15. CONTESTA DEMANDA DE DIVORCIO.

INCUMPLIMIENTO OBLIGACIN DE ALIMENTOS.

CLUSULA DE DUREZA
En lo principal: Contesta demanda, y en el otros: patrocinio y poder

S.J.L. de Familia

......................................................, profesin u oficio, y demandada de autos,

domiciliada en la ciudad de .............................., en calle .......................................
N.........................................., comuna de ................................, en causa sobre
divorcio por cese de convivencia caratulada .......................................,
RIT ................................. a US. respetuosamente digo:

Que, por este acto, vengo en contestar la demanda de divorcio por cese de
convivencia interpuesta por mi cnyuge, solicitando su rechazo en todas y cada de
sus partes, no obstante haber transcurrido el plazo de tres aos desde el cese de
la convivencia conyugal; por el hecho de no haber cumplido el actor con su
obligacin de alimentos para con la demandada, pudiendo hacerlo. Fundo lo
anterior en los siguientes antecedentes:

I. Causal objetiva. Cese de convivencia por ms de tres aos.

I.1. De la demanda interpuesta en mi contra, se infiere que el divorcio solicitado

por mi cnyuge se funda en una causal objetiva, a saber, cese de convivencia. En
conformidad, a la Nueva Ley de Matrimonio Civil o ley N19.947, y
especficamente en su artculo 55, para que se decrete un divorcio unilateral por
esta va es necesario:

I.1.1. Que uno de los cnyuges lo haya pedido ante el juez, a travs de la
correspondiente accin judicial. Requisito que se cumple en este caso, segn se
desprende del propio libelo.

I.1.2. Que se acredite un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el

transcurso de, a lo menos, tres aos. Si bien, la ley N19.947 a travs de sus
artculos 22 y 25 entrega elementos determinados a los cnyuges para acreditar la
separacin de hecho, se entiende que recurrir a ellos es una instancia obligatoria
para todos aquellos matrimonios celebrados con posterioridad a la entrada en
vigencia de la ley. Por consiguiente, y en virtud del inciso segundo del segundo
artculo transitorio, se pueden utilizar otros medios para comprobar el fin de la
convivencia, que le permitirn al sentenciador formar su propia conviccin al
respecto.

I.1.2. Sobre este punto, la contraria ha indicado que probar el cese de

convivencia a travs de la informacin sumaria de testigos. La suscrita tambin
rendir prueba testimonial si es necesario, adems de otros medios de prueba
como por ejemplo documental.

I.1.3. Que el demandante haya dada cumplimiento a su obligacin de alimentos

respecto del cnyuge demandado, y del hijo. Sobre el particular, y como se ha
mencionado, no tengo hijos con el demandante; y es por ello que no procede
calificar la obligacin de proveer alimentos bajo ese punto de vista. Sin embargo,
el escenario es completamente diferente con respecto a la suscrita, pues no he
recibido suma alguna por concepto del pago de alimentos a contar desde la fecha
de separacin que coincidi con el inicio de mi enfermedad.
I.1.4. De lo anterior, se desprende que el actor desde la fecha de la separacin ha
incumplido en forma reiterada y sostenida en el tiempo su deber legal, y moral de
entregar alimentos a su cnyuge, olvidando que esta obligacin no cesa con la
separacin de hecho, sino se mantiene al igual que el matrimonio.

Sobre el particular, cabe destacar que no debemos olvidar que uno de los efectos
del matrimonio son los derechos y obligaciones que surgen entre los contrayentes.
Uno de ellos es el deber de socorro contemplado en el artculo 131 del Cdigo
Civil:

Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse, y ayudarse

mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
respeto y proteccin recprocos.

El artculo 321 se encarga de precisar que esta obligacin legal de socorro se

materializa a travs de la prestacin de alimentos:

Se deben alimentos:

1 Al cnyuge ().

Este deber que surge en el matrimonio, y que se mantiene en el tiempo, a pesar

de encontrarse los cnyuges separados de hecho, es regulado en el Cdigo Civil
en los artculos 134 y 160, sobre la forma en que debe darse cumplimiento al
mismo. En ambas normas se destaca el carcter de recproco de este deber por
parte del marido como de la mujer, y a su vez seala factores determinantes a
considerar al momento de reglar su ejercicio. stos son el rgimen de bienes
existente, a las facultades econmicas de los cnyuges, y las necesidades de la
familia comn.

As, el artculo 134 del Cdigo Civil dispone lo siguiente:

El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn,

atendiendo a sus facultades econmicas, y al rgimen de bienes que exista entre
ellos. El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.

Y el artculo 160 del mismo cuerpo legal establece por su parte que:

En estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de

la familia comn en proporcin de sus facultades. El juez en caso necesario
reglar la contribucin.

De lo anterior, se deduce que los cnyuges se deben alimentos entre s, y en este

caso .................................... es el obligado a esta prestacin. En efecto, es quien
tiene la capacidad para hacerlo, y que en consecuencia lo puede hacer.
Contrariamente al caso de la suscrita, quien no cuenta con facultades econmicas
propias para proveer a las necesidades de la familia, vindose absolutamente
imposibilitada de sustentarse por s misma.

Ahora bien, es importante precisar que la omisin del deber de socorro del actor
hacia su cnyuge no responde a una falta de recursos econmicos de su parte,
pues durante largos aos se ha dedicado ..............................................

En suma, si el demandante hubiese querido, habra dado cumplimiento a su

obligacin de alimentos, puesto que su capacidad econmica se lo permita, y las
necesidades de su cnyuge se lo exigan.
El incumplimiento descrito en materia de alimentos, a nuestro juicio, no constituye
slo una infraccin a los deberes conyugales, sino que a su vez se enmarca
dentro de la situacin tipificada en el inciso tercero del artculo 55 de la ley
N19.947:

Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la

convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo
durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su
obligacin de alimentos, respecto del cnyuge demandado y de los hijos
comunes, pudiendo hacerlo.

En consecuencia, este Tribunal antes de proceder a dictar sentencia definitiva

dando lugar a la demanda de divorcio por cese de convivencia, debe
necesariamente verificar a travs de los antecedentes que obren en estos autos,
que .......................................... ha dado o no cumplimiento a su obligacin legal de
alimentos, premisa que los hechos demuestran que no se ha configurado, puesto
que dicha norma legal no distingue el origen de la obligacin de otorgar alimentos.

Finalmente, y en sntesis, se cumplen con el plazo de legal de 3 aos de cese

efectivo de convivencia conyugal para dar lugar al divorcio; pero no sucede lo
mismo con la obligacin de alimentos para con la suscrita, y en consecuencia no
es procedente dar lugar a la demanda de divorcio interpuesta.

POR TANTO, de acuerdo al artculo 55 inciso 3 y dems normas legales

pertinentes.

A US. RUEGO: Contestar la demanda de divorcio por cese de convivencia

interpuesta por el cnyuge, solicitando su rechazo en todas y cada de sus partes,
no obstante haber transcurrido el plazo de tres aos desde el cese de la
convivencia conyugal; por el hecho de no haber cumplido el actor con su
obligacin de alimentos para con la demandada, pudiendo hacerlo.

OTROS: Que, por este acto, vengo en designar abogado patrocinante y conferir
poder a .........................................., abogado, con patente al da de la I.
Municipalidad de .......................................... domiciliada en la ciudad
de .............................., en calle ...................................., comuna
de ............................

#1234# NORMATIVA ASOCIADA

Artculo 102 del Cdigo Civil.

Artculos 1, 3, 42 N4, 53, 54 N4, 2 transitorio, 42 N4, 55 incisos 1 y 2 y 3

56, 57, 61 y siguientes de la Ley de Matrimonio Civil, ley N19.947.

Artculos 1, 3, 8 N16, 9 y sgtes., 28, 55 y sgtes. de la ley N19.968.

Artculos supletorios del Cdigo de Procedimiento Civil. #5678#

JURISPRUDENCIA JUDICIAL

Divorcio acogido. Cese de la convivencia por ms tres aos. Incumplimiento

reiterado de la obligacin de dar alimentos. Incumplimientos deben acaecer
una vez en vigencia la Nueva Ley de Matrimonio Civil

El hecho de que se niegue la accin de divorcio al cnyuge que no ha cumplido en

forma reiterada con su obligacin alimenticia, en los trminos del artculo 55 inciso
3 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil N19.947, implica una sancin y por ello
no puede tener lugar respecto de incumplimientos acaecidos con anterioridad a la
entrada en vigencia de la ley N19.947. En efecto, el eventual incumplimiento
reiterado del pago de las obligaciones de alimentos, puede acarrear otras
sanciones civiles, pero no la privacin de la accin de divorcio, que no puede
aplicarse a los actos ejecutados bajo el imperio de la antigua ley, que no la
contemplaba. En estas condiciones, corresponde rechazar la excepcin opuesta a
la demanda de divorcio, referida a que el actor, durante el cese de la convivencia,
no dio cumplimiento reiterado a su obligacin alimenticia respecto de su hijo,
pudiendo hacerlo. Que el actor haya sido compelido para el pago de la pensin de
alimentos a favor de su hijo no demuestra que aqul haya incumplido durante el
cese de la convivencia, en forma reiterada, su obligacin de pago de alimentos,
cosa distinta al apremio, razn que tambin conduce al rechazo de la excepcin
antedicha.

Corte de Apelaciones de Concepcin, 13/12/2010, Rol N 306-2010

Cita online: CL/JUR/12376/2010

Diferencias por reajustabilidad de pensin alimenticia hace improcedente la

excepcin del artculo 55 inciso 3 de la ley N19.947

No obstante que la excepcin del artculo 55 inciso 3 de la Ley de Matrimonio

Civil, no hace mencin alguna en cuanto a la entidad del incumplimiento capaz de
generar el efecto de enervar la accin de divorcio, pudiendo bastar la ms mnima
infraccin, lo cierto es que aplicar la clusula de dureza, a diferencias por
reajustabilidad las que en ltimo trmino ya han sido pagadas, no pueden ser
consideradas como incumplimiento reiterado del demandante a su obligacin de
prestar alimentos, en trminos tales que lo obliguen a mantener la vigencia del
vnculo matrimonial, vedndole solicitar su trmino.

Corte de Apelaciones de Valparaso, 06/07/2010, Rol N 166-2010

Cita online: CL/JUR/3622/2010