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Cours 11-10-16

On a parl dabord de notion de groupes.

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Les mcanismes dacquisition du contrle dune socit.

Le mode de formation dun groupe, ce thme nous occupera aujd et la semaine prochaine

Analyse en dtails la matire des OPA car elle constitue par excellente un mode dacquisition
et de renforcement des groupes

OPA Volontaires

Lon a en droit belge sous le terme offre public trois types doffres publiques () possibilit
de cder leurs actions selon prix fix par offrant

LOPA obligatoire est une opration que la loi impose et que la loi impose celui ou ceux
qui seul ou de concert suite une acquisition de titres franchissent le seuil de 30% de titres
dune socit cote

Le Squeeze-out est lopration de reprise par laquelle un actionnaire ultra dominant (95%)
oblige les autres actionnaires cder leurs actions

Il y a deux lois importantes qui portent des noms trs voisins mais qui visent des ralits
totalement diffrentes :
- Loi 2007 sur les OPA ; ne pas confondre avec celle du 16 juin 2006 sur les offres
publiques

Quelle est la diffrence ? la loi de 2006 ne vise pas les OPA mais les introductions en bourse
et

Le terme offre publique vise lopration inverse en 2006 que dans la loi en 2007.

OPA volontaires, lon sait probablement que la loi de 2007 visait transposer en droit belge
une directive europenne qui a mis beaucoup de temps tre adopt.

Directive OPA qui est importante puisquelle fixe le cadre minimal de lharmonisation des
rglementations europennes.

Tout dabord la dfinition de lOPA en droit europen.

Le terme publique nest pas dfini au niveau europen mais quau niveau des EM.
Autrement dit, diffrence aux niveaux des EM.

Deuxime lment, acquisition du contrle , la dfinition europenne de lOPA est une


dfinition relativement restrictive puisquelle dcrte quil ny a OPA que si loffrant ne
contrle pas encore la socit cible. Dans le cas o il contrle dj la socit cible et quil
souhaite renforcer son contrle ne ralise pas une OPA en droit europen mais bien en droit
belge.

Lon verra quavant lentre en vigueur de cette directive, une OPA introduite au niveau
europen devait tre introduite selon les rgles de chaque pays (ex. OPA Mittal)

Pour Mittal, ce fut un vritable cauchemar que de respecter 4 lgislations diffrentes.

Lorsquune OPA est lance dans plusieurs EM, elle doit respecter les liens du pays avec lequel
elle a des liens les plus troits. Cest le droit de cet EM qui va superviser lensemble de
lopration.

Si lon sort de cette dfinition, pas dapplication du passeport europen.

Venons-en la dfinition du droit belge, loi du 2007 arrt OPA 27 avril 2007)

Elles sont dfinies comme tant une offre publique sadressant aux dtenteurs de titres de la
socit vise et destine acqurir tout ou partie de leurs titres.

Le champ dapplication de la loi belge est sensiblement plus large que celui du droit europen.
La notion doffre publique ntait pas dfinie en droit europen et cela appartenait chaque
EM.

Le caractre publique doit tre interprt de la manire la plus large possible.

Le deuxime lment de la notion de caractre public est la mise en uvre sur le territoire
belge par loffrant ou une personne agissant de concert avec lui ou par une personne agissant
pour le compte de ces personnes, des procds de publicit de quelque nature que ce soit.

Quest-ce que cela veut dire ? La doctrine a voulu rpondre cette question

Si une socit dit quelle rflchit une forme de rapprochement avec Solvay, sans plus de
prcisions, lon a pas dinformation suffisante

Si par contre la mme personne dit quelle envisage demain dacheter les actions Solvay un
prix fix en fonction de paramtres dtermins ou dterminables, lon sait, en tant que
dtenteur de titres de Solvay, les informations sur la base de laquelle lon devra cder nos
titres ou non.

Si la rponse est oui, lon a une offre publique sil y a la moindre forme de communication ou
de publicit.

Le droit belge prvoit trois exceptions au caractre public de lOPA. Ce sont rellement des
exceptions et toute publicit/communication gnre une OPA si cf. Slides.

Les investisseurs qualifis sont les banques, les socits de bourse les compagnies dassurance
et les personnes physiques individuelles qui demandent tre reconnue en tant
quinvestisseurs qualifis par la FSMA (trs peu en Belgique)
Une offre adresse moins de 150 personnes physiques ou morales autres que des
investisseurs qualifis
Les offres portant sur des titres dont la valeur nominale unitaire slve au moins 100.000.

Lon ne va pas parler du rgime des OPA. En revanche, il faut aborder le scnario suivant :

OPA dune socit Mre sur sa fille. Pourquoi ? Car elle nest pas toujours ravie davoir des
actionnaires minoritaires dans lactionnariat de sa filiale et/ou souhaiterait renforcer son
contrle.

Cela est encadr par le lgislateur obligation de nature procdurale plus que substantielle.
Le prix doit tre le plus fair le plus juste possible (par rapport aux actionnaires minoritaires)

Dsignation dexpert indpendants qui vont rdiger un rapport indpendant. Ce rapport


dvaluation va devoir porter sur les mthodes pertinentes pour valoriser la socit et au
travail dvaluation ralis par loffrant.

Le CA de la socit cible doit rdiger un avis sur les termes financiers de lOPA et informer
les actionnaires de lopportunit ou non daccepter lOPA.

Lon peut partir de lide que loffrant est reprsent au sein du conseil dadministration de
loffrant. Problmatique de conflits dintrts qui se profile lhorizon. Cest pourquoi le
lgislateur a impos ce recours un expert indpendant.

Cette rglementation fait suite une controverse ne dOPA dans les annes 90 (Glaverbel et
Cobepa)

Le prix dune offre de reprise nest pas libre mais le prix dune OPA est libre mais celui dune
OPR nest pas libre.

Le rgime lgal actuel, la FSMA ne peut pas interfrer immdiatement avec la fixation du prix
de lOPA volontaire.

Le prix dune OPA volontaire est libre, il ny a pas dexigence en droit belge davoir un prix
juste un prix minimum. Le prix trop bas est sanctionn par le march dans le sens o les
actionnaires naccepteront pas de vendre leurs titres.

OPA obligatoires

Rgime particulier en Europe

Lide sous-jacente est dassurer un minimum dgalit entre les actionnaires. Le lgislateur,
et avant le lgislateur les autorits prudentielles (la CBFA), les autres actionnaires de cette
socit cote devait pouvoir participer aux bnfices et pouvoir cder leurs titres.

De 1989 2007 il y avait OPA obligatoire si deux conditions taient remplies. Ces deux
critres ont pos problme.

La notion de changement de contrle tait difficile apprcier de mme que le paiement du


prix.
Comment valoriser le prix pay par loffrant au bnficiaire ? Le lgislateur europen dabord
et le lgislateur belge ensuite ont considr quil y avait matire OPA obligatoire si 4
lments taient runis (Loi OPA, art. 5).

Acquisition, franchissement du seuil de 30% des titres avec droit de vote, dune socit qui a
son sige statuaire en Belgique, une partie des titres se trouvent sur un march rglement
OPA obligatoire

Rgles de bases

Cest encore une fois une des faiblesses de la directive OPA, le principe de lOPA obligatoire
est prvu au droit europen mais le seuil partir duquel il y a lieu a OPA obligatoire est fix
par les EM, puisquils vont de 25 66% (Pologne).

Un des lments les plus dangereux : les personnes agissant de concert , il suffit quune
personne laction de concert qui fait quensemble lon se retrouve au-del de 30%, lon soit
tous les deux obligs solidairement de faire une OPA.

Il est essentiel de dterminer ce que lon entend par action de concert.

La dfinition de laction de concert se trouve, en matire dOPA, larticle 3, 1 er, 5. Le


lgislateur ne nous a pas facilit la tche. Car 3 acceptions diffrentes.

Lon va devoir apprcier quelle est la notion qui sapplique au sens de la Loi OPA, celle des
offres de reprises et celle de la loi de Transparence.

Dans ces trois-l il y a dfinition de laction de concert et chacune est diffrente.

Au sens de la loi OPA cest (cf. slides)


Premier lment de dfinition, un accord
Deuxime lment, un visant lexercice concert de leurs droits de vote en vue de mener une
politique commune durable

En thorie cela semble simple mais en pratique trs difficile et provoque de linscurit
juridique.

Quelle est la diffrence entre un accord et un contrat ? Aucune unanimit de la doctrine sur ce
point. Certains considrent quil faut considrer que les deux sont synonymes, dautres
considrent que si le lgislateur na pas utilis le mot contrat, cest de manire dlibre.

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