UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA

FACULDADE DE DIREITO

ANA GABRIELLA SENNA

PATRCIA KRUSCHEWSKY
THIAGO SIQUEIRA

Homeschooling e Constituio brasileira: um debate.

Salvador
2017
 ANA GABRIELLA SENNA
PATRCIA KRUSCHEWSKY
THIAGO SIQUEIRA

Homeschooling e Constituio brasileira: um debate.

Verso parcial de artigo apresentada junto
disciplina Direito Educacional, ministrada pelo
prof. Ms. Andr Batista Neves, como requisito
de avaliao parcial da r. disciplina.

Salvador
2017
1. Introduo
Homeschooling , segundo o dicionrio de lngua inglesa Merriam-Webster, ensinar
assuntos escolares para uma criana em seu lar (traduo livre); muito embora a prtica de
educar crianas e adolescentes no ambiente domstico seja bastante antiga por exemplo,
Alexandre, o Grande, fora educado em sua juventude por Aristteles , atualmente ela
encontra-se em desuso, sendo fortemente criticada tanto por pedagogos quanto por leigos no
Ocidente. Entretanto, o nmero de famlias que optam por tal mtodo no mundo ocidental
no pode ser ignorado o principal expoente da prtica so os Estados Unidos, onde,
segundo o National Center for Education Statistics, 3% das crianas em idade escolar, no
ano escolar de 2011-2012, eram educadas em ambiente domstico.
Cumpre diferenciar homeschooling de unschooling; como j explicitado,
homeschooling pode ser traduzido como educao domstica os contedos que, via de
regra, seriam ensinados na escola, so passados em casa, com flexibilidade dos pais ou
tutores em aplicarem mtodo avaliativo ou mtodo de ensino. Unschooling, por sua vez,
poderia ser traduzido como desescolarizao; no existe um apego ao contedo formal que
seria oferecido pela escola, mas uma crtica ao modelo de educao oferecido e valorizao
da autoaprendizagem. O movimento de desescolarizao ganhou foras mundialmente aps
a publicao de Sociedade sem Escolas, de Ivan Illich e, muito embora o conceito de
unschooling parea, a olhos leigos, bastante semelhante ao conceito de homeschooling,
estes apresentam diferenas, especialmente porque a educao domstica no coloca a
valorizao autoaprendizagem como pressuposto fundamental, mas sim a orientao de
tutores e dos pais.
Parte da doutrina e jurisprudncia brasileira entende que a educao domiciliar
crime, enquadrando a prtica como crime de abandono intelectual (art. 246, Cdigo Penal1).
Tem sido, tambm, entendida pelo Superior Tribunal de Justia2, acompanhado pelos

1
Art. 246 - Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho em idade escolar:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
2
Ementa: MANDADO DE SEGURANA. ENSINO FUNDAMENTAL. CURRICULO MINISTRADO PELOS
PAIS INDEPENDENTE DA FREQUNCIA ESCOLA. IMPOSSIBILIDADE. AUSNCIA DE DIREITO
LQUIDO E CERTO. ILEGALIDADE E/OU ABUSIVIDADE DO ATO IMPUGNADO. INOCORRNCIA. LEI
1.533/51, ART. 1, CF, ARTS. 205 E 208, 3; LEI 9.394/60, ART. 24, VI E LEI 8.096/90, ARTS. 5, 53 E 129.
1. Direito lquido e certo o expresso em lei, que se manifesta inconcusso e insuscetvel de dvidas. 2. Inexiste
previso constitucional e legal, como reconhecido pelos impetrantes, que autorizem os pais ministrarem aos
filhos as disciplinas do ensino fundamental, no recesso do lar, sem controle do poder pblico mormente quanto
frequncia no estabelecimento de ensino e ao total de horas letivas indispensveis aprovao do aluno. 3.
Segurana denegada mngua da existncia de direito lquido e certo. [STJ MS 7.407/DF. Relator Min.
Francisco Peanha Martins. Data de julgamento: 24.03.2002. Data de publicao: 21.03.2003]
tribunais de segunda instncia do pas, a inexistncia de direito lquido e certo ao
homeschooling, dada a ausncia de previso legal ou constitucional.
O STF, at ento, remanesce silente a respeito do assunto, no tendo proferido
julgamento de mrito a respeito da questo; a repercusso geral do tema, entretanto, fora
reconhecida em 5 de junho de 2015, no Recurso Extraordinrio 888.8153. O relator Min.
Lus Roberto Barroso relatou favoravelmente ao reconhecimento de repercusso geral ao
Recurso Extraordinrio interposto pela famlia de uma criana, poca com 11 anos, que
teve a segurana denegada pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, sob o argumento
de no existir direito lquido e certo ao homeschooling, conforme o caso paradigmtico
julgado pelo STJ supracitado.
Sendo a educao um direito fundamental, parece, portanto, imperioso que o STF,
na condio de guardio da Constituio, aprecie o mrito da questo. Registre-se que o
Min. Teori Zavascki, voto vencido no referido acrdo, no negou a constitucionalidade da
questo; seu voto pelo no reconhecimento de repercusso geral centrou-se to somente no
preparo do recurso, que considerou deserto devido ausncia de recolhimento de custas e,
por esse motivo, impossvel de apreciao pelo STF.

2. Aspectos pedaggicos
Quando se trata de homeschooling importante ressaltar que esta modalidade de
ensino foi comum no Brasil antes mesmo de receber essa denominao. Durante o sculo
XIX, as famlias mais abastadas educavam seus filhos em casa, atravs de professores
particulares e preceptores, mestres contratados para morar na residncia da famlia com o
objetivo de guiar a educao dos jovens.
Neste perodo, a educao domstica refletia um status de diferenciao social, sendo
amplamente aceita e reconhecida como a modalidade mais adequada para o ensinamento dos
filhos.
Este modelo de ensino, determinado e gerido pela famlia, desde ento j apresentava
distines entre os alunos. Enquanto os filhos homens se preparavam para a continuidade de

3
Ementa: DIREITO CONSTITUCIONAL. EDUCAO. ENSINO DOMICILIAR. LIBERDADES E DEVERES
DO ESTADO E DA FAMLIA. PRESENA DE REPERCUSSO GERAL. 1. Constitui questo constitucional
saber se o ensino domiciliar (homeschooling) pode ser proibido pelo Estado ou viabilizado como meio lcito
de cumprimento, pela famlia, do dever de prover educao, tal como previsto no art. 205 da CRFB/1988. 2.
Repercusso geral reconhecida. [STF RE 888.815. Relator Min. Luis Roberto Barroso. Data de julgamento:
05.06.2015. Data de publicao: 15.02.2015]
estudos secundrios, as filhas mulheres deveriam contentar-se com o contedo que era
ofertado em casa, dado como suficiente poca.
Desta forma, a educao dos filhos estava restrita ideologia da famlia,
majoritariamente representada pela figura paterna. As jovens alunas no tinham liberdade
de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o saber e nenhum dos
alunos, independente do gnero, estavam submetidos a pluralismo de ideias e de
concepes pedaggicas, princpios que hoje encontram-se salvaguardados na Constituio
de 1988.
Do sculo XIX ao sculo XXI pouca coisa mudou no que diz respeito diversidade
de pensamento e ideias do ensino domstico. Segundo a Associao Nacional de Educao
Domiciliar (ANED) a escolha da educao em casa feita porque devido a situao atual
de fracasso acadmico, doutrinao ideolgica anti-crist, e graves problemas sociais da
maior parte das escolas pblicas e privadas em nosso pas, (drogas, violncia, bullying, ms
companhias, dependncia ao grupo, etc.), pais cristos ou conservadores em nosso pas tem
encontrado na educao domiciliar uma maneira singular de escapar desses problemas.
Resta evidente que a escolha por essa modalidade de ensino d-se com o objetivo de
restringir o convvio das crianas e adolescentes com os colegas e com o planejamento
pedaggico no aprovado pelos pais, que buscam inserir-se em todas as esferas de
socializao dos filhos, como forma de controlar o que eles aprendem, com quem se
relacionam e o que fazem nas horas vagas.
Esse controle excessivo por parte da famlia representa um cerceamento da liberdade
das crianas e adolescentes, privando-os de socializar alm dos espaos familiar e religioso,
onde esto sob permanente viglia dos adultos.
Ademais, no h nenhum ganho pedaggico confirmado na atitude de retirar a
criana de uma situao problema em vez de ajud-la a resolver e enfrentar os desafios
apresentados. As psiclogas e psicopedagogas Nivea Maria de Carvalho Fabrcio, Birgit
Mbus e Gisela Sartori Franco, inclusive, destacam, entre os comportamentos que devem
ser adotados para evitar o bullying nas escolas, a importncia de no retirar o filho
imediatamente da instituio onde sofreu bullying, bem como a parceria entre escola e
famlias, como forma de mediao do conflito.
Por outro lado, importante ressaltar o valor da formao acadmica no exerccio
profissional. Do mesmo modo que o mdico o profissional responsvel para avaliar a sade
dos pacientes e o advogado o competente para ajuizar demandas, o professor o profissional
mais capacitado para lecionar. Frise-se que por mais inteligentes que sejam os pais e por
mais avanada que esteja a tecnologia, no se deve descartar o preparo psicopedaggico dos
professores, cuja formao vai alm do contedo academicista e perpassa por mtodos de
ensino aprendizagem para garantir a transmisso de contedo a diferentes alunos.
O homeschooling, sob a justificativa de escapar dos problemas enfrentados nas
escolas tradicionais, de fato representa um controle abusivo dos pais que decidem o que deve
ou no ser ensinado a seus filhos, desde a imposio de uma moral religiosa que contradiz o
contedo acadmico, como cincias e evolucionismo, at a negao de comportamentos
sociais como o combate ao preconceito, homofobia, estudo de gnero e educao sexual.

3. Homeschooling: crime de abandono intelectual?

Em que pese a problemtica pedaggica apresentada acima, o enquadramento do
homeschooling como crime de abandono intelectual (art. 246, Cdigo Penal) parece foroso;
muito embora, de fato, no haja a previso legal para tal, a educao domstica no encontra-
se expressamente proibida. Educar os filhos de casa no seria, exatamente, deixar de prover
a instruo, mas prov-la por via diversa da convencional; importante recordar-se que o
referido artigo no sofreu modificaes desde o incio da vigncia do Cdigo Penal. Tal
Cdigo entrou em vigor no perodo do Estado Novo (1937 1945); a Constituio de 1937,
a respeito da educao, asseverava que:

Art 125 - A educao integral da prole o primeiro dever e o direito natural dos pais. O
Estado no ser estranho a esse dever, colaborando, de maneira principal ou subsidiria,
para facilitar a sua execuo ou suprir as deficincias e lacunas da educao particular.

Assim, no nos parece que o animus do legislador, ao tipificar o crime de abandono

intelectual, tenha sido criminalizar a educao domiciliar, mas reprimir o no fornecimento
de educao strictu sensu, mormente porque o ncleo do tipo penal deixar, sem justa
causa, de prover - o que importa em conduta omissiva e dolosa. Interpretao extensiva de
tal norma afim de entender que a ao de ofertar educao domiciliar importa em crime ,
decerto, ferir os princpios da reserva legal e da proibio da analogia in malam partem;
eventual compreenso de que, de fato, o homeschooling deve ser reprimido pelo direito penal
torna mandatria a reforma legislativa do referido artigo.
 Ainda que soe redundante posto o reconhecimento de repercusso geral ao tema -
a questo-chave do debate , de fato, no a ilicitude penal ou no da educao domstica,
porque de aplicabilidade duvidosa o tipo penal existente, mas a constitucionalidade do
homeschooling, tendo em vista os artigos 205 e segs. da CFRB88.

4. Fundamentos constitucionais da questo

Diferente da interpretao possvel ao art. 125 da Constituio de 1937, suscitado
aqui para melhor entendimento da inteno do legislador do Cdigo Penal, em vigor at os
dias atuais - a Constituio de 1988 no parece deixar dvidas a respeito da obrigatoriedade
de que o Estado fornea educao e fiscalize a atividade, se exercida por particulares
devidamente habilitados, conforme arts. 208 e 209 da Carta Maior. Tendo sido a educao
consagrada como um direito fundamental social, imperioso que o Estado o preste.
Conforme asseveram Martins e Dimoulis (2011), tais direitos envolvem prestaes negativas
de absteno do Estado, por impor limites sua atuao -, mas tambm positivas, no
sentido de assegur-las, protegendo-as do ataque de terceiros e assegurando, no caso de
direitos fundamentais sociais como a educao -, assegurando o direito quele que no
possui condio de suprir sua prpria necessidade.
Ao se debruar acerca do fenmeno do homeschooling no Brasil, perceptvel a
emergncia deste debate na ltima dcada. Para alm da discusso jurdica que, como
anteriormente dito, deve ser enfrentada pelo Supremo Tribunal Federal, isto se exemplifica
tambm atravs do prprio surgimento da Associao Nacional de Educao Domiciliar
ANED, que vem atuando como principal interlocutora daqueles que so partidrios do
ensino domstico.
Reconhecida legalmente em cerca de 63 pases diferentes, de acordo com essa mesma
ANED, em 2015, aqui no Brasil so cerca de 2.500 famlias clandestinamente adeptas
educao domstica no Brasil. Para efeito comparativo, os EUA, onde a prtica permitida,
no perodo de 1999 a 2010 tinham cerca de 2,04 milhes de casos de homeschooling,
representando cerca de 3,8% da populao escolar daquele pas. Embora os nmeros
brasileiros paream pequenos quando justapostos, a ANED alega que em uma dcada dobrou
o nmero de casos com os quais eles tiveram contato. No entanto a ausncia de dados oficiais
dificulta uma real avaliao da situao.
A tentativa de regulamentar o ensino domstico no perodo ps Constituio de 88
desperta a ateno pela quantidade de Projetos de Lei com este propsito. Em tentativa de
modificar o corpo legislado acerca do tema, houveram os PLs n 4.657/1994, n 6.484/2002,
n 4.191/2004, n 3.518-A/2008, n 4.122/2008 e por fim, o 3.179, de 2012. Este ltimo, de
autoria do deputado Lincoln Portella (PR/MG), tenciona modificar o artigo 23 da Lei
Nacional de Diretrizes e Bases e foi aprovado pela Comisso de Educao da Cmara dos
Deputados.
De acordo com Fabrcio Veiga Costa (2015), o sculo XX se caracteriza pelo
reconhecimento da educao primria, compulsria, gratuita e fornecida pelo Estado. neste
momento que conferido s crianas um tratamento jurdico como sujeitos de direito. O
Estado assumiu ento, universalizando a Educao, a tarefa de indistintamente promover a
efetivao da cidadania, habilitando os para uma compreenso mais racional do mundo e um
exerccio mais consciente dos prprios direitos. Neste sentido, a oferta gratuita de ensino e
consequente obrigatoriedade de matrcula de toda e qualquer criana so compreendidas
atravs do que nos assinala Norberto Bobbio (1987), de que existem reformas igualitrias
que no so que no so liberadoras, como, por exemplo, toda a reforma que introduz uma
obrigao escolar, forando todas as crianas a ir escola, colocando a todos, ricos e pobres,
no mesmo plano, mas por meio de uma diminuio da liberdade.
A escola torna-se ento ambiente maior da instruo tcnico-cientfica-formal, com o
Estado aparecendo como detentor exclusivo da legitimidade jurdica. Desde a Constituio
de 1934, tem se caracterizado assim, pela compulsoriedade, o Estado brasileiro nesta
matria. Em contraposio a isto, os defensores do modelo do homeschooling se opem ao
monoplio e direcionismo estatal, partindo do pensamento liberal de que as famlias teriam
o direito de escolher uma educao compatvel com sua ideologia, sua moral, sua religio.
A ANED afiana como principais fatores que conduzem os pais educao domiciliar a
descrena no ensino tradicional, medo da violncia e drogas, a prtica de bullying no meio
escolar, alm de questes religiosas e prticas (como a situao de crianas com algum
transtorno ou deficincia).
Neste nterim, a Constituio Federal brasileira sinaliza em alguns momentos a
impossibilidade de coadunar com o sistema educacional escolar a prtica da educao
domstica. O art. 208, 3, da Carta Magna diz:

Art. 208, 3 Compete ao Poder Pblico recensear os educandos no ensino fundamental,

fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia escola.
 O artigo 205 estabelece tambm a educao como um dever do Estado e famlia, com
a colaborao da sociedade, restando impossvel estabelecer esta equao sem a ativa
participao estatal.
O princpio da dignidade humana se insculpe na Constituio brasileira e no tocante
s crianas e adolescentes, estabelece doutrina de proteo integral, reconhecendo estes em
posio especial de seres humanos ainda em desenvolvimento. Para alm dos artigos 205 e
208, retrocitados, isto permeia tambm os artigos 206, 211, 212, 213, 214 e 228. No entanto,
h quem entenda que h lacunas no tratamento dado pela Constituio Federal, sustentando
que o dever do Estado, no campo educacional, supletivo e subsidirio ao dever da famlia:
o art. 229 (que expressa o dever dos pais de assistir, criar e educar os filhos menores), bem
como os artigos 205 e 206, concedem famlia a garantia do direito fundamental, que lhe
pertence, de escolher, livre e prioritariamente, o tipo de educao que deseja dar a seus filhos,
visando aos fins proclamados na constituio. (BARBOSA, 2016)
As leis que regulamentam a educao escolar, no entanto, no deixam dvidas. A Lei
de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (LDB Lei n 9.394/96) previu em seu art. 1
que a educao abrange os processos formativos que se desenvolvem, entre outros espaos,
na vida familiar; e contudo, no 1 h o registro de que a educao escolar deve acontecer,
predominantemente, por meio do ensino em instituies prprias. O Estatuto da Criana e
do Adolescente (ECA Lei n 8.069/90) tambm deixa claro, em seu art. 55, que Os pais
ou responsvel tm a obrigao de matricular seus filhos ou pupilos na rede regular de
ensino, ressaltando esse dever tambm no art. 129, ao explicitar os deveres dos pais para
com a educao: V obrigao de matricular o filho ou pupilo e acompanhar sua frequncia
e aproveitamento escolar (BARBOSA, 2016).
Contudo, o debate persiste mediante argumentao de que Tratados Internacionais de
Direitos Humanos, ratificados pelo Brasil, estabeleceriam a primazia do direito dos pais na
escolha da educao dos filhos. Estes tratados, de acordo com entendimento do STF no
julgamento do Recurso Extraordinrio n. 349.703-1, so normas supralegais e portanto so
hierarquicamente superiores a Lei de Diretrizes e Bases ou o Estatuto da Criana e do
Adolescente. Erige-se a argumentao fundada especialmente em que:

Art. 26, III - Os pais tm prioridade de direito na escolha do gnero de instruo que ser
ministrada a seus filhos (Declarao Universal dos Direitos Humanos);
 Art. 12, IV - Os pais e, quando for o caso, os tutores, tm direito a que seus filhos e pupilos
recebam a educao religiosa e moral que esteja de acordo com suas prprias
convices. (Conveno Americana dos Direitos Humanos).

Embora seja o Supremo Tribunal Federal quem dir a palavra final nesta contenda no
julgamento do Recurso Extraordinrio n 888.815, foroso recordar que a matria j foi
enfrentada pelo Superior Tribunal de Justia. Em 2001, os pais de duas crianas impetraram
mandado de segurana em resposta a um parecer do Conselho Nacional de Educao que
denegava pedido de autorizao para educao em casa. O MS 7.407 teve como relator o
Ministro Francisco Peanha Martins, que entendeu pela no concesso da segurana, no que
foi acompanhado pela maioria, contrariando, curiosamente, o parecer do Ministrio Pblico
Federal, fundado no Art. 5, 2 da CF e no referido Art. 26 da Declarao Universal dos
Direitos Humanos. Tornou-se famoso trecho do voto do Min. Peanha Martins ao afirmar
que:
Os filhos no so dos pais, como pensam os Autores. So pessoas com direitos e deveres,
cujas personalidades se devem forjar desde a adolescncia em meio a iguais, no convvio
social formador da cidadania. Aos pais cabem, sim, as obrigaes de manter e educar os
filhos consoante a Constituio e as leis do Pas, asseguradoras do direito do menor
escola (art. 5 e 53, I, da Lei n 8.096/90) e impositivas de providncias e sanes voltadas
educao dos jovens. (BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Acrdo no Mandado de
Segurana n.7.407/DF. Relator: PEANHA MARTINS, Francisco. Publicado no DJ de 21-
03-2005. Disponvel em: http://www.mp.go.gov.br/portalweb/hp/42/docs/ms-
ensino_fundamental-7407_stj.pdf. Acessado em 20-01-2017.)

Assim, faz-se necessrio compreender a educao como um direito fundamental de

carter pblico subjetivo. Exigvel por todos e desenhado como um direito que tambm
dever, conforma-se como pedra angular da cidadania. Nesta senda, no h que se afirmar
autonomia plena e exclusiva dos pais, uma vez que os filhos, sujeitos de direito, e sua
educao no dizem respeito a exclusivamente seus interesses.
A interferncia dos pais, impondo-se regime alternativo, provocador de distrbio que
pode acabar por criar uma desigualdade de acesso a meios de desenvolvimento prprio e
social. Carlos Roberto Jamil Cury (2006), sob influncia de Jean Piaget, abaliza:

A reafirmao do valor da instituio escolar se d no s como lcus de transmisso de

conhecimentos e de zelo pela aprendizagem dos estudantes. Ela uma forma de
socializao institucional voltada para a superao do egocentrismo pela aquisio do
 respeito mtuo e da reciprocidade. O amadurecimento da cidadania s se d quando a
pessoa se v confrontada por situaes nas quais o respeito de seus direitos se pe perante
o respeito pelo direito dos outros. Ali tambm lugar de expresso de emoes e
constituio de conhecimentos, valores e competncias, tanto para crianas e adolescentes
como para jovens e adultos (Piaget, 1994). Um processo de educao escolar limitado ao
mbito familiar corre o risco de reduzir o campo de um pertencimento social mais amplo e
de petrificar a interiorizao de normas.(CURY, 2006)

Uma vez que a Educao, direito fundamental de natureza personalssima,

indisponvel e irrenuncivel, se encontraria obstaculizado de garantir a sociabilidade e
pluralidade em uma formao tica e moral plenamente realizadora, desmascara-se a
inconstitucionalidade do modelo de educao domiciliar. Ofende, portanto, ao direito
fundamental da educao, no que impede a disponibilizao e consagrao de direitos
personalssimos dos prprios filhos, no que devem assim ser protegidos pelo Estado.

5. Concluso
Convm, por fim, lembrar o discurso sempre atual de Paulo Freire, de que necessria
uma educao para a deciso, para a responsabilidade social e poltica, que coloque os alunos
em permanente dilogo, dado que a democracia provoca a mudana. O autor pernambucano
dizia ainda que o professor no deve levar os alunos a conhecer contedos como verdade
absoluta, pois, de acordo com Freire "os homens se educam entre si mediados pelo mundo".
Esse discurso lana luz ao debate existente em torno do homeschooling. O objetivo da
educao preparar a criana para a vida adulta, portanto educ-la em uma redoma que no
reflete a pluralidade de vivncias significa impossibilitar o aluno a "ler o mundo", na
expresso cunhada por Paulo Freire. E o discente que no aprende a ler a realidade, torna-se
incapaz de conhec-la e, consequentemente, modific-la, de modo que esse modelo de
educao, longe de ser libertador, caracteriza-se como uma gaiola que ir aprisionar os
jovens educandos nas mesmas crenas de seus pais, impedindo-os de alar voos maiores e
reconhecer-se como sujeitos da prpria histria.
 REFERNCIAS

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