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Droit musulman

La loi islamique dcoule du coran, lment de base de


l'islam qui nonce qu'il n'ya d'autres dieu qu'Allah et que
Mohamed est son prophte. Il ne s'agit pas d'un simple
acte de fois mais d'une soumission complte aux rgles
de vie de la communaut islamique.

Section 1: LES SOURCES SACREES DU Droit Musulman :

A/ CORAN :

Le mot " Coran " signifie rcitation en arabe. Il comprend


plusieurs versets qui posent le principe selon lequel toute
action doit tre conforme aux prescriptions de l'islam.
Ainsi, il est dit dans le Coran : " nous t avons envoy le
livre contenant la vrit afin que tu juge entre les
hommes d'aprs ce qu'Allah t'a fait connatre " " juge
entre eux tous selon les commandements de dieu " " nous
avons assigns a chacun de vous, un code et une rgle de
conduite". Parmi les caractristiques du Coran on peu
rsumer :

1- le Coran est une rvlation de la parole de Dieu:

Les rcitations du P. Mohamed taient verbales. La


mmoire en tait confie aux amis et compagnons du P.M.
Aucun texte crit n'tait dress. Le Coran a t crit et
codifi a l'poque de Otman Ibn Afan, 3eme khalife du
P.M. Il ne sagit pas d'un code ni d'un texte juridique car
le Coran revt un caractre global. Il concerne. Il
concerne tous les comportements des hommes qui
constituent des lments indissociables et indivisibles de
l'islam. Le Coran prsente de part son origine des
caractres qu'il faut considrer comme le fondement de
l'islam a savoir:

* il est dfinitif et immuable:

Le croyant ne pouvait mettre en doute la parole de Dieu.


Les commentateurs ne pourront en consquence que
prciser certains points obscures s'il y a lieu. Ils doivent
s'abstenir de modifier le texte coranique tant donn
qu'en principe, toutes les solutions des problmes
prsents et d'avenir se trouvent dans le Coran.

* le Coran n'est pas un code, ni un monument doctrinal a


caractre juridique: sur 6219 versets, 600 seulement
contiennent des rgles de droit. Il contient en plus un
ensemble de percepts concernant tous les aspects de la
vie d'un musulman.

* c'est un texte crit:

n'ayant pas t crit du vivant, il est l'uvre de disciples


du prophte qui avaient appris par cur les paroles
divines ensuite les avaient crites, enregistres, codifies
a l'poque du 3eme khalife Otman Ibn Afan. Pour les
musulmans, aucun doute n'existe concernant
l'authenticit et la vracit du Coran.
Il s'agit d'un acte de foi.

* du point de vue de degrs de gnralit des dispositions


lgales divines, le Coran contient des "ahkams" qui sont
des dcisions semblables a des jugements.
Ce sont des rgles qui interviennent a un point nomm
pour rsoudre un problme particulier.

* du point de vue du sens des dispositions elles sont de 2


sortes: certaines, c a d dont le sens est clair.
Il ne peut donner lieu qu'a une seule interprtation (ex:
"Dieu vous commande dans le partage de vos bien de
donner au fils male la portion de 2 filles") cette catgorie
de rgle ne peut faire l'objet d'aucun ijtihad ni
d'interprtation de la part des jurisconsultes.
Elles peuvent aussi tre prsomptives c'est a dire qui
peuvent tre interprtes de 2 ou plusieurs manires.
Ce qui ouvre la voie aux jurisconsultes pour faire
intervenir leur propre effort de rflexion et
d'interprtation (ex: les divorcs peuvent attendre trois
tapes avant de se remarier" 9oro2 est susceptible de
deux sens savoir purification et fin des rgles

2- caractres obligatoires :

Quant a leurs caractres obligatoires, les rgles


coraniques se divisent en 5 types correspondant a 5
qualifications diffrentes des actes humains:

* les actes obligatoires:


sont ceux pour lesquels le lgislateur (Dieu) a pos des
rgles impratives dont l'oubli ou la violation est
sanctionn par une peine
(ex: jeune, prire, zakat)

* les actes recommands:


sont ceux que le lgislateurs recommande de faire sans
que leur omission soit sanctionne par une peine.
Les rgles les concernant ont un caractre de rgles
suppltives, qu'on peut choisir d'appliquer ou non en
toute libert.

* les actes prohibs:


sont ceux formellement interdits par Dieu (ex: alcool,
meurtre)

* les actes dconseills:


sont ceux que le texte coranique n'interdit pas
formellement mais qu'il est souhaitable de ne pas les faire
sans qu'une sanction ne soit prvu dans le cas contraire
(ex: polygamie)

* les actes tolrs:


Sont ceux qui ne sont ni interdits ni recommands donc
licites. Mais pour leur accomplissement, la loi coranique
laisse une entire libert d'apprciation (ex: plerinage)

B/SUNNA

Elle signifie la conduite et le comportement du prophte


constitue par ses dires et pratiques ou ses approbations
tacites ou express. C'est un recueil de traditions valant un
code pour les musulmans qui dsirent suivre l'exemple du
prophte.
En d'autres termes la Sunna est le comportement de
l'envoy de Dieu par la parole, l'action, le silence pour
tracer pour le croyant la voie a suivre.
En effet le prophte fut oblig d'intervenir et on va
considrer son uvre comme inspire de Dieu et a t
accomplie sous le privilge de l'infaillibilit.

Des lors, puisque la sunna est issue de la rvlation, a la


mme valeur lgale que le Coran: obligatoire pour les
fideles, c'est pourquoi les musulmans s'intitulent "gens
de la sunna et de laccord".
Lorsque le prophte est dcd, pour rgler les litiges de
la vie quotidienne il a fallu poursuivre l'organisation
pose par lui de " l'Etat islamique arabe " et l'adapter au
dveloppement de la vie interne de l'islam et aux
lgislations des pays conquis. En effet, on va rechercher
les solutions ncessaires dans l'exemple du maitre et en
poussant aussi loin que possible l'interprtation de sa
pense, tmoins de sa vie, les compagnons taient les
plus qualifis pour rapporter ses paroles et ses gestes.
La Sunna devient donc un moyen de combler les lacunes
laisses par la parole confuse du Coran. C'est une source
fondamentale du Droit Musulman.

En rsum, la ncessit d'authentifier les dires, les gestes


du prophte a fait l'objet de la science du hadith qui
vrifie, hirarchise et classe.

1- vracit de l'Isnad et du Matn :


La partie essentielle de la science nouvelle est la critique
de la chaine de transmission.
L'isnad va faire l'objet d'examen de plus minutieux.
Le matn va subir le mme processus de vrification.

* critique de l'Isnad: l'examen qui conclut a la prise en


considration porte dabord sur le mrite de la personne
qui compose la filire.
L'information du transmetteur est considre comme un
tmoignage tant en ce qui concerne la capacit du tmoin
que la rception du texte et sa fixation par l'audition ou
l'criture.
La qualit de l'isnad dpend donc de l'honorabilit des
compagnons.

* critique du Matn: le vice peut aussi provenir du texte


(ex: le hadith est anormal car son 1er transmetteur est en
contradiction avec la gnralit des autres). La pire des
tares est la fabrication de toute pices de rcit que l'on
fait prcder d'un isnad correcte.

2- hirarchie des hadiths:

Suivant que le hadith est atteint de ces vices, il est donc


parfait, bon ou faible.

* les hadiths parfaits: sont ceux qu'on runit 2 auteurs ou


plus apprcis par tous (ex: al Bokhari et muslim)

* les hadiths bons: sont ceux de provenance connue,


rapportes par des transmetteurs notoires.
Thoriquement il est difficile de les distinguer des hadiths
parfaits. La question est tranche par le fait que les
textes ont t regroups dans des recueils et sont mis en
uvre par des jurisconsultes (ex: les sunnans de tirmidi)
* tous les autres sont faibles (ex: hadiths destins a
expliquer, interprter, complter les versets coraniques)

On trouve dans la sunna du prophte plusieurs paroles et


actes.
Le prophte a dit : tout acte qui n'a pas notre
approbation est nul". Il a aussi dit " les hommes sont
gaux comme les dents d'un peigne .
L'un des aspects de cette galit est l'galit de tous
devant la loi islamique.
(LE PROPHETE A DIT : "Ceux les gnrations qui vous ont
prcd n'ont pri que parce que le noble parmi eux
commet un vol et le laisse libre et lorsque c'est le faible
qui le fait, il lui applique la sanction, Par Allah s'il venait a
Fatima fille de Mohamed, je lui couperai la main").
Cela prouve la ncessit pour tous d'obir a la loi
islamique et tablir la lgalit pour tous, sans distinction
entre riche et pauvre et entre gouvernant et gouvern.

Section 2: LES SOURCES DERIVEES DU Droit Musulman:

Lorsque la loi islamique (C et S) ne suffit pas a rsoudre


une question pose, on fait appel a 2 sources
complmentaires de rgles normatives: Ijmaa et Quiass.

A/ IJMAA :

C'est un travail collectif venu du verbe ajmaa (tre


d'accord).
Ce terme dsigne un usage, une rgle de droit, un fait
juridique acquis au dbat car il runit l'unanimit.
En droit, ijmaa signifie l'accord des savants de mme
poque sur des questions de la religion ou sur une
question donne.
L'ijmaa doit intervenir aprs la mort du prophte et non
de son vivant, car dans ce cas si le prophte l'approuve, il
devient sunna.

Le fondement thorique de l'ijmaa comme source de la loi


islamique rside dans les hadiths du prophte: ce qui
apparut aux musulmans bon, est bon au regard de Die ,
ma communaut ne tombera jamais d'accord sur une
erreur . L'ijmaa est en effet une source de la loi
islamique au mme titre que le coran et la sunna. Comme
le coran et la sunna ne rsolvent pas tous les problmes
quotidiens et devant cette ncessit, on va faire appel aux
savants qui sont qualifis et qui ont la comptence pour
crer des textes et des rgles nouvelles, Leur accord doit
tre tablit aux exigences de la religion.

Le pouvoir de moujtahid est largement justifi: si vous


mme ne savez pas, interrogez ceux qui savent . Les
hadiths sont explicites sur ce point : vous tes les
meilleurs des hommes, il est de notre devoir d'ordonner
que les hommes fassent ce qui est juste et d'interdire ce
qui est injuste .

B/ QUIASS :

Le terme Quias drive du terme 9assa ( comparer ) qui


dsigne le raisonnement par analogie appliqu a partir du
coran et de la sunna pour rsoudre un problme nouveau
auquel est tendu la rgle de la chariaa relative a une
situation semblable ou voisine. Il consiste dans un
raisonnement doctrinal adapt au cas propos par un
thologien.
Il est le rsultat d'une interprtation individuelle.

1- les lments constitutifs du Quias:

Ils sont au nombre de 4:


> AL ASL : (origine) c'est le 1er lment constitutif.
C'est le cas prvu par un texte qui sert de base pour la
comparaison et auquel le procd est appliqu.

> AL FARAA : c'est la question a rsoudre, non prvue par


un texte coranique et dont on cherche a connatre la
solution ou la rgle applicable.

> AL ILLA : la raison du texte dict et qui se trouve


identiquement dans la question a rsoudre crant ainsi
l'analogie entre les deux cas.
> AL HOKM : c'est la dcision lgale existante dans le cas
tranch et qu'il s'agit d'tendre par analogie au cas
soumis.

Exemple :
asl: vin interdit par le coran

Faraa: drogue, bire

Illa: procure l'ivresse

Hokm: interdiction De la drogue et de la bire

D'aprs l'illustration prcdente nous constatons que le


coran et la sunna interdisent la consommation de
boissons alcoolique.
Les termes du Coran " vitez-le " c'est a dire le vin, ont pu
faire l'objet d'interprtations.
Cependant les termes de la sunna ne laissent pas
subsister de doutes sur la prohibition des boissons
alcooliques (ex: tout enivrant disait le prophte est
interdit .

En revanche pour ce qui est d'autres drogues, on ne


trouve pas de textes explicites du coran ou sunna qui les
concernent.
Nanmoins si l'on considre les inconvnients et les effets
nfastes de la drogue, on comprend bien que l'interdiction
de leur usage peut tre prononces par les percepts de la
chariaa.
Ceci n'a pas manqu d'tre fait par des jurisconsultes
musulmans (ex: ibnou karim) a propos du hashish.
D'une manire gnrale on peut fonder cette interdiction
sur certaines finalits sacres de la religion musulmane a
savoir la prservation de la sant, les biens et la
descendance des croyants. Or l'usage des drogues va a
l'encontre de ces objectifs.

Il sagit d'une interprtation extensive justifie du hadith


"est prohib tout enivrant". La dduction analogique qui
est une initiative individuelle de chaque savant, peut
aboutir a l'tablissement de principes gnraux de droit
(ex: "celui qui est contraint par la ncessit peut manger
la chair du porc s'il est menac de mort"). L'tat de
ncessit est bien le seul pris en considration par le
lgislateur.
D'ou le principe selon lequel " la ncessit rend licite les
choses dfendues ".

En effet le facteur de ncessit est l'lment dterminant


influant pour le lgislateur musulman. Toutefois la rgle
dduite par analogie ne prend la valeur d'une loi a
caractre gnral que lorsqu'elle est accepte par le corps
des savants.

2- la mise en uvre du Quias :

Etablir quelles sont les raisons d'une rgle pose par une
loi est une travail laiss aux jugements des moujtahids.
Le respect des rgles suivantes doit en principe guider
son choix. Certaines sont relatives a la illa, d'autres
concernent le texte.

*choix de la illa: ce choix est subordonn au respect de


deux rgles.
La premire est la dduction fonde sur la illa qui a la
plus grande autorit lgale (c,s,i) prvaut sur tout autre
texte.
La seconde est la raison dont l'effet juridique est le plus
tendue vient ensuite.

*choix du texte: pour que la dduction analogique soit


valable, il faut que le texte qui sert de comparaison et
auquel il est fait application du raisonnement rponde a
certaines conditions: il ne doit pas se rfrer a un ordre
particulier de faits
(ex: versets du coran qui s'appliquent au seul prophte ne
peuvent tre tendu par voie de l'analogie), la loi ne doit
pas tre telle que sa raison dpasse l'intelligence
humaine (ex: faute de savoir pourquoi Dieu a fix le 1/4
et 1/8 comme part successoral de la femme, il est
impossible d'utiliser ces textes comme base de dduction
analogique), et enfin la dduction analogique ne doit pas
modifier la loi formule dans le texte (ex: le mariage est
interdit entre certains parents).

En dfinitif, la rgle dduite par le raisonnement


analogique ne pourrait avoir la mme autorit que celle
pose par un verset coranique car elle est sujette a erreur
parce qu'elle est fonde sur l'activit de la raison humaine
qui est par dfinition imparfaite et faillible.

3- l'intrt du Quias dans les circonstances


exceptionnelles:

La thorie de la ncessit est une construction doctrinale


labore par les jurisconsultes selon laquelle des actes
qui seraient illgaux en temps normal peuvent devenir
lgaux dans certaines circonstances car ils apparaissent
ncessaires pour assurer la survie humaine et le
fonctionnement normal des institutions.
Cette thorie trouve son origine dans des versets
coraniques venus pour rsoudre des cas particuliers.
(Ex: il vous est interdit de manger les animaux morte,
sang, chair du porc. Celui qui le ferai par ncessit et non
comme Rebel et transgresseur, ne sera pas coupable ,
Quiconque aprs avoir cru, redeviens infidle a moins
qu'il soit contraint et que son cur reste ferme dans la
foie ne sera pas coupable
La possibilit d'aller a l'encontre de la loi coranique dans
les circonstances exceptionnelles est justifie par le
Coran mme ex: Dieu ne veut vous imposer aucune
charge (ex: il ne vous a rien recommand de difficile
dans votre religion .

La pratique du prophte et celle du khalife nous renseigne


sur des cas prcis de circonstances exceptionnelles ou la
notion de ncessit a t applique: c'est ainsi qu'en
priode de famine ou des conqutes islamiques, le
prophte a suspendu la peine applicable au voleur, bien
qu'une telle peine soit prescrite par verset coranique. Le
khalife Omar a agit de mme et a suspendu l'application
de cette loi pnale en priode de famine.
C'est a partir de ces cas prcis de circonstances
exceptionnelles (guerre, famine, contrainte) que la
thorie de ncessit a t labore par la doctrine en
faisant intervenir la mthode de la dduction analogique.

Elle s'exprime sous la forme de principes gnraux ex:


la ncessit rend licite les choses dfendues ex: la
difficult attire la facilit .
En effet la drogation est une loi de facilit et exception
la rgle.
Il faut noter que l'application de l'ide de ncessit est
limite par un principe gnral de droit qui fait partie de
la thorie selon laquelle la ncessit doit tre apprcie
sa juste valeur .
Ce qui signifie que l'importance de la drogation doit tre
proportionnelle a l'tat de ncessit auquel elle s'applique
d'une part et doit tre limite dans le temps d'autre part.
Enfin la drogation disparait avec la disparition des
circonstances exceptionnelles qui l'ont engendr.