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LA NUEVA REGULACIN
DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
E
Administrativo.
l pasado 21 de diciembre de 2016 se public en el diario oficial El
Peruano el Decreto Legislativo N 1272, que, entre otras novedades,
I. INTRODUCCIN deroga la Ley N 29060 - Ley del Silencio Administrativo, incorporando
la regulacin ntegra del silencio administrativo en la Ley N 27444 - Ley
Por Ley N 30506, el Congreso de del Procedimiento Administrativo General. Estas modificaciones e incor-
la Repblica ha delegado en el Po- poraciones respecto del silencio administrativo son materia de comenta-
der Ejecutivo la facultad de legislar rio en el presente artculo.
en materia de reactivacin econ-
mica y formalizacin por el trmi-
no de noventa (90) das calenda-
rio. Dentro de esta delegacin de
facultades al Poder Ejecutivo se ha II. NATURALEZA genera el silencio de la adminis-
considerado que resulta necesario
DEL SILENCIO tracin pblica denominado silen-
modificar la Ley N 27444 - Ley
ADMINISTRATIVO cio administrativo.
del Procedimiento Administrati- De esta manera, el silencio admi-
vo General a efectos de formular La regulacin del silencio admi- nistrativo constituye un privile-
una mejor regulacin sobre los si- nistrativo encuentra sustento en el gio del administrado ante la admi-
lencios administrativos y sus efec- artculo 2, inciso 20 de la Consti- nistracin para protegerlo ante la
tos. Este objetivo se ha materializa- tucin Poltica del Per, que indi- eventual mora de esta en la reso-
do a travs del Decreto Legislativo ca: Toda persona tiene derecho: lucin de su peticin (STC Exp.
N 1272, publicado en el diario ofi- () A formular peticiones, indi- N 1003-98-AA/TC). Este privile-
cial El Peruano el pasado 21 de di- vidual o colectivamente, por escri- gio puede ser positivo o negativo,
ciembre de 2016, por este Decre- to ante la autoridad competente, la generando la existencia del silen-
to se modifica la Ley N 27444 y que est obligada a dar al interesa- cio administrativo positivo y si-
se deroga la Ley N 29060 - Ley do una respuesta tambin por es- lencio administrativo negativo.
del Silencio Administrativo, in- crito dentro del plazo legal, bajo
cluso en la parte considerativa del responsabilidad. Estando a este La nueva normativa establece
nuevo Decreto Legislativo se in- derecho de peticin surge la pre- efectos diferentes para los dos ti-
dica: Que, finalmente, se dero- gunta qu pasa si la administra- pos de silencio administrativo. Se
ga la Ley N 29060, Ley del Silen- cin pblica no da al interesado indica que el silencio positivo tie-
cio Administrativo, toda vez que una respuesta por escrito dentro ne para todos los efectos el carc-
el rgimen sobre los silencios ad- del plazo legal(1): en estos casos se ter de resolucin que pone fin al
ministrativos ha sido incorporado
a la Ley N 27444, Ley del Proce-
dimiento Administrativo General.
Por lo que procederemos al anli- (1) Conforme al artculo 142 de la Ley N 27444, el plazo mximo para resolver una solicitud o recurso ad-
sis de la nueva normativa sobre el ministrativo es de treinta (30) das hbiles computados desde que es iniciado un procedimiento adminis-
trativo de evaluacin previa hasta aquel en que sea dictada la resolucin respectiva, salvo que la ley es-
silencio administrativo. tablezca un plazo diferente.
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ESPECIAL DEL MES
anterior, situacin que imposi- iniciado a solicitud del ad- 2. Procedimiento de evaluacin
bilita sujetar a silencio positivo ministrado y que fuera mate- previa con silencio negativo
supuestos como los siguientes: ria de silencio negativo que
motiv la apelacin. Los supuestos de aplicacin de si-
a. El recurso administrativo lencio negativo ahora estarn re-
que se interpone en contra Resulta ms tcnica la regulacin, gulados en el incorporado artculo
de un acto administrativo pero limita supuestos de silencio 34 de la Ley N 27444 que esta-
notificado en un procedi- administrativo positivo. Tambin blece de manera excepcional la
miento administrativo ini- relacionado con este supuesto de aplicacin del silencio negativo
ciado de oficio, situacin silencio positivo es importante cuando:
que no implica ninguna so- observar lo indicado en el artculo
licitud del administrado. 188.6 de la Ley N 27444 que in- A. Aquellos casos en los que la
b. El recurso de apelacin dica: En los procedimientos san- peticin del administrado
en contra de la resolucin cionadores, los recursos adminis- puede afectar significativa-
que resuelve expresamen- trativos destinados a impugnar la mente el inters pblico e in-
te el recurso de reconside- imposicin de una sancin estarn cida en la salud, el medio am-
racin que se interponga en sujetos al silencio administrativo biente, los recursos naturales,
un procedimiento iniciado negativo. Cuando el administra- la seguridad ciudadana, el sis-
a solicitud del administra- do haya optado por la aplicacin tema financiero y de seguros,
do y que fuera materia de del silencio administrativo nega- el mercado de valores, la de-
silencio negativo que moti- tivo, ser de aplicacin el silen- fensa comercial, la defensa na-
v la reconsideracin. cio administrativo positivo en las cional y el patrimonio cultu-
siguientes instancias resolutivas ral de la nacin. Respecto de
c. El recurso de revisin (pre- (ver cuadro N 1). la proteccin del inters pbli-
visto en la ley o decreto le- co la nueva normativa agrega
gislativo) en contra de la re- En el cuadro comparativo ntese que por decreto supremo, re-
solucin expresa del recurso la reduccin progresiva de los su- frendado por el Presidente del
de apelacin que se inter- puestos de silencio administrativo Consejo de Ministros, se pue-
ponga en un procedimiento positivo. den ampliar las materias en
CUADRO N 1
CUADRO COMPARATIVO DE LOS SUPUESTOS DE SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO
(Cambios normativos cronolgicos)
Artculo 1 de la Ley Artculo 33.1 de la
Artculo 33 de la Ley Artculo 1 de la Ley N 29060 Ley N 27444
N 27444 N 29060 (modificado por el artculo 2 del (incorporado por el
Decreto Legislativo N 1029) Decreto Legislativo N 1272)
1. Solicitudes cuya estimacin habi- 1. Solicitudes cuya estimacin habilite 1. Solicitudes cuya estimacin habi- 1. Todos los procedimientos a instan-
lite para el ejercicio de derechos para el ejercicio de derechos pre- lite para el ejercicio de derechos cia de parte no sujetos al silencio
preexistentes, salvo que mediante existentes o para el desarrollo de preexistentes o para el desarrollo administrativo negativo taxativo
ella se transfiera facultades de la actividades econmicas que re- de actividades econmicas que re- contemplado en el artculo 34.
administracin pblica o que ha- quieran autorizacin previa del Es- quieran autorizacin previa del Es- 2. Recursos destinados a cuestionar
bilite para realizar actividades que tado, y siempre que no se encuen- tado, y siempre que no se encuen- la desestimacin de una solicitud
se agoten instantneamente en su tren contempladas en la Primera tren contempladas en la primera cuando el particular haya optado
ejercicio. Disposicin Transitoria, Comple- disposicin transitoria, comple- por la aplicacin del silencio admi-
2. Recursos destinados a cuestionar mentaria y Final. mentaria y final. nistrativo negativo.
la desestimacin de una solicitud 2. Recursos destinados a cuestionar 2. Recursos destinados a cuestionar
cuando el particular haya optado la desestimacin de una solicitud la desestimacin de una solicitud
por la aplicacin del silencio admi- o actos administrativos anteriores. o actos administrativos anterio-
nistrativo negativo. 3. Procedimientos en los cuales la res, siempre que no se encuentren
3. Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final contempladas en la primera dispo-
trascendencia de la decisin final no pueda repercutir directamente sicin transitoria, complementaria
no pueda repercutir directamente en administrados distintos del pe- y final.
en administrados distintos del pe- ticionario, mediante la limitacin, 3. Procedimientos en los cuales la
ticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intere- trascendencia de la decisin final
perjuicio o afectacin a sus intere- ses o derechos legtimos. no pueda repercutir directamente
ses o derechos legtimos. en administrados distintos del pe-
4. Todos los otros procedimientos ticionario mediante la limitacin,
a instancia de parte no sujetos al perjuicio o afectacin a sus intere-
silencio negativo taxativo contem- ses o derechos legtimos.
plado en el artculo siguiente, salvo
los procedimientos de peticin gra-
ciable y de consulta que se rigen
por su regulacin especfica.
las que, por afectar significa- del Estado y autorizaciones capital, celebracin de contra-
tivamente el inters pblico, para operar casinos de jue- tos de asociacin, disposicin
corresponde la aplicacin de go y mquinas tragamone- o venta de activos en el caso
silencio administrativo negati- das. Se agrega que las autori- de la actividad empresarial del
vo. Conforme a esto, ser una dades quedan facultadas para Estado, entre otros, que se pue-
norma reglamentaria y no con calificar de modo distinto en su den dar, como es el caso de las
rango de ley la que pueda crear Texto nico de Procedimientos asociaciones pblico privadas
supuestos de silencio adminis- Administrativos los procedi- o concesiones.
trativo negativo por violacin mientos administrativos seala-
al inters pblico. Esta facul- dos, con excepcin de los pro- C. Aquellos procedimientos por
tad reglamentaria la conside- cedimientos trilaterales y en los los cuales se transfiera facul-
ramos ilegal puesto que en un que generen obligacin de dar o tades de la administracin
primer momento se estable- hacer del Estado, cuando apre- pblica y en aquellos proce-
ce que los supuestos de silen- cien que sus efectos reconoz- dimientos de inscripcin re-
cio negativo previstos en la ley can el inters del solicitante, gistral.
son taxativos y luego se indica sin exponer significativamente
que estos supuestos pueden in- el inters general. Tambin es D. En materia tributaria y adua-
crementarse, siendo ms preo- importante indicar que se agre- nera, el silencio administrati-
cupante por una norma regla- ga, respecto de la anterior le- vo se rige por sus leyes y nor-
mentaria y no una ley. gislacin, el supuesto de pro- mas especiales. Tratndose de
teccin del inters pblico en procedimientos administrativos
B. Aquellos procedimientos de los procedimientos de pro- que tengan incidencia en la de-
promocin de inversin pri- mocin de la inversin priva- terminacin de la obligacin tri-
vada, procedimientos trila- da tales como, por ejemplo, la butaria o aduanera se aplica el
terales y en los que generen transferencia del total o de una Cdigo Tributario (ver cuadro
obligacin de dar o hacer parte de acciones, aumento de N 2).
CUADRO N 2
Primera Disposicin Transitoria, Complemen- Artculo 34 de la Ley N 27444 (incorporado por el De-
Artculo 34 de la Ley N 27444
taria Y Final de la Ley N 29060 creto Legislativo N 1272)
34.1.1. Cuando la solicitud verse sobre asun- Excepcionalmente, el silencio administrativo ne- 34.1. Excepcionalmente, el silencio negativo es aplicable
tos de inters pblico, incidiendo en la salud, gativo ser aplicable en aquellos casos en los en aquellos casos en los que la peticin del administra-
medio ambiente, recursos naturales, la seguri- que se afecte significativamente el inters pbli- do puede afectar significativamente el inters pblico e
dad ciudadana, el sistema financiero y de se- co, incidiendo en la salud, el medio ambiente, los incida en la salud, el medio ambiente, los recursos na-
guros, el mercado de valores, la defensa na- recursos naturales, la seguridad ciudadana, el turales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y
cional y el patrimonio histrico cultural de la sistema financiero y de seguros, el mercado de de seguros, el mercado de valores, la defensa comercial,
nacin. valores, la defensa comercial; la defensa nacio- la defensa nacional y el patrimonio cultural de la nacin,
34.1.2. Cuando cuestionen otros actos ad- nal y el patrimonio histrico cultural de la nacin, as como en aquellos procedimientos de promocin de
ministrativos anteriores, salvo los recursos en aquellos procedimientos trilaterales y en los la inversin privada, procedimientos trilaterales y en los
en el caso del numeral 2 del artculo anterior. que generen obligacin de dar o hacer del Esta- que generen obligacin de dar o hacer del Estado y auto-
34.1.3. Cuando sean procedimientos trilatera- do; y autorizaciones para operar casinos de jue- rizaciones para operar casinos de juego y mquinas tra-
les y los que generen obligacin de dar o hacer go y mquinas tragamonedas. Asimismo, ser gamonedas. Las entidades deben sustentar tcnicamente
a cargo del Estado. de aplicacin para aquellos procedimientos por que cumplen con lo sealado en el presente prrafo. Por
los cuales se transfiera facultades de la adminis- decreto supremo, refrendado por el Presidente del Conse-
34.1.4. Los procedimientos de inscripcin re- tracin pblica y en aquellos procedimientos de jo de Ministros, se puede ampliar las materias en las que,
gistral. inscripcin registral. En materia tributaria y adua- por afectar significativamente el inters pblico, corres-
34.1.5. Aquellos a los que, en virtud de la ley nera, el silencio administrativo se regir por sus ponde la aplicacin de silencio administrativo negativo.
expresa, sea aplicable esta modalidad de silen- leyes y normas especiales. Tratndose de proce- 34.2. Asimismo, es de aplicacin para aquellos procedi-
cio administrativo. dimientos administrativos que tengan incidencia mientos por los cuales se transfiere facultades de la ad-
34.2. Las autoridades quedan facultadas para en la determinacin de la obligacin tributaria o ministracin pblica y en aquellos procedimientos de ins-
calificar de modo distinto en su TUPA los pro- aduanera, se aplicar el segundo prrafo del ar- cripcin registral.
cedimientos comprendidos en los numerales tculo 163 del Cdigo Tributario.
34.3. En materia tributaria y aduanera, el silencio admi-
34.1.1. y 34.1.4. cuando aprecien que sus nistrativo se rige por sus leyes y normas especiales. Tra-
efectos reconozcan el inters del solicitante, tndose de procedimientos administrativos que tengan in-
sin exponer significativamente el inters ge- cidencia en la determinacin de la obligacin tributaria o
neral. aduanera, se aplica el Cdigo Tributario.
34.4. Las autoridades quedan facultadas para calificar de
modo distinto en su Texto nico de Procedimientos Admi-
nistrativos los procedimientos administrativos sealados,
con excepcin de los procedimientos trilaterales y en los
que generen obligacin de dar o hacer del Estado, cuan-
do aprecien que sus efectos reconozcan el inters del so-
licitante sin exponer significativamente el inters general.
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