de las ganancias y prdidas de la sociedad.

La informacin contable tiene que satisfacer el cumplimiento de determinados

requisitos que resultan enunciados por normas positivas y otros que vienen
impuestos por la ciencia contable. El balance debe responder a los principios
de veracidad, exactitud y uniformidad, conforme lo dispone las normas
vigentes.

Y estas prescripciones que la ley exige para la confeccin de los estados

contables se deben a su necesaria importancia en la vida y desarrollo de una
sociedad. Podemos decir que el balance es el medio adecuado de organizar y
resumir el estado patrimonial y la posicin fctica de una empresa. Permite
conocer a donde llego la empresa, en que condiciones y es la herramienta
necesaria para saber a donde puede y se la quiere llevar a la sociedad.

De modo que un balance falso o inexacto lo que hace es dar a conocer una
realidad que no lo es, perjudicando ello gravemente a la sociedad en tanto
impulsa a los socios a tomar decisiones erradas y a conducir a la sociedad por
un camino que evidentemente, por lo incierto, no hace mas que llevarla a su
propia perdicin.
Un balance o dems documentos contables exigidos por la LS que no cumplan
con esas pautas de veracidad y objetividad son netamente ilcitos, y en tal
sentido, impugnables implicando ello la existencia de grave peligro para la
sociedad presente no solo en el ejercicio que se aprueba sino tambin en todos
los posteriores que se desarrollen sobre la base de aquel balance impugnado.

Y ese accionar consistente en la aprobacin de un balance que no se condice

con la realidad no es producto de un error de los socios que de buena fe
intentan proveer al inters de la sociedad, sino de la maniobra de aquellos que
a sabiendas no pueden tener otro objetivo ms que lograr el beneficio propio
valindose del perjuicio y en contra del bienestar de la sociedad.

Pero la importancia que queremos resaltar en este anlisis, a efectos de traerlo

a colacin para defender la procedencia de la suspensin del art. 252 LS
respecto de esta clase de decisiones, consiste en que el balance no se agota
en si mismo sino que tiene virtualidad a futuro respecto de puntos esenciales
de la vida de la sociedad y su desarrollo en los siguientes ejercicios, como ser,
entre otros, la distribucin de dividendos, que hace al fin principal de la
sociedad fin de lucro-, y que no puede ser decidida sino existen ganancias
realizadas y lquidas, lo cual no puede saberse si el balance es falso e
inexacto. De modo, que una decisin como esta ultima reseada sera ilegtima
si se basa en un balance que no se condice con la realidad.

Sostiene Nissen que la aprobacin de los Estado Contables no es una

resolucin asamblearia que se agota con su aprobacin, pues de ella se deriva
inescindiblemente la distribucin de los resultados del ejercicio y los honorarios
de los administradores1

Consecuentemente, dejar subsistente un estado contable en estas condiciones,

esto es, en el supuesto de que medie impugnacin judicial en su contra, implica
un enorme e inmediato peligro de perjuicio irreparable perceptible.

Y no debemos dejar de lado aqu tambin la importancia que reviste el balance

y dems estados contables para los terceros interesados en contratar con la
sociedad.

Es que, si bien la funcin primordial del balance es informar debidamente y a

nivel interno a los socios para hacer viable la toma de decisiones, no es menos
cierto que refleja hacia los terceros el estado patrimonial de la sociedad en su
faz de garanta comn de los acreedores, de manera que lo terceros que
contrataren con la sociedad sobre la base de un balance falso o inexacto que
no muestre la realidad de las cosas podran convertirse en victimas de un
accionar fraudulento y violatorio de sus derechos.

Y no solo en ese sentido se perjudica la relacin de la sociedad con terceros,

sino que adems un balance perdidoso trae como consecuencia mediata la
posibilidad de que los terceros dejen de contratar con la sociedad o lo hagan en
condiciones desfavorables para ella, perjudicndola directamente y de manera
irreparable. Por tanto, cuando ese balance es falso o inexacto, la consecuencia
1
NISSEN, Ricardo A. Ley de Sociedades Comerciales, T IV, pg. 188, Ed. Abaco.
de disminucin de utilidades menoscaba a la sociedad y el fin de lucro
fundamental que la motiva.

La confeccin de un balance que no sea objetivo y veraz es un claro acto ilcito

y contrario al inters de la sociedad de los socios que as lo permiten y lo
aprueban.

La aprobacin por el rgano de gobierno de la sociedad de los estados

contables del ejercicio constituye un acto que trasciende a la esfera propia del
ente y cuyos efectos se proyectan al trfico comercial en general 2.

Todo ello es una clara y justificada razn para impugnar la decisin arribada y
para que el juez conceda su suspensin atendiendo a esos perjuicios
irreparables que pudieran producirse.

La impugnacin de la decisin. Procedencia de la suspensin del art. 252 LS.

El art. 251 de la Ley de Sociedades Comerciales prescribe que toda resolucin

adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el reglamento puede ser
impugnada de nulidad ().

Por su parte el art. 252 establece la posibilidad de que, a pedido de parte, se

decrete la suspensin preventiva de la decisin impugnada si existieren
motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, previa garanta suficiente
para responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad.

Siendo entonces que la formulacin de un balance falso o inexacto constituye

un acto objetivamente ilcito, por ser disconforme a derecho en sentido lato, se
sigue necesariamente que esa decisin es impugnable en sede judicial
considerando todo los perjuicios que este accionar causa en inters contrario a
la sociedad.

Pero adems de ello, es evidente que la aprobacin de los estados contables

en esas condiciones, y siguiendo lo que se viene exponiendo en el presente,
constituye un hecho de gravedad cierta y suficiente para hacer viable decidir
judicialmente su suspensin como medida precautoria.

Claramente se dan en este supuesto los motivos graves a que alude el art. 252
LS, no solo respecto de los socios perjudicados por la decisin sino tambin de
los terceros que pueden verse perjudicados en cuanto que se disminuye
aparentemente su garanta comn en carcter de acreedores.

Pero asimismo, suspendiendo en sus efectos la decisin asamblearia, se

preserva no solo a la sociedad de aquellos socios que presumiblemente estn
interponiendo el propio inters al social y, an ms, utilizando el menoscabo a
la sociedad para lograr sus propios fines, sino tambin a los terceros en cuanto
se los preserva de contratar con un sociedad sobre la base de informacin
falsa o inexacta, cumpliendo as con el espritu literal de la norma.
2
NISSEN, Ricardo A. Ley de Sociedades Comerciales.
Respecto de la postura relativa a que la suspensin slo procede respecto de
decisiones que son susceptibles de ser ejecutadas y no se agotan en s
mismas, debemos dejar algo en claro.

Ms all que, como se viene explicando, la aprobacin de estados contables no

se agota en si misma sino que sus efectos trascienden y son relevantes para el
desarrollo de la sociedad en cuanto son fundamentales y sirven de base para
ejercicios posteriores y para la toma de decisiones esenciales como ser por
ejemplo la de distribucin de dividendos, hay que tener en cuenta que la
suspensin no es inservible incluso respecto de ese tipo de decisiones.

Y esto se debe a que la suspensin tiene como efecto volver provisoriamente

las cosas al estado anterior (status quo) de modo que, incluso las decisiones
que se agotan en si mismas, son alcanzadas por una medida preventivas de
este carcter.

Consecuentemente, ni por uno u otro argumento, se puede impedir o rechazar

la posibilidad de suspender judicialmente y en forma precautoria la virtualidad
de una decisin asamblearia aprobatoria de estados contables.

De esta manera se preserva a la sociedad, cuyo inters y subsistencia debe

prevalecer por sobre los socios, impidiendo que pueda ser menoscabada por
las eventuales consecuencias de la continuacin de una actividad basada en
informacin presumiblemente falsa o inexacta, para que una vez resuelta la
impugnacin, la sociedad pueda continuar su vida a travs del iter social,
ntimamente coligado en todas sus fases y etapas, con certeza, veracidad,
objetividad y seguridad.

Es as que podemos concluir que la procedencia de la suspensin preventiva

de la decisin asamblearia, como toda medida cautelar debe estar ceida de la
prioritaria acreditacin de: 1) la verosimilitud del derecho, dada por la razonable
apariencia indicial y presuncin de veracidad de los hechos alegados, 2) el
peligro en la demora de que se produzcan perjuicios irreparables, que es el
requisito que la jurisprudencia reconoce como fundamental para el
otorgamiento de esta medida, y finalmente 3) la contracautela, que debe ser
razonable y proporcional a la medida solicitada.

Pero de ninguna manera debe limitarse sin ms tramite y anticipadamente la

concesin de esta medida a la aparente caracterstica de que la decisin
impugnada requiera de mandato ejecutivo a futuro para producir sus efectos o
se baste a s misma.

Algunos fallos que se han expedido sobre el tema:

 a) Biedma, Cristian c/ Biedma Juan M. s/ Ordinario s/ incidente de
Apelacin. (29/05/2007).

El presente fallo confirma la sentencia de primera instancia que dispone, en el

mbito de una accin de impugnacin de asamblea, la suspensin de la
decisin asamblearia impugnada relativa a la liberacin de fondos para la
cancelacin de prstamos tomados en su oportunidad por la Sociedad.

Se referencia en el fallo que el principio sostenido en la jurisprudencia consiste

en que la aprobacin de ciertos estados contables es una cuestin que, como
principio, no puede dar lugar a la suspensin art. 252 LS, por agotarse la
virtualidad de la resolucin asamblearia con la decisin misma, al no haber
ningn mandato que ejecutar o suspender que pudiera ser consecuencia de
esa decisin.

Sin perjuicio de ello el tribunal sienta la opinin de que la medida cautelar

puede ser viable si se demuestran los requisitos procesales que corresponden,
a saber, la verosimilitud del derecho, el peligro en la demora, y la contracautela.

Pero, ms all de la contracautela y la verosimilitud de l derecho, que estara

en estos casos provista y justificada por los indicios y elementos de juicio que
rodean el conflicto, lo esencial para la admisibilidad de esta clase de medida la
consideran los dirimentes en el peligro inmediato en la demora.

Es que se entiende que para asegurar la concesin de la suspensin debe

mediar peligro inmediato y real para el patrimonio social o el patrimonio
individual de los accionistas de manera de que se imponga u otorgue para
evitar que hechos consumados puedan traducirse en perjuicios irreparables.

Y la concesin de la medida, se aclara, esta supeditada a que ella no irrogue

perjuicios para terceros ajenos a la sociedad.

b) Isabella Pascual c/ Frymond SA s/ medida precautoria, inc. de

apelacin. (29/06/2007).

En este fallo se apela la suspensin de una de las decisiones impugnadas

relativas a un aumento de capital producto de capitalizacin aportes
irrevocables y por otro lado el rechazo de esa medida precautoria respecto de
decisiones relacionadas con otros estados contables y la aprobacin de la
gestin del directorio.

En cuanto a la primera, atento la serie de indicios y elementos de juicio

existentes en la causa y el peligro de que el aumento de capital, dada las
circunstancias, pudiera constituir una maniobra para diluir la participacin de la
actora en la sociedad, el Tribunal confirmo la suspensin decidida por el a quo.
Por otro lado, respecto de la aprobacin de estados contables y de la gestin
del directorio la cmara confirmo el rechazo de la medida.
En cuanto a los estados contables, respecto de los cuales el actor sostena su
irregularidad o nulidad por carecer de veracidad y contener cuentas de las no
previstas por la Ley de Sociedades, no se modifico la decisin de primera
instancia por considerar que no mediaba acreditada una verdadera situacin de
riesgo que permitiera la concesin de la medida, y que la verificacin de esos
extremos deban ser consecuencia del proceso de conocimiento y se resolvera
con la sentencia que lo finalizara.

Ntese que aqu podramos considerar acreditado el peligro de que se

produzcan perjuicios irreparables si consideramos que aprobado un balance, a
pesar de haber sido impugnado, la sociedad puede continuar desarrollando su
actividad en los siguientes ejercicios y basndose en el contenido del balance
impugnado.

Y es all donde esta el perjuicio irreparable para la sociedad, si es que luego se

declara nula la decisin asamblearia que as lo dispuso, ya que ello implica que
la sociedad continu con la actividad maliciosa en contra de los intereses y el
patrimonio social y de los accionistas perjudicados.

Asimismo, el permitir que el iter social, como ri que es siga fluyendo, traer
como consecuencia la necesidad de impugnar los actos societarios y balances
subsiguientes, con la probabilidad de que, en el supuesto de ser decidida su
nulidad, en la realidad la sociedad se encuentre en una situacin patrimonial
tan desgastada y perturbada que sea imposible recuperarla, habindose
consecuentemente perdido el sentido de la impugnacin, consistente en evitar
ese hecho, y favoreciendo al fin de cuentas a los que la llevaron a ese estadio,
quienes durante ese tiempo pudieron hacer de las suyas.

Finalmente respecto de la aprobacin de la gestin del directorio tampoco se

revoc el rechazo de la suspensin solicitada en tanto tampoco se demostr
acreditada una situacin de riesgo o peligro grave de la sociedad que la
justifique.

Conclusin