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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Droit International Priv

Francq Stphanie, Fallon Marc, Carlier Jean-Yves

Partie gnrale : la dfinition et les outils

CHAPITRE I. INTRODUCTION GENERALE

1. Objet et source

OBJET

Qu'est-ce que le droit international priv ?

La branche du droit traitant des questions spcifiques lies au caractre international d'une situation prive
= une matire qui se dfinit par son objet.

Exemple 1 : The Escort Girl

Vous tes juge au TPI de Gand. La demande porte sur l'annulation d'un mariage pour absence de
consentement. Le mariage a t clbr Londres en 1954, entre la demanderesse, une Belge rsidant Londres lors de
la clbration, et un Britannique. La demanderesse prtend qu'elle a contract mariage pour s'assurer un titre de sjour
au Royaume-Uni.
La demanderesse a conclu un second mariage avec un Italien en Italie. Celui-ci est dcd entre-temps, et elle estime
donc en tre hritire.
Vous apprenez qu'une demande en annulation du premier mariage avait dj t introduite en Angleterre, et rejete
au fond.
(Gand 26.04.1973, RW 1973-74, 1886 )

A ce moment-l, l'Angleterre dcidait souverainement pour l'entre et le sjour en territoire. Dj membre de la CEDH,
admission du droit au regroupement familial. Elle pourra invoquer ce droit de pouvoir vivre avec son poux, pour autant
que le mariage soit valable. Le second est mort, avait un beau patrimoine. Elle va vouloir faire annuler son premier
mariage pour que son second soit valable et qu'elle soit hritire. Mais en Angleterre, on n'annule pas un mariage
comme a. Le jugement anglais va dire que non. Elle revient en Belgique et s'adresse un tribunal belge. Demande est
un outil pour obtenir un droit successoral.

Le mariage a t clbr au RU par une autorit anglaise


Le but tait d'obtenir un titre de sjour au RU
Le premier mari est britannique
Un juge anglais a dj refus l'annulation du mariage
Un second mariage en Italie avec un Italien
Une succession portant sur immeubles au RU
= Les lments d'extranit

Questions spcifiques....
Question de condition des trangers : accs au territoire d'un tat dont on ne porte pas la nationalit + droit
de sjour + question de nationalit : rgle sur la dtermination et les conflits de nationalits.
tat souverain pour dcider qui peut ou non rentrer sur le territoire. Drogation lorsque l'tat s'engage par un trait, un
acte international. Pour les rfugis : la convention de Gense. Accorde des droits subjectifs pour circuler sous
conditions sur le territoire des autres EM de l'UE. Si un tat se retire, il est dli de ses obligations..

Nationalit : lien vertical entre un individu et un tat.


Problmes qui constituent un contexte de la discipline mais ne relvent pas du droit priv, plutt du droit administratif
ou constitutionnel.
Les juridictions belges sont-elles comptentes pour traiter d'une situation internationale ? RCI : rgle de
comptence internationale.

Quelle est la loi applicable pour donner la solution au fond en Belgique ?

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- Art. 146 C.civ belge ( il n'y a pas de mariage lorsqu'il n'y a point de consentement ) : applicable ?
- Ou le droit du RU ?
- RCL : rgle de conflit de lois

Quelle porte du jugement anglais ?


- RED : rgle sur l'efficacit des dcision. Le juge anglais a dit que c'tait valable ! Contrarit entre
deux dcisions si le juge belge dcide autre chose.... Oui on peut vivre avec a ! Autarcie de chaque systme juridique.

Rponse intuitive :
Les individus circulent/font du commerce par del les frontires. On ne peut ignorer les faits de la situation, les liens de
celle-ci avec d'autres pays et la traiter comme si tout s'tait pass en Belgique.

Interrogations fondamentales :
- Qu'est-ce qui justifie la comptence des juridictions belges ? = la question du conflit de juridictions.
- Pourquoi appliquerait-on la loi belge plutt que la loi d'un autre pays avec lequel la situation prsente des liens ? = la
question du conflit de lois. C'est parce que le tribunal belge va tre oblig d'appliquer un droit tranger que le DIP
existe. Spcificit du droit priv.

Discipline assez rcente qui s'est dveloppe au regard de la circulation l'poque, milieu du 19me Sicle. Souvent des
divorces internationaux. Matire qui prend une croissance exponentielle. Beaucoup plus simple et moins de rgles il y a
50 ans. 80% de notre commerce est international.

Rponse en termes thoriques : Prcis : I. 31 et suivants....

1. Constat : pluralit et autonomie des OJ


-> Relativit des solutions : chaque tat a une solution pour tout problme juridique. Ces solutions
divergent.
-> La solution de ltat A ne s'impose pas aux autorits de ltat B. Un droit international public et
des droits internationaux privs. Les solutions produites par le droit anglais par exemple ne s'imposent pas du tout aux
autorits belges ou italiennes car autonomie.

2. Concepts de thorie du droit

- Destinataires de la norme : institution + particulier. Une rgle est produite, par exemple sur le
mariage, quels sont les destinataires naturels ? Les maris. N'importe quelle rgle du code de la route, fait pour ceux qui
circulent sur la voie publique. Ce sont les destinataires privs d'une rgle de droit. Ce qui est souvent ignor, c'est qu'il y
a forcment ct de ces premiers destinataires, d'autres destinataires institutionnels . Le code de la route, si
limitation 120 et qu'on n'est pas contrls, trs facilement 150. Si par contre radars, on va faire attention. Le policier
qui contrle les conducteurs ou l'administration qui installe les radars, doit aussi respecter les rgles. Le policier doit
respecter le code de la route, il va l'imposer aux particuliers. Donc le juge dans un tat de droit, il doit respecter la rgle
de droit. Donc l'un ne va pas sans l'autre.

- Porte de la norme : force obligatoire (normativit) / applicabilit.


Pour un constitutionnaliste, une rgle est produite par un Parlement, par le lgislateur. Il y a le pouvoir excutif qui
excute s'il le faut. Puis le pouvoir judiciaire. Force obligatoire qui va s'imposer aux destinataires particuliers et
institutionnels.
Pour le privatiste qui va voir des situations particulires. Il va devoir articuler la situation et la rgle. D'abord, quelle est
la rgle qui va aller avec la situation ? Processus de qualification. Question d'applicabilit d'une rgle : applicable et
utilisable pour une situation particulire ?

Postulat : la normativit obit une territorialit stricte, ce qui n'est pas le cas de l'applicabilit.
Il faut relier la normativit et la notion de destinataire institutionnel.
On peut dire qu'une norme n'a de force obligatoire que pour les autorits, systmes qui produit la norme. Dans le
systme belge, on a une autorit qui produit la norme : le Parlement gnral, par exemple. Pour les destinataires
institutionnels produits par ce mme systme. Systme qui fonctionne tout seul.

-> Territorialit de la normativit/force obligatoire :


<autonomie du systme juridique

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Une norme n'a force obligatoire que pour les autorits du pays/ systme qui produit la norme.
Le destinataire institutionnel d'une rgle de droit est uniquement celui qui est localis sur le territoire de l'Etat qui
dicte la rgle.

Par exemple : - le juge belge n'est li/oblig que par les rgles du systme belge.
- le juge anglais n'est pas li par les rgles du droit belge.

-> L'applicabilit n'est pas strictement territoriale :


Le champ d'application des rgles n'est pas ncessairement limit au territoire de l'Etat qui dicte la rgle.
L'autorit peut appliquer une norme trangre des situations/rapports juridiques localiss hors de son pays/systme.
Par consquent :
- L'autorit peut soumettre la situation une rgle trangre
- Elle a besoin d'une norme de son propre systme qui l'oblige (force obligatoire) appliquer cette rgle
trangre : la rgle de conflit de lois

Qu'est-ce qui empche une rgle belge de dire appliquez un droit tranger . L'invention date d'une priode entre 1804
et 1850.

La rgle de conflit de lois de l'Etat A (lgislateur belge par exemple) a force obligatoire, une normativit dans l'tat A,
en Belgique, l'gard des juges et des fonctionnaires belges.
Permet d'appliquer un droit tranger d'un autre tat.

Pour valuer la validit du mariage dans expl 1, juge belge utilise :


une rgle de conflit de lois belge (force obligatoire) pour dterminer la loi applicable la situation (applicabilit).

Illustration lgale de ce qu'on vient de poser en termes thoriques.

Extrait du Codip (L du 16 juillet 2004, ambition de rassembler l'ensemble des rgles DIP qui ont force obligatoire en
Belgique), art. 2.

Sous rserve de l'application des traits internationaux, du droit de l'UE ou de dispositions contenues dans des lois
particulires, la prsente loi rgit, dans une situation internationale, la comptence des juridictions belges, la
dtermination du droit applicable et les conditions de l'efficacit en Belgique des dcisions judiciaires et actes
authentiques trangers en matire civile et commerciale

A-t-on affaire une situation internationale ou trangre ? Interrogation thorique car un juge belge saisi d'une situation
trangre, va constater les lments d'extranit. Saisine = dj un point de contact. Va enclencher l'application de DIP
mme si priori, on peut deviner que sans doute le juge belge ne sera pas comptent ou que s'il l'est, 100% de chance
qu'il va appliquer le droit tranger, anglais.

Situation internationale : pas de dfinition dans l'article.


du droit applicable et pas du droit belge car on pourra appliquer un droit tranger.
Matire civile et commerciale -> droit PRIVE ?
Courant du 20me Sicle, conventions internationales en la matire et les anglais ne connaissant pas trop cette
expression de droit priv et du coup entre les ngociateurs : civil et commercial . Pas de dfinition de l'article 2...

Art. 2 du Codip : objet du Dipe


Caractristiques de la situation :
- Situation internationale
- Matire civile et commerciale
Questions spcifiques :
- Comptence des juridictions belges = RCJ
- Dtermination du droit applicable = RCL (= conflits de droit)
- Conditions de l'efficacit en Belgique des dcisions judiciaires et actes authentiques trangers = RED

SOURCES

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Constat dcoulant du postulat de territorialit de la force obligatoire :


- DIP = international par son objet
- DIP = national par ses sources

Consquences : il faut trouver les solutions dans l'OJ belge :


- Soit une rgle manant du lgislateur belge : Codip et lois spciales
- Soit une rgle ayant force obligatoire en Belgique : rglement europen (via ratification Trait UE),
convention internationale (via ratification)

La convention nationale ratifie fait partie dsormais des rgles qui ont force obligatoire pour le juge belge, forme
d'incorporation. Mme si l'origine demeure internationale.
Une directive a besoin d'tre transpose en droit national (// Processus d'assentiment d'un trait).
Un rglement bnficie d'une applicabilit immdiate. Pas besoin du mdium de l'assentiment parlementaire. On va
beaucoup utiliser le rglement europen, quelques directives et plusieurs conventions internationales.

Ne porte pas atteinte au postulat de base : la normativit, territorialit stricte.


Rglement : bmol prvu dans le trait. Forme de drogation ce besoin d'approbation acte par acte d'un instrument
produit en dehors de l'tat.

volution des sources nationales :

- Art. 3 C.civ 1804 (abrog) : appliqu en Belgique jusqu'en 2004.


Le droit franais (belge) de la famille rgit les Franais (belges).
= global (famille) / unilatral (Franais) < souverainet.
Aprs 1830, l'article 3 n'a pas t modifi jusqu'en 2004. Donc le DIP s'est form l-dessus. On
globalise, on regarde toute une discipline et on pose une rgle pour une matire aussi vaste, trs primitif, ne correspond
plus maintenant la ralit. La rgle s'intresse uniquement aux franais... Pourquoi avoir crit a ? Sous l'ancien
rgime, le CC avait une intention politique de produire des rgles qui seraient applicables dans tout l'empire ! Avant,
coutumes qui variaient. l'poque, la rgle qui prdominait pour le droit de la famille : rgle qui rattachait les
personnes par le domicile. Rvolution dans cet article 3, on abandonne le domicile et on le remplace par la nationalit.
Ds 1804, on dit aux migrs qu'ils restent sous l'emprise du C.civ. Emprise mme lorsqu'ils partent l'tranger, li la
nationalit.

- XIX : double voir triple rvolution


DIPu : Universalisme scientistee : Savigny / Cass. 1852, aff. De Terwangne. Auteur Savigny,
exemple mme d'une approche scientifique, rationnelle du droit. Il va se dtacher de la ralit politique. Dj l'poque,
le mouvement d'unification politique de l'Allemagne est en route. Retrouver la nostalgie de l'empirer.... Revenir au droit
romain est une faon de cimenter une unit politique de l'Allemagne, pour a que les intellectuels de l-bas ont
beaucoup travaill l-dessus. Un volume de ce trait est consacr au droit des conflits de loi. L'ide est de produire un
droit universel, il va classer... Il va dire qu'en soi, la personne doit tre rgie par le domicile... Il va travailler en pure
rationalit, en pure thorie. Il construit un DIP universel.
Parmi les magistrats qui n'ont pas encore connaissance des travaux de Savigny, avec l'article 3 du C.civ... Les magistrats
franais vont appliquer... ils se demandent quoi faire avec les trangers... Dans les premires annes, arrt Cassation de
1852, Terwangne. Va considrer que la faillite relve du statut des personnes. La cour va dire qu'il y a une rgle bien
connue du droit des gens que la personne est soumise au droit de l'tat de son domicile. Ces magistrats ont t voir dans
l'ancien droit, traits de droit national public qui comportait une petite page sur les questions de droit priv. Jusqu'en
1850, les magistrats considraient que le droit international priv tait une branche du droit international public. Le
basculement vient aprs avec le code positivisme....
Belge : positivisme : Cass. 1882, aff. Bigwood. Crateur du DIP moderne. Va se dtacher du
caractre international de la discipline. Ils disent que le juge ne peut pas crer la loi, il se contente d'interprter la loi
pose par le lgislateur. Il est li par les dispositions de droit belge. Le DIP devient national.

- XXI :
Code belge : loi 16.07.2004, MB 27.07.2004, EV 01.10.2004 (doc. Snat 3-27 (2003-2007)) = le
CODIP

17 Septembre 2015 Voir synthse Aur

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Arrt cassation 1952 : faillite d'un belge tabli en France. Va chercher dans le droit des gens un droit qui
cherche tablir les relations de courtoisie. Elle va dire que le statut personnel est rgi par le droit du domicile.

Mme poque. Sabini va faire un trait de droit romain et va raisonner de manire rationnelle en cherchant
comment trouver les solutions de DIP (qui se situent l'poque dans le droit romain). Il va aussi retenir le critre du
domicile, la rgle de l'ancien droit.

Rvolution copernicienne, fin XIXme sicle avec l'mergence du code positiviste. L'tat va dire qu'on ne peut
plus crer de droit, on doit appliquer la loi et quand le texte n'est pas clair, il faut interprter.

Magistrat : divorce d'anglais en Belgique. Solution ? Il ne peut qu'appliquer le droit belge, qu'interprter que
quand le texte est obscur. Travail d'interprtation par analogie pour dire que l'anglais est rgi par le droit anglais..
priori, aucune trace de traitement discriminatoire.

partir du XIX, construction de manuels de DIP. Jurisprudence qui va se dvelopper dans nos pays pour
laborer cette discipline jusque fin Xxme Sicle o les tats vont commencer lgifrer, laborer des codes et des
lois gnrales, chacun pour son pays. Mouvement qui n'a pas marqu les pays fondateurs comme la France et la
Belgique. La France n'a toujours pas codifi. En 2004, fait en Belgique, assez tardivement. Expression d'un mouvement
gnral de transformation des rgles jurisprudentielles en rgles de nature lgislative. Va transformer compltement la
doctrine. La doctrine va aussi voluer.

Traits :
- Confrence de La Haye (www.hcch.net). Focalise sur l'laboration d'instruments de DIP. Cr en 1955,
codification internationale qui pourrait se mettre en place via les conventions adoptes par cette confrence. Une
trentaine de conventions pour l'instant.
- CEDH ?? Des arrts de la cour de Strasbourg commencent s'intresser aux solutions du DIP. Srie d'arrts
intressants analyser. Hypothse : aujourd'hui, les art. 6 (droit au procs quitable), 8 (vie prive) ont bien une
incidence sur les solutions DIP.

UE : espace beaucoup plus contraignant, intgrateur. Depuis 1997, trait d'Amsterdam, introduction de l'article 81.
- Art. 81 TFUE (cration de l'ELSJ : Espace de libert, scurit, justice) : rglements en matire de Dipe. Dans
les habilitations, trois matires : la politique migratoire, la coopration judiciaire en matire pnale, la coopration
judiciaire en matire civile. L'union a adopt une dizaine de rglements.
> actes UE sur le conflit de juridictions (ex. rgle. Bxl1, Bxl2, Bxl3) ou le conflit de lois (ex. rgle
Rome1, Rome2, Rome3) ou procdure (ex. rgl. Signification des actes judiciaires )
- Les rgles du march intrieur et citoyennet
- Des directives et rglements europens (rgles spciales)

Le droit de l'UE dans son rgime de libert de circulation peut avoir une incidence en posant pour rgle qu'un tat
membre doit reconnatre un rapport de droit valablement form dans un autre EM.

Art. 2 du Codip
Sous rserve de l'application des traits internationaux, du droit de l''UE ou de dispositions contenues dans des lois
particulires, la prsente loi rgit (...)

Hirarchie des normes


- Sources internationales > sources nationales
NB : vrifier l'applicabilit de la source internationale !
- Spcial droge au gnral
Parmi les sources internationales : spc > gn
Parmi les sources nationales : spc > gn

Exemple 2 : les vacances en Provence de la princesse Kate. Photographie par des paparazzis.
- Kate se demande o introduire son action : UK, All, Be ?
Choisir un FOR ( = juge saisi)/Etat du for (Etat du juge saisi)
- Pour rpondre sa question : simulations
Pq ? Parce que chaque pays a ses propres R de Dipe (territorialit et caractre national des sources).
En fonction de l'Etat o j'introduis mon action, la loi applicable au fond (R matrielle qui donne la solution du

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litige) peut varier.

For 1 (UK) : 1. RCI -> 2.RCL -> 3.L.Etr -> 4.0.Pu -> 5. Effic. Autre Etats
For 2 (All) : 1.RCI -> 2.RCL -> 3.L.Etr -> 4.0. Pu -> 5. Effic.
For 3 (Be) : 1. RCI -> 2.RCL -> 3.L.Etr -> 4.0.Pu -> 5. Effic.

Constat : - Subordination de RCL RCI


- Facile quand on a des RCL uniformes (Rgl. UE/Conventions) -> neutralise choix du for (forum shopping)

C'est une mthode de raisonnement.


C'est l'apprentissage de la relativit.

CHAPITRE II. LA COMPETENCE INTERNATIONALE

I. Comptence internationale : RCI

Quand on parle d'un for, on parle le plus souvent d'un juge. Il peut y avoir besoin aussi des rgles de
comptences non pas judiciaires mais de type administratif civile chaque fois que doit intervenir. Dans ce but, par
exemple mariage : art. 44. Le mariage peut tre clbr en Belgique si l'un des poux est belge ou en Belgique depuis au
moins 3 mois.

Tuyau : texte lgislatif -> savoir reconnatre DIP + Si c'est RCJ ou RCL.

Quelques dispositions en matire d'obligation alimentaire :


Les juridictions belges sont comptentes pour connatre de toute demande concernant une obligation
alimentaire... si (1) le crancier d'aliments a sa rsidence habituelle en Belgique ; ou (2) le crancier et le dbiteur
d'aliments sont belges (...) (art. 73 Codip).
Sont comptentes pour statuer en matire d'obligations alimentaires dans les EM : a) la juridiction du lieu o
le dfendeur a sa rsidence habituelle, ou b) la juridiction du lieu o le crancier a sa rsidence habituelle, ou (...) (art. 3
Rgle. 4/2009)
Comp. :
L'obligation alimentaire est rgie par le droit de 'lEtat sur le territoire duquel le crancier a sa rsidence
habituelle (art. 73 Codip).

I.1. Dfinition de la notion de comptence internationale

Fixation du pouvoir de juridiction de l'Etat l'gard d'une situation internationale en matire civile ou
commerciale, en fonction de la localisation dans l'espace d'un ou de plusieurs lments de cette situation.

2 lments dans la dfinition :

A. Hypothse d'une RCI = celle du Dipe


- Situation internationale = lment d'extranit
- Matire civile et commerciale = tout le droit priv

NB : Dans le cadre du rglement Bx I (44/2001)/ Bx I Bis (1215/2012)


CJCE, 14.10.1976, aff. 29/76, Eurocontrol : exclut si autorit agit dans exercice de la puissance publique.
CJUE, 15.02.2007 C-292/05, Lechouritou
contestations procdant d'une manifestation de prrogatives de puissance publique par l'une des parties au
litige en raison de l'exercice par celle-ci de pouvoirs exorbitants par rapport aux rgles de droit commun applicables
dans les relations entre particuliers sont exclues de la notion de matire civile et commerciale .

Redevances annuelles l'euro contrle. Action en paiement et redevances devant les tribunaux de Bruxelles.

B. Objet/Fonction d'une RCI

- Fixer le pouvoir de juridiction d'un Etat :


Rappe : les vacances en Provence de la princesse Kate

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Peut-on agir au RU, en Allemagne ou en Belgique ? C'est du macro juridique. C'est la comptence et non la rgle qui est
internationale.

- Question : les juridictions du RU, de l'All, de la Be, peuvent-elles se saisir du litige, alors que la situation est en bonne
partie localise l'tranger ?

- Les juridictions de l'Etat dans leur ensemble :


comptence internationale diffrent de comptence interne (comptence des juridictions dans l'Etat) ;
Comptence internationale diffrent comptence territorial
Bien distinguer les tapes

- Analogie : le pouvoir de juridiction de l'Etat v. le pouvoir de juridiction de l'ordre judiciaire.

- Comment ? En fonction d'un lment localisateur


Peut tre de nature territoriale (localisation de la rsidence, localisation du fait dommageable, localisation de
l'excution d'une obligation contractuelle)
ou personnelle (nationalit du demandeur ou dfendeur)
Tmoigne du lien entre la situation et les juridctions de l'Etat : justification de la comptence internationale
malgr lien avec d'autres Etats.
Petit truc : formulation au pluriel ou au singulier.
Certaines rgles de comptence internationale fixent, en mme temps, la comptence territoriale.
Par exemple : art. 3 du rglement 4/2009 : la juridiction .

I. 2. Sources de la comptence internationale

Attention, quand consultation du code, le consulter deux endroits.


Si demande alimentaire, section aliments. Mais, selon la mthode courante dans les pays romano germaniques,, la
structure systmatique de la loi induit des rgles gnrales qui s'appliquent mais de manire spciale. Certaines matires
spciales drogent aux rgles gnrales mais d'autres ajoutent ces rgles gnrales. Article 73 + rgles gnrales :
articles 13 14 qu'il faut regarder aussi.

Premire question : commentaire d'un article. Beaucoup d'articles en exemple dans le cours.
L'intrt est plutt de nous faire expliquer les lments thoriques, partie gnrale du cours.
Deuxime question : examen d'un cas.
Si on a la mthode, on ne sera jamais perdus !

Il est possible qu' ct, rgles particulires avec accessoirement des comptences.
Dans des matires sensibles, notamment conomiquement, lois d'ordre public, on peut avoir une rglementation
conomique assortie tantt d'une rgle de comptence particulire, tantt de ***.

+ Cpce interne : art. 624-634 C. Jud. Quand on identifie les sources de la comptence, rgles gnrales et spciales de
comptence internationale. Dans le code, comptence interne dans le code judiciaire.

Il nous faut un maillon entre les deux : l'article 13, section des dispositions gnrales, il dit au praticien comment il doit
faire pour identifier les comptences internes. Disposition d'une part d'ordre mthodologique ou pdagogique qui
montre au praticien la voie suivre.

22 Septembre 2015 okay Laora enregistrement fait

Le juge belge ne peut dterminer sa comptence internationale que sur le fondement de rgles ayant force
obligatoire en Belgique : mais quelles sont ces rgles ?

Distinction entre comptence internationale et interne.

Art. 13 Codip : Comptence interne. Montre le chemin faire lorsque le code judiciaire est impuissant dterminer la
comptence interne.
La comptence d'attribution et la comptence territoriale sont dtermines par les dispositions pertinentes du

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Code judiciaire ou des lois spciales.

Exemple de comment a fonctionne.


Exemple d'un belge qui vit au Maroc. Dispositions sur l'autorit parentale peuvent tre prises en Belgique ? Peut-on
saisir en Belgique du fait que l'enfant est belge ?

1. Vrifier la comptence internationale pour les juridictions belges : oui < Loi du 16 juillet 2004. Page 814 du
recueil. Article 33 : comptence internationale en matire d'autorit parentale . Chaque article du code est prcd
d'un titre qui indique l'objet de l'article. Renvoi l'article 32. Selon singulier ou pluriel, comptence internationale ou
non.

Est-ce que l'article 32 peut servir dire que les tribunaux marocains sont comptents car critre de la rsidence de
l'enfant ? Non, prcise bien que a parle des juridictions belges ! Rponse dans le texte. Ne peut-on pas interprter par
analogie ? Non. Rgle belge de DIP. Le juge marocain a des rgles marocaines de Dip.

-> La comptence ne peut tre fixe que par des rgles du for !

L'enfant a un droit subjectif ici. Il faut trouver un tribunal spcialement comptent. Article 13 dip dit d'aller voir le code
judiciaire. Article 627 du code judiciaire, e).
Le juge belge doit motiver en deux temps :
Primo article 32
Secundo tribunal de la rsidence de l'enfant.
La rsidence habituelle s'interprte ventuellement diffremment de la rsidence utilise par le code judiciaire. Attention
au sens des mots ! DIP = rsidence habituelle. Pas forcment le mme sens qu'en droit interne. Mme si en pratique, il
admet que a se recoupe souvent.

Comptence interne :
- Art. 627 C. Jud : rsidence du mineur. Attention notion de rsidence. Pas forcment le sens reu en
droit interne.
- Art. 13 Codip : trib. Bruxelles.

Autre exemple : enfant marocain qui vit en Belgique. Domaine d'application d'un instrument europen : Bruxelles 2bis
(deuxime version du rglement).
Bruxelles 2bis s'applique tous les enfants dans l'Union europenne.
Je ne peux pas appliquer le code de DIP.

L'article 8 utilise aussi le critre de la rsidence habituelle de l'enfant. Convergence des solutions entre le droit
international et le droit europen international. Tendance lourde.

RCI : Trib. Rsidence (art. 8). Rglement europen a force obligatoire pour les tribunaux de l'union. Tribunal belge est
un membre de l'union. L'article 8 dfinit que la comptence international puisque la phrase est au pluriel ! Parfois des
NB sur la comptence interne. Ici on ne dit rien. Donc on doit appliquer le droit national, le code judiciaire : l'article
627.
Comptence interne : idem (art. 627 C jud).

Rgle de comptence interne qu'il ne trouve pas dans le code car parle des juridictions belges au pluriel ! Rgle de
comptence interne, article 627 comporte une rgle de comptence territoriale spciale qui dit que le tribunal comptent
est celui de la rsidence de l'enfant.
Mais je ne peux pas appliquer 627 puisque l'enfant vit au Maroc, il s'est tromp...
Article 13 : d'abord appliquer le code judiciaire et si a ne marche pas du fait que la localisation du critre est en
Belgique. L'article nous donne une rgle subsidiaire : l'action est porte devant le tribunal d'un arrondissement de
Bruxelles.

B. Sources internationales

- Conventions internationales. Belgique trs frileuse dans l'articulation de conventions internationales. Elle a
plutt jou le joker de l'harmonisation. Fameux article 81 du trait d'Amsterdam. Remplacs en gnral par les
rglements. Nous parlerons surtout des rglements europens. Frileuse pour ratifier des conventions multilatrales. Trs

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compliqu pour que les tats s'entendent pour se rpartir. Conventions bilatrales remplaces par les rglements
europens.

- Surtout, rglements UE dans des matires particulires.

- Multitude de sources donc conflits de sources : astuce de la clause de dconnexion.


Exemple: quelques conventions internationales appliques par la Belgique. Elle a ratifi en matire d'autorit parentale
une convention de La Haye de 1996 qui rpartit les comptences en la matire. Signe en 1996.

Protection des enfants : rgl. Bxl2bis priorit s/ LH 1996 : cf. Art. 52.2 LH). C'est la technique pour les conflits... La
Belgique a ratifi une convention de La Haye de 1996 qui rpartit les comptence et utilise le critre de la rsidence de
l'enfant. L'UE l'poque jouait la course contre la montre pour adopter Bxl 2, sera le cas en 2000. la convention de
1996 n'est entre en vigueur qu'en 2006. Le rglement europen, en 2000, directement applicable. Mme si le rglement
date de 2000, ide d'adopter un rglement, dj en prparation dans les annes 1993. Les europens savaient que
commission europenne qui disait que La Haye c'est bien mais c'est mondial. L'UE voulait aller beaucoup plus loin. Les
europens ont ngoci et obtenu une clause de dconnexion : article 52 de la convention de La Haye.

Chaque onglet vise un type de source, le premire ce sont les sources europennes, puis internationales puis Codip la
fin (code). Actes cits par ordre chronologique dans chaque onglet.

Primaut des conventions de La Haye, car international. Mais exception, article 52, 2 (p. 669) pour l'UE qui va alors
appliquer son instrument lui et mettre de ct La Haye. L'Europe reprsente 10% des tats dans le monde, c'est
anecdotique.

Ils ont du accept l'exception. Article 52. N'affecte pas la possibilit pour un ou plusieurs tats contractants de conclure
des accords entre eux. L'UE a dans son dossier un projet de rglement, une fois en vigueur, les EM de l'UE vont
appliquer leur instrument eux et mettre de ct La Haye.

Avant d'utiliser un texte, vrifier son domaine d'application. Il se dcline en domaines :


Domaine matriel
Domaine spatial : tre particulirement attentifs dans ce cours ! Cas particuliers... = applicabilit internationale.

Domaine temporel

Approfondissement domaine spatial des rglements europens :


A priori : visent les litiges UE
= actes de superposition / Dip national.
Un rglement europen ne peut concerner qu'un litige europen.

l'poque, ils ont vu que rglement = instrument supra tatique. Selon modle conventions internationales de modle
de comptence, rgle simple : applicable qu'entre tats contractants. entre tat = trs approximatif. Si on estime
qu'un trait est un espce de contrat, entre les contractants. Logique. En Dip, on va appliquer un trait non pas un tat
mais une situation.

Evolution

Premire gnration : le rglement vise uniquement le litige europen et sources nationales restent applicables
dans les autres cas.
Instruments qui ne vont viser que certains litiges ayant un point de contact trs fort avec le territoire de l'UE. Actes de
superposition par rapport aux sources internationales de DIP.

Par ex : dfendeur domicili dans EM.


(art. 4 Bx I Rt 44/2001 remplac aujourd'hui par art. 6 Bx Ibis, Rgl 1215/2012, mais attention pour contrat de
consommation et travail). l'article 6, dit que : si le dfendeur n'est pas domicili sur le territoire de l'EM, la
comptence est dans chaque tat dtermin par la loi de chaque tat . contrario, si domicili dans un EM, pas
dtermin par la loi du for.

Bruxelles I rdig en 2000 est un remake d'un instrument plus ancien : une convention internationale, la convention de

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Bruxelles de 1968.
Tous les traits internationaux est identifi par son titre convention ... et date (date de signature).
Tous les traits sont identifis aussi par le nom de la ville o a t effectue la signature.

Rglements Bruxelles traitent de la comptence internationale.


Rglements Rome traitent du droit applicable au contrat. Car la racine, convention europenne signe Rome.

Les instruments de premire gnration, remake d'une convention donc copi/coll de la faon dont se dfinissait le
domaine d'application dans l'espace. Mme critre : domicile du dfendeur dans un tat contractant. contrario, le
dfendeur domicili au Canada, en matire de contrat, ne va pas appliquer le rglement mais le code de Dip, source
nationale.

Superposition car ne supprime pas la rgle nationale, s'y ajoute. Couche au-dessus : primaut du droit europen sur le
droit national.

Deuxime gnration : rglement europen est parfois applicable l'exclusion des sources nationales (pas de
retour possible).
Instrument intermdiaire, les experts europens se sont dit que la premire gnration n'tait pas si bien que a.
Bruxelles I par exemple pour tous les contrats commerciaux qui intressent le march europen. March intrieur :
marchandises qui circulent dans le march europen. Bruxelles I concerne contrats conclus dans l'UE quel que soit le
domicile mais avec la premire gnration, si domicili !

Bxl II bis : autorit parentale. Utilisation d'une autre technique un peu hybride. La commission europenne est en train
de prparer Bruxelles II ter.
Lire l'article chez nous.

Par ex. Art. 6 et 7 de Bx 2 bis (Rgle. 2201/2003).


Faire attention cet article, examen !

Article 6 : contentieux du divorce. Position du dfendeur. Applicabilit dans l'espace au regard du dfendeur.
Le texte concerne le dfendeur qui rside dans un EM ou le dfendeur qui est national dans un EM.
Texte plus subtile. Critre d'applicabilit spcifique : rsidence de l'enfant.
Si divorce entre un belge et un marocain. Dfendeur est belge. Il peut appliquer que le rglement, pas le droit national.
Pas trs diffrent de Bruxelles I alors ! Espce d'exclusivit, car ensuite intervient l'article 7.

S'applique si rside EM ou national. Comptence exclusive = applicabilit exclusive du rglement. Article 6 concerne le
divorce. Si dfendeur belge, il ne peut appliquer que le rglement, pas le droit national ! Exclusivit ? Car intervient
ensuite l'article 7. Pour les dfendeurs non europens, le rglement est encore applicable. Extension de comptence par
rapport Bxl I. Lorsque le dfendeur rside dans un pays tiers (Pays tiers = non membre de l'UE), on ne peut pas
appliquer, on doit appliquer le rglement mais non de manire exclusive ! Je vais regarder tout d'abord si le dfendeur
peut agir dans l'union. Si je constate que pas de possibilit d'agir dans l'union, alors je peux appliquer le codip. Selon
cette seconde technique, lace pour les rgles nationales encore prsentes mais beaucoup plus rduite.

On voit dans cette deuxime gnration que l'instrument europen peut s'appliquer une catgorie beaucoup plus vaste
de litiges internationaux.

Exemple concret

Couple sudois et cubains qui vivent Paris. Sparation. Le cubain retourne Cuba. Le sudois se plat Paris, il sait
qu'en Sude, pas compliqu de divorcer en cas d'accord. Paris plus compliqu, plus cher, plus de temps.
Le rglement sudois prvoit que dernire rsidence conjugale des poux si encore un qui est l bas.
Rglement Bruxelles II bis. Dans les critres de comptence, domicile du demandeur. Rgle sudoise de Dip ? Dernire
rsidence conjugale des poux.

Un citoyen europen, le demandeur, sudois. Dfendeur : citoyen de pays tiers, cuba qui rside cuba. Champ
d'application de l'article 6 qui prvoit que seul le rglement est applicable ? Non, pas un dfendeur europen. Litige
europen au sens du rglement ? Oui puisqu'un dit que saisine possible des tribunaux du pays de la rsidence
conjugale : France. Le sudois sait qu'il a accs aux tribunaux franais. Une juridiction de l'ordre de l'UE est donc

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comptente. Tribunaux franais !

-> Le rglement europen peut avoir une application extensive.

Si par contre, rsidence conjugale la dernire tait Cuba, aucune juridiction de l'EM n'aurait t comptente. Le juge
sudois pouvait de manire subsidiaire appliquer les rgles nationales fondes sur la seule prsence du demandeur dans
son ressort.

Technique de troisime gnration beaucoup plus simple...


Dans une matire dtermine, le rglement europen s'applique toujours, toutes les situations internationales,
l'exclusion des sources nationales, indpendamment de la configuration de la situation.

En matire alimentaire, Rgle 4/2009 et si a n'est pas vis par le rglement, retour vers le Codip. Pas toujours facile de
trouver le domaine d'application. Technique repris en matire de succession de 2012. Rglement sans article spcial
comme l'article 6 de Bruxelles II. Absence d'article spciale, silence.

Silence dduit une rgle : l'application universelle du rglement toutes situations internationales quel que soit le pays
o la situation se localise. La tendance, l'volution historique : dans l'anne venir, rglements pratiquement tous
d'applicabilit universelle. Vont se substituer aux rgles nationales de comptence internationale.

Tellement simple que a en devient compliqu. Substitution. Les rgles europennes vont remplacer simplement les
rgles nationales. Le droit europen devient le droit commun. En matire alimentaire, article 73. Normalement il
faudrait l'abroger. Il ne l'est pas encore, attention a aussi ! On dit que la justice est lente en Belgique, encore pire.
Attention aussi, la substitution concerne la matire vise par le rglement.
Gros dfaut des instruments internationaux europens quand ils fixent la matire couverte. Chaque juriste a sa manie,
son ego, souvent, les ngociations internationales craignent qu'il faille dire qu'il faut y aller. Traits internationaux ne
vont pas passer leur vie La Haye... Justice de diffrents pays, l pour 15 jours. Ils n'en resteront pas plus. Si on ne
s'entend pas, on limine les matire.
Pour les aliments, certains catgories sont supprimes.
Rome II obligation quasi dlictuelle. Premier article toute la matire quasi dlictuelle . Puis un 2 beaucoup plus
long avec une suite de quasi dlits qui sont exclus. Les matires sont exclues car le conseil s'est chamaill pendant des
heures pour savoir quelle loi il fallait appliquer, ils ne sont pas arrivs dans le dlai imparti donc la matire a t exclue
de la matire du rglement.

Aujourd'hui un juge belge qui cherche le droit applicable une obligation quasi dlictuelle, diffamation, il appliquera la
rgle belge en cette matire.
Pareil pour les aliments, ne concernent que les aliments dcoulant en matire de familles. Pas vident qu'il faille
supprimer la rgle du code en matire alimentaire. Pour tout ce qui n'est pas vis 4/2009, on applique 173.

L'instrument europen ou international peut prtendre primer que dans les limites de son domaine d'application.
Attention, tous ces instruments vacuent des matires.

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Anticipation des exposs que nous ferons matire par matire.... Tableau gnral du type de chef de comptences
internationales qu'on peut rencontrer en droit compar.
gauche : diffrents types de comptences qui existent.
droite : diffrents types d'objectif que le lgislateur poursuit en tablissant des critres de comptence internationale.

1.3. Contenu & Objectifs

Contenu :

1. Nationalit
Critre historiquement dominant.
Paradigme dans les articles 14 et 15 du Code civil. Rdigs en 1804. Jamais modifis depuis.
14 : le franais peut toujours agir en France en matire civile et commerciale car il est franais, c'est son juge
naturel. Le for est la nationalit du demandeur.
15 : un dfendeur franais peut toujours tre assign en France mme si rapports juridiques situs l'tranger.
Mettre en lien avec l'objectif de souverainet, pas le premier objectif des rgles modernes de comptences.
En Belgique, le code est cens reflter une politique moderne, autre exemple : article 36 (matire de nom,
normal qu'un belge puisse toujours saisir un tribunal belge en matire de nom). Incertitude sur mon nom par exemple, je
le fais confirmer devant le tribunal belge. En matire patrimoniale sur les effets du mariage, l'article 42 retient la
nationalit seulement si les deux personnes sont belges. Que si les deux sont de mme nationalit car alors lien du for.

2. Territorial
Critre mergent, plus important.
Domicile ou rsidence du dfendeur (5 Codip). Critre central.
Location acte/fait juridique (5 Bxl 1 ; 96 Codip). Surtout en matire d'obligation.
Domicile demandeur (36 Codip). Peut tre politiquement correct. En matire de nom, le lgislateur a estim
que si problme d'identit, pouvait s'adresser aux tribunaux belges au lieu de l'obliger d'aller dans son pays d'origine.
Dans certains contrats liant une partie faible (consommateur, travailleur) (Bxl1) : tendance est de la
protger la partie faible en lui permettant d'agir dans le pays de la rsidence. Critre un peu anormal.

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3. Volont individuelle
Les particuliers peuvent choisir les juridictions comptentes d'un tat eux-mmes par des clauses de juridiction.

Articles 6, 7 Codip. Rglement Bxl 1bis, article 25.


En matire internationale, on voit poindre la facult de choisir les juridictions comptentes en matire
familiales. Bruxelles II bis, premier cas en matire de divorce. Rcent dans les rglements europens. Sorte de
contractualisation du droit de la famille internationale.
Clause d'arbitrage (1676 C. Jud). En matire commerciale, faon pour les parties de trouver une juridiction
tatique. Source dans le code judiciaire pour la Belgique.

On descend vers le bas vers les critres plus incorrects, marginaux.

4. Prsence de pers./bien (R-U)


Il suffit qu'un bien soit saisissable pour justifier la comptence au fond. Il suffit qu'une personne puisse
recevoir la sollicitation pour pouvoir l'assigner dans son territoire. Je suis Londres pour deux jours, une partie qui m'en
veux, elle m'envoie l'assignation l-bas. Le fait qu'il est prsent Londres suffit...
For qu'on appelle exorbitant au regard des standards internationaux. On estime que les critres territoriaux
expliquent beaucoup plus un lien entre un litige et un tat.

Comment s'expliquent ces fors ? Ce sont des fors assez anciens ! For assez normal il y a 200 ou 300 ans quand
on voit les trajets qu'il fallait faire l'poque et le temps que a prenait surtout. Les juristes anglais aiment beaucoup que
leurs tribunaux soient saisis. March du barreau Londres.

5. Ncessit (11 Codip ; Rgl. Adlim., Succ.) / non conveniens (R-U)


De deux faon, de manire positive ou ngative. Approche qui tend vrifier si, le juge anglais est-il vraiment
le plus appropri ? Le critre attribue au magistrat anglais la comptence et par la technique du forum non conveniens,
le juge anglais ne va pas exercer cette comptence. Affecte l'exercice de la comptence internationale.

Pour savoir si appropri, travail du juge anglais de Dip compar. Si par exemple dfendeur domicili en Argentine, il va
regarder selon les lments de l'espce si juge comptent argentin ou brsilien et voir si les chances d'une procs
quitable seront plus grandes l-bas qu' Londres.

Technique aussi pratique au E-U, common law. Prima facie, l'attribution est vraiment trs large. En matire
commercial, il suffit que les Toyota par exemple soient vendues aux E-U pour que ce juge l soit saisi.

Extension de comptence mais ensuite forum non conveniens.


For connu car mdiatis aux E-U, humiliation de cette mthode qui aujourd'hui ne parat plus trs thique.
Exemple : accident de Bophal, ville d'Inde trs peuple. Usine chimique amricaine, sige de direction aux E-U.
Engrais chimiques. un moment donn, fuite de gaz de cette usine et le nuage toxique a caus la mort de 3000
personnes dans l'environnement. Avocat amricain qui va dbarquer l bas et voir les victimes, je vous prvoie ce
procs aux E-U . L-bas, jury populaire et les indemnits peuvent dpasser largement le montant raisonnable.
Dommages punitifs. Sanctions civiles de type prventif. Les tribunaux amricains ont t saisis, ils ont constat que
comptence pour les juridictions amricains. En seconde phase je ne vais pas exercer ma comptence, le juge indien
est le plus appropri .

Dimension affirmative : le for est conveniens = appropri.


C'est le for de ncessit ou forum ncessitatis.
Premier exemple : article 11 codip belge. Inspir d'un prcdant mondial, code suisse de DIP.

Belge qui rside en Syrie. Il demande des aliments, points de contact entre la Belgique, la Syrie, l'Irak. Le rglement
s'est substitu aux rgles nationales. Hypothse o les chefs de comptence des rglements ne devaient pas agir dans
l'UE. Technique du for de ncessit : dans l'tat exceptionnel, les juridiction d'un EM, belge par exemple, pourraient tre
comptentes

SI d'un ct, il est draisonnable qu'ils agissent l'tranger voir impossible qu'elles aient un procs normal l-bas ET
pourvu qu'il y ait un lien suffisant avec la juridiction.

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Article 11 Codip, pas trs loin de la nationalit, article 14 Cciv mais for exceptionnel, beaucoup plus marginal, QU'en
cas de ncessit. Article 14 : le franais y a toujours droit.

24 Septembre 2015

Objectifs : il faut interprter selon les objectifs. Jurisprudence de la cour de justice. C'est cette jurisprudence qui a
permis de dvelopper la technique d'identification des objectifs de la comptence internationale. Objectifs lists...

1) Le premier en importance est celui de protection du dfendeur.


Va normalement se traduire par le critre du domicile du dfendeur, critre qu'on retrouve aussi en comptence
interne. Dans le contentieux transfrontire, dimension gographique beaucoup plus grande + multiplicit des systmes
juridiques. Pour le lgislateur europen international et national, entre les intrts du demandeur et du dfendeur, le
code balance.

Cet objectif est li avec l'objectif de scurit juridique, de prvisibilit pour le dfendeur. Bien sr on peut l'assigner
mais il doit pouvoir prvoir devant quel for il sera assign.
a va induire une technique d'laboration des comptences qui vise tablir une liste exhaustive des comptences.

Par exemple, droit des contrats, Bxl I bis : assignation dans le pays du domicile du dfendeur. Puis assignation propre
au contrat grosso modo la juridiction du lieu de fourniture de la marchandise ou du service.
Entreprise qui peut prvoir son risque, le grer. La plupart des droits nationaux prvoient une liste plus longue (parfois 3
ou 4 chefs de comptences), en Belgique par exemple mais pas seulement. Ide de rduire la marge d'apprciation du
juge.

Mthode du forum non conveniens : c'est l'inverse. Marge d'apprciation du juge saisi. Le dfendeur ne peut pas prvoir
l'avance. Est-ce que le rglement europen, avec cette liste de for, interrogation la cour de justice, en plus des fors
prvus explicitement dans le rglement Bruxelles I, est-ce qu'on peut ajouter la thorie du forum non
conveniens/conveniens ? Non.

>< For l'antipode : for exorbitant. Ne protge pas du tout le dfendeur.

2) Bonne administration de la justice

Le for comptent doit tre un tribunal proche des lments de fait de la situation. Dans ce pays l qu'on s'occupera des
lments de preuve. Ide de proximit. En matire quasi dlictuelle par exemple : le lieu du fait dommageable.

Li aussi l'ide d'viter autant que possible des dcisions inconciliables.


Instrument qui veuille prvenir des dcisions inconciliables : la litispendance. Difficile dans le cadre international.
Dans le cadre des rglements europens, facile tant que se contente de viser les procdures devant deux juges
comptents d'EM de l'Union. Facile organiser puisque le rglement est commun toutes les juridictions de l'union.
Facile de rpartir les comptences entre les diffrents magistrats.

Mmes parties, mmes objets, mmes causes. Quand EM, facile, rglements rpartissent les comptences entre les
diffrents magistrats. Pas trs diffrent de la litispendance nationale.
Par contre au niveau international...
Si pays tiers, E-U par exemple, il y a un os. La rgle de litispendance est une rgle europenne et non amricaine. Le
Codip, article 14 le fait nanmoins. Bruxelles I bis, rglement adopt en 2012.

3) Protger le demandeur

Va valoir dans certaines matires particulires, typiquement contrats de consommation, travail, voir Bruxelles I bis.

4) Souverainet

Souverainet : ide ancienne, on en a parl en droit priv au XIXme Sicle. Explique le for exorbitant, de la prsence
du bien ou de la personne sur le territoire. radiqu dans l'approche continentale europenne de la comptence
internationale.

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1.4. Nature de la rgle de comptence internationale

Critres positifs

Une rgle de comptence internationale est unilatrale, normalement alternative, directe ou indirecte.

Unilatrale : la rgle identifie dans son objet, un objet qui est li au nom d'un tat. Les juridictions belge sont
comptentes... , unilatralit dans l'objet vis par la rgle.

Une belle illustration : article 6 et 7 du Codip. Lorsque la rgle de comptence est dans un texte international europen,
on dit chaque fois que sont comptentes les juridictions de l'EM de l'Union.

Alternative normalement

Rglement Bruxelles I : domicile du dfendeur ou lieu de fourniture de la marchandise ou du service. Deux branches.
Dans droit national, normalement 3 ou 4 branches, favorable au demandeur. Contraire l'objectif du dfendeur, mais
pour lui, l'important c'est la prvisibilit.

Par nature, le caractre alternatif est li au fait d'viter un dni de justice. Si rgle de comptence en principe exclusive,
en Belgique, certaine matire, tribunaux belges comptents seulement si le dfendeur est belge. Supposons qu'aux E-U,
la rgle de comptence internationale dit que comptents si le dfendeur rside au E-U. a fonctionne dans ces cas
prcis...
Mais supposons l'inverse, un amricain qui rside en Belgique, tribunaux belges non comptents puis n'est pas belge, ne
rside pas aux E-U...

Matires sensibles o pas d'alternatives...


Par exemple en matire de faillite. La rgle : sont seuls comptents les tribunaux du pays d'tablissement principal du
failli. Si commerant est tabli en belge, la rgle belge dira que les tribunaux belges sont seuls comptents.
Supposons qu'aux E-U, pas cette exclusivit, tribunal amricain pourra se dclarer comptent. Ce tribunal va rendre un
jugement qui va dclarer la faillite de ce commerant. Supposons que le curateur amricain va essayer d'obtenir en
Belgique la reconnaissance de ce jugement amricain... Dip belge va tablir un verrou... a ne va pas dans une matire
exclusive comme a...
Donc l'exclusivit de la comptence (rare) importe un verrou au moment de la reconnaissance dans le for d'un jugement
tranger.

Directe - indirecte

Indirecte si = motif de refus de reconnatre un jugement tranger.


Ex : art. 25, 8, Codip

Dans les rgles belges, motif de refus en matire de faillite. Rgle d'incomptence. Au regard de notre systme, le
tribunal amricain tait incomptent. C'est une rgle de comptence indirecte.

VRAI ou FAUX ?

- La comptence internationale est territoriale. Faux.


Une affirmation aussi catgorique est fausse. Non puisqu'un critre de comptence peut tre la nationalit. Elle
est diffrente de la comptence interne. La comptence internationale est diffrente de la comptence interne par nature.

- Comptences internationale et interne sont toujours dissocies. Faux.


Le toujours pose videmment problme.
Utilisation du pluriel : comptence internationale dans son criture et non interne.
Article 4, Bruxelles I bis par exemple. tablit uniquement les comptences
internationales et non interne.
En matire alimentaire, sont comptentes a) la juridiction du lieu de ... , utilisation du
singulier, comptence internationale qui vise l'international et l'interne. a existe donc. Pas besoin du
code judiciaire.

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- Il existe une rpartition internationale des comptences internationales. Faux.


Que dans un certain contexte : quand convention internationale ou rglement europen. Si non, une rpartition
des comptences est techniquement impossible.

CHAPITRE 3. LA REGLE DE CONFLIT DE LOIS (RR et RA)

On ne regarde pas le contenu de chaque rgle, on essaie de comprendre de quoi il s'agit.

RCL - RR : rgle de rattachement.


- RA : rgle d'applicabilit.

Deux techniques de solution de conflit de loi.


gauche la plus importante, la RR. Dans tous les pays du monde, cette notion est reconnue par tous les auteurs. Dans
l'UE, une autre appellation commence se dvelopper : la rgle d'applicabilit. Celle-ci est une RCL comme la RR.
Elles servent la mme chose.

Pour trancher un conflit de droit, il faut utiliser l'une OU l'autre !

Rgle de rattachement

Exemples

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Exemple 1 et 2 : l'tat et la capacit. Avant a recouvrait tout le droit de la personne et de la famille. Deux
exemples qui couvrent grosso modo la mme matire. Article 34 Codip. Rgles de rattachement.
Exemple 3 : le mariage. Rgle d'applicabilit.

En rouge, la matire.
En vert, facteurs qui permettent de raccrocher la situation un tat.
Les Franais : nationalit concrte.
Les mots souligns, dans le deuxime exemple il aurait fallu souligner le droit . Le droit c'est l'ensemble des lois,
c'est la mme chose mais l'criture est diffrente.

Exemple 2 : rgle de rattachement, plus rcente.


Aujourd'hui, en 2015, les juges franais ont l'article 3 du Code civil dans leur outillage, ils le comprennent en disant
qu'en matire d'tat, le droit applicable est le droit de la nationalit, travvail d'interprtation que nous allons
dvelopper...

Exemple droit des contrats :

En rouge, le contrat : rgle de rattachement .


Dans la construction moderne est rgi .
L'objet c'est bien de dsigner une loi.
Le droit c'est the law .
En vert, premier exemple, liens -> explicite.
C'est quoi une rgle de droit ? Notion qui va donner une apprciation.

Premier exemple : rgle de rattachement. Par la loi , singulier. Le mot le droit serait plus
correct. liens les plus troits : apprciation du juge.
Deuxime exemple : rgle de conflit de loi mais pas rattachement. Comment le sait-on ?
s'applique DONC rgle de conflit de loi. On est confort dans cette ide quand on voit que facteur : rsidence -> on
voit qu'on a un rattachement donc bien un conflit de loi. C'est bien unilatral. On s'occupe du lien avec la Belgique.
C'est une rgle belge qu'on retrouve dans le code de droit conomique.
Titres 4 7 : crdits, consommateur. Rgles de droit commercial.
L'article VII.2 prend l'ensemble des rgles matrielles, dit que ce sont des rgles belges. Nous verrons plus tard que c'est
une rgle d'applicabilit.
Troisime exemple : nous en parlerons plus tard, applicabilit.

Tous les trois sont bien des exemples de rgles de conflits de loi.

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Sources

Si on cherche de rattachement, elle se trouve dans le code ou elle n'y est pas.

Pour la comptence (RCI) : Rglement Bruxelles.


Pour les conflits de loi (RCL) : Rglement Rome. La premire initiative de la commission pour les contrats, Rome 1 est
lie une convention de Rome de 1981. Les EM avaient prpar des dossiers et conclu une convention signe Rome,
le 19 juin 1981.
Aujourd'hui remplac par Rome I. Le Rome 2 est all plus vite que Rome 1 dans les ngociations c'est pour
quoi il est sorti avant.
Semi-chec de La Haye, pas grand chose. Pas de rgles uniformes de conflits de loi, ce qui tait le but au dpart. Alors
qu'en 1955, la mission tait de rgler les conflits de loi dans le monde. ce moment-l, le DIP tait surtout a les
conflits de loi et trs peu la comptence internationale. Aujourd'hui, c'est l'inverse.

Question de la hirarchie des normes (entre instruments internationaux).

Spcial antrieur > gnral. Mais trappe, clause de dconnexion ! Pour les aliments, protocole de La Haye. L'UE a
russi a inject la clause de dconnexion. Lorsque intraeuropen, clause o la convention reconnat la priorit
l'instrument de l'union europenne.
Exemple : rglement 4/2009, matire alimentaire, concerne les comptences et non les conflits de loi. L'UE a russi
injecter une clause de dconnexion.
Toujours vrifier dans les clauses finales si clause de dconnexion : clause par laquelle la convention reconnat la
priorit un instrument labor par un organisme d'intgration rgionale.
Ironie : ces clauses de dconnexion ne servent rien. En 2009, rglement 4/2009 sur les aliments, finalement il n'a vis
que la comptence internationale et non les conflits de loi. L'union a renonc avoir des rgles de conflit de loi
europennes sur les aliments donc tant pis...

Faire attention : quand dans la mme matire, un rglement europenne et une convention internationale, par exemple
convention de La Haye, toujours vrifier si clause de dconnexion la fin.

1. RR : contenu (gnral)

Sous l'ancien droit, plutt critre du domicile. Napolon.


Common law : diffrent. La nationalit n'est pas reconnue comme critre dominant mais plutt le domicile. Anglais :

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solution traditionnelle.
Pour les amricains, influenc un peu par l'ancien droit franais. Critre dominant : domicile de la personne.

Ces critres de nationalit souffrent beaucoup...

1. Personne & famille -> Nationalit


Probl 1 : cas mixtes : Comment appliquer deux lois diffrentes ?
Le mariage mixte : deux personnes de nationalits diffrentes. l'poque, c'tait assez rare. La femme
prenait la nationalit du mari.
Probl 2 : effets de l'tat constitu : quel ancrage social par la nationalit ?
C'est bien de dire comment se marier etc. Mais des incidents peuvent se prsenter : effets personnels,
rgime matrimonial, divorce,... Sens du point de vue politique de soumettre tous ces vnements postrieurs la loi de
la nationalit des personnes ? Grandes rflexions ces propos, l'ide dominante : prfrer la nationalit un critre qui
exprime un lien plus fort, a conduit l'mergence du critre de la rsidence habituelle. Relation amour haine entre
nationalit et rsidence habituelle qui va le supplanter progressivement.
Rp : Rsidence habituelle

2. Biens -> Situation


Droit du pays de la situation du bien. Cette rgle soulve de plus en plus de problmes.
Probl 1 : bien immatriel : o localiser ?
Comment localiser un bien de proprit intellectuelle ? L'volution du droit fait que le critre de la
situation, dominant, fait l'objet d'exceptions et de rgles spciales. Comment localiser un navire par exemple dans les
eaux internationales ?
Probl 2 : patrimoine (successions) : comment localiser en un seul lieu ? Une succession par exemple... C'est
une globalit, une universalit.
Probl 3 : si mobilit : premire ou seconde localisation ? Le navire par exemple...

3. Obligations
Contrats : volont/lien troit. Tendance forte de prendre l'tat avec lequel il y a les liens les plus troits.
Principe d'autonomie de la volont qu'on connat en droit interne s'applique aussi. Les parties peuvent choisir.
RespCiv : lieu du dommage/lien troit, lieu o le dommage est survenu.

4. Forme des actes : locus regit actum


En matire familiale, contrats, etc : principe horizontal : le lieu rgit l'acte. L'ide est de regarder le for o l'acte
a t conclu. Lien entre cette rgle et auctor regit actum. Pas trs diffrente du code judiciaire : tribunal fonctionne en
fonction de ***. Surtout en matire familiale : les mariages.
Exemple : l'ambassadeur peut-il exercer une comptence d'officier d'tat civil ? Deux belges vivant au Maroc veulent
clbrer leur mariage l'ambassade du Maroc. Est-ce possible ? Il faut combiner les deux rgles. Dpend de la loi de
l'auteur ! Premier adage. Il faut combiner avec la rgle locus = Maroc. Donc il faut en plus que le droit marocain
accepte le mariage. S'il le refuse et que malgr tout le mariage a lieu et qu'aprs, question de nullit du mariage devant
un tribunal belge, il va dire que nul.
Attention l'examen souvent confus.

5. Gnral : clause d'exception (19 Codip)

Exemple dans l'article 19 Codip. Technique qui se rpond aujourd'hui dans les tribunaux...
Article assez long, lire notre aise.
L'ide c'est qu'un rapport de droit (mariage, filiation par exemple) soit rgi par le droit du pays avec lequel la situation a
les liens les plus troits.
Hypothse : tentative d'application de la rgle de rattachement propre la matire et on se rend compte que c'est bizarre
de faire a. Dsignation un peu artificielle vu les lments de l'espce. Cette situation a par ailleurs des liens trs forts
avec un autre pays.

Dans ce cas, exception. Gnralement des relations pluripartites. Supposons qu'un des hommes soit tranger, franais
par exemple. Par ailleurs, la mre est belge rsident en Belgique, l'enfant est belge par sa mre, rsidant en Belgique
avec sa maman. La mre est marie avec un homme belge vivant en Belgique. Le mouton noir c'est l'homme qui
prtend tre le pre hors mariage et qui est tranger. Deux rapports de droit : action en reconnaissance et contestation de
la prsomption de paternit.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Rgle de rattachement ? Dsigne le droit national de chaque auteur dont le lien est en cause.
Pour l'action en reconnaissance, dsigne le droit franais.
Quand on va contester la prsomption de paternit du mari, on va appliquer le droit belge.
(Civ. Lige, 15/2/2008, RTDF 2009, 800)

Les situations internationales sont d'une varit inoue, certains cas o la rgle va fonctionner mais est-ce que a a
compltement un sens de dsigner le droit franais pour cette demande de filiation ? L'exception a pu jouer.

Hypothse :
- Loi dsigne par RR a un lien artificiel ; et
- Autre loi a des liens trs troits.

Technique fort discute en doctrine... Le grand problme c'est la prvisibilit... Marge d'apprciation... C'est pour a
qu'il faut regarder tous les termes de cette disposition.

Conditions : il faut une fameuse convergence de lien.


Prvisibilit : statut conforme au dip du pays avec lequel le rapport a un lien troit ( droits acquis ).

2. Objectifs d'une RR

Objectif traditionnel : Souverainet


< sujtion de la personne (C. Napolon 1804). Mme s'ils vont migrer en Russie, ils reste soumis au droit
franais. Cette objectif va expliquer le succs de la nationalit au XIXme Sicle.
-> nationalit

1. Proximit : le plus important, le dominant. C'est identifier le pays qui correspond au contexte social, conomique, a
permis le critre de la rsidence.
Si deux marocains qui vivent en Belgique depuis plusieurs annes, contribution aux charges du mnage. Dans le code
civil belge, chacun contribue selon ses possibilits. Dans le droit musulman, c'est le mari qui s'y colle. Si commune
Bruxelles, assister un mariage, l'tat civil fait-il distinction selon les nationalits ? Non, il lit toujours le code civil
belge.
< intgration de la situation
-> rsidence, clause d'exception

2. Scurit juridique
< circulation internationale. L'ide est de la promouvoir. Un rapport juridique a peut tre un contrat, un
mariage. En d'autres termes, l'ide est que la rgle de rattachement doit assurer la prvalence du statut juridique
international. Forme de reconnaissance...
-> permanence / reconnaissance du statut acquis l'tranger/nationalit. Les gens sont trs mobiles,
surtout dans l'UE. Aberrant de dire que maris en Italie, viennent habiter en Belgique, peuvent se marier en Belgique...
Au XIXme Sicle, argument l'appui de la nationalit, ce moment-l fort en vague. Scientifiquement plus
acceptable... Quand les italiens se marient en Italie puis train pour vivre en Belgique. L'ide tait quand mme que
devant le tribunal de belge on devait pouvoir considrer que mariage form en Italie. Succs du critre de la nationalit.
-> prvisibilit de la loi applicable la situation. Ide de pouvoir prvoir l'avance avant que le
contentieux ne naisse. Comment peut-on au maximum l'assurer ? Ce facteur est un des seuls arguments que l'on puisse
voquer de manire technique.

En matire de divorce c'est comme a, rglement europen dit que les parties peuvent choisir, tous moments ? Dans le
contrat de mariage ! Si divorce, la loi franaise sera applicable si on l'a choisie. En matire de contrats commerciaux,
l'autonomie de la volont est un lment de rattachement admis dans tous les pays du monde. Aujourd'hui, rgle
universellement admise par les lgislateur nationaux de Dip pour les contrats commerciaux.

Troisimement : dfendre un intrt particulier, d'un tat ou d'un individu.


Intrt : de l'tat (USA)/de l'individu (personne faible)
Problme : quel lien entre droit dsign et rgle matrielle favorable ?

Un tat : voquer une thorie, le juge amricain appliquera le droit du pays qui a le plus d'intrt voir appliquer sa
propre loi.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Exemple type : crash d'avion. Avion d'une compagnie amricaine. Passagers de partout... La rpartition du dommage du
par le fabricant de l'avion, droit de la rsidence de chaque victime, bonne chance pour grer a. On va alors dire que
l'tat le plus intress est celui de l'tat du crash, il faudra vacuer l'avion, etc. tat conomiquement le plus intress
traiter la situation en termes de droits applicables.
Extension avec les accidents de voiture mais beaucoup moins crdible.

L'ide de l'intrt d'une partie.


Par exemple, en matire de consommation, loi de la rsidence du consommateur.
On va appliquer le droit de la nationalit de l'enfant... si objectif est de trouver une solution qui favorise l'enfant.. La
seule technique est le rattachement alternatif.

29 Septembre 2015

2. Objectifs dune rgle de rattachement :


Objectifs traditionnel: Souverainet
< sujtion de la personne (C. Napolon1804)
-> nationalit
Proximit
< intgration de la situation
-> rsidence; clause dexception
Scurit juridique
< circulation internationale
-> permanence / reconnaissance du statut acquis ltranger / nationalit
-> prvisibilit de la loi applicable l a situation
Intrt: de lEtat (USA) / de lindividu (personne faible)
Probl.: quel lien entre droit dsign et rgle matrielle favorable?

Notre examen de la rgle de rattachement. Nous avons termin le chapitre. Nous avions commenc par des exemples, et
on reparlera notamment de lArticle 3 du Code franais (= aux franais en matire dtat), et aussi lArticle 34 qui
concerne ltat et les capacits gnrales, le dsir, le droit, de la nationalit de la personne.

Pour les sources on a surtout voqu lmergence de cet arrt rglement europen sur les conflits de loi et le rglement

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

qui porte normalement une tiquette propre (Exemple : 1, 2, 3, 4). Sans ngliger les conventions de Lahaye et on
verra quen matire de conflits de loi elles ne sont pas trs nombreuses. On a aussi vu les grands domaines du droit qui
font lobjet chacun dun rattachement selon la nationalit, selon la situation dun bien ou dautres critres. Ce sont des
rgles plus prcises quon verra matire aprs matire dans dautres parties du cours.

Et on avait termin la fois passe avec les objectifs dune rgle de rattachement. On a vu lobjectif principal qui est
loutil de proximit, sans oublier lobjectif de scurit juridique et la prise en compte des intrts particuliers.

3. Les composantes de la rgle de rattachement :


1. Catgorie de Rattachement = hypothse
= Rapport juridique (ex. filiation )
= Catgories gnrale (ex. contrat ) /spciale (ex. contrat de travail )
+ Domaine de la loi applicable (ex. art. 48.2 Codip)
2. Facteur de Rattachement
= Elment de localisation du rapport
= Territorial (rsidence) /personnel (nationalit)
3. Ordre juridique = objet
droit ou loi ? = nombre indtermin de rgles
du for -> R. unilatrale / tranger -> R. multilatrale

Quelles sont les composantes dune rgle de rattachement ?

Ce nest pas quelque chose de scolaire, dinutile, pas pratique. Mais pas du tout. Cette reconnaissance des composantes
est indispensable pour reconnaitre une rgle de rattachement. Quand on lit un texte, il est important de voir quelle est la
rgle de comptence applicable, savoir si cest une comptence internationale, de savoir si on a un conflit de loi, et aussi
quel est le critre de rattachement. Dautant plus que dans le chapitre suivant on verra les rgles dapplicabilit qui sont
une autre rgle de conflit de loi, qui est distincte de la rgle de rattachement. Ce sont deux techniques diffrentes.

Lexercice que nous faisons a donc une dimension pratique. Il permet de comprendre ce que lon fait quand on pratique
le droit. Au tableau on voit les 3 lments, et l cest une espce de donne scientifique : tous les tats dans le monde,
tous les collgues dans le monde disent la mme chose = La catgorie, le facteur, chaque fois de rattachement (on voir
bien quon est en prsence dune rgle de rattachement) et puis le troisime lment est spcifiquement un ordre
juridique qui sera alors dsign par cette rgle.

Chaque fois que dans un texte lgislatif ou ventuellement dans un prononc, si on parvient reconnaitre que les 3
lments susmentionns sy trouvent de manire cumulative (il ne faut pas seulement un des trois mais tous les trois),
ce moment-l on peut se dire quon a une rgle de rattachement.

Alors, le premier lment nest pas trs symptomatique. Il est propre nimporte quelle rgle de droit. Cest lhypothse
de la rgle. Une rgle sintresse videmment une hypothse. Dans le domaine juridique, une rgle est une hypothse
dun rapport juridique. On a a aussi en droit civil : en matire quasi dlictuelle (Art. 1382 CC), il y a lhypothse o
une faute a t commise en dehors dun contexte particulier, par exemple contractuel. La rgle essentielle a t crite il
y a 200 ans. Pour faire plus court, on dit que le rapport est ici extracontractuel. Ca cest lhypothse = le rapport est
extracontractuel. Ce que le droit dit sur ce rapport : cest lhypothse que le juriste formule gnralement sous forme
abstraite un .. sous forme de rapport De ce point de vue-l le DIP est bien du droit priv, ce sont les civilistes qui
ont construit le DIP. Et comme on a une rgle de rattachement qui dit que le mariage est rgit par le droit de la
nationalit de la personne, le mariage cest la catgorie de rattachement, cest lhypothse. Le rapport de filiation est par
contre rgit par le droit de la nationalit de lauteur. Le contrat est rgit par le droit choisi par les parties, par exemple,
ou le droit du pays avec lequel il a eu un lien le plus troit. Le contrat est vu dans sa globalit.

Par rapport au droit matriel, la spcificit dans la configuration de la catgorie de la rgle cest que de manire
classique, les catgories de rattachement sont trs gnriques, trs gnrales. Le rapport de filiation ou de mariage,
chaque fois soit il correspond un recours de droit national (sil y a quune seule rgle, la situation est confortable), soit

Grosso modo pour le droit des personnes et de la famille il peut y avoir 5 6 rgles de rattachement quil y a de chapitre
dans le cours concernant le droit de la famille. On peut dire que lexplication de ce phnomne, de cette discipline sest

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

dveloppe de manire scientifique qu la moiti du 19m sicle sous linitiative de Sabini? . Sabini est un
scientiste qui a voulu class le droit priv un peu comme quelquun qui regarde les fleurs, les feuilles, les animaux et
qui les classes en genres et espces. Sabini a donc class dans le droit priv les diffrentes institutions les unes aprs les
autres selon leur nature. Et donc il y a les contrats, le mariage, la filiation, le divorce, etc.

Et puis pour chaque institution juridique vue en soi, cd de manire rationnelle, on va dterminer quel est le droit quon
va appliquer. Sabini va poursuivre une discipline avec un corpus assez limit de rgles. Et avec a il y voit claire,
dautant plus clair que ce nest pas trs complexe.

La discipline a volu. Ce qui a pouss laction lgislative cest la spcialisation des catgories de rattachement.
Exemple clair dans le cours : les contrats, en un peu prs 30 ans, il y a eu une volution pour crer des rgles de
rattachement pour des contrats spciaux. En droit civil, il y a la distinction entre contrat et contrats spciaux depuis prs
de 200 ans. Mais en DIP aussi, on reprend certains contrats spciaux. Cest--dire quen DIP pour certains contrats
spciaux, on estime quil faut des rgles spciales.

Remarque : Pour reconnaitre ou identifier si un point de droit, une issue cd une question litigieuse relve ou pas
dune matire ou dune catgorie, les lois devraient prciser davantage ce que revt la notion de contrat, de filiation, de
rgime patrimonial. Parce que dautant plus quil faut que lorsquon conclut une convention internationale en droit
europen, il faut videmment quelle puisse tre aussi utilisable pas seulement par les juristes belges mais aussi par les
juristes belges qui sont lis par cette convention, ces instruments (franais, italiens, espagnols,).

Cest pourquoi aujourdhui, systmatiquement, dans tous les actes lgislatifs nationaux, internationaux, europen de
conflit de lois, le lgislateur insre un article spcifique concernant et dterminant le domaine de la loi applicable.
Exemple parmi dautres : Dans le CODIP larticle 48, on voit quen matire de droit applicable en matire de mariage
et matrimonial, on voit que la formation du mariage est rgit par le droit de la nationalit des poux (Art.48). Et puis il y
a un article spcifique qui concerne le droit applicable aux effets du mariage. On voit ici une rgle de rattachement et on
voit la spcialisation des rgles de conflit de lois. En matire de mariage, on distingue la formation du mariage (= li
la nationalit des poux), et puis lapplication dune rgle spciale pour les effets du mariage. Donc larticle 48 ici
contient une rgle spciale qui rgit par exemple la loi de la rsidence des poux lorsquils rsident tous deux dans le
mme pays, et cet article est intitul effets du mariage. Donc on peut dire que la catgorie de rattachement cest leffet
de mariage. Larticle 48 2 dit que le droit dsigne au 1 dtermine notamment le devoir de cohabitation, la contribution
aux charges, la perception des revenus par chaque poux, Le droit belge reconnait le rgime primaire (libralit,
cohabitation des poux,). Il y a ici une spcification des donnes.

Pour les contrats par exemple, on va examiner le rglement Rome I. Il y a un article spcial de la loi sur le contrat qui
tablit que telle loi dtermine la formation du contrat, lexcution du contrat et la terminaison des contrats, la
prescription par exemple. Pas de panique pour la notion de domaine applicable. La plupart des actes lgislatifs
dterminent le contenu concret de la catgorie applicable.

Le deuxime lment cest le facteur de rattachement. Cest un lment pertinent pour dsigner le droit applicable :
lment territorial ou personnel (Exemple : la nationalit, la rsidence). LEtat et la capacit des personnes dsign par
la nationalit des personnes qui est un critre de rattachement.

Troisime lment est plus subtil mais trs important= Cest ce 3me lment qui permet de reconnaitre parmi toutes
autres rgles que ce quon utilise, consulte, est bien une rgle de rattachement. Cest par nature, par hypothse, une
rgle qui dsigne la norme juridique.

Certaines rgles, par exemple, larticle 4 du rglement Rome I du contrat qui dit que le contrat est rgit par la loi de
lEtat du lien le plus troit : le critre est celui du rattachement. On dit la loi mais on aurait pu dire les lois , cest
une faon de parler pour dsigner le droit. Dans le Code de 2004, le lgislateur parle bien du droit et plus la loi .

Lensemble des sources formelles en vigueur = le systme juridique contient des institutions. Lordre juridique cest
lensemble des rgles de comportements qui sont fix dans un systme, que ce systme soit tatique ou international.
Dans le DIP, on parle bien de conflit entre systmes tatiques : conflits de droit, conflit de lois, conflit dordre juridique.

Ca signifie que lorsque la rgle de rattachement dun tribunal belge dsigne le droit anglais, elle ne dsigne pas la loi
anglaise, ce serait un peu artificiel. Il y a trs peu de statutes dans le parlement belge ou anglais. On sait que le systme

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

de la common law repose sur des prcdents jurisprudentiels. On va appliquer dans le droit britannique lensemble des
sources avec la force quelles ont dans ce systme et appliquer le droit ltranger tel quil est et donc va donner au
prcdent la force quil a. On peut dire que la rgle de rattachement dsigne par hypothse non pas une rgle dtermine
mais un ensemble indtermin de rgles, je dirai un ensemble infini. La rgle de rattachement dsigne le droit franais :
on pourrait compter le nombre de lois en France, mais cela ne suffit pas car il y a galement les sources
jurisprudentielles.

Lobjet de la rgle de rattachement est un nombre indtermin de rgle, il faut bien garder cela lesprit pour distinguer
la rgle de rattachement de la rgle dapplicabilit qui elle dsigne un nombre dtermin, fini de rgles.

Lordre juridique signifie un droit. Mais quel droit ? Le droit de quel tat ? Ou bien un droit tranger, ou bien le droit du
juge. Ds le dpart, la rgle de rattachement a un potentiel magnifique, a le droit de dsigner un droit tranger. Cest la
particularit du DIP par rapport au DIPU.
Si la rgle belge en matire de capacit gnrale dit que la capacit de la personne est rgit par le droit de ltat dont elle
a la nationalit (Article 34 du Code de DIP). Cest une rgle de rattachement qui a force obligatoire pour le juge belge.
Il est clair que si la personne est franaise japplique le droit franais, et si elle est belge, japplique le droit belge. Donc
la rgle est capable de dsigner le droit du for ou le droit tranger.

Dans la technique des conflits de loi, il y a des rgles qui ne sont pas capables ou qui font croire quelles ne sont pas
capables de dsigner un droit tranger. On va voir la diffrence plus tard au cours. Si la rgle est capable de dsigner un
droit tranger on parlera dune rgle multilatrale. Si la rgle peut dsigner uniquement le droit du for, on parle dune
rgle unilatrale.

4. Objet de la rgle de rattachement :

Caractristiques des rgles multilatrales et unilatrales :

Rgle de rattachement unilatrale Rgle de rattachement multilatrale


loi du for critre objectif (ne nomme pas lEtat)
Nomme lEtat Ex. 34 Codip
Ex.: 3 C.civ.fr. -> France = universelle cd:
tout ordre juridique
Interprtation par analogie (multilatrale) toute situation internat.
Ex.: loi franaise -> Franais,
donc loi belge -> Belge, Etc. !! universelle par son applicabilit, non par sa force
obligatoire
* Trait: rare (LH 1956): dsigne loi dun Etat
contractant *Trait: frquent (ex.),
Superposition RR nationale Substitution RR nationale

1) Rgle unilatrale = Lexemple quon va voir cest larticle 3 du Code Napolon, ou pour dire autrement il venait de
soit quune rgle soit unilatrale. Les lois franaises rgissent les franais. Comme cette rgle navait de force
obligatoire que pour les juges franais, forcment, elle ne sappliquait quaux franais. Cest une rgle qui va dsigner
un tat par son nom. Donc quand la rgle dit que ltat dune personne, ltat franais est rgit par le droit franais, cest
la rgle oui mais cela accompagne le nom France , la racine France . La rgle est unilatrale.

La question a t pose lpoque de savoir si la rgle unilatrale pourrait sappliquer par analogie au processus
dinterprtation. On a conclu que dans la seconde moiti du 19me sicle sous la pousse du positivisme (application
stricte du Code civil) dans la jurisprudence franaise et belge que le juge franais doit appliquer le droit franais et juge
belge le droit belge. Ce qu fait la Cour de cassation dans un arrt Bigrout de 1882 cest que pour statuer en
Belgique sur le divorce danglais, elle dit que ce nest pas compliqu et quil faut juste que le juge belge trouve une
rgle belge qui a force obligatoire pour lui O la trouver ? Forcment dans les textes lgislatifs. Ca cest lcole
positiviste, on sait rien faire dautre quappliquer la loi. Le Code civil est applicable aux franais. On va faire une
interprtation analogique : Le droit belge est applicable aux belge, le droit franais aux franais et donc pas analogie le
droit anglais aux anglais. Et donc la rgle devient multilatrale.

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La jurisprudence va construire un ensemble de rgles de rattachements, de rgles modernes qui sont multilatrales. La
rgle multilatrale est dsigne par un critre de rattachement (la personnalit, la rsidence, le lieu de conclusion du
contrat,). Ca cest la forme moderne dune rgle de rattachement.

La rgle multilatrale est la rgle la plus applique actuellement, elle est dite universelle. Pourquoi ? Car tout dabord il
est mis dans le texte la rgle universelle , on veut dire par l, la rgle qui dsigne le droit dinvoquer ltat.

Dans le droit europen, en matire de contrat, dans larticle 2 du Rglement Rome I, il est dit :
La loi dsigne par ce rglement sapplique mme si cette loi nest pas celle dun EM. LEM dsigne tous les tats
membres de lunion qui sont lis par le rglement, cd pour lesquels le rglement force obligatoire. Larticle 2
sapplique mme sil dsigne le droit dun tat non membre. Cest pour cela quon dit que les rgles de ce rglement
sont des rgles universelles. Cest--dire quelles peuvent sappliquer toute situation internationale, mme extra-
europenne. Du moment quun juge de lEM est saisi, il va utiliser la rgle de rattachement qui va pouvoir servir dans
tout les cas.
Prcisons maintenant que dun point de vue technique, cette universalit de la rgle affecte son applicabilit. Larticle 2
parle de lapplicabilit universelle. Il faut distinguer cela de la soit disant et non existante normativit universelle.
Lapplicabilit est universelle mais pas la normativit, cd pas la force obligatoire. On retrouve ici les notions des
premiers cours.

RR universelle: ex. Art.2 rgl. 593/2008 Rome 1

(1) La loi dsigne par le prsent rglement sapplique mme si cette loi nest pas celle dun
Etat membre
(2) Force obligatoire: Etats membres UE (sauf DAN)
(3) Applicabilit: -> contrat rgi par loi dEtat non UE, ex.USA
!! sapplique entre Etats membres , car la question concerne lapplicabilit, non la force
obligatoire (normativit)
Ex.: juge belge applique Rome1 mme si vendeur danois et loi danoise applicable;
juge danois napplique pas Rome 1

Lorsque le rglement europen est en vigueur dans un tat et quil a une applicabilit universelle, cet instrument ne va
pas remplacer compltement la rgle de rattachement nationale prexistante.
Par exemple, dans le droit des contrats, certains contrats sont concerns par le rglement europen (attention pas dans
les contrats supra-tatiques qui en exclut lapplication). Lorsque linstrument est dapplication universelle, cela signifie
quil va remplacer les rgles belges qui prexistaient. Cest un instrument de substitution, il se substitue aux rgles
nationales prexistantes. Il devient le droit commun des conflits de lois.

On a dj vu la substitution de rgles en matire de comptences. On a vu trois gnrations dinstruments. Ceux de la


troisime gnration se substituent aux rgles de comptences nationales. Mais les instruments de premire gnration,
voire de deuxime, ne sont pas de subordination mais de superposition. Mais ici pour le rattachement universel ce sont
des rgles de substitution.

Les choses sont parfois plus complexes


En ce qui concerne les rgles unilatrales = Possibilit de transformer une rgle unilatrale en rgle multilatrale. On
peut dduire que la rgle de rattachement unilatral est devenue une espce danomalie. Le problme cest que certaines
conventions internationales en matire de conflits de lois ont suivi ce modle. Aujourdhui en Belgique on est encore
malheureusement li par une convention de cette espce en matire alimentaire envers les enfants. Cest une convention
de 1956 de La Haye qui a t organise par une organisation internationale ne en 1955.

Quest-ce quelle dit ? Il faut regarder, en substance, larticle 6 de la Convention. On a une rgle de rattachement dans la
Convention qui dsigne la loi de la rsidence habituelle (RH) de lenfant. En matire daliment envers lenfant, on se
concentre sur lenfant donc cest sa rsidence qui est prise en compte. Si cela tait rdig en 2015, on considrerait quil
sagit dune rgle universelle. Mais l le problme cest que cette rgle nest applicable que si elle dsigne le droit dun
tat contractable, cd un tat qui est li, qui a ratifi cette convention. On constate aujourdhui que la convention a t
ratifie par 5 ou 6 tats, comme par exemple lItalie.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Comment a fonctionne ? Je suis un juge belge et on demande devant moi une demande daliment pour un enfant qui
rside en Italie. Comment vais-je raisonner ? Dans mon catalogue de sources formelles de recueil de Louvain-la-Neuve
je ne vois pas que la Belgique a ratifi la Convention de 1956 (on voit les sources formelles qui ont un engouement
obligatoire). Ensuite je regarde quelle est la matire. Cest celle de la provision daliments pour un enfant qui se trouve
bien dedans. Et aprs on doit voir quelle est lapplicabilit spatiale de linstrument. Et il est dit quon lapplique
seulement si lItalie a ratifie la Convention de La Haye. LItalie dont ltat de rsidence habituelle est le critre. On
constate que lItalie la bien ratifie et donc on est bien dans le domaine dapplication de la Convention de La Haye et
donc on applique la loi italienne.

Autre exemple : Enfant rside au Canada. Je suis juge belge, mme situation quau-dessus, je regarde si la Convention
de La Haye a bien t ratifie par la Belgique, quelle est obligatoire pour moi. La matire est ici aussi concerne par la
Convention : aliments envers lenfant. Ensuite on examine lapplicabilit spatiale, on regarde donc o lenfant rside.
Ici, cest le Canada. On se demande donc si le Canada a ratifi la Convention de La Haye ? La rponse est non. Alors ce
nest pas applicable. Que fait-on alors ? Est-ce quon va donc appliquer la loi canadienne ou belge ? On a besoin dune
rgle de rattachement quon retrouvera dans le DIP larticle 73 ou 74.

Ces exemples ont permis de nous montrer que ces techniques ne font que se superposer la rgle de rattachement
alimentaire. Elles ne vont pas supprimer, abroger la rgle nationale de rattachement la matire. Puisque la Convention
est impuissante pour couvrir toutes les situations internationales.
Tandis que dans le cadre de lapplication universelle, pour les matires vises, il ny a plus de place pour les rgles
nationales de rattachement de la matire

Cela pourquoi ? Parce que aujourdhui le lgislateur dans le Code de DIP de 2004, mais il nest pas le seul, il y a tous
des codes nationaux de DIP. Quand Rome l, Rome ll entre en vigueur en 2007, 2008 aprs 2004, on sest demand ce
quon allait faire. Ce qui fait, pas toujours temps, cest quon va dans le Code voir quelle est la rgle de rattachement
qui existait avant et puis on introduit dans le Code une rgle qui est en fait de type dclaratoire qui va dire aux praticiens
que pour les contrats il faut appliquer Rome l, pour les cas indits il faut appliquer Rome ll.

Cette rgle nest pas ncessaire car on sait quen droit de lunion europenne, les rglements bnficient dune
applicabilit immdiate. Mais cest utile pour les praticiens de voir une espce de tableau de bord qui est dans le Code
de DIP et qui dit matire par matire quelle loi est applicable, si cest celle qui est dsigne par le code, ou si elle est
substitue par une autre rgle europenne, le code renvoie cette rgle europenne. Les Espagnols sont vachement en
retard, mais sinon les lgislateurs essaient toujours de suivre le rythme. Pour le moment, pour les successions, la
Belgique ne la pas encore fait. Mais a a dj t fait par exemple pour les contrats, pour les quasi-dlits.

Cette technique est efficace deux conditions :

- La premire condition cest quelle soit dapplicabilit universelle. Ce ntait pas le cas de la provision daliments
pour lenfant puisquil ne supprimait pas lpoque le besoin de rgle nationale. Les rgles de premire gnration ne
se substituent pas aux rgles nationales et donc il ny a pas lieu de supprimer ces rgles nationales de la matire. Cette
technique de renvoi un instrument europenne ou international, aujourdhui on la trouve dans le Code seulement pour
les rgles de rattachement puisque les instruments de troisime gnration en matire de comptence internationales
sont trs rcents.

- La deuxime condition il ne la pas dite (WTF Fallon ! Il na aucune structure ce type ! )

On a pris lexemple de la Convention de La Haye de 1956 sur les aliments de lenfant. Mais elle vient dtre
pratiquement ravage par son remplacement par un instrument qui est le protocole de La Haye de 2007 qui vient
dentrer en vigueur et qui portent sur les aliments en gnral en matire familiale. Un article de ce protocole dit quil
remplace la Convention de 1956.

Dernier point regarder dans ce moteur de la rgle de rattachement


La modernit par dfaut, cest le rattachement simple ou exclusif, cd la rgle dans une matire dtermine, dans un
rapport juridique, la rgle qui dsigne le droit dun seul tat.
Exemple simple voqu plusieurs reprises : Larticle 34 du Code de DIP sur la capacit gnrale qui est rgie par le
droit de ltat de la personne dont elle a la nationalit. Cest devenu hyper rare.

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Le plus frquent maintenant avec la sophistication progressive de ces techniques de conflits de lois, notamment au gr
des ngociations internationales, ce sont les modalits suivantes : disjonctive, conditionnelle, subsidiaire, distributive et
substantielle.

5. Modalits de la RR (N3.51)

Exclusive (simple): -> loi unique


Ex.: capacit -> loi nationale de la personne (34 Codip)

Disjonctive: -> sous-catgories -> dpecer la relation


Ex.: fond/forme mariage (46-47); succession mobil/immob (78)

Conditionnelle: exige plusieurs facteurs convergents


Ex. = Echelle de Kegel inverse: effet mariage (48); divorce (55)
Subsidiaire: Ex.: rsidence dfaut de choix (Ro1); chelle de Kegel si 1er chelon non
vrifi

Distributive: = chacun sa loi


Ex.: conditions de fond de mariage mixte (46 Codip)

Substantielle: cumulative <-> alternative


= respecter toutes les lois <-> une seule loi
Ex.: mariage, empchement bilatral; <-> forme de reconnaissance denfant
(art. 64): loi nationale ou loi de lacte

Procdons par ordre


Une rgle disjonctive peut tre conditionnelle, quelle peut aussi tre distributive. Par contre une rgle conditionnelle
appelle toujours une rgle subsidiaire. La rgle disjonctive cest une rgle de rattachement qui dcoupe le rapport
juridique en diffrentes sous catgories. Attention quand on parle ici de sous-catgories, on na pas gard ici une
hypothse de contrats par exemple qui se divise en contrats spciaux et contrats gnraux.

En ce qui concerne les sous-catgories, on fait une sorte de dpeage de la matire. Par exemple, on distingue la
formation du mariage et la dvolution successorale. Pour le mariage le Code de DIP distingue les conditions de formes
(Est-ce quil a eu clbration ? intervention de ltat civil, dun notaire ? Ou pas du tout,...) et puis tout le reste qui nest
pas de la forme, ce sont les conditions de fond. Le dpeage fait ici est d aux spcificits de rattachement.

Autre exemple de rgle disjonctive en matire de dvolution successorale : De manire traditionnelle en France et en
Belgique, le lgislateur distingue les meubles et les immeubles (il la fait en 2004). Dun ct il y a donc une masse
mobilire et de lautres les masses immobilires du dfunt. Et donc la disjonction est lie la nature des biens du
patrimoine dfunt. Pourquoi cette disjonction ? Elle est due des ncessits propres au droit de rattachement. Lide est
que si quelquun meurt en Belgique et possde un appartement en Espagne et une autre rsidence en France, sil meurt
en Belgique, on peut soumettre lensemble de la succession au droit belge, mais faire a pour limmeuble situ en
France et en Espagne cest un peu bizarre car il faudra procder au partage de limmeuble situ en France et en
Espagne. Donc cest pour a quen matire de transmission de proprit immobilire, il faut passer par le droit du lieu
o se situe limmeuble (et donc le droit espagnol et le droit franais).
Pour les immeubles, il y a autant de masses immobilires quil y a dimmeuble situs dans des pays diffrents.

Pour les meubles, ce nest pas du tout pareil. On va faire de manire fictive une masse unique et on applique cette
masse par exemple la loi de la rsidence du dfunt. Quand on dit en droit quune rgle simpose de manire rationnelle
et minente, il faut se mfier et vrifier.

La droit europen sur les successions de 2012 rvolutionne la matire et dit quil y a quune seule masse et quaussi
bien le mobilier et limmobilier soit soumis au droit de ltat de la rsidence du dfunt, on abandonne les disjonctions.
Les juges de lEM vont rgler les successions europennes avec une ide de confiance mutuelle, de culture juridique
commune. On verra plus tard comment cela va fonctionner. Les notaires ne sont pas fort contents de cette nouvelle rgle
europenne

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2) La rgle conditionnelle = Cest un rattachement qui comporte une condition relative la localisation de llment
pertinent. Typiquement, cette rgle exige que le facteur de rattachement qui dsigne le droit applicable se pose sur une
convergence de localisation sur le mme tat. On dira que le droit ne sera applicable que si tel lment sest ralis.
Attention, ces rgles sont formes de manire tellement subtiles que les tudiants ne les reconnaissent pas toujours.

En matire deffets du mariage, larticle 48 1 dit que les effets du mariage sont rgit par le droit de ltat sur le
territoire duquel lun et lautre poux ont leur rsidence habituelle. Ce qui est facteur de rattachement pertinent cest la
rsidence des deux poux, et pas seulement dun seul des poux. Cest une rgle conditionnelle car il faut que les deux
poux habitent dans le mme tat, cest a la condition qui doit tre respecte.

TUYAU : Faut-il que les deux poux cohabitent, quil y ait rsidence commune ? Pour les besoins de la lgislation
applicable il ne faut pas que les poux cohabitent, les deux poux peuvent rsider des endroits diffrents. Le texte ne
dit pas que la rsidence doit tre commune. Lun peut habiter Namur et lautre Bruxelles par exemple. La
cohabitation poursuit typiquement un objectif de proximit. Que les deux poux fassent partie de ressorts, des lieux
diffrents na pas dimportance ici. Ce qui importe cest quils soient rattachs un ordre juridique dans son ensemble,
ce qui est le cas mme sils ne sont pas cohabitant (Namur et Bruxelles font partie du mme ordre juridique).

Au tableau, on voit un exemple de lchelle de Keghel inverse.

Keghel est un auteur allemand entre 1950 et 1970 qui a fait une construction doctrinale reprise par le Code allemand
(do limportance de cet auteur) o il dit quau fond pour les effets du rapport patrimonial, tout ce qui se passe aprs la
convention du mariage (rgime patrimonial, filiation,), il faut raisonner comme suit : Alors que pour le mariage on
applique la loi de la nationalit des poux, pour les effets ultrieurs on applique la loi de nationalit de lun et lautre
poux, la loi de la nationalit commune (pas trs clair). L on voit la conditionnalit.

Linverse maintenant cest de dire que la condition nest pas la nationalit mais la rsidence. Dans le CODIP de 2004,
on voit quil faut tenir compte de la rsidence de lun et de lautre. Pourquoi il y a-til une inversion ? On comprend
quil y a une inversion si on comprend quil y a ici la prsence dune rgle subsidiaire. On a vu que toute rgle
conditionnelle impliquait ncessairement une modalit subsidiaire. De dire que les effets du mariage sont rgis par le
droit de la nationalit commune des poux, cest une rgle qui fonctionne seulement si les poux sont de mme
nationalit. Quand la condition nest pas remplie, il faut bien entendue une rgle subsidiaire.

Lorsque la nationalit nest pas commune, il faut donc trouver une autre rgle. Laquelle ? La rsidence de lun ou
lautre poux. De nouveau on a ici une condition. Cette rgle est aussi une rgle conditionnelle qui appelle aussi son
tour une rgle subsidiaire (ca dpend des cas de figure mais parfois il y a application de la loi du for).

On voit donc quil y a une chelle, avec une diffrence dchelon. Il y a une succession de rattachements conditionnels
qui appelle au bas de lchelle un facteur simple non conditionnel, sinon on ne sen sort pas. Pour les effets du mariage,
ce nest pas la loi du for mais la loi de . du mariage.
A Linverse, le dernier chelon sera la nationalit commune.

Le CODIP a systmatis cette chelle inverse en 2004 Cette chelle inverse a t plus ou moins reprise par les
rglements europens. Il y a beaucoup de points de convergence entre le CODIP et les rglements europens.

Un autre exemple de rgle subsidiaire = Cette rgle subsidiaire peut fonctionner aussi en dehors dun rattachement
conditionnel. Imaginons quon a une rgle de rattachement qui dit que le contrat est rgit par le droit choisit par les
parties. On constate que beaucoup de contrats internationaux ne dterminent pas le droit applicable et donc on applique
la rgle subsidiaire.

3) La rgle distributive = Cest une rgle qui est trs souvent utilise mais qui est malheureusement pas toujours facile
dceler dans un texte. A chacun sa loi. Le point de dpart tait larticle 3 du Code civil. Les questions dtat sont rgies
par le droit de la nationalit de la personne. Quand le lgislateur parlait de ltat, ce nest pas seulement la capacit mais
tout le statut de la personne. A lpoque, le droit de la nationalit tait telle que la femme tait presque rendue incapable
par le Code Napolon. Les couples mixent sont trs rares cette poque. Quand des personnes de nationalit diffrente
se marient, il y a par leffet mme du mariage, une espce de basculement de la nationalit de la femme qui prend celle
de son mari. La nationalit de lhomme et de la femme tait une nationalit unique. Le droit de la nationalit a fortement
volu aprs la seconde guerre mondiale : lhomme avait sa nationalit et la femme la sienne. La formation du mariage

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et surtout les effets du mariage avec cette volution comment cela va fonctionner ? Il faut trouver une solution.
Comme on considrait que les conditions de fond du mariage taient rgies par la loi de la nationalit de lpoux,
comment est-ce quon fait donc lorsquun Belge pouse une Marocaine ?

La doctrine a dit quil faut tre logique et quil faut appliquer le droit national lorsquil y a plusieurs nationalits
diffrentes, il faut appliquer chacun sa loi nationale. Est-ce que a marche ? En matire de mariage cela ne marche
pas. La position classique serait de dire que le belge est rgit par la loi belge et la marocaine par la loi marocaine.
Imaginons que lge minimum en droit marocain pour ce marier se soit de 15 ans et en droit belge 17 ans, si la
marocaine a 15 ans et lhomme belge 17 ans cela ne pose pas de problme. Par contre la situation inverse o lhomme
belge 15 ans seulement ce serait problmatique car le belge ne pourrait pas se marier.

On trouve larticle 46 du CODIP : les conditions de validit du mariage sont rgies pour chacun des poux par le droit
de ltat dont il a la nationalit. Maintenant, est-ce quil y a des tats o cela ne marche pas ? Le Tableau montre le cas
dun empchement bilatral. Exemple dempchement bilatral = On ne peut pas pouser son frre ou sa sur.

Si on a une contradiction entre les deux lois, on voit bien quon peut appliquer seulement une des deux lois. Et l le
lgislateur a un choix politique faire : ou bien il applique la loi la plus stricte, ou bien la plus favorable. Lapproche de
a jurisprudence belge et franaise est pour les questions du mariage, de suivre la loi la plus stricte comme ca on sassure
que le mariage ne sera pas valable dans un pays et pas dans lautre. On veut viter les rapports boiteux, cd celui qui est
valable selon le droit dune des parties et pas de lautre partie.

En matire de mariage, la jurisprudence a utilis de manire convergente un rattachement cumulatif. Cd quon cumule
les deux lois et on applique celle qui est la plus stricte. La lgislation belge ne prcise pas cela en ce qui concerne le
mariage. Pourquoi ? Car cest tellement vident au regard de la tendance gnrale quil nest pas ncessaire de lcrire,
de lexpliciter.

Dans le cas o le belge 15 ans et que la marocaine a 17 ans, on appliquera la loi la plus stricte et donc le mariage ne
pourra pas se faire. On arrive souvent des cas de rattachement cumulatif. La forme cumulative peut avoir son envers
qui est la forme alternative.

La forme alternative est une structure de rattachement qui prsente diffrents facteurs de rattachement et on peut choisir
le facteur pour valider le rapport de droit. Exemple parmi dautres : la forme ou la reconnaissance dun lien de filiation,
lien de paternit. On a un exemple de rattachement alternatif larticle 64 du Code de DIP qui dit que pour les
conditions de forme, on applique soit la loi du lieu o lacte est pass, soit la loi qui rgit lacte au fond. Cest une rgle
alternative. Lacte est valable sil respecte la forme la plus souple prvue par lune des deux lois. Lide ici est de
favoriser la validit formelle de lacte, de ne pas sopposer la validit formelle de lacte qui parait plus accessoire que
la validit substantielle. On appelle ces rattachements alternatifs des rattachements caractre substantiel. Substantiels
est un terme un peu ambigu pour nous : substantiel dans le jargon de DIP signifie que la rgle poursuit une politique de
la matire considre, par exemple une politique de valider autant que possible la passation de lacte quant sa forme
(Pour le rattachement cumulatif, on avait vu que le but ctait dviter les rapports boiteux).

Bessalini cest lui qui a invent la rgle de rattachement multilatral. Il travaille en regardant la nature des choses. Il
prne le mariage et le contrat comme tant des institutions en soi. Dans son esprit, les solutions doivent tre
universellement acceptables et donc il faut regarder ce que notre intelligence, notre raison nous indique comme solution
idale. Malheureusement, trs longtemps et encore aujourdhui certains auteurs considrent que le contenu des rgles de
rattachement sont produites par la raison.

Synthse des rgles de rattachement :

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Cette synthse cest une sorte de chemin suivre pour le praticien parmi les diffrentes sources formelles qui ont force
applicable. Ce qui est au tableau cest quune partie des rgles de conflit de loi. On ne soccupe pas encore des rgles
dapplicabilit seulement on sait quon devra jouer avec une fois quon les aura vues.

Rgles de rattachement : Soit elles sont dorigine nationale, soit dorigine supra-tatique. Le schma est assez grossier,
on verra au chapitre suivant la diffrence entre international/ europen convention. Lide quon veut montrer en rouge
cest que la rgle de rattachement multilatral est la plus frquente aujourdhui. On la trouve autant dans le droit
national que dans le droit supranational Dans le droit national, on parle de rgle de rattachement multilatral, et dans le
droit supranational on parle de rgle de rattachement universelle. Cest une question de vocabulaire.

A ct de ces rgles multilatrales, on peut aussi avoir des rgles unilatrales. Ces dernires sont rares, elles sont en voie
de disparition. On a numrot les cadres pour voir quel est le chemin suivre. Les chiffres indique les priorit, les
primauts. Ca veut dire quoi ? Si on regarde dabord les rgles 1 et 2 par rapport 3 et 4, comment expliquer que les
deux cases de gauches ont un ordre de priorit plus grand que les deux cases de droite ? Par le principe de primaut.
Entre la 1 et la 2 et entre la 3 et la 4, ce nest plus une question de primaut entre ordre juridique, mais plutt la rgle
selon laquelle le spcial droge au gnral. Or on peut dire quune rgle de rattachement non universelle ou unilatrale
est toujours spciale par rapport une rgle universelle car la rgle universelle couvre toutes les situations possibles (
rgles gnrales).

La rgle unilatral sapplique seulement dans certains cas (Exemple : Appliquez-moi si la personne rside en Italie .
Cette rgle ne sapplique que dans ses situations prcises l).
Il y a 8 ordres entres les diffrentes rgles. On verra a mardi prochain

Rsum :
- Convention de Bruxelles qui sapplique entre les tats de la CEE
- Convention de Lougano qui sapplique entre les tats de la CEE et les tats de lALE.

La Convention de Bruxelles de 1968 a t modifie par le rglement Bruxelles 1 qui lui a t modifi par le
rglement Bruxelles 1 bis.

13 Octobre 2015 Prof KULeuven Geert + Facebook imprimer

1. Title III. Choice of court agreements (clauses de juridiction) G. Van Geert


1. Introduction

Sometimes, conflict of laws is used for private international law. Those two words are synonyms in common law
countries, even though theorically conflict of laws only relates to the second step of private international law. As we
know, there are three steps in private international law, which are very important to keep in mind, because they are very
different both in terms of legal instruments and in terms of philosophy behind what a court is doing. Indeed, they do

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different things when they talk about : (i) jurisdiction ; (ii) applicable law or ; (iii) recognition and enforcement.

European law traditionally started by looking at recognition and enforcement only. That was the initial take in what was
art. 222 of the EEC Treaty, which allowed Member States to agree to a Convention on recognition and enforcement.

However, what happened in the 1968 Brussels Convention, which is supposed to look only at recognition and
enforcement, is that very quickly, the negotiators took a giant lead : we can only look at recognition and enforcement if
we look at jurisdiction. Why ? Because if we look at the reasons why a Court in the six first Member States refuse to
recognize a judgement, almost invariably its because they dont like the jurisdictional rules upon which the initial
Court may have based its judgement upon. ( I will not recognize a judgement from Belgium because they should never
have heard the case in the first place ).

So we very quickly had an alliance, a link between the third step (recognition and enforcement) and the first step
(jurisdiction), which explains that if we look at Brussels Ibis, Brussels I and the Brussels Convention, the biggest part
of that reglementation is taken up by juridical rules, even though it was only meant to look at recognition and
enforcement.

It has very important consequences : if we look at the relations between arbitration and Brussels Ibis, a very important
consequence is the idea of mutual trust. Different important judgments were ruled very early in the Brussels
Convention, but they were carried through the whole Brussels system and Rome I.

Its this overall idea of European private international law having to be predictable and the different courts in the
different Member States having to have mutual trust in each other.

And why is that ? The Court of Justice said that if we look at the genesis, we see that the negotiators wanted to have a
water-tight ( ?) system of jurisdictional rules, precisely so that they could have easy recognition and enforcement. The
Court suggested that this set of rules in the Brussels I is so water-tight that you cannot second guess the way in which a
Court in another Member State apply the reglementation. This is a very important consequence of Gassa and Turner
judgements. This is crucial to the whole system of lis alibi pendens : you have to trust that the other Court will indeed
do that job properly (see later on arbitration).

Ex-cursus : Initially, in European private international law, you have regulations that looked at jurisdiction and at
recognition and enforcement. Its only in the newer generation of private international law at the EU level that
regulations try to look at all three steps at the same time (+ applicable law), which is of course much more confortable
for practice.
Anyway, in Brussels I, we dont have applicable law (thats Rome I and Rome II mostly), but we do have jurisdiction,
recognition and enforcement.

2. Chapter 1. Place of choice of court agreements in Brussels I hierarchy

The result of all of this is what De Geert call the matrix in Brussels I. Its not something that you find in the
regulation, but it is how it works in practice. It represents a descending list of exclusivity (priority) in the regulation.

1. Exclusive jurisdiction, regardless of domicile: art 24 ;

2. Jurisdiction by appearance: art. 26 ;

3. Insurance, consumer and employment contracts : art. 10 - 23 ;

4. Agreements on Jurisdiction (choice of court) : art 25 ;

5. General jurisdiction: defendants domiciled in the Member State where a court is seized : art. 4.

6. Special jurisdiction: defendants domiciled in another Member State : art. 7-9 ;

7. Residual jurisdiction: defendants not domiciled in any Member State : art. 6 ;

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8. Loss of jurisdiction: lis alibi pendens and related actions : art. 29-32 ;

9. Provisional or protective measures: art. 35.

Choice of courts agreements come fourth in the hierarchy. Basically, we can thus say that there is a lot of respect for
party autonomy in the regulation.

However, despite its relevance, its quite amazing how these choice of court agreements are very poorly drafted. They
are often called midnight clauses , which is basically a last minute clause that somebody thinks of at the end of a four
or five month negotiation. And they come up with a clause that is very often cut/pasted from something that someone
(often a senior associate) has somewhere in his laptop. So they tend to be very rarely adapted to the actual contract,
which is surprizing because a good choice of court and a good choice of law can actually make a huge difference onto
how the contractual relations work between the parties.

3. Chapter 2. The text of article 25 (previously : 23) of Brussels I regulation

Two main differences between the more recent text and the oldest one :

- Before the recast, one of the parties of the contract had to be domiciled in the European Union. If neither party was
domiciled in the EU, then it is residual national conflict law that decided whether or not such a choice of court
agreement was valid (Codip in Belgium).

Now, neither of the party has to have domicile in the EU. An Indian company and a Chinese company could choose an
court in the EU. Why would they want to do that ? We could imagine all sort of reasons : maybe because it could be a
neutral value ; very often because English contract law would be applicable (it is very appealing for international
contract law). One of the attraction of English contract law is that the judge will hold the parties to the contract as they
agreed : in claris non fit interpretatio ( there is no need to interpret if the provisions are clear ). Therefore, once you
agree something in English contract law, you know very well what youve agreed to and you know fully well that an
English judge will not stray from what you have agreed to.

Another reason why you could choose an EU Court is that you would have a judgement from an EU Court that within
the EU will almost be impossible for another Court of another Member State to refuse to recognize.

- A second difference : the parties can choose a particular Court which will settle their disputes unless the agreement is
null and void as to its validity under the law of that Member State. Well come to that later on.

4. Chapter 3. Core rules concerning choice of court agreements

1. Section I. The (only) necessity of consent

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1. 1. Report Jenard

The grandmother of any private international rule is the 1968 Brussels Convention. This Convention was a bit of an
awkward instrument because it was concluded by Member States only, but it was a classic public international law
treaty. As a classic public international law instrument, it doesnt have to go through all the comitology process, but it
does have the Report Jenard . Every single time the Convention was amended (to allow new Member State to
become a Member), you have also a new Report. You very often see in ECJ judgements the court referring to the Report
Jenard.

The Report Jenard said that we have to give a lot of autonomy to the parties to agree what court they want for their
dispute, and we shouldnt be too obsessed with forms. All we need to know is that they eventually accepted, gave
consent. If we are too formalistic, we basically obstruct international commerce.

2. 2. Coreck Maritime case

Coreck Maritime : the court very early on suggested that its very often practical if you identify a court verbatim (eg :
the court at Dusseldorf, or the court at Lige will be hearing our dispute if there are any) ; but sometime its attractive
not to have a particular court identified verbatim but rather say the court of the domicile of the seller for instance.
That might be handy if we are handling a move or if we expect our contracting party to move its domicile.

But you have to be able to identify the court. The moment things start getting fuzzy, courts might say thats not a really
linear agreement that you have consented.
Eg : the court of last delivery . Thats a mad clause because what is that a delivery ? Is it delivered materially ? Off-
loaded ? Is it where the ownership of the good transferred from one party to the other ? and so on and so forward. If
youre start using abstract concept, then youre basically looking for trouble because the court will not be able to apply
art. 25 and instead it will apply domicile of the defender or special jurisdictional rule on contract (art. 7, 1), which is
not practical.

2. Section II. Scope of the choice of court agreement

1. 1. Choice of court for contractual disputes does not cover non-contractual obligations between the
parties, unless specifically agreed.

CDC case : you had a choice of court agreement between the parties and then there was an infringement on competition
law. Now of course competition law is not ordinarily a contractual agreement.

It was a case in which we had a first company buying up the rights and duties which had a second company in a certain
contract concluded with a third company (subrogation mechanism). In the agreement between the second and the third
company was a choice of law and of court agreement. Now does the first company inherit the choice of law and the
choice of court agreement ? It depends :
* In a contractual claim, the answer is yes because they are subrogated ;
* In a non-contractual claim, the answer is NO, unless you specifically agreed so.

2. 2. The exclusivity of choice of court clauses under art. 25 is weaker than that art. 24

In art. 24, a foreign judge must refuse to recognize a judgement that would have been issued despite or in violation of a
choice of courts clause.

Such protection doesnt count for choice of court. If we have a judgement that was issued in spite or in violation of a
choice of court agreement, then that judgement cannot be refuse recognition on the base of jurisdictional grounds in
court of other member states.

3. 3. Choice of court is made exclusive, unless otherwise indicated.

Why would you want to in a choice of courts agreement not to have that clause being made exclusive ? Because you
dont know beforehand how circumstances might change. Sometime, you know beforehand that your contractive party
is quite volatile -> it moves easily its capital from one country to another.

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Then it might be attractive to say that even though the Court designed is where the stocks are now, you dont really
know where it would be in 10 years. So you say that the choice of court is not exclusive so that you can follow it
wherever it goes.

4. 4. Choice of court in favour of third States : reflective effect ?

Forum non conveniens

Forum non conveniens is a typical common law mechanism : it allows courts that otherwise have jurisdiction to
nevertheless reject their jurisdiction because they find that there is another Court that also have jurisdiction and that
would be better suited to hear the case.

Owusu case : all the elements of the case were all located in Jamaica, except one of the companies that happened to be
owned by a company that was domiciled in the UK (art. 4 domicile of the defender). The plaintiff (also domiciled in
the UK but no one cares about the domicile of the plaintiff) came before a court in England and the judges told him that
it would typically be a case of forum non conveniens. Yes they can hear the case on the basis of art. 4, but its not the
kind of case they should be hearing, because all of the elements were Jamaicans. The parties were all Jamaicans, the
applicable law would be the Jamaican law, and if it happens to be an enforcement, it would be enforced against the
assets of the company in Jamaica.

So they asked the Court of Justice if they could apply forum non conveniens and, of course, the Court of Justice said no
they cant : if you have jurisdiction, you ought to exercise it.

Now the Court of Appeal in England asked the Court of Justice by the way, could you also answer the following
question : what if we werent talking about a claim in tort, but for instance one of the issues listed in art. 24, could we
then apply forum non conveniens ? . That is a reflective application : the jurisdiction which is objectively identified by
those rules actually is not an EU Member State.

The Court of Appeal also asked : what if there was a choice of court agreement concluded in favour of a third State,
can we then use forum non conveniens ? . The Court of Justice didnt answer it. English Courts interpreted it
positively : if they havent said no, then it must be yes. So we are going to have a reflective application of art. 24 and
art. 25.

However, what if indeed there was a choice of court agreement that designed a third State court ? Can a Belgium judge
who otherwise would have jurisdiction say that he wouldnt know of the case because they actually agreed so ? Were
not quite sure.

Gothaer case : Belgium-German-Island case where there was a choice of court in favour of Island. The Court of Appeal
in Antwerp said that it was not going to hear the case because there was a choice of court in favour of Reykjavik. In a
next step, a court at Hamburg was seized. It asked the ECJ whether if it was bound by the ruling of the Antwerp court
(reject of jurisdiction on the basis of the choice of court agreement in favour of Reykjavik). The Court of Justice said
yes you cant hear the case because of that agreement. However, it did so mostly with reference to the Lugano
Convention which extends the Brussels-Rome regime to the EFTA States (European free trade association) : Island,
Norway and Liechtenstein. So we dont really know if its a supportive case for reflective application.

Lis alibi pendens (art. 33 and 34 Brussels I recast)

What certainly is support for reflective application is art. 33 and 34 of the recast regulation, which concern lis alibi
pendens : the new rules allow a Court in the EU to reject the case in favour of a Court ex-EU. Why is that ? Mostly
because the new rules have increased the possibility of such a concurrent trial outside of the EU, because they have
enlarged the territorial application of the Brussels I regulation. In other words, it gives forum non conveniens. But there
are a lot of requirements that apply.

What link with the choice of court ?

The link with the choice of court is that in the recital (12) of the regulation it is said that in relinquishing jurisdiction in
favour of a third State, one of the element that you can take into consideration is that this Court in a third State has
exclusive jurisdiction, or would have exclusive jurisdiction had it been an EU Court.

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3. Section III. The expression (proof) of consent

1. 1. Following article 25 Brussels I

The regulation itself in art. 25 provides a number of conditions in order to specify how parties can prove that there has
been consent. However, it doesnt say anything about the whole background of contractual issues that are relevant to the
formation of consent. The three ways in which you can show that you have consent to the choice of court
agreement according to art. 25 are as follow :

- In writing or evidenced in writing ;

- Standard terms and conditions. Colzani case : it used to be that even between commercial parties, you had general
terms and conditions in the verso of the contract. There was endless discussions in case law on whether or not a choice
of court clause on standard terms and conditions could be valid. The Court of Justice eventually considered that it could
be valid if you signal on the recto that there was general terms and conditions on the verso. You didnt even have to say
that there was a choice of court clause in it.

- A modern version : we then started to doubt the interpretation of the Court. Indeed, at what point can I have agreed to
these general terms and conditions if what was only required is to tick a box ? There is two interesting cases here :
* Cour de cassation Brussels 23/03/2015 : it was a case between two professional parties (one polish and one
Belgian) where we had e-mails correspondence. In the general terms and conditions of the polish company
there was a choice of court clause in favour of a court in Poland and a choice of law in favour of Polish law. In
the end, the Court concluded that there was no proof that the counter party had actually read those terms and
conditions.

The ECJ doesnt really care about whether or not you have actually read the general terms and conditions, but
its rather concerned in whether or not you have been alerted about them.

* El Majdoub v. CarsOnTheWeb : in this case, the proper way to show your consent with regards to the general
terms and conditions was again to tick a box : the moment you have ticked it, you have agreed. As there was a
choice of court clause in those terms and conditions, the Court of Justice said that that clause can indeed lead to
valid choice of court provided that there was a physical possibility to print and consult the terms and
conditions.

Very often a company refers on general terms and conditions on their website. And even if you go to their website, its
quite difficult to find it. The Court will generally find in those cases there is no consent.

2. 2. Accords with practices which the parties have established between themselves

That is a second possibility for showing the expression of consent : demonstrating that both parties were in a long
standing relationship and have indeed agreed to a relatively constant choice of court agreement.

Segoura : this case is precisely about long standing commercial relationships and youve had agreements where both
parties have agreed that a certain Court will have jurisdiction in the event of any dispute. But there was, along the line, a
specific contract where there was no specific reference that was made to the general terms and conditions. The Court of
Justice said that if one party can prove the long standing relationship and the usual practice between the parties, it is
sufficient to agree that consent has been formed.

3. 3. Lex mercatoria

We can also have a kind of lex mercatoria, which refers to general uses in a particular sector. Very often, these lex
mercatoria are very sectorial.
Eg : shipping companies have always had the port of departure as the port that has jurisdiction.

4. 4. Incoterms

Incoterms are also hugely important : they are very often used in practice.

However, the Court of Justice said that incoterms per se were not relevant for a choice of court. And the less there are

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indications that youve also meant to point something out for jurisdiction, the less the Court will generally accept that
the use of incoterms are relevant for choice of court purposes.

4. Section IV. The substantive validity of a choice of court agreement

Now what about the second difference : unless the agreement is null and void as to its substantive validity ? When
you look at art. 25, you can see a number of requirements on the formation of consent (proof of consent), but nothing as
to when a contract is actually formed ? What if one of the parties was an agent ? What if there was fraud ? What if one
of the parties didnt have consideration (in common law) ? What if one party pushed the other to consent ?

None of all this back office of issues is talked about in art. 25. Its only about consent. That raises the important
question of what law applies to the substantive validity of this choice of court agreement ?

A good example is unilateral jurisdiction clauses (typically in the financial sector) : it will say that the client will
have to sue at Frankfurt, while the bank can sue at Frankfurt, or at London, ... or at any other Court it may see fit at the
time of litigation. The bank would do that to make sure that they will be able to follow the assets. The validity of such
unilateral clauses will vary from one national law to another :
* in English law OK under conditions ;
* in US law OK depending on the State ;
* in German law no ;
* in French law no (see Rothschild) ;
* in Luxembourg law OK (they like to hear the cases of the litigation of the banks that are domiciled in their
territory, so its quite flexible).

Now we can see why the question of what law will determine the validity of the clause is an important one.

Eg : an English court (which is where the bank is domiciled) will hear the case even though it wasnt normally
competent (choice of court agreement pointed Frankfurt). So what law will that English court apply to the validity of
the choice of court agreement ?

1. 1. The three alternatives in the previous version of the regulation

In the previous version of the regulation, there were basically three possibilities :
- Lex fori prorogati = law of the forum that is seized ;
- Lex fori additi = law of the forum that is named in the choice of court agreement ;
- Lex contractus = because a choice of court agreement is always part of a much wider contract, you apply to the
choice of court agreement the law that would apply to the rest of the contract.

2. 2. The triumph of lex fori prorogati

In the end, its the lex fori prorogati that won the case. So the regulation now says that the substantive validity will be
determine by lex fori prorogati.
!! Recital (20) says exactly the same but adds renvoi. It may be conceptually pure, but in practice it is an absolutely
pain in the neck. Indeed, it leads to a tour around the world if you are unlucky. That is why renvoi is generally excluded
from private international law (highly unpractical). So its strange that the recital includes renvoi.

In Belgium law for example, that means a renvoi to art. 98 Codip which basically adopts the lex contractus. The article
says that the Rome regulation applies even if it doesnt apply (meaning : we still follow the methodology of the Rome I
regulation). And one of those excluded areas are choice of court agreement. So if you apply renvoi here in Belgium law
it means lex contractus, but in other jurisdictions it might mean something else.

This rule of lex fori prorogati also doesnt help you if you have non-exclusive jurisdiction clause. If you say the court at
Dusseldorf and the one at Amderstam, then which one is the lex fori prorogati ?
Same if you have a unilateral clause. So in the view of Van Geert, its still easier to identify Verbatim the applicable law
to the appreciation of the substantive validity of the choice of court agreement. It is also his point of view to exclude
renvoi, although he cant guarantee that it is allowed in the regulation.

5. Section V. Lis alibi pendens

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Lis alibi pendens is the rule according to which from the moment the case is pending in another court, you have to keep
your hands off the case. So if you want to sabotage your opposing party, then go to a Court that you probably know it
doesnt have jurisdiction, but you buy time. For as along as the case is pending, no other Court can hear the case.

However, from now on, when there is a choice of court agreement but we nevertheless seize another jurisdiction, that
latter jurisdiction has to wait until the jurisdiction designated by the choice of court agreement has pronounced itself
upon its competence (art. 31, 2 Brussels I bis). It is the answer given to the sabotage seen above.

5. Chapter 4. The Hague Convention

The EU is excited to the Hague Convention. It basically means that the Bxl I recast regime on choice of court will now
only apply either :
* if both of the parties are domiciled in the EU, or ;
* if neither of the parties are EU Member States (and neither States are party to the Hague Convention).

So its complex : sometimes Brussels I applies, sometimes Hague applies. From the moment we see in our commercial
transaction a State that is party to the Hague Convention, its very possible that well have to apply the Hague
Convention. But thats not necessarily dramatically different from the
Brussels regime, although there are some differences (eg : it doesnt have those rules on the lex fori prorogati, and it
doesnt allow for verbal agreement on choice of court).

6. Chapter 5. Arbitration

One can get excited about arbitration, but shouldnt be too excited about it.
The question is : to what degree arbitration is excluded from the Brussels I regulation ?
The answer is : in theory it is exclude, but in practice there is a lot of competition between courts and arbitration
tribunals. Mostly because when one of the party is recalcitrant (not willing to engage in an arbitration process), you will
have to go to Court to get them to agree. So there is a bit of a fuzzy line between courts in ordinary and arbitral
proceedings. The Court of Justice, in three different cases, has tried to clarify this line : (i) Rich ; (ii) Van Uden and ;
(iii) West Tankers.

Basically, the result of those three cases is what we find now in recital (12), which is not really that straightforward at
all.
West Tankers was received very badly by both the English courts and the arbitration community because in that case the
Court of Justice basically said that anything that will have an impact of the effet utile of the Brussels I regulation cannot
be exempted from it.
If we are interested in that, we can also have a look at the Gaz prom case.

15 Octobre 2015 partir d'aujourd'hui, notes irrprochables + voir powerpoint pour tre complet.

Rgle de conflit de lois


La rgle d'applicabilit (RA) (Manuel, chap. 4)

1) Acte rgit cas interne


2) Acte rgit cas internationaux avec RA
2.1. RA = explicite
Dans les exemples du dbut du chapitre, deux exemples de rgles d'applicabilit. Convention de Viennes :
vente des marchandises, premier exemple et l'autre exemple : Directive europenne de 1999/44. Ce phnomne, on peut
le rencontrer dans des conventions internationales mais aussi instruments europens.

Hypothse d'une RA explicite, le texte mme de la convention comporte un article qui concerne la dfinition des
lgislations internationales qui entrent en application du texte.
Derrire l'criture de ces rgles, se cachent une vritable politique lgislative.

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Trois instruments concernant le mme secteur conomique : le transport arien.

Premire proccupation historiquement : rgler la responsabilit civile de la compagnie en cas d'accident. Dommages
corporels et la perte des bagages. Plus rcemment, innovation europenne : ddommager les consommateurs en cas
d'annulation de vol ou en cas de retard de vol.

Trois instruments dans l'ordre chronologiques... Nous en rajouterons un quatrime, sur la mme ligne que la convention
de Montral de 1999.
La premire : Varsovie, responsabilit du transport arien, 1999, poque de la naissance de l'aviation. Deal
conomique : propulser le secteur aronautique + protger les passagers. Les convaincre qu'ils seraient protgs.
S'il y a un accident, les dommages corporels seront rembourss, le problme c'est que a ira plutt aux hritiers.
Quelle forme ? Responsabilit quasi dlictuelle. Prsomption de faute en cas de crash. La victime n'est pas oblig de
prouver que du une faute.
Donnant-donnant car en contrepartie, pour la compagnie de transport, on va plafonner le montant de la rparation : plus
ou moins 20.000 euros par dcs. Trs facile grer pour l'assurance, pour la compagnie arienne.

C'est devenu insupportable fin 20me Sicle, trop de vols, les cours constitutionnelles vont dire que le plafond est anti
constitutionnel car menait exonrer de la responsabilit. a a mu l'UE. D'o le rglement de 1997, va faire sauter le
plafond. La convention de Montral va son tour faire sauter le plafond. Europe a montr l'exemple la politique
mondiale.

Comment cette politique de protection de passagers va-t-elle donner lieu des rgles d'applicabilit ?
Si on prend Montral 1999, mme technique, exemple 2 :
Application seulement si points de destinations dans des tats diffrents = prcision matrielle de l'application
du texte. Ne concerne que les contrats internationaux.
Rgle d'applicabilit si facteur d'applicabilit = facteur de localisation. Pour nommer l'tat de localisation de
l'application. Les tats diffrents doivent tre des tats contractants.
Donc si contrat entre Bruxelles et Paris, vrifier si Belgique et France ont bien ratifi Varsovie, Montral. Et si demande
de rparation, on applique le rgime uniforme de Varsovie, aujourd'hui Montral.

Convergence entre les points de dpart et les territoires contractants. On rserve aux destinations dans le club ferm des
tats qui ont ratifi l'instrument. a peut traduire une politique de frilosit, on ne sait pas trs bien si le rgime va
marcher ou pas donc on n'introduit pas les pays tiers. En 1929, c'est l'Europe du Nord, l'Amrique du Nord et l'Afrique
qui comptent.
Paradoxalement, en limitant, on peut inciter les tats non lis se lier. Si ce rgime marche bien, si tout le monde en
veut, a va dvelopper un courant, a va induire se joindre au club.

Ensuite, rglement europen de 1997 : but est de faire sauter le plafond de Varsovie. Politique europenne qui veut
s'afficher sur le march mondial on va faire mieux que les autres . a va se traduire par une rgle d'applicabilit dans
le texte, ce rgime oblige concerner les compagnies ariennes europennes. Vol Paris-Rio, a veut dire qu'ils pourront
demander la rparation intgrale du dommage et donc tous les passagers du monde, ds que vol d'une compagnie
arienne europenne, c'est bon. a va booster les compagnies ariennes de l'UE par rapport aux concurrents. Incite
acheter europen.

Enfin, l'exemple n3, rglement de 2004. Politique protectrice des passagers. Il faut avoir pris un vol au dpart d'un
aroport de l'UE ou tout vol destination de l'UE si compagnie europenne qui a fait le vol. Diffrence technique par
rapport Varsovie/Montral qui dit que le dpart ET la destination doivent tre situs dans un tat li. Ici, c'est le point
de dpart OU la destination. La politique est diffrente. Message au monde partez d'Europe, venez en Europe mais
avec une compagnie europenne .

Tendance ce que les instruments europens s'appliquent aussi aux situations internes.
Pas de distinction selon que la situation est interne ou internationale.
Alors que Varsovie/Montral ne concerne que les transports internationaux.
Ces instruments suscitent qu'on notifie qu'ils tendaient chacun pour soi le rgime au caractre. La plupart des tats qui
ont ratifi Varsovie/Montral, ont tendu aux situations internes.

Le rglement 1997 a t revu en 2002 aprs l'entre en vigueur de Montral. Le rglement de 1997 s'tend aussi aux
situations internes.

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Technique qui devient maintenant assez dominante, consiste attacher aux rgles matrielles uniformes, une rgle
d'applicabilit.

2.2. Variante : Acte rgit cas internat. + RA + RR. For

Rgles matrielles uniformes assorties d'une rgle d'applicabilit, article 1 de la convention.


Reprenons l'exemple (3) sur l'article 2. CVIM. Exemple que l'on voulait donner de la prsence de l'applicabilit dans un
instrument international, c'est tout fait vrai pour le petit a qui reproduit exactement la technique de Varsovie.
La prsente convention s'applique aux contrats entre des parties ayant leur tablissement dans des tats diffrents :
a) lorsque ces tats sont des tats contractants

Caractre international du contrat, ne vise pas les rgles internes.


-> ssi vendeurs et acheteurs sont tablis dans des tats contractants diffrents.

On ne peut pas passer par le biais de Rome I si entre dans le domaine matriel du CVIM.

Le problme c'est le b) lorsque les rgles du DIP mnent l'application de la loi d'un tat contractant (2.CVIM).
C'est un OU entre les deux.
Les rgles DIP de qui ? Du juge saisi. Que celles qui ont force obligatoire dans son pays. Ces rgles de DIP sont les
rgles de rattachement, les rgles de conflit de loi. Pour la Belgique, cette rgle de rattachement en contrat, on la trouve
dans Rome I. L'Angleterre n'a pas ratifi la convention CVIM alors qu'en elle est en vigueur dans presque 90% du
Monde. Le vendeur est tabli en Belgique, l'acheteur aux Royaume-Uni qui n'a pas ratifi CVIM. On essaye le petit a),
a ne va pas alors seconde cartouche avec le b). Comment a marche ? Rgle de rattachement en matire de contrat.
Quel texte ? Rome I qui dit que pour les contrats en gnral, les parties peuvent choisir, article 4 prvoit qu'on va dfinir
la loi de la rsidence du vendeur. Ici, il est tabli en Belgique donc celle-ci ayant ratifi la CVIM, on va appliquer la
CVIM.
Dans le cas inverse, vendeur anglais, acheteur belge devant un juge belge, rglement Rome I obligatoire pour le juge
belge, droit de la rsidence du vendeur donc le droit anglais, pas ratifi donc on va appliquer la common law, le droit
anglais.

Revenons au 2.2. Variante...


D'un point de vue lgislatif, on ne sait pas trs bien la politique. D'un ct, le petit a) reste au club des tats qui
ont ratifi l'instrument. D'un autre ct, petit b), quelle est la politique ? On ne sait pas.

2.3. RA = implicite (rare)

Possibilit qu'un instrument comporte une rgle d'applicabilit implicite. Comment savoir ? Ce phnomne
existe, propos de la directive 86/653 sur la vente commerciale. L'application est donne par l'arrt Ingmar de la
cour de justice. Nous y reviendrons...

Analogue au phnomne d'applicabilit implicite dans la matire proche du contrat d'agent commercial : article 3, 1 du
Code civil, lois de **. Dans les annes 70, jurisprudence belge, loi de police et de protection, jurisprudence qui a vu
dans la loi de 1978 une rgle d'applicabilit implicite utilisant la localisation de l'excution des prestations du
travailleur.

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Arrt Ingmar, pas du tout tonnant. Mais il faut avoir une vue d'ensemble. Pas mal de ses collgues en Europe qui ne
comprennent pas l'arrt. Elle a innov avec cet arrt. Cet arrt a sans dout tabli des lois de police europenne mais
nous y reviendrons...

Deux tableaux des rgles de conflit de loi selon la hirarchie des sources (n5.19)
Diffrentes RR : internationales ou nationales. Spciales ou gnrales.
Dans un tableau complet, englobe les rgles d'applicabilit et les rgles de rattachement.
Quand le praticien doit chercher la bonne rgle de conflit de loi, par exemple la vente internationale, comment
utiliser ce tableau ? Source nationale ou internationale ?
Nouveau chemin gauche : selon applicabilit ou rgle de rattachement dfaut.
Applicabilit gauche du tableau et conduisent 1 et 2. 1 c'est plus que 8.
Par exemple, la CVIM, source internationale ? Oui. Rgle d'applicabilit ? Oui. Rgle de rang 2. Quand j'ai trouv a, je
sais que je ne dois pas me fatiguer s'il y a une RR de rang 8.
Par hasard, rgle de rang 1 ? a on doit vrifier.
C'est le cas par exemple de Montral. Je dois regarder les rgles de rang 1, voir si clause de dconnexion. Quels textes
doivent avoir la priorit ? Ces clauses de rgulation de l'ordre de priorit = clauses de dconnexion.

Si la situation n'est pas vise par une rgle d'applicabilit, voir si rgle de rattachement d'origine internationale, soit UE,
soit trait. Prtention de priorit de l'UE sur les rgles internationales. L'UE respecte le droit international public, c'est
pour a que clauses de dconnexion dans les traits internationaux.
En terme politique lgislative, volont de l'UE dire que si situation intraeuropenne, pas touche, le droit international
ne peut pas s'immiscer. Se voit comme une fdration. Ces clauses de dconnexion donnent un visage fdral l'UE.

Ensuite, je regarde si rgle europenne ou pas ? Rgle d'applicabilit universelle ou rattachement ? Normalement trs
rare, voir en voie de disparition que rattachement au lieu d'universelle. Si le cas n'entre pas dedans, regarder si une
convention internationale force obligatoire ? De nouveau, est-ce une convention qui comporte des rgles
universelles ? Normalement oui. Sinon, rang 5, a la priorit. Enfin, si aucun instrument international, on applique les
rgles nationales.
Le codip, on le met en rang 8.

Accidents de voiture : priorit convention de La Haye.

Appliquer la RR

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Dsignation du droit tranger, srie de questions et de problmes particuliers.

Premire question : choisir la bonne rgle de rattachement lorsque situation internationale. Question assez banale, ne
soulve pas de problmes particuliers.
Ensuite, deuxime question : bien comprendre le facteur de rattachement, bien l'appliquer dans le cas concret.
Ensuite, deux questions l'une de droit judiciaire (consiste savoir, lorsqu'on dsigne le droit tranger, comment tablir
la preuve ?), qu'est-ce que l'on applique dans le droit tranger titre de source formelle ?
Enfin, peut-on carter le droit tranger pour un motif d'ordre public ?

Choisir la rgle de rattachement. Examen, attention, appliquer le droit c'est autre chose que de l'tudier. Si cas prsent
que la demande formule est une demande visant la dissolution du mariage, on va comprendre divorce , je dois
appliquer une rgle de rattachement sur le divorce et non sur la nullit du mariage. lmentaire. Parfois plus astucieux.
Si la demande porte sur l'exemption du devoir de cohabitation dans le couple, il faut distinguer cela d'une demande de
sparation de corps qui relve d'une autre catgorie ou si, question de contribution charge du mnage, ne concerne pas
le rgime matrimonial. Question de qualification.

1. La question de la concrtisation du facteur de rattachement

Plusieurs exemples, essentiellement le domicile d'un ct et la nationalit de l'autre. Le matre mot est qu'on
doit se dbrouiller pour que le facteur de rattachement soit oprationnel, qu'il parvienne identifier le droit d'un pays
qu'il faut appliquer.

Il faut que ce facteur, ce critre soit concrtisable de manire pouvoir se localiser partout dans le monde.
Dmonstration : le cas du domicile.
Dans le CODIP belge, le domicile est utilis aux cts de la rsidence habituelle mais le domicile sert
uniquement comme critre de comptence internationale et jamais comme facteur de rattachement. Pour a, le
lgislateur a plutt retenu le facteur de rsidence habituelle.
Pourquoi ? La rsidence habituelle est un terme qui vise une situation concrte d'habitation durable principale de la
personne dans un lieu. Indpendamment de toute formalit administrative. Un sans papier, en sjour illgal, habite
quelque part, peut avoir une rsidence habituelle au sens de CODIP sans pourtant avoir de domicile (= inscription dans
un registre public).

Pourquoi le domicile n'est-il pas retenu comme critre de rattachement ? Car dans beaucoup d'tat, le domicile se
dfinit par une inscription dans un registre public mais il n'en va pas ainsi dans tous les tats du monde. Si notion de
domicile utilis comme facteur de rattachement, si on dcouvre qu'en droit anglais les personnes ne sont pas forcment
inscrites dans un registre public. Impasse. La rgle de rattachement est alors impuissante dsigner un droit tranger.
C'est pour a qu'il faut se rfrer une notion concrte.

Cela tant, il arrive qu'une personne tout en ayant une rsidence, en ai plusieurs. Multiplicit des rsidences, il faut alors
trouver une rgle subsidiaire.

Ensuite, la nationalit.
Notion connue par tous les tats du monde par dfinition puisque pas d'tat sans nationalit. Sur de ne pas avoir
la mme impasse qu'avec le domicile. Mais la nationalit dpend de chaque tat. Risque de conflits de nationalit. Une
personne peut en avoir plusieurs ou aucune. L'volution du droit compar de la nationalit aujourd'hui montre que les
cas d'apatridies sont devenus marginaux alors que les multipatridies sont de plus en plus nombreux car la femme garde
sa nationalit aprs ou malgr le mariage. De plus, gnralement, elle transmet sa nationalit ses enfants. Pas un
problme sauf si soumis trois devoirs militaires.
Mais ici peut poser problme. Si on doit dterminer le nom d'une personne, codip belge : nationalit selon le nom. Si
trois nationalits, on ne peut pas soumettre le nom trois tats diffrents et il faut donc rsoudre le conflit nationalit
par une astuce.
Si personne belgo marocaine : nous considrons cette personne comme belge mais nous ne nions pas qu'elle est
marocaine . Pour les besoins du droit civil, on ne retient que l'une des nationalits, il faut trancher le conflit de
nationalit, se dbrouiller pour que la rgle de rattachement ne dsigne le droit que d'un seul tat.

Solutions... ?
Jean-Yves Carlier nous les exposera.

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2. La question du conflit mobile (n5.68)

Li la circonstance qu'un facteur de rattachement peut changer de concrtisation dans le temps. Prenons la
rsidence d'une personne, si dmnagement, pays de l'ancienne rsidence et pays de la nouvelle, de mme quand
changement de nationalit.
Quand on dit que le mariage est rgi par le droit de la nationalit des poux, comment a marche ? Tous les deux poux
marocains puis action en nullit du mariage. Comment lire la rgle de rattachement ?
Retenir la nouvelle ou l'ancienne nationalit ? L'ancienne. Pourquoi ? Scurit juridique, des transactions, validit des
actes forms.
Rgle gnrale : la solution des conflits mobiles va vers le facteur du moment o l'acte est form pour ce qui concerne
les questions de la formation de l'acte. Aprs, l on peut jouer.

Les effets personnels du mariage. Un belge et un marocain se marient en France, viennent habiter en Belgique. Article
48 Codip dsigne le droit de rsidence des poux. Actuelle ou ancienne ?
On retient la nouvelle concrtisation du facteur de rattachement.
Pour les vnements conscutifs la formation de l'acte, on peut retenir la concrtisation la plus actuelle.
En matire de divorce, tendance : rsidence habituelle au moment de l'introduction de la demande et non la premire
rsidence.
Rgime matrimonial, rsidence des poux au moment du mariage.
Quid rsolution du contrat ? Il sert tre excut donc il faut retenir la concrtisation du facteur tel qu'il se prsentait au
moment de la formation du contrat. Dpend d'une matire l'autre.

Les rgles de rattachement rdiges depuis moins de 15 ans, normalement la phrase qui dcrit la rgle de rattachement
donne toujours une prcision sur les conflits mobiles.
Article 46 Codip par exemple au moment de la clbration du mariage .
Mais cas, surtout dans les conventions internationales, o pas de prcision sur la solution des conflits mobiles, on doit
alors utiliser les principes gnraux comme on vient de voir.

+ Fraude la loi (18 Codip, n5.72)


Ne pas en exagrer l'importance pratique mais elle existe. L'article donne une dfinition de l'hypothse.
L'ide ? On veut neutraliser la localisation d'un facteur de rattachement lorsque purement artificiel donc cr comme un
artifice par les parties pour obtenir la dsignation d'une loi qui leur convient.
Exemple : change de nationalit, de manire artificielle, on est soumis la loi de cet tat alors qu'on n'a aucun point de
contact concret avec cet tat. Le lgislateur pourra neutraliser a si la fraude est prouve.
Il faut l'acquisition de la nationalit trangre + prouver que la seule intention de la personne tait d'chapper la loi
d'une autre nationalit.
On peut rencontrer a avec le critre de rsidence habituelle mais habituelle donc lieu o la personne vit de manire
principale et durable. Par dfinition, cet ajout au terme rsidence est un outil anti fraude.

Mariages simul, clbrs pour contourner la lgislation sur l'accs au territoire.


Cas d'une belge qui pouse un tranger non europen, par ce mariage, le conjoint tranger va obtenir le droit de
sjourner en Belgique. Comportement qui peut conduire une annulation du mariage, on pourra prouver qu'il n'y a pas
de consentement vritable, de but d'union durable.
Dans les premiers temps, l'administration a voqu l'article 18 du Codip ce qui est une erreur. Comportement de fraude
oui mais la loi sur la condition des trangers.
Ici, fraude la loi : matire civile, fraude une loi CIVILE ! Pour obtenir un effet de nullit du mariage. Pour chapper
la loi d'une nationalit antrieure par exemple.

L'argument de fraude la loi est un argument trs rarement invocable.

PM Conflit transitoire de DIP -

Quand une rgle de rattachement est modifie, quelle situation appliquer la nouvelle ? Se pose de la mme
faon que tout conflit transitoire en droit interne et civil.

Dterminer le droit tranger (chap. 6)

Exemple n1 : belge B qui meurt au Maroc (rglement europen des successions en vigueur). Si un juge belge est saisi :

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qui est hritier ? Il va utiliser une rgle de rattachement belge qui a pour lui force obligatoire. En matire de succession,
le CODIP et le droit europenne retiennent la dernire rsidence du dfunt.
Si le belge meurt au Maroc, rgle de rattachement belge dsigne le droit marocain.
Droit marocain = rgles marocaines sur la dvolution successorale ? Rgles de rattachement marocaines ? En
DIP marocain, la dvolution est rgie en principe par le droit de la nationalit de la personne. Selon la rgle de
rattachement, le droit belge serait alors applicable...

Exemple n3 : condition du droit tranger. Vente qui donne lieu un problme devant un juge belge. Rgi par le droit
franais selon le DIP belge.
Le juge va-t-il appliquer d'office la rgle de rattachement ou attendra que a soit formul dans les conclusions
des parties ? (Droit judiciaire).
Supposons que le juge dsigne le droit franais (rattachement), comment interprter les dispositions du code
civil franais ? En matire de vente, les dispositions sont pratiquement identique au niveau belge et franais. Est-ce que
le juge belge va interprter le code civil franais selon la jurisprudence franaise ou belge ?

Section 1. Appliquer le DIP tr. ? Renvoi

Dfinition

La premire ligne montre le raisonnement d'un magistrat belge utilisant cette technique de renvoi. Au dpart,
situation internationale, il applique sa propre rgle de rattachement. Par hypothse, pour qu'on puisse parler de renvoi,
cas o la RR dsigne un droit tranger. Mais dans le systme tranger, le juge belge appliquerait une rgle de
rattachement trangre. Faisant application de celle-ci, il en viendra dsigner le droit matriel belge du for = renvoi au
premier degr.

La deuxime ligne est la technique o le juge belge dsigne un droit tranger, il prend la RR trangre,
dsignation d'une rgle matrielle d'un troisime tat tranger = renvoi au second degr.

Le belge qui meurt au Maroc avec une demande successorale, RR utilisant la dernire rsidence du dfunt, droit
marocain, application d'une RR marocain qui utilise la nationalit comme facteur, le dfunt tait belge donc le juge
belge va appliquer le code civil belge.
Retour du droit applicable vers le droit du for.

Le double renvoi est une variante britannique de la technique : PM. Utilise que l-bas donc osef.
La variante conditionnelle est par contre intressante. Application en DIP franais et article 78 Codip en matire de
succession.
Rgle de rattachement seulement si une condition est remplie. Technique qui ne retient la rgle de rattachement
trangre que si elle utilise un facteur de rattachement bien dtermin.
Exemple en matire de succession : article 78 Codip. Aujourd'hui article cras par le rglement Rome IV. Mais il reste
intressant dans sa variante conditionnelle. Comment fonctionne-t-il ? Il distingue la masse mobilire et les masses
immobilires.
La masse mobilire : droit de la rsidence du dfunt. Selon l'article, ce sont les rgles matrielles de ce pays. Dans cette
rgle, il n'y pas d'application du renvoi.
La masse immobilire : droit de la situation de l'immeuble. L'article ajoute que si la rgle de rattachement utilise un
facteur qui permet de dsigner la loi qui rgit la masse mobilire donc concrtement, si elle utilise le critre de la
rsidence par exemple, on va alors appliquer la loi de la rsidence. Cette sous-rgle utilise une technique de renvoi
puisqu'elle se rfre la rgle de rattachement du pays de situation mais uniquement si une condition est remplie, si le
facteur de rattachement tranger tant la rsidence permet de dsigner la loi qui rgit la loi de la rsidence mobilire. Si
en revanche, elle ne le permet pas, elle applique les rgles matrielles du pays.

L'objectif de cette variante conditionnelle c'est que cette rgle disjonctive comporte des inconvnients pour le notaire
liquidateur car deux masses devant lui, il devra dterminer les hritiers, calculer les parts rservataires de manire
tanche, plus compliqu que si ensemble des biens dans une masse unique. On arrive rgir une voie unique.

27 Octobre 2015 Enregistrement

Rgle de rattachement a capacit dsigner un droit tranger. Pour que cette rgle ait un effet utile = trouver
des rgles matrielles, trancher le fond, elle doit pouvoir dsigner la rgle matrielle.

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1. La question du renvoi.

Spcificit de la RR : aptitude dsigner un droit tranger. Pour que cette rgle ait un effet utile, il faut trouver
des rgles matrielles qui permettent de trancher le fond du litige. Dans le droit tranger, trouver des dispositions du
code civil franais : dsigner le droit franais. C'est l'attente normale d'une RR.

Effet perturbateur face une technique de renvoi : vous n'allez pas vers ces rgles matrielles mais vers le DIP tranger.
Le chemin dpend alors du contenu de la RR trangre.

En fonction du facteur de rattachement, tantt systme de retour vers le systme du for. Tantt, prolongement vers un
systme juridique tiers. La premire hypothse est celle du renvoi au premier degr, la deuxime du second degr. Pivot
= rgle de rattachement trangre.
La variante conditionnelle utilise la mme technique, notamment ce rle pivot.

Voil la description de la technique.

Quels sont les avantages et inconvnients?

Objectifs

POUR

Harmonie des solutions

Si renvoi au premier degr, statistiquement plus frquent dans le DIP. Le premier cas d'application de cette thorie (au
dpart jurisprudentielle) est donc cette hypothse. L'avantage : par ce retour vers les rgles matrielles du for, auto
dsignation. Cette application est voulue par le droit tranger. L'ide attendue est qu'au fond, si dans cette situation,
deux systmes juridiques, qu'on saisisse le jour rel du for ou le juge du tiers tranger, on arrive au mme rsultat. On
neutralise l'impact. C'est bien. Cependant, ce rsultat est-il atteint ? Il ne l'est que si, le renvoi n'est admis que par le
systme de Dip du for et pas par le systme de Dip du droit tranger.

Si en revanche, admise dans les deux systmes concerns, rsultat ? Le juge virtuel, dans sa bote outil, a le renvoi, il
va repointer le code civil. Cette technique, pour autant qu'admise par les deux systmes concerns, conduit un juge
appliquer son propre droit.
On n'a pas d'harmonie internationale de solutions. L'effet produit est la ngation du droit du conflit de loi or par
dfinition, technique qui veille pouvoir appliquer un droit tranger dans une situation internationale approprie.

L'argument pour harmoniser les solution est aussi un argument contre. Ne marche que si admis par un seul de systmes.

Si travail de thorie gnrale, scientifique sera pour ou contre la technique. S'il dit que c'est une bonne technique, alors
il faut que cette technique soit admise par tous les systmes nationaux de Dip. Dans ce cas, cette technique sera contre
productive comme on vient de le voir.

Facilit
Appliquer la loi du for.
Difficults pratiques : appliquer DIP tranger.

Pour le juge saisi, le juge rel, c'est plus facile d'appliquer son propre code civil que le code civil tranger, ce qui n'est
pas faux.

Le droit du mariage, droit des personnes, c'est plus facile d'appliquer le Dip du mariage ? On peut faciliter l'application
d'une rgle de droit, technique du renvoi. Comprendre comment fonctionne son propre systme a n'est dj pas simple
mais comprendre le droit tranger et connatre les rgles de rattachement et tout ce qui va avec... C'est encore pire !

Exemple : RR anglaise qui dsigne la loi du domicile au sens du droit anglais. a n'est pas un rsidant au sens du droit
anglais. Pas vident...

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But de RR

Place dans le systme juridique.

Pour : si but de souverainet, l'tat du for respecte la souverainet trangre, se plie aux dictas du souverain tranger
pour savoir quel droit il faut appliquer. La technique est une technique qui est propre et loyale. Jurisprudence du 19me
Sicle, deux dcennies aprs qu'on pense encore que le DIP faisait partie du droit international public. L'ide de
souverainet tait le motif majeure, notion cl.

Objectif de proximit.
Liens les plus forts, significatifs.

La doctrine rejette majoritairement la technique de renvoi sauf si objectif du systme de for = renvoi conditionnel.
L'autre hypothse prsente dans le code Dip : le renvoi au second degr.

Renvoi au deuxime degr, commence intresser la doctrine dans des cas prcis.

Exemple du rattachement des socits commerciales.


En fonction de la localisation du sige rel (tablissement principal rel de la socit).
En DIP belge, critre du sige. Tendance des pays du continent.
Inbef, produit des jus de fruit. Sige rel Leuven, en Belgique. Par des politiques d'acquisition, si majorit des
actionnaires en dette, risque de transfert du sige.

L'autre tendance : critre du lieu d'incorporation de la socit, pays dans lequel les fondateurs ont inscrit la socit au
registre des socits.
En Scandinavie, pays-bas, pays des paradis fiscaux.
Il est connu dans le DIP de common law ou d'Europe du Nord.

Supposons le cas d'un juge belge saisi sur une question concernant la validit ou le fonctionnement d'une socit dont le
sige est au Royaume-Uni. Supposons que la socit soit incorpore aux Pays-Bas. L'article 110 du Code DIP dit alors
que dans ce cas, le juge belge va commencer par partir sur l'article 110 qui dsigne le droit anglais (droit du sige).
Selon le DIP anglais, cette socit n'est pas anglaise. En revanche, un juge anglais va appliquer le droit nerlandais, le
juge nerlandais appliquerait aussi le droit nerlandais. Il faut cder la priorit cette convergence des deux systmes
juridiques qui sont rellement concerns. N'oublions pas que pas de sige en Belgique dans cet exemple... Cas un peu
hypothtique, pratiquement, ce cas ne se prsentera pas. Mais bon il faut l'imaginer.

-> La technique du renvoi peut alors se comprendre, non se justifier.

RR : vocation particulire, espce de pivot. Rgle propice dans le systme du for. Force obligatoire ou normativit pour
ce systme. Aucune normativit pour le juge tranger. Un peu contre nature de dire que le juge rel saisi doit tre amen
appliquer une rgle de rattachement dont la raison d'tre a pour destinataire les institutions du systme qui produit la
norme.

Voil un application concrte de la diffrence entre RA et RR.


Quid des renvois toupies ? Ne s'arrte pas. Exemple du renvoi en second degr, si autre facteur de rattachement
dsignant un quatrime tat puis un cinquime, o va-t-on s'arrter ? On s'arrte tout de suite. Uniquement maximum
troisime tat. Dans le renvoi au premier degr, si on continuait jouer jusqu' puisement des forces... C'est qu'il y a
un vice dans la mcanique, mcanique qui est un truc, un procd.

Renvoi en droit positif

Origine : jurisprudence 19me Sicle. Devant les tribunaux belges, ils ont appliqu le droit du for, utilisation de la
technique du renvoi au premier degr. Depuis lors, technique suivie fidlement par le magistrat du fond. S'est rependue
dans d'autres pays. Doit se prononcer pour ou contre. Certains acceptent, d'autres refusent. Certains seulement au
premier degr. Plus rarement : second degr.

Compar :
Souvent oui renvoi premier degr

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Parfois oui renvoi second degr

Traits/actes UE : tendance lourde : exclusion du renvoi.

Peut se comprendre car on observe que cette technique ne peut fonctionner que si on prsuppose une diversit
des rgles de rattachement en DIP concern. Si le facteur de rattachement du for et de rattachement sont les mmes, le
renvoi ne peut pas avoir lieu.
Quand on labore un trait international ou un rglement europen sur le droit applicable, le prsuppos est un droit
unique, des rgles de rattachement uniques, on ne peut pas concevoir la diversit des rgles de rattachement.
Psychologiquement, les personnes qui les crent ne peuvent pas concevoir la technique du renvoi.

Traits du type La Haye, ouverts la ratification par n'importe quel tat dans le monde. C'est bien d'obtenir terme que
tous les tats du monde obtiennent la ratification. C'est nier la possibilit de la diversit des rgles de rattachement. Le
rglement succession, article 34, reconnaissance d'un article qui admet un renvoi au premier degr et un au second
degr.

Dans l'article 25, rglement Bxl 1 bis, surprenant, technique de renvoi. L'article 25 se prononce sur les clauses de
juridiction du tribunal. L'accord doit tre accept, il faut un consentement. Dans le texte I bis, nouveaut par rapport
Bxl 1 qui ajoute qu'il faut en plus que la clause de juridiction soit valable selon le droit du juge lu., choisi. Application
de la technique de renvoi. Pour comprendre, il faut se mettre dans le cas de figure o le juge belge est saisi tout en tant
le juge cart, drog. Statuer sur la validit d'une clause de juridiction n'a d'intrt que si une partie ne va pas devant le
juge lu. Il faut un problme, que la clause de juridiction n'ait pas t respecte.

Supposons que le juge lu est celui de Londres, le juge saisi est le juge belge, l'article 25 dit que le juge belge doit
vrifier le consentement puis la validit de la clause selon le droit anglais, le juge lu. Aller voir le 20 du prambule
disant que le droit national du juge lu inclut les rgles de conflit de loi du juge lu. Le juge belge va aller voir dans le
DIP anglais.

Belgique :
Le code exclut le renvoi, article 16 sauf exceptions (3).
Renvoi au premier degr, article 34. Quand on lit le texte, technique qui renvoie au premier degr. Article 78 :
renvoi conditionnel pour masse mobilire. Article 110 : socit, renvoi au second degr. Pour les autres matires
(mariage, filiation, succession,...) : le renvoi est exclu alors que le renvoi est une invention belgo franaise et que la
jurisprudence constante en Belgique avait appliqu le renvoi mais uniquement en matire d'tat et de droit familial.

PM : technique du renvoi inluctable. Lorsque la rgle de rattachement belge dsigne un droit tranger pluri lgislatif.
Pas de droit civil tatique, logs dans des sous systmes. Sauf loi fdrale dans le contrat, toute la matire du quasi dlit,
la matire familiale est gre par la fdration avec des disparits. Systme constitutionnel interne de loi qui rpartit les
comptences lgislatives entre les diffrents tats membres de l'union. Quand devant un juge belge, il faut se prononcer
sur l'adoption d'un enfant amricain, la rgle de rattachement belge dsignera le droit amricain. Problme : n'existe pas
en tant que tel, droit de la Californie,... Faut alors utiliser la rgle de relais qui rpartit la comptence entre les diffrents
tats. Mme chose lorsque la RR belge en matire familiale dsigne le droit gyptien, Libanais, marocain,... On
applique le droit de la religion des parties... Dans ce systme tranger, il faut aller pcher la rgle de rattachement
correspondante.

Juge belge : RR qui dsignera le droit gyptien. Renvoi sa confession. Le juge belge va devoir s'intresser la religion
de notre couple belgo belge. Si on devait tablir que les deux poux sont de religion catholique, il faudra appliquer le
droit canon. Indissolubilit du mariage.

2. Condition procdurale du droit tranger

Principes de procdures
- dispositif/contradictoire/jura novit curia
- Cass. 09/05/2008 (procdure interne) :
Appliquer d'office la rgle qui rgit la demande,
Soulever d'office les moyens de droit lis aux faits spcifiquement invoqus, sauf cas d'accord
procdural explicite.

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Objet : je veux mille euros. Raison : j'ai fait une prestation pour cette personne.
Contrat ? De quel genre ? Service ? Vente ? Contrat de travail ?
qui appartient-il de qualifier ? Thorie traditionnelle : les parties doivent qualifier la demande, si elles se trompent,
tant pis pour elles. C'est bien le juge qui garde la matrise de l'aspect juridique, normatif du procs en vertu de l'adage
jura novit curia. Principe du dispositif de la cour de cassation : que sur l'expos des faits.

Nature du droit tranger

Droit tranger = droit MAIS pas de force obligatoire/normativit dans le systme du for
- Droit compar :
Droit tranger = fait (common law)
-> invocabilit dpend des parties
-> preuve dpend des parties
- Belgique : jurisprudence et doctrine
Assimilation au droit du for car le droit tranger est applicable par le truchement de la RR du for
(Cass. 14/2/2005) :
Mais rgime particulier de preuve du contenu.

Le statut du droit tranger est un peu hybride. a n'est pas du droit comme du droit belge. Pire : dans les pays common
law o rle du juge trs diffrent, le droit tranger en fait le droit, est un fait, comme un autre fait matriel. Si on veut
produire un fait, on doit le faire, se dbrouiller pour convaincre le juge. Tout comme prouver que quelqu'un me doit
1000 euros, c'est un fait, si devant le juge anglais j'invoque le droit belge, je dois prouver que ce droit est applicable et je
dois prouver le contenu de ce droit puisque c'est un fait. Le statut du droit anglais n'est pas trs diffrent, convaincre le
juge que tel prcdent est pertinent. Les rles respectifs sont assez diffrents dans le procs de common law par rapport
au procs de droit civil.

En Belgique, jurisprudence avant 2004 a eu toujours une position de pointe en termes d'assimilation autant que possible
du droit tranger. On fait autant que possible comme si le droit tranger tait le droit belge. Pas de raison de considrer
a comme un pur fait. Nous verrons que a n'est pas une assimilation totale et que le traitement du droit tranger obit
un rgime particulier ou des amnagements raisonnables. Le droit tranger ne bnficie pas d'une force obligatoire
directe, peut-tre d'une normativit indirecte. On peut dduire a par ce qu'a dit la cour de cassation par le
truchement... . Rle pivot essentiel de la RR. C'est montrer que la normativit, force obligatoire est la rgle de
rattachement belge.

Droit tranger & juge du fond

Application d'office de la RR
La premire question est de savoir si le juge belge saisi d'une situation prsentant des lments d'extranit doit
appliquer d'office la rgle de rattachement ? Application d'office de la RR. La doctrine s'intresse la question de
l'application d'office du droit tranger. Est-ce que le juge saisi doit appliquer d'office ? Pourquoi le ferait-il ?

La RR est une rgle belge. Si applique d'office, le divorce par exemple, va appliquer d'office la rgle de rattachement.
La rgle qui dispose de la normativit est la rgle de rattachement et par le droit tranger. Si on reprend la thorie de la
cour de cassation, arrt de 2008, il apparat clairement que forme d'application d'office de la RR. L'adage iura novit
curia dans ce sens, iura a n'est pas le droit tranger, c'est la RR du for. Le juge belge doit appliquer d'office sa rgle de
rattachement. Les juges, jurisprudence avant 2004, ils avaient peur du DIP car pas de rgle crite ou bien disperses
dans des conventions internationales. Est-ce que a valait la peine de trouver la bonne rgle de rattachement ? a prend
du temps.... Si une partie ne demande rien, on ne bouge pas. Les avocats n'tant pas trs l'aise non plus dans la
matire. Honoraires plus costauds, le compteur tourne. Donc on fait comme si.

Une fois les rgles crites et explicites, on ne peut plus les ignorer. Les RR sont devenues incontournables.

La question de l'accord procdural. Dans la position de la cour de cassation, il appartient au juge d'appliquer d'office
le droit pertinent vu les lments de fait produits par les parties en terme d'objet et de fondement sauf existence d'un
accord procdural explicite.
Qu'est-ce qu'un accord procdural ? Accord formul devant le juge, dans l'instance, les parties peuvent dire qu'on
s'entend pour que cette facture de 1000 euros soit qualifie comme relevant des contrats de service. Avec
ventuellement le risque que les parties n'acceptent pas la demande sur le fond en rsultat. Les parties vont requalifier

47
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ou modifier la qualification juridique qui sinon serait adopte par le juge.

Comment voir a en termes de loi applicable ?


Que signifie l'accord procdural ? Que si, en matire de divorce ou de contrat, la RR belge dsigne un droit tranger
(allemand par exemple), l'accord signifie que le demandeur et le dfendeur s'entendent pour dire nous choisissons un
droit autre que celui applicable mais pas n'importe lequel , il doit porter sur le droit du for.
Acceptable ? Rien n'est affirm. Beaucoup crit l-dessus en France.

La question se complique quand la rgle de rattachement se trouve dans un rglement europen. Si le rglement
europen dit, par exemple en matire de divorce que celui-ci est rgi par le droit dans le pays o les deux poux
rsident actuellement. Deux poux belges qui rsident en France. Demande devant les tribunaux belges. Sa RR du
rglement dsigne le droit franais. Maintenant, le rglement sur le divorce nuance : les parties peuvent choisir mais
c'est un choix encadr. Ils ne peuvent pas choisir le droit de n'importe quel tat, que soit le droit de la nationalit, soit
d'une rsidence qu'ils ont eu antrieurement. La RR prvoit l'autonomie de la volont mais fortement encadre. Les
parties pourraient-elles dire qu'ils prfrent appliquer le droit du for ? Est-ce que a affecterait l'effet utile du
rglement ? Question qu'il espre sera un jour soumise la cour de justice. Certains auteurs disent que c'est une
question de procdure. Or ne traite jamais des questions de procdure. Permettrait de contourner les contraintes
imposes en termes d'instrument. Si rglement qui exclut toute autonomie de la volont, aucun autre droit possible,
peut-on en dduire que le droit du for est exclu ? Il faut le dire.

En ralit, pas vident, question d'une autre nature que celle de l'accord procdural en droit judiciaire interne. Les
solutions ne sont pas encore affirmes, moins sures qu'il y a une vingtaine d'annes o les auteurs raisonnaient en
dehors du contexte des instruments europens ou internationaux..

Preuve : 15 Codip

Juge belge qui sait qu'il doit appliquer le droit franais. Comment en prendre connaissance ? Code civil
franais, pas compliqu trouver, les textes sont rdigs de la mme faon.

Comment interprter ? Car ces dispositions peuvent tre interprtes diffremment en France ou en Belgique... Garantie
des vices par exemple.

Si on doit appliquer en matire familiale le droit Pakistan, Birman.... A qui incombe la charge de la preuve. Il y a des
rponses dans l'article 15 du Codip. On peut retenir que le lgislateur a consolid la jurisprudence. Jurisprudence qui
pratiquement assimile le droit tranger au droit belge.
Est-ce raliste ? Faut-il agir en Belgique ou au Congo ?
Iura novit curia : la charge lui incombe.
En ce qui concerne l'interprtation,...
Trouver la force lgale a va mais l'interprter c'est autre chose.

Premire forme d'amnagement : interprter selon le droit tranger. Le juge belge doit s'en tenir l'interprtation
conforme. Interprter le droit tranger tel qu'il est reu en droit tranger.

Autres limites notamment le rsultat, l'effet d'un principe de procdure. Vaut dans les dossiers.

Peut-on trouver cette attribution donne au juge aux parties. a n'est pas exclu . Cours de cassation arrt de 2012 valide
que le juge du fond, avis d'un expert qui tait en l'occurrence un expert anglais qui devait donner des informations sur le
droit anglais, pourvu que le rapport d'expertise ait fait l'objet d'une procdure contradictoire.
Convention en vigueur dans tous les tats membres de l'UE, de facto.
Bruxelles I, pas le risque d'incomprhension des questions. Si droit italien que je ne connais pas. Risque que la question
soit mal pose, transmise...
Convention qu'en vigueur qu'entre les EM.
2001 a vocation a remplacer le systme de la convention de Londres.

En temps utiles, le texte ne vise pas l'urgence. Si le texte avait dit en cas d'urgence . Il ne dit pas a, il dit en temps
utiles , expression plus flexible que l'urgence.

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Droit tranger & C. Cass

Rle de C cass :
Assurer la cohrence de la jurisprudence. Rle prtorien.
Rle disciplinaire, plus rare. Des cours d'appels qui se trompent... Tous les arrts de la cassation ne sont pas
utiles.

En droit des conflits de loi, rle se limite au rle disciplinaire. Pourquoi la cour ne peut-elle pas remplir un rle
prtorien ? Car nous avons vu que le droit tranger, lorsque la cour de cassation doit connatre d'un arrt de cour d'appel
auquel il est reproch d'avoir mal appliqu le droit tranger, le juge belge n'a pas trouv le bon article ou a mal
interprt l'article... Appartient-il la cour de se prononcer sur ce que devrait dire l'article ** de droit franais ? Non,
pas de normativit en Belgique. Interprtation flagrante du droit tranger. Suis la position de la cour de cassation de
France. Rle limit dans son contrle de la lgalit. Contrle prtorien, disciplinaire.

Base du contrle de cassation

Tout moyen doit citer expressment la disposition lgale qui a t viole par la cour d'appel. Trois cas de
figures possibles o reproche au juge d'appel :
Il a mal motiv, il a viol les droits de la dfense.
Ou bien il a fait une erreur de qualification, il s'est tromp de facteur de rattachement.
Les parties demandent la dissolution du mariage et le juge raisonne sur la nullit du mariage.
Le juge sait qu'il doit faire un divorce, il regarde l'article 55 du code. Il voit que les articles appliquent tantt la loi de la
rsidence, tantt la loi de la nationalit, si le juge se trompe, il suffit d'invoquer la violation de la RR en question. La RR
bnficie d'une normativit.

L o les choses se sont corses (maintenant l'entre en vigueur du code 2004 apaise les tensions) : lorsque le moyen de
cassation invoquait la mauvaise interprtation du droit tranger. La question s'tait pose dans une affaire, arrt de 1981.
Mariage posthume. En France, on peut pouser un dfunt. Revient en Belgique, cet enfant est bien l'enfant issu du
mariage entre moi et cet homme dcd. Le juge d'appel a mal compris la porte du droit franais.
La question tait de savoir quelle disposition lgal ? Disposition mal applique ou invoquer le moyen de la RR belge ?
La cour de cassation va dire que le pourvoi est irrecevable car le moyen aurait du invoquer directement la violation du
droit tranger. Alors qu'il avait invoqu la violation de la RR. Son prdcesseur avait dfendu la thorie que la cour de
cassation doit invoquer la violation de la RR.

Vont invoquer la violation du droit tranger.


Puis en 2005, on va dire qu'il faut invoquer la violation de la RR.
La tte du plaideur ! Le plus prudent pour le plaideur est d'invoquer la violation et de la rgle du rattachement du for, et
du droit tranger. En 2004, l'article 15 du Codip. On peut dduire que ce qui doit tre invoqu comme violation est la
violation de l'article 15 puisque rgle de rattachement du for qui commande au juge belge.

3 Novembre 2015 Bonnes notes

Rgime d'efficacit des dcisions trangres (chap.10)

Exemples

Si un jugement a t obtenu l'tranger, par exemple jugement divorce en Espagne, peut-on l'invoquer en Belgique ?
Faut-il s'adresser un juge belge pour qu'il connaisse de cette dcision trangre ?

Si acte dress par un officier de l'tat civil tranger, mariage en Espagne, on veut l'invoquer en Belgique, sa validit ou
contester cette validit, est-ce possible ? Faut-il raisonner comme pour les jugements ?

Couple d'un japonais et d'un nerlandais, tous les deux hommes et rsidant en Belgique. En Belgique, la loi sur
l'ouverture du mariage adopt en 2003 en Belgique, suivait l'exemple modle des droits nerlandais. Mme stratgie
d'ouverture du mariage. Ce couple est constitu aux Pays-Bas. Les faits montrent que ces gens vont convertir leur
mariage nerlandais en partenariat aux Pays-Bas selon le droit nerlandais. Aux Pays-Bas, supermarch des relations de

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couple, on fait notre shopping. Ou bien runion de fait, ou bien espce de cohabitation lgale, ou bien un partnerschap
(conclusion devant notaire) et le mariage.
La dissolution peut se faire devant notaire.

Donc ils ont commenc par se marier normalement, ensuite ils vont convertir leur mariage en partnerschap, selon le
droit nerlandais, se fait devant notaire. Second acte notari : ils vont dissoudre le partnerschap devant notaire alors que
le mariage ne peut tre dissous que par tribunal. Pratique de contournement trs vidente ! Ils font tout a aux Pays-Bas.
Cote plus ou moins 675 euros. En Belgique, a coterait beaucoup plus cher de faire une dissolution judiciaire. Ce
couple demande ensuite de transcrire cette dissolution notariale dans les registres belges. Le tribunal va obliger
l'administration effectuer la transcription. Parfois on est interpell par le caractre imprvu de certaines situations. D
aux curiosits du droit compar.

1. Dfinitions

Se prononcer sur l'efficacit d'une dcision trangre au sens strict c'est dclarer la rception d'une dcision
juridictionnelle.

L'appellation dcision judiciaire est un terme courant en Belgique et dans les instruments de l'UE mais il n'ose pas
l'utiliser car importe une prcision, qu'est-ce qu'une dcision judiciaire ?
On peut le dfinir la sauce belge mais qu'est-ce qui nous dit que dans tout autres tat du monde c'est la mme chose ?
Dans cette matire, nous verrons qu'il y a un dveloppement de solutions de rgles particulires qui permettent

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d'identifier de ce dont on parle.

Dcision juridictionnelle , on retrouve juridictio = dire le droit . Termes fonctionnels o on doit s'attacher
vrifier ce qu'a dit/fait l'autorit trangre. Il reste se demander qu'est-ce que dire le droit ? pas d'accord entre les
pays...

On y va alors de sa propre sauce...


Pour lui, dire le droit c'est avoir le pouvoir de fixer de manire dfinitive la situation des parties dans un cas particulier.
Les parties ne s'entendent pas, litige quand la validit d'un rapport juridique, est-il form valablement ? Est-il nul ?
Discussion, inscurit juridique, on peut supposer qu'il y a un espce d'arbitre, une autorit quelconque qui a le pouvoir
de dire qu'elle va fixer la situation et aprs a on ne discute plus, on a une dcision qui sera un moment donn coule
dans le bton.
Recours possible mais aprs coulement du dlai, c'est termin !

a veut dire qu'on n'a plus affaire avec un pouvoir de juridiction quand on se trouve en prsence d'un negotium. La
plupart des cas, quand on doit se prononcer sur un acte conclu entre particuliers mais qui a reu une forme d'aval par
une autorit publique, aval qui se traduit par l'tablissement de l'acte, l'instrumentum. partir du moment o on peut
dissocier les deux, on n'a pas affaire une dcision juridictionnelle.
De fait, dans la plupart des tats du monde, prenons le cas du mariage. Lorsque l'autorit publique intervient et dresse
l'acte priv, cet acte peut tre contest ensuite devant une autorit qui a le pouvoir juridictionnel.
Le contre exemple c'est le divorce. Si coul en bton, il faudra dire que l'affaire a un pouvoir juridictionnel, s'est
exprim l'tranger.

On reparlera de cette problmatique des actes authentiques...


On reparlera aussi de l'article 27 Codip qui vise cette hypothque.

L'acte de rception, on reoit quelque chose.


Si un juge belge est amen se prononcer propos d'une dcision juridictionnelle trangre, il faut prciser qu'il ne fera
pas acte de pleine juridiction, il ne va pas statuer au fond. Il va prendre une copie du jugement tranger et il va vrifier
une srie de contrle mais il ne pourra pas modifier la dcision trangre, il pourra l'accepter ou la refuser, en tout ou en
partie.
Si par exemple, je suis un juge belge appel me prononcer sur un jugement de divorce amricain, fond sur la
dclaration unilatrale d'un des poux, le juge amricain accepte, le juge belge peut dire que le divorce ne sera pas
prononce sur cette base mais finalement il trouve qu'il y a eu adultre ? Non, a serait modifier le jugement amricain !
Si le juge belge est tracass par le fait qu'on peut le faire sur cette base, il refusera le jugement et c'est tout.

Arrt de 2002 de la cour de Cassation : reconnatre l'efficacit c'est accepter une photographie fixe
dfinitivement. On ne peut pas modifier la photographie trangre.

Le caractre dclaratoire, li au caractre rceptif. ventuellement rendu en Belgique propos d'un jugement tranger.
Le juge belge va dclarer que les poux sont divorcs aux tats-Unis. a signifie que a n'est pas un jugement
constitutif de droit.
Si on se prononce aujourd'hui en Belgique et qu'on admet la reconnaissance d'un jugement de divorce prononc il y a
trois ans, on dclare AUJOURD'HUI que la mariage est dissous depuis 3 ans.

La doctrine a fait une nomenclature exhaustive des types d'effets possibles.


Important distinguer puisque les conditions seront diffrents. Gradation de 1 4...
Il faut bien cibler l'effet qu'on demande.

1. Force excutoire = le plus strict


Est-ce que la dcision est capable de gnrer des mesures de contrainte sur les biens ou sur des personnes ?
Des mesures d'excution force ? On va demander ventuellement au juge belge de dclarer la forcer excutoire du
jugement tranger. Ds qu'on l'a, c'est le jugement belge qui aura au fond une force excutoire.

2. Autorit de chose juge


Vise par le terme reconnaissance . Quand on parle de reconnaissance , c'est le terme qui vise
prcisment l'autorit de la chose juge. L'amalgame est frquent avec le terme d'efficacit du jugement tranger. Au
sens strict, a n'est qu'un des 4 effets possibles ! En Dip, possible de dcoupler autorit de chose juge et force

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excutoire.

3. Force probante
La thorie distingue la force probante interne et externe.
- Interne. Parmi les magistrats, longtemps confusion entre l'interne et la reconnaissance. Dramatique car les conditions
sont librales pour la force probante interne alors que pour la reconnaissance, plus strict. Il s'agit de preuve ! On
demande au jugement tranger de fournir la preuve de quelque chose. Or, en droit de la preuve, la preuve porte sur les
faits matriels. Quand on invoque cette force probante interne, a n'est pas grand chose, c'est mme trs rare car c'est
simplement tenir pour avr un fait matriel que le juge tranger a constat devant lui. Par exemple, le juge amricain
du divorce a constat que monsieur et madame taient prsents l'audience.
Ou que le juge amricain a constat que monsieur a voulu divorc.
Si le juge tranger a dit qu'il dissolvait le divorce pour adultre, d'accord mais est-ce ce juge qui a t voir 4h du matin
s'il y avait quelqu'un dans le placard de l'htel ? Non. ventuellement un dtective puis rapport devant le juge.
Qualification d'adultre : l on emprunte l'autorit de chose juge et non la force probante interne.
En ralit, assez rare donc !
Dfinition l'article 26 du Codip.

- Externe. Beaucoup plus ncessaire pour obtenir les effets 1 et 2. Elle porte sur l'authenticit d'une pice, d'un
document produit en Belgique. Un jugement de divorce est prononc aux tats-Unis, les jugements en divorce il faut
quand mme monter une pice. Il y a une date, une signature, le nom d'un juge, d'un greffier ventuellement,... Tout a
pour identifier les auteurs du document du jugement. Ensuite, il faut tre sr que a n'est pas un faux, question de
vracit de la signature.
Si pices en Arabe (pas mal en Belgique), il faut traduire en Franais et s'assurer que la traduction est authentique,
conforme.
Si on veut invoquer la force excutoire d'un jugement tranger, la force probante externe sera requise.
Dfinition l'article 30 du Codip. Dtermine aussi les conditions.

4. Effet de fait = assez facilement octroy


Dfinition l'article 29 du Codip. Porte sur la simple existence d'un fait. Ce fait est que le jugement a t
prononc l'tranger. Peut-tre ce jugement est-il trs mauvais, il viole peut-tre les droits fondamentaux, n'aura aucune
chance d'obtenir l'effet numro 1 et 2.
On va l'invoquer de faon assez rare... Ne pas confondre avec l'effet numro 2 ! L'effet de fait sera accord dans tous les
cas tellement il est minime.

Exemple inespr pour un scientifique dans l'arrt de la cour d'appel de Bruxelles prononc en 2005. Arrt trs bien
motiv. Litige contractuel, quasi dlictuel entre une banque et son client. Le client reproche la banque une faute.
Laquelle ? Que la banque, ayant une filiale aux tats-Unis, celle-ci a t oblige de faire sauter le secret bancaire sur
demande de l'autorit amricaine. Une ordonnance est adopte par un juge amricain qui impose la banque la leve du
secret bancaire. Supposons que fait des conditions jamais possibles selon le droit bancaire belge. Si on avait demand
en Belgique l'autorit de la chose juge du jugement amricain, si l'ordonnance amricaine a ordonn la leve du secret,
on peut supposer que la reconnaissance ait t refuse.
En l'espce, faute contractuelle commise dans le fait d'avoir livre l'information ? La banque dira que non, qu'elle n'a
pas eu le choix. Applicabilit territoriale. N'a pas pu s'opposer. En fait, la banque va invoquer le fait du prince. La cour
de Bruxelles dira que n'a pas commis de faute.
On n'a mme pas discut la question de savoir si remplissait les conditions de l'autorit de la chose juge. On a constat
qu'un fait s'tait pass, qu'il y a eu cette ordonnance. Ce simple fait est exclusif de la faute de la banque.

-> Trs rare.


-> Cet arrt est un cas d'cole
-> Faire attention, va tre octroy automatiquement, ds qu'il est invoqu, les conditions sont remplies.

2. Sources

Droit national
Dans le Codip, rgles gnrales sur l'efficacit des dcisions trangres aux articles 22 31. Que 140 articles
donc beaucoup par le sujet, significatif d'un soin apport par le lgislateur. Prcision des conditions.

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Rgles particulires que l'on peut trouver dans les chapitres spciaux, notamment en matire de faillite.

Objectif poursuivi par le lgislateur ? Allusion assez tonnante et intressante de la cour de cassation, arrt de 2004 :
objectif de souverainet. Pas faux mais partiel. C'est vrai que l'tablissement d'un rgime d'efficacit des jugements
trangers dpend de la souverainet de l'tat = tat requis (oppos l'tat d'origine). La Belgique peut dterminer
librement si et quelles conditions un jugement tranger peut avoir un effet quelconque en Belgique.
Dans la tradition des pays scandinaves par exemple, les pays du nord, Pays-Bas inclus ignoraient tout rgime
d'efficacit du jugement tranger. Si divorce aux tats-Unis, invoqu devant un juge nerlandais, il pouvait rejuger au
fond. Le juge nerlandais va rejuger, c'est bien l'expression de la souverainet.

En Belgique c'est tout autre, un des pays au monde qui depuis plus de 100 ans a eu un rgime jurisprudentiel trs libral
l'gard des jugements trangers, montrant un objectif de circulation internationale des jugements trangers pour
assurer la stabilit de la fixation d'un rapport juridique fix par un jugement tranger. Pour faciliter la mobilit
internationale, attitude librale ! Adopt dj la fin du 19me Sicle alors que c'est le matre mot maintenant en
Belgique !

En matire commerciale, si on a obtenu un jugement concernant la non excution d'un contrat international, on veut le
faire excuter en Belgique, si on reconnat facilement, va faciliter les transactions commerciales.
Plus l'tat requis est ouvert l'efficacit des jugements trangers, au plus a incitera investir en Belgique, dveloppera
l'conomie ouverte. L'investisseur pourra qu'il aura facilement l'excution, donc il aura confiance.

Les sources internationales


Tout un rseau de conventions bilatrales conclues en Europe par les tats souverains. Convention bilatrale.
La Belgique avait ratifi l'poque une vingtaine de conventions bilatrales. Si on accumule l'ensemble, a faisait des
centaines ! Tendance naturelle des tats faciliter la circulation internationale de leurs jugements. Mme les Pays-Bas,
a les encourage en faire pour ouvrir.

Puis devenu tellement complexe qu'est venue la convention de Bruxelles de 1968. Bruxelles Ibis de 2012 y trouve sa
racine. Bruxelles I, Bruxelles Ibis et Bruxelles 1968 ne comportent pas que des rgles de comptence. Bruxelles
comporte aussi un titre sur l'efficacit, la reconnaissance, l'excution des jugements trangers.
La raison d'tre de Bruxelles en 1968 tait d'tablir un rgime de reconnaissance, de force excutoire des jugements
trangers en Europe. Les ngociateurs se sont dit qu'ils n'y arriveraient jamais sans s'accorder au pralable sur des rgles
judiciaires. La raison d'tre premire de ces rglements n'est pas la comptence judiciaire mais l'efficacit judiciaire !
Pour supprimer ce rseau de conventions bilatrales.... Instrument unique la place !

Principe gnral de confiance mutuelle.

Il faut aussi voquer l'impact de la CEDH.


Articles 6 (droit au procs quitable) et 8 (droit au respect de la vie familiale) + protocole sur la proprit en matire
commerciale.

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Incidence contradictoire ou paradoxale...


Les arrts de Strasbourg commencent tomber mais pas trs nombreux et rcents. Encore des incertitudes.

Tension : d'un ct, si on regarde cet arrt de la cour de Strasbourg, droit fondamental obtenir l'efficacit rapide d'un
jugement obtenu l'tranger (article 6). Si on obtient, surtout en matire commerciale, jugement d'un pays membre du
Conseil de l'Europe, on a droit obtenir l'efficacit en Belgique de manire pas trop lente. La Belgique a un systme
judiciaire qui ne fonctionne pas au top, car financirement, la situation n'est pas trs facile. Conforme avec l'article 6 ?
Non dit la cour de Strasbourg, il faut un bref dlai ! Incitant adresser aux tats requis, mettre en place un systme
efficace pour le respect de l'article 6.
Mais paradoxalement, il ne faut pas reconnatre tout et n'importe quoi. Si pays tiers non partie convention CEDH,
jugement abominable qui viole les droits fondamentaux, est-il acceptable de le reconnatre sans contrle ? Non, dit la
cour de Strasbourg. Elle s'oppose la reconnaissance automatique (=inconditionnelle). Dans l'UE, la tendance est de
mettre en place des systmes de reconnaissance automatique. Tensions entre l'UE et Strasbourg.

Superposition : ne porte que sur des dcisions rendues dans un tat contractant pour les traits ou membre de l'UE pour
les rglements.
Le premier contexte est celui de l'espace migratoire et civil.
Cadeau trois tats : Royaume Uni, Irlande et Danemark qui ne doivent pas tre lis par les rglements en matire
migratoire et civile. Attention a ! Il faut vrifier au cas par cas si li ou pas par le rglement.
Le deuxime contexte procdural dans lesquels tous les EM de l'Union ne sont pas toujours lis : utilisation de la
procdure de coopration renforce.
Par exemple, Rome III, applicable au divorce. Est un rglement adopt sur base de coopration, ne lie pas tous les tats
membres. La Belgique oui.

Les rglements europens si ne lient pas, on applique le Codip, rgles gnrales. Pour les jugements trangers rendus
par les pays tiers, il faut appliquer les articles 22 31 du Codip.

3. Rgime

Nous allons voir la force excutoire et forme de reconnaissance.

3.1. Motifs de refus (25 Codip/45 Bxl1b)

< loi de Etat requis : conditions lmentaires


- Ordre public. Ne peut pas tre viol.
- Droits de la dfense. On constate que vu le systme libral, il faut vraiment que le jugement ne comporte
aucune motivation du tout, trs rare qu'on assiste un refus de reconnatre sur base de la violation des droits de la
dfense.
- La dcision doit tre dfinitive, coule en force de chose juge. Si jugement susceptible d'appel, Ce qui
n'empche pas de demander des mesures provisoires en Belgique.
- Rgle de comptence indirecte : on va imposer une condition en vrifiant sur quelle base le juge tranger a
viol la comptence. Lorsque repose sur un for exorbitant, on peut ventuellement refuser. Ou comptence exclusive
prvue.
- Le jugement sera refus s'il est inconciliable avec un jugement prononc antrieurement en Belgique. Si a
dissous le mariage par exemple, qu'aprs a, jugement de divorce prononc aux tats-Unis pour un autre motif, le
jugement amricain sera inconciliable.

ATTENTION !
Un motif est exclu, constante des rgimes modernes d'efficacit : exclure tout rvision au fond. Srie de chose
que le juge ne peut pas faire. Ne peut pas apprcier les faits. On ne peut pas vrifier la loi applicable par le droit
tranger, on ne peut pas vrifier quelle est la loi applicable si on vrifie les lois du conflit de loi belge.

< loi de Etat d'origine : conditions qu'on va devoir vrifier concrtement en fonction du droit tranger ?
- Authenticit. (+ lgislation par diplomate belge : 30 Codip)
- Porte du jugement : autorit, caractre excutoire. tendue de l'autorit de la force juge ? Tout a dpend du
droit tranger.

Voil les motifs de refus, nous dvelopperons l'ordre public....

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Contre cette tendance qui permet de refuser le droit tranger, contre ce mouvement, il y a le principe de confiance
mutuelle (principe europen). Va engendrer une forme de reconnaissance automatique.
>< confiance mutuelle : -> reconnaissance automatique

Ordre public

Porte sur la reconnaissance, non sur la dcision

Lorsqu'en Belgique on invoque l'OP sur un jugement tranger, l'objet de l'OP sera la reconnaissance du jugement
tranger. On ne va pas critiquer le juge marocain parce qu'il s'est prononc valablement, il faut accepter le principe de
diversit culturelle.

Difficults reconnatre un jugement tranger chez nous, refus de reconnaissance limit aux frontires de l'tat belge.
Un juge allemand ne sera pas li au jugement belge. Ensuite, quand on parle de droit public, il faut tre nuanc. Affaire
un juge belge qui doit reconnatre un juge tranger, la situation juridique a t fixe de manire dfinitive par un juge
qui a dit le droit. Va-t-on s'opposer l'entre de ce dit pour droit en Belgique ? Il faut utiliser deux variables :
- Proximit de la situation
- Gravit relative de l'effet invoqu sur base du jugement tranger

Ces deux variables, nous les retrouverons avec monsieur Carlier... Renvoi.
Ici, cas procdural particulier, n'oublions pas que a porte sur le cas o jugement tranger qu'il faut reconnatre en
Belgique.

Comment illustrer la premire variable ?


Cas de la rpudiation. Intressant de voir la jurisprudence en Belgique avant le code de 2004 (introduction de
l'article 57 Codip). Arrt du 29 avril 2002 (Cour de cassation concerne rpudiation au Maroc). Couple qui vit au
Maroc au moment de la rpudiation. La femme s'est remarie avec un autre homme. Aprs, la femme est venue rsider
en Belgique. La question tant de savoir si on pouvait acter dans les registres de l'tat civil.
Avant 2002 : hostilit reconnatre cette rpudiation. Le couple rsidait en Belgique au moment de la dissolution =
rpudiations touristiques. L'homme pendant les vacances v rpudier son pouse au Maroc puis demande aprs d'acter ce
mariage. Hsitations de l'tat civil. Confirm par la jurisprudence pour la proximit : lorsque couple vit en Belgique,
proximit.
En revanche, lorsqu'au moment de la dissolution du mariage, aucun point de contact avec la Belgique, couple rsident
l'tranger, pas de point de contact ! On peut alors expliquer cette position de la cour qui ne voit pas d'obstacle admettre
la reconnaissance de cette dcision marocaine de rpudiation.

Comment illustrer la deuxime variable ?


Argumentation qui reposerait sur des valeurs fondamentales europennes (extra belges), essentiellement dduit
de la CEDH.

Ordre public de procdure


Arrt Krombach de la cour de justice du 28 mars 2000. En cause : jugement franais qui condamnait des
dommages et intrts une personnes en Allemagne. La reconnaissance du jugement franais tait invoqu en Allemagne.
Cas particulier, la personne condamne n'avait pas comparu devant des juges franais. Accuse de meurtre, procdure
rpressive en France. Aprs la condamnation pnale, jugement sur le civil condamnant des dommages et intrts. Elle
n'avait pas point le bout du nez en France. Les victimes franaises vont essayer d'avoir des dommages et intrts
devant un juge allemand. Il va constater qu'application de la convention de Bruxelles. Le systme de Bruxelles, issu du
modle belge permet le contrle de l'OP comme motif de refus mais sans dfinir.

La cour de justice rpondra qu'on doit injecter dans l'OP allemand les principes de la CEDH. Article 6. Veuillez donc
apprcier si le jugement franais viole ou non l'article 6. C'est au juge allemand l'apprcier en respectant la
jurisprudence de Strasbourg. Le juge allemand demande la cour de justice d'appliquer un jugement europen. Pour
interprter ce motif de refus, il faut aller voir ce que dit la cour de Strasbourg dans son interprtation de l'article 6
CEDH.

Ordre public de fond


Arrt CEDH Wagner 28 juin 2007 (art. 8 CEDH). Femme clibataire luxembourgeoise partie au Prou adopter,
puis revient au Luxembourg avec son enfant, elle demande que soit transcrit l'acte d'adoption dans le registre

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Luxembourgeois de l'tat civil. Adoption plnire. En droit luxembourgeois, un clibataire ne peut pas adopter de
manire plnire. Va refuser la reconnaissance. En DIP luxembourgeois, on pratique une rvision au fond. Constat que
le jugement pruvien tait contraire des dispositions du droit civil luxembourgeois.

Le problme c'est que dans le pass, l'administration avait ferm les yeux, le parquet aussi. Ils avaient accept de
transcrire des adoptions plnires tablies la demande d'adoptants luxembourgeois. C'est devenu une filire pour les
clibataires d'adopter de manire plnire car en droit luxembourgeois c'est impossible, forme de dlocalisation.

La cour de cassation luxembourgeoise va confirmer. Du coup cour de Strasbourg qui va condamner. Elle va constater
que vie familiale effective (article 8). Vie familiale effective au Prou.
Violation de l'article 8 D'abord.
Ensuite, la cour de Strasbourg prcise que dans le cas d'espce, madame Wagner tait de bonne foi, pas d'intention de
fraude du droit luxembourgeois car pensait que son jugement pruvien serait reconnu vu la pratique administrative
antrieure. contrario, cette personne de mauvaise foi ne pourrait pas invoquer utilement l'article 8.
On aperoit l'impact potentiel de la CEDH sur le systme national de la CEDH de reconnaissance du jugement.

Confiance mutuelle

Incertitudes. Car lments nouveaux. Potentiel d'volution du rgime de reconnaissance du jugement dans l'Union
europenne. Principe gnral du droit de l'UE. Nous allons rencontrer l'explicitation de ce principe l'occasion d'un avis
rendu par la cour de justice du Luxembourg 2/13 du mois de dcembre 2014. Avis rendu par la cour de justice propos
du projet d'accord ngoci entre l'union et le conseil de l'Europe d'adhsion de l'UE la CEDH.

Tous les EM de l'UE sont aujourd'hui membres de la CEDH. L'UE n'est toutefois pas li la CEDH.
Article 6 du TFUE : lis par la CEDH.
Projet d'accord ngoci par les instances comptentes. Ce projet va devant la cour de justice, il y a un os ! Contre toutes
prvisions, la cour de justice estime que le projet d'accord est contraire aux droits de l'union, aux principes
constitutionnels du droit de l'union. La cour ne voit pas comment les critiques peuvent tre surmontes. L'adhsion n'est
certainement pas pour ce soir.

Dans cet avis, 180 200, on voit poindre des notions connues o la cour met les poins sur les i. Elle dit que dans le
domaine de l'espace scurit et justice (ELSJ -> pnal, migration et civil en DIP). La cour dit que dans ce domaine,
prvt un principe UE de confiance mutuelle.
a vaut pour les rgimes de reconnaissance.
Si Bxl Ibis, IIbis, III ou IV : facilit la reconnaissance des jugements rendus dans d'autres EM. Cette libert de
circulation repose bien sur ce principe de confiance mutuelle. a veut dire qu'en Belgique, on va se fier, on aura
confiance dans la manire dont la justice est rendue dans n'importe quel autre tat de l'Union. Quand on fait confiance,
on ferme les yeux. On ne va pas vrifier si la justice a bien fonctionn l'tranger dans le cas d'espce.

La cour rappelle que prvaut bien en droit de l'union une prsomption de respect des droits fondamentaux pour chaque
tat membre. C'est la prsomption Bosphorus.
Le paradoxe : cette expression vient de la cour de Strasbourg et non du Luxembourg. Elle admet que cration d'un
espace particulier du fait que tous les EM de l'UE sont membres de la CEDH. La cour de Strasbourg admet dans cette
affaire qu'il y a une prsomption relle que dans l'UE, les tats membres respectent les droits fondamentaux. Elle ne
regardera pas trop du coup... La cour va accepter qu'un juge belge ne soit pas trop regardant dans les conditions de refus
de reconnaissance d'un jugement espagnol.

2/13 : le juge requis ne pourra mme pas vrifier le respect effectif des droits fondamentaux par le juge d'origine.
Phrase dconcertante !

Le projet viole le droit de l'UE puisque, constate la cour de justice, le projet d'accord d'adhsion permet l'tat requis de
vrifier le respect des droits CEDH. On peut comprendre que le projet prvoit cela vu l'arrt de la cour de justice
Krombach... La cour de justice n'est-elle pas en train de changer son fusil d'paule ? On semble dduire un principe de
reconnaissance automatique sans contrle possible.

Deux exemples o on voit que la cour de justice reconnat le jugement tranger mme si un peu en de de l'avis 2/13
rendu en grande plnire (snat de 25 juges).
Ici dans ces exemples, arrts de chambres (3 ou 5 juges).

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Nanmoins, intressant de montrer ces arrts titre d'illustration.

Exemple 1.

Articles qui interdisent les ententes. En droit matriel de l'UE, la cour de justice a toujours considr que articles 101 et
102 sont importants.
Le demandeur obtient un jugement en Lituanie qui condamne des dommages et intrts.
Jugement provisoire qui ordonne une saisie sur les biens du dfendeur situs en Lettonie. Les dfendeurs vont s'opposer
la saisie, la force excutoire du jugement Lituanie. Opposition devant un juge letton.

La cour va dire que le refus de reconnaissance tait la violation de l'OP par le juge lituanien. La cour de justice prend
soin de dire que le contrle de l'OP ne peut pas revenir faire une rvision au fond. Parmi les motifs de refus exclus
figure la rvision au fond. Ne peut pas rviser le jugement tranger au fond. La cour de justice prcise que l'OP ne
couvre que les violations inacceptables de l'ordre juridique de l'tat requis (letton) c'est--dire une violation manifeste
d'une rgle essentielle. Or, la cour indique la notion de rgle essentielle qui ne couvre pas le cas o perte financire
grave. Cette demande de saisie allait impacter lourdement les liquidits dont les dfendeurs taient propritaires.
Consquences conomiques trs graves. La cour dira que c'est grave mais pas de rgle essentielle de l'ordre juridique
letton. L'OP comme motif de refus tait trs restreint, limit. a ne peut tre que l'invocation de rgles essentielles dont
la violation serait manifeste, double verrou.

5 Novembre 2015 Bonnes notes

Pour la cour de justice, la cour europenne est un systme juridique interne. Les traits ont cr un ordre
juridique part entire. Notion d'ordre juridique. Ordre juridique spcifique, autonome, qui a son propre systme
interne, gre ses propres relations juridiques internes, intra europennes.
Avis 2/13 : les rapports entre les EM sont des rapports internes l'UE. Dans ses rapports internes, on ne peut pas
appliquer la mme rgle que dans les rapports internationaux car confiance mutuelle.

On voit mal que les juges de Namur se mfient des juges de Lige... Aux E-U aussi, ce concept de confiance entre
autorit d'tats fdrs prvaut en droit constitutionnel. Connat l'expression de la clause dite full credit .

Certains juges s'inspirent du modle fdral amricain.

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Arrt Diageo Brands. Intrt : postrieur l'avis 2/13. Cette firme nerlandaise est propritaire de la marque Johnny
Walker. Litige entre ce propritaire et une socit bulgare qui a import du whisky de Georgie. Le dfendeur bulgare
affirmera qu'il tait en Georgie avec l'accord du titulaire de la marque. En droit de l'union, puisement du droit : quand
on cde le droit une entreprise, on doit accepter qu'elle commerce la marque, qu'elle recde le droit un tiers.
Le demandeur dit qu'il n'a pas puis le droit de marque.

Il va y avoir un procs en Bulgarie (nerlandais qui agit pour obtenir la saisie de ces lots de Whisky). Diffrentes
instances au terme desquelles la saisie sera leve, considre comme illgale par la dernire instance juridictionnelle
bulgare.
La socit bulgare va agir en D&I devant un juge nerlandais contre Diageo Brands li l'illgalit de la saisie bulgare.
Motif : refuser la reconnaissance des Pays-Bas de ce jugement bulgare.
La socit nerlandaise dit que la dcision bulgare viole une directive europenne sur le droit de marque (rgle de
l'puisement). Hirarchie des sources, la directive c'est du droit driv et non du droit primaire. La cour de justice
constate que la violation prtendue concerne cette directive sur les marques, elle ajoute que a n'est pas de l'OP. Car, dit
cet arrt qui date de 2015, cette rgle de la directive n'est pas une rgle essentielle (notion dans l'arrt flyLAL).

Arrt de 2015 qui fait application du principe de confiance mutuelle et confirme que le refus de reconnatre un jugement
rendu dans un EM va devenir tout fait exceptionnel. Il faut tre un avocat bien entran pour convaincre qu'il y a motif
de refuser la reconnaissance.

Autre trace de ce principe de confiance mutuelle est la fameuse procdure TEE . Titre excutoire europen qui
conduira une forme de reconnaissance qu'on appellera automatique.

3.2. Procdure de reconnaissance

de plein droit (22 Codip ; Bxl 1-2-3) : pas de procdure


-> circulation internationale des dcisions
Domaine : toutes matires
Risque : prcarit de la reconnaissance
-> recevabilit de action dclaratoire, mme en cas de reconnaissance administrative

Conditions de procdure : conditions normalement diffrentes. En principe. volution en droit de l'union ce que ces
deux procdures obissent maintenant des conditions identiques.

Bien distinguer les deux procdures : de reconnaissance et de force excutoire.

Tout d'abord donc, la procdure de reconnaissance.


C'est l'expression de reconnaissance de plein droit. Dans la terminologie, signifie que l'effet sera obtenu sans devoir
passer par une procdure particulire dans l'tat requis.
Article 22 Codip, 1, alina 2 : une dcision judiciaire trangre est reconnue (= autorit de chose juge) en Belgique en
tout ou en partie sans qu'il ne faille recourir la procdure vise l'article 23. = conomie de procdure.

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Les rglements europens parlent de reconnaissance de plein droit. Ne pas confondre avec automatique ! Ici,
uniquement conomie de procdure.

contrario, quand il s'agira de demander la force excutoire, une procdure sera ncessaire.
L'objectif est de soulever l'exception de chose juge, cela doit tre possible sans avoir obtenu au pralable un jugement
dclarant la force excutoire du jugement tranger.

Si par exemple, Belgique, second mariage contract du vivant du premier. Divorce au Canada. Action en nullit de
mariage. Je suis dfendeur. J'ai intrt invoquer le divorce prononc l'tranger, je peux le faire directement devant le
juge de l'annulation du mariage, je soulve l'exception de chose juge l'tranger. Et je dis que le mariage est possible,
pas de risque de polygamie, exception de chose juge. Je n'invoque pas les effets de fait. Je tiens pour vrai que ce
mariage a bien t dissous. Le juge appel statuer sur l'exception de chose juge va vrifier les motifs de refus.

Si aprs mon divorce prononc au Canada, je veux me remarier en Belgique devant l'officier de l'tat civil. Il va dire que
j'ai dj t mari. Oui mais j'ai divorc Las Vegas. a vaut quelque chose ? Commune : procdure en dclaration de
mariage. L'OEC peut-il reconnatre ? Oui, on peut invoquer directement, de plein droit, la reconnaissance de ce
jugement tranger devant cette autorit administrative. Cet officier doit toutefois vrifier le motif de refus. Voil
pourquoi on dcoupe conditions de fond et conditions de procdure.

Reconnaissance de plein droit vaut pour toutes les matires. Avant, reconnue indispensable en matire familiale. a ne
valait pas en matire commerciale ou de contrat. En 2004, tendu toutes les matires car un systme libral concernant
les jugements trangers facilite le commerce international pour l'tat.

Le problme : les gens ne sont pas toujours d'accord entre eux. Beaucoup de contentieux. Risque de la prcarit de la
reconnaissance. Deux ans aprs, le nouveau mnage clate, on se bataille, on conteste le second mariage et la
reconnaissance du divorce tranger. L'OEC n'a pas rendu de dcision. L'apprciation n'a aucune autorit de chose
dcide. On peut aller devant n'importe quel tribunal en Belgique et demander de se prononcer... Pourrait dire que le
divorce Las Vegas ne vaut rien donc le mariage subsquent est nul.
En termes de scurit juridique, pas top.

Pour viter cet effet pervers, le lgislateur, dans l'article 22 du code permet la recevabilit de l'action dclaratoire qui
permet une des parties intresses y compris le ministre public, de demander priori, de manire prventive,
confirmation devant un tribunal belge que le jugement peut tre reconnu. On demande au tribunal de conforter ce
jugement qubcois. L'autre partie pourrait ne pas contester ce divorce. Pas de contentieux = pas d'intrt.

TUYAU : article 22 codip examen. Trs long. En 10 secondes l'examen, pas trs crdible. Lire avant !

Peut-on appliquer a aux actes publics trangers ?


Attention : le cas des actes authentiques trangers (negotium...). a c'est autre chose, on y est ici.
Comment raisonne-t-on pour statuer en Belgique propos d'un mariage clbr l'tranger ? Nous sommes en prsence
d'une question d'apprciation de la validit d'un negotium par exemple.
Mariage ou vente d'un immeuble.

L'objet est un negotium donc on raisonne au moyen de la rgle de conflit de loi. Aux contrats : Rome I, mariage : article
46 Codip.

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Approche classique que l'on trouve dans tous les systmes nationaux du monde de DIP.

On neutralise le lieu de passation de l'acte, on le rend indiffrent. Que le mariage est clbr en Belgique ou en
Espagne, pour apprcier la validit au fond, on utilise la rgle de rattachement qui utilise le facteur de la nationalit de
la personne.
Cohrence de la politique lgislative.
Si on dit que pour un mariage franais en Belgique, rgle de rattachement belge qui dsigne la loi franaise
(nationalit).
Si ces mmes franais sont maris Las Vegas, je veux dire que je fais comme si c'tait un jugement tranger, je vais
vrifier s'il y a ou non une contrarit l'OP. Ingrable, permet de dlocaliser pour obtenir des conditions diffrentes
selon le lieu.

Raison pour laquelle le raisonnement traditionnel est neutralis.


L'endroit o l'acte est pass n'a d'incidence QUE pour que la forme (locus regit actum).

Tout a est rappel par l'article 27 du Codip. 1 : compliqu, bien regarder tous les mots de la phrase, on y parle de la
validit de l'acte authentique tranger. On dit que cette validit est reconnue, question de reconnaissance, en vertu du
droit dsign par la prsente loi (droit de 2004). Condition pivot dans l'article 27 qui dit au magistrat belge comment il
doit faire. Vous devez vrifier la validit de l'acte en utilisant la RCL en la matire .

L'article 27 tait jug utile en 2004... Car le terme reconnaissance est un terme qui l'poque dans la doctrine
commenait apparatre. La preuve en est qu'on le trouve dans le rglement Bruxelles 2bis de 2003. Dans le rglement
de 2000 dj, l'article 46 indique que pour les actes publics trangers, il faut les reconnatre aux mmes conditions
qu'une dcision judiciaire. Bruxelle 2 assimile l'acte public tranger un jugement. Donc, quand en Belgique on doit
apprcier un acte public tranger, question de reconnaissance, on doit faire comme si c'tait un jugement : OP, caractre
inconciliable,... Plus de contrle de la loi applique puisque a exclut la rvision au fond. Changement radical de
perspective qui interpelle.

Attention, cette nouvelle approche ne vaut que pour le domaine matriel de Bruxelles II. La porte pratique est donc
restreinte. Quoiqu'il porte quand mme sur les questions d'annulation du mariage.
Il pourrait aller au-del car si on fait du droit compar en matire de divorce, mme entre tats membres.
Si on creuse le droit civil compar, dans certains EM, on voit qu'il y a des formes de divorces qui ne sont pas connues
chez nous. Ainsi, au Danemark, un divorce peut tre demand et obtenu par AM = divorce administratif. Ce sont ceux
par consentement mutuel o il n'y a pas d'enfants.
Au Portugal, un tel divorce pourrait tre dress par enregistrement dans le registre de l'tat civil. Divorce priv,
negotium avec un instrumentum. Va-t-on reconnatre ce divorce simplement en reconnaissant ? C'est ce que l'article 46
de Bruxelles II donne entendre. AM donc dcision administrative qui un moment donn sera dfinitive, ds que le
dlai de recours a expir.

-> Dans BxlII : nouvelle approche qui vise dire que mme si negotium avec instrumentum, il faut raisonner comme
pour un jugement = confiance mutuelle.

Arrt Wagner, adoption au Prou. Pourrait impliquer cette mthode de reconnaissance. Peut dpasser le cas d'espce ?
Que ferait-on si mariage au Prou suivi d'une vie familiale effective ? Si pas au Luxembourg mais en Belgique ?
Belge mari aux E-U, rgi par la loi du domicile, reviennent en Belgique, droit de la nationalit. Mariage nul ? Vie
familiale effective ! Impact de l'arrt Wagner. Impact de reconnaissance mutuelle : raisonner comme un jugement. Il
faut une vie familiale effective ! Et l'arrt Wagner a constat que dans les cas d'espce, il ne peut pas y avoir de fraude
la loi ! Article 18 Codip permet de neutraliser ces phnomnes de dlocalisation.

De manire plus gnrale, le droit de l'UE lui-mme, est-ce qu'il impliquerait ou non l'utilisation de cette mthode de
reconnaissance ? La question viendra un jour sur la table de la cour de la justice. N'y a-t-il pas l'obligation de
reconnatre une relation de mariage de couple de mme sexe l'tranger ? On attend la position de la cour.

D'aprs la doctrine, si en Belgique, tat requis. Je dois reconnatre un mariage clbr dans un tat d'origine. L'ide tant
que je ne peux pas employeur ma RR. D'aprs ce qu'on a donn entendre, il faudrait tout reconnatre avec
ventuellement l'OP mais la sauce europenne donc peau de chagrin. Les auteurs ne vont pas jusque l, ils disent qu'il
faut dire pour vrai ce qui a t acquis REGULIEREMENT l'tranger. Car si ce qu'on a obtenu l'tranger ne vaut rien
l'tranger, on ne va quand mme pas le reconnatre chez nous !

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En technique de DIP, on traduit a par la technique de renvoi. L'ide est qu'on va se mettre dans la peau de l'autorit du
for tranger, on va appliquer le DIP tranger. Tout DIP tranger, toute la bote outil. Vrification qui pourra tre faite
ventuellement en Belgique.

3.3 Procdure pour la force excutoire

Au dpart, dans l'tat requis, on n'obtient une dcision judiciaire. L'tat requis est celui dans lequel on veut obtenir
l'excution force de son jugement tranger, oprer une saisie par exemple.
Prendre un enfant qui s'est trouv enlev illgalement, rapt parental. Si un jugement tranger a condamn l'poux
rapteur restituer l'enfant, est-il s'il refuse, comme si c'est gnralement le cas, possible demander la police de
dbarquer, on invoque la force excutoire du droit tranger.

Dans un systme tatique traditionnel, on a besoin du recours des autorits publiques, judiciaires pour permettre un
dclenchement de la force excutoire. Il faut passer par un pivot : le juge national. Ce juge national va rendre une
dcision qui aura elle-mme force excutoire. C'est cette force excutoire qui servira de base la mesure d'excution
force.
Va surtout regarder le jugement belge, plus facile.

Les excutions forces sont cet excluant selon la procdure du code judiciaire, logique puisqu'il s'agit d'excuter un
jugement belge. Tout a est fix dans la loi de 2004 alors qu'avant vasif. Le code de procdure civil de 1876, trs
progressiste l'poque, le lgislateur s'est dit qu'on le reprenait tel quel. En 2004, le lgislateur va prciser les
conditions de procdures que l'on retrouve l'article 23 du code. C'est le jugement d'exequatur. Vise cette procdure de
dclaration de la force excutoire.

Avant 2004, c'est une demande introduite par voie de citation. Dsormais, en 2004, c'est une requte unilatrale dans le
but d'obtenir la rapidit. Si on doit passer par le jugement belge, il ne faut pas qu'il mette 2 ans pour statuer car entre
temps, les euros se seront envols, l'enfant ne sera plus l. Donc le texte dit, bref dlais.

Prcision : cette procdure dite d'exequatur vaut non seulement pour la force excutoire mais fortiori pour la
reconnaissance. Lorsqu'on veut introduire l'action dclaratoire en reconnaissance du jugement tranger, l'article 22 nous
renvoie l'article 23, c'est la mme procdure.

-> Il faut toujours l'intervention d'un juge local, national. Dcoule de l'autarcie, de l'autonomie de tout systme
juridique.

Ce modle a t repris par les instruments internationaux. Tellement lmentaire comme systme que les conventions
internationales le reprennent et mme les rglements europens. On trouve a dans Bruxelles IIbis et dans Bruxelles I.
Phase unilatrale puis phase contradictoire. Recours sur opposition possible et alors dbat contradictoire.

volution rcente qui a t initie par le rglement 805/2004 sur les crances incontestes. Systme qui maintenant va
tre trs tendu par Bruxelles Ibis de 2012. Avant 2004, il y a Bruxelles II, IIbis, quand on relit posteriori, on y
dcouvre que ce qu'on va dire maintenant se trouve dj dans ce rglement mais uniquement pour le droit de visite (il

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faut qu'il soit efficace, rapide, pas trop de formalits).


-> Le TEE va apparatre en 2004 dans ce rglement. Dans le domaine de ce rglement : les fiances incontestes, le juge
d'origine qui se prononce va dlivrer un certificat qui atteste que le jugement qui accompagne en annexe a bien t
rendu sur base de ce rglement et l'a bien respect. Formulaires en annexe dans le code.

Plus de procdure exequatur en Belgique, ce certificat est un TEE, un titre excutoire europen ou TEU, titre excutoire
unique (car veut dire qu'il est valable pour tous les EM de l'Union, il suffit d'un seul certificat et il a effet dans tous les
EM). Sans le TEU, il faut obtenir un titre excutoire dans tous les tats sparment.

Le litige porte-t-il bien sur une crance inconteste ? Bien s'entendre sur cette notion, il pourrait y avoir des
discussions l-dessus.
Si en Belgique, on trouve que ce jugement espagnol, bien gentil mais a-t-il bien respect les conditions du rglement
comme il le prtend ? Peut-on remettre en cause ce certificat ? Le rglement dit oui mais il faut le faire devant le juge
espagnol. Respect du principe du droit au procs quitable.

Bruxelles Ibis est un systme qui permet de se passer de la procdure d'exequatur. Systme de certificat avec un TEE.
Fait l'conomie de la procdure. Force excutoire de plein droit.

Les rglements postrieurs 2004 : Bruxelles III (aliments), date de 2009 : reprend le systme du TEE. Mais
originalit !
Comme Bruxelles I qui comporte un volet comptence judiciaire et reconnaissance d'un jugement tranger .
Entre les deux, le rglement aliment comporte des dispositions sur la loi applicable = rglement de type vertical.
Rglement aliment : dispositions sur la comptence, sur la loi applicable, sur la reconnaissance. Mais pour la loi
applicable, article 15 qui renvoie vers un instrument international de La Haye (protocole de La Haye de 2007).
Protocole en vigueur actuellement. Le rglement aliment lie tous les EM de l'UE. Tous sauf le Royaume-Uni mais a
accept le Rglement Aliment. Il ne voulait pas les rgles de loi de conflit uniforme. Panique des institutions. Du coup,
pour la loi applicable, on va ngocier La Haye un instrument international et comme a le Royaume-Uni accepte et ne
sera pas li par le protocole de La Haye.

Que fait maintenant le rglement aliment ? Dans le titre sur la reconnaissance, double systme.
Systme TEE. Pour les jugements rendus dans un EM li par le protocole. C'est--dire tous sauf le Royaume-Uni et
Danemark. Excutoire de plein droit.
Systme pas TEE. Prononc en Angleterre ou au Danemark, pour le jugement anglais, c'est bien un jugement rendu
par un tat li par le rglement. On applique le rglement, mais comme RCL qui n'est pas La Haye, on va appliquer
l'autre systme des rgles de reconnaissance donc classique, traditionnel : il faut une procdure d'exequatur. Il faut
passer par un jugement de TPI. Les juges anglais risquent de rire jaune, plus compliqu.

L'importance tant que pour Alim et 805/2004 : pas de motif de refus, seulement examen devant le juge d'origine. On ne
peut pas invoquer l'OP, termin ! Principe de confiance mutuelle. C'est le motif de refus qui subsiste. Si le jugement
franais, alimentaire est inconciliable avec un jugement antrieur prononc en Belgique, il en va de la prservation du
systme constitutionnel belge.

-> Bruxelles Ibis : systme intermdiaire, trs timide. Trs vaste. conomie de procdure dans l'tat requis, pas de
procdure d'exequatur mais les motifs de refus subsistent. Comme pour la reconnaissance. Systme miroir qui reflte la
reconnaissance de plein droit.

-> Les autres TEE : grande vitesse. Plus de motifs de refus. Uniquement dans les matires particulires : droits de visite,
aliments, crances incontestes.
Dans 10 ans, il pense que a va se gnraliser dans l'UE.

4. Rgime de la force probante & de l'effet de fait

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Effets mineurs sauf pour la force probante externe, les conditions sont assez librales, flexibles.

Force externe (28 Codip)


Authenticit. Pour vrifier que la signature est bien vraie, l'article 28 exige la procdure de lgalisation. Il faut lgaliser
la signature ou la traduction, la faire vrifier par quelqu'un qui a le pouvoir de l'authentifier. La lgalisation d'un divorce
amricain par exemple passera par le biais d'un officier diplomatique belge. Le diplomate ou consul belge Washington
ou Los Angeles est cens connatre en termes de proximit qui fait quoi dans les tribunaux de New York. C'est la
procdure de lgalisation.

Condition sine qua non pour obtenir la reconnaissance ou la force excutoire.


Cette procdure parat un peu lourde, l'tat de faux n'est pas l'tat le plus frquent. Sur des milliers d'actes
annuellement... Exception : traits ou accords internationaux qui font dispense de la lgalisation.

On pourrait croire que dans l'UE, confiance mutuelle, pas de lgalisation ? Pas encore d'instrument de droit driv qui
organise cette dispense mais le processus est en route. Sous peu, a sera le cas.

Force interne (28 Codip) : savoir si le document sert de preuve des lments de fait matriels que le juge tranger a
constat. Ce sont des lments trs rduits. Pas frquent d'invoquer la relle force probante interne.
Le droit belge est toujours prsent comme assez libral en acceptant la preuve de ces faits matriels rapports par les
jugements trangers sauf preuve contraire tout fait possible.
En Dip allemand, a n'est pas le cas, le jugement tranger n'a pas de force probante quivalente avec la force probante
d'un jugement allemand.
- Explique l'arrt Dafeki de 1997 : jugement grec tenant lieu d'acte de naissance administratif ayant t dtruit pendant
la guerre. L'intress avait obtenu un jugement tenant lieu en Grce. Monsieur Dafeki demande un accs la pension,
65 ans, l'administration allemande dit qu'il y a tricherie sur la date de naissance. Litige devant le tribunal allemand. Cour
de justice : est-ce que je dois faire comme si le jugement grec tait un jugement allemand ? La cour dit que oui. Sauf si
doutes srieux quand aux circonstances concrtes de l'espce. On fait comme si le tribunal avait vu l'accouchement ce
qui n'est pas le cas.
Question prsente en termes de force probante. Il faut accorder une force probante quivalente celle d'un jugement
national.

Effet de fait (29 Codip) : notion et rgime. Aucune condition particulire. Il faut prouver. Preuve du fait du jugement :
oui. Ds lors que le simple fait est prouv, il pourra tre invoqu en Belgique mais comme un fait matriel.

Rpartition enregistrements

27 et 29 octobre : Lieven

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1 octobre 2015

LES OBLIGATIONS (CONTRACTUELLES ET EXTRACONTRACTUELLES) EN DROIT INTERNATIONAL PRIV

Avant dexaminer les rgles de conflits de juridictions applicables aux contrats, quelques rappels : Tout dabord
on sait que les litiges qui se prsentent en DIP contiennent par dfinition des lments dextranit, cest le cas des
contrats entre un belge et un franais. Pour tous ces litiges, on va devoir dterminer la juridiction et la loi applicable,
avant mme de sintresser au fond du litige. Dans le cas de notre exemple du contrat conclu entre un belge et un
franais, il y a plusieurs juridictions qui sont potentiellement comptentes : il y a la juridiction belge et la juridiction
franaise. Comment rgler ce conflit ? Par le biais dune rgle de conflit de juridictions.

Deuxime question se poser : Une fois quon sait quels sont les juges comptents, on va se demander quelle est la loi
applicable. Dans lexemple quon a vu ensemble, la loi franaise et la loi belge peuvent potentiellement sappliquer.
Comment rgler ce conflit ? On va rgler cela par le biais dune rgle de conflit de lois. Donc on doit toujours adopter
en DIP 4 tapes :
- Premirement = chercher les juridictions comptentes
- Deuximement = dterminer le droit applicable
- Troisimement = examiner le droit matriel applicable pour trouver une solution au litige
- Quatrimement = le juge rend sa dcision

Plusieurs sources internationales contiennent ces fameuses rgles de conflits de juridictions (aujourdhui on se limite
linternational). On va commencer par voir lvolution de ces diverses sources. Il y a trs longtemps il y avait
uniquement des sources nationales qui essaient de rgler les conflits entre les juridictions. Au dpart donc il ny avait
que des sources nationales.

Depuis plusieurs annes, il y a eu lmergence de sources internationales. Celles-ci sont intressantes dans les situations
qui prsentent un caractre international, car elles vont rgler de manire uniforme les litiges. Le premier instrument qui
a t adopt en DIP par les tats de la CEE est la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968. Cet instrument a t
adopt entre les tats de la CEE car ils voulaient faciliter le rglement des litiges en DIP. La Convention de Bruxelles
contient des -rgles de conflits de juridictions notamment. Pourquoi a-t-on adopt cette convention ? Car cette
poque-l, la Communaut europenne navait pas de comptence pour adopter des rglements en DIP. Et donc les tats
qui faisaient lpoque partie de la Communaut europenne se sont mis ensemble pour adopter cette convention. Ils
nont pas pu crer un rglement car la communaut navait pas encore de comptence en cette matire.

Deux ans plus tard, on a adopt la Convention de Lougano le 16 septembre 1988. Cette convention lie dune part les
tats de la communaut europenne de lpoque et puis elle lie aussi les pays membres de lassociation europenne du
libre-change (ALE). La suisse fait partie de lALE
La Convention de Lougano contient des rgles de conflits de juridictions similaires celles de la Convention de
Bruxelles.

Le Trait dAmsterdam de 1999 a insr dans le trait une comptence pour les institutions europennes dadopter des
rglements europens. Donc partir de 1999, lUE a eu des comptences pour adopter des rglements de DIP. Cest ce
quelle a fait dans le rglement de 44/2001 dit rglement Bruxelles 1 . Cest le premier rglement de DIP. Ce
rglement a remplac la Convention de 1968, et donc il contient des rgles de juridictions qui sont plus ou moins
similaires celles qui taient prsentes dans la Convention de Bruxelles de 1968. Ce rglement sapplique aux actions
qui sont introduites aprs le 1 mars 2002. Donc les actions introduites avant le 1 mars 2002 restent rgies par la
Convention de Bruxelles, mais par contre les actions introduites aprs le 1 mars 2002 seront dsormais rgies par le
Rglement Bruxelles 1 .

Quelques annes plus tard, on a modifi la Convention de Lougano de 1988, et cest devenu la Convention de Lougano
bis. Cette convention lie les EM de la CE avec les membres de lALE. Il faut bien retenir cette convention pour plus
tard. Si dans un exercice on rencontre un pays qui est membre de lALE, il y a beaucoup de chance quon applique cette
convention Lougano bis.

On ne la verra pas en long et en large dans le cours car elle est similaire au Rglement Bruxelles I bis quon verra par la
suite. Il ny a pas de surprise mais il faut appliquer le bon texte quand on fait face un pays de lALE (Convention
Lougano bis). Le plus souvent on verra lexemple de la Suisse.

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Pour diverses raisons, le rglement Bruxelles 1 a fait lobjet dune refonte, que lon appelle le Rglement Bruxelles
1bis. Ce dernier sera applicable aux actions introduites aprs le 10 janvier 2015. Donc si on a une action introduite
avant le 10 janvier 2015, on applique Bruxelles 1, mais si laction est introduite aprs le 10 janvier 2015, on applique le
rglement Bruxelles 1bis.

Dans le cas du cours, on appliquera essentiellement le rglement Bruxelles 1bis car on est actuellement en 2015. Le
rappel de lvolution des sources est important car il faut savoir que la jurisprudence de la CJUE rendue de la
Convention de Bruxelles et du rglement Bruxelles 1 sapplique au rglement Bruxelles 1bis. Donc si on fait face dans
le rglement Bruxelles 1bis un terme quon ne comprend pas, on peut voir dans la jurisprudence de la CJ si elle na
pas rendue un arrt sur ce mme terme dans le cadre de la Convention de Bruxelles ou rglement Bruxelles 1.

Face un litige de droit international portant sur la matire contractuelle, on va se demander quelles sont les juridictions
comptentes. Avant de rpondre cette question, il faut analyser le contrat et voir si dans le contrat il y a ou non une
clause de juridiction. Il est frquent que les parties insrent dans leur contrat une clause qui dtermine quelles sont les
juridictions comptentes en cas de litige au moment de la conclusion de leur contrat.

Les rgles quil faudra appliquer seront diffrentes selon quil y ait ou non une clause de juridiction, et donc cest pour
a que cette tape est trs importante (= dterminer sil y a clause ou pas). On va voir les cas o il ny a pas de clauses
de juridictions dans le contrat. On verra avec Fallon dans deux semaines lautre hypothse.

Exemple concret = Le cercle de droit dcide dorganiser une semaine allemande qui est inspire de lOktoberfeest. Le
prsident du cercle de droit dsire passer commande auprs dune brasserie allemande. Il appelle la brasserie pour
connaitre le prix des bires, les modalits de la commande. A la suite du coup de tlphone, le prsident du cercle
envoie un message pour confirmer sa commande de bire mais au moment de la semaine allemande, les fts
commands ne sont jamais arrivs. Pendant la semaine, le prsident inquiet renvoyer un e-mail la brasserie en
demandant ce quil se passait car les bires commandes ntaient pas arrives. La brasserie allemande rpond quil ny
a jamais eu de contrats entre eux car il na jamais reu de bon de commande de sa part.

Le problme cest que le cercle de droit a perdu beaucoup dargent cause de cela car il a investi dans des dcors, etc.
Le cercle de droit veut obtenir une rparation du prjudice caus. Quelles seront les juridictions comptentes ? Pour
dterminer cela, il va devoir faire appel une rgle de conflit de juridiction. Ces rgles de conflits de juridiction, on le
rappelle, on peut les trouver dans des sources internationales et dans des sources nationales (CODIP par exemple). En
raison de la primaut du droit international sur le droit national, on commence par examiner les sources de droit
international, et donc dans ce cas Bruxelles 1bis.

On doit adopter un raisonnement en deux temps =


- La premire question est de savoir si le litige entre dans le champ dapplication du rglement. Si oui, on analysera les
rgles de comptences de ce rglement.

Le champ dapplication dun rglement se dcompose toujours en trois volets =


1) Champs matriel Larticle 1 du Rglement Bruxelles 1bis indique quil sapplique en matire civile et commerciale
(renvoi aux cours de Fallon pour ces notions, notamment larrt Eurocontrol).

2) Champs temporel Le rglement Bruxelles 1bis sapplique aux actions introduites aprs le 10 janvier 2015. Il faut
faire attention quand on donne le champ dapplication dun texte de donner la date et un lment qui vaut. La date cest
10 janvier 2015 et llment qui vaut cest laction . Cest en effet laction qui doit tre introduite aprs cette date
pour rentrer dans le champ dapplication du rglement Bruxelles 1bis.

Dans le rglement Rome l par exemple, cest le contrat qui doit avoir t conclu aprs la date de lentre en vigueur (et
donc llment qui vaut nest pas le mme que dans lexemple davant).

3) Champ spatial En principe, larticle 6 du Rglement Bruxelles 1 bis dit que le rglement sapplique lorsque le
dfendeur est domicili sur le territoire dun tat membre. Si ce nest pas le cas, alors le rglement Bruxelles 1bis ne
sapplique pas. Pour dterminer le domicile du dfendeur, on peut aller voir les articles 62 et 63 du rglement.

Il faut faire attention car le champ dapplication spatial nest pas toujours dtermin dans larticle 6. Il y a quelques
particularits quon aura loccasion de voir plus tard :
(1) Par exemple, lorsquon fait face une comptence exclusive telle quinscrite larticle 24

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(2) Quand il y a une clause de juridiction, le champ dapplication varie aussi un peu
(3) Lorsquil sagit dun contrat de consommation
(4) Lorsquil sagit dun contrat de travail

Dans ces 4 hypothses le champ dapplication change un peu.

Quand on est sr quon se trouve dans le champ dapplication du rglement Bruxelles 1bis, on peut passer ltape
suivante. On va identifier la rgle de comptence. En matire contractuelle, deux articles vont nous intresser et nous
permettre de fonder la comptence internationale :
- La rgle gnrale inscrite larticle 4 du rglement Bruxelles 1bis
- La rgle spciale inscrite larticle 7.

Larticle 4, rgle gnrale, dit que les juridictions comptentes sont celles du domicile du dfendeur. Donc si on agit
sur base de larticle 4 il faudra se rendre devant les juridictions du domicile du dfendeur. Ce chef de comptence est
videmment celui qui protge le mieux les droits de la dfense, puisquon va pouvoir attraire le dfendeur l o il
sattend le plus tre attrait. Et puis cest le lieu qui le protge le mieux car il saura trouver facilement un avocat, il
parle la langue de la procdure, il connait le systme judiciaire du pays, etc.

Cependant cette rgle de conflit de juridictions gnrale nest pas toujours suffisante. On doit parfois en effet parfois
pouvoir agir devant un autre tat qui prsente des liens plus troits avec le litige. Un tat devant lequel les juridictions
pourront administrer de manire plus favorable le litige. Cest pq larticle 7 a t adopt.

Larticle 7 contient dautres chef de comptences et permettent de saisir dautres juridictions qui seront peut-tre plus
comptentes pour grer le litige. Etant donn que larticle 7 droge larticle 4 qui la rgle gnrale, il est
dinterprtation stricte. Cest--dire que les termes utiliss par larticle 7 doivent tre interprts de manire stricte, et
non de manire large. La deuxime chose quon doit savoir en ce qui concerne les relations entre larticle 7 et larticle 4
cest que larticle 7 est alternatif, cd quen tant que demandeur on a le choix de saisir les juridictions sur base de
larticle 7 ou de larticle 4, on doit voir ce qui nous arrange le mieux.

Dans le cas de lexemple du cercle de droit, sil fait application de larticle 4, il devra se dplacer en Allemagne pour
saisir les juridictions allemandes. Et donc on va voir si larticle 7 ne va pas proposer dautres solutions plus
intressantes. On va maintenant analyser larticle 7 du rglement Bruxelles 1bis. Sur les slides, on voit quon a reproduit
le contenu de larticle 5 1 du Rglement Bruxelles 1 qui est en fait trs similaire larticle 7 du Rglement
Bruxelles 1bis , cest lancienne version.
Il y a juste une petite diffrence de formulation mais les rgles applicables sont les mmes.

Quand on est face une disposition, chaque mot compte. Ici il faut se forcer faire attention car la CJ a souvent d
interprter les notions de larticle 7. Dans larticle 7 premirement, on va devoir dfinir le terme de matire
contractuelle , le terme dobligations et le terme de lieu dexcution .

La CJ on peut linterroger par le biais dune question prjudicielle sur linterprtation de ces termes. Il est important que
chaque tat comprenne de la mme manire, applique de la mme manire les termes compris dans un rglement. Et
donc la CJ va avoir ce rle dinterprter de manire autonome les termes en question. Quentend-on par interprtation
autonome ? Cela veut dire que la dfinition dun terme que la cour de justice va donner est propre au rglement. Elle ne
va pas renvoyer pour un terme ce que le droit allemand en dit, par exemple. Elle va donner une dfinition autonome qui
sera propre au rglement et qui sera diffrente des dfinitions quon peut trouver dans les textes nationaux.

La premire notion dfinir cest la matire contractuelle :

La CJ a rendu un paquet darrt pour dfinir cette notion. Le premier arrt quon verra cest larrt Effer qui a t rendu
en 1982 et dans ce litige il y avait une partie qui disait quil y avait un contrat entre elle et lautre partie, et lautre qui
disait quil ny avait pas de contrat. Et donc la question qui se posait tait de savoir si on tait en matire contractuelle,
et donc application de larticle 7 premirement, ou si au contraire puisque lobjet du litige cest lexistence du contrat,
on ne peut pas agir sur base de larticle 7.

La CJ a considr que lorsque le litige portait sur lexistence du contrat, on tait en matire contractuelle. Et donc on
pouvait saisir les juridictions sur base de larticle 7 premirement.

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La Cour a ensuite rendu deux arrts qui permettent de faire la diffrence entre la matire contractuelle et la matire
dlictuelle. Cest important de la distinguer car on verra que larticle 7 deuximement offre des chefs de comptence en
matire dlictuelle. Ainsi, si on est en matire contractuelle, on appliquera larticle 7 premirement, mais si on est en
matire dlictuelle, on appliquera larticle 7 deuximement du rglement Bruxelles 1bis. Parfois la distinction entre
matire contractuelle et dlictuelle est simple dterminer, mais parfois ce nest pas le cas.

Le premier arrt que la Cour a rendu cest Larrt Calflis : Dans cet arrt, la cour a dfini la matire dlictuelle en
donnant deux lments. La Cour considre quon est en matire dlictuelle dabord lorsque la demande vise mettre en
cause la responsabilit du dfendeur (1e lment), et deuxime la demande ne doit pas se rattacher la matire
contractuelle (2me lment). Les deux lments doivent tre runis.

Dans larrt Hans , la Cour a dfini ce quelle entendait par matire contractuelle. La Cour a dit quon tait en
matire contractuelle lorsquil y avait un engagement librement assum dune partie envers lautre. Quand ce nest pas
le cas, on est en matire dlictuelle. La matire dlictuelle est donc rsiduelle par rapport la matire contractuelle, il
faut bien retenir cela.

La question suivante qui a t pose la CJ est la suivante : Si les parties ont conclu un contrat, est-ce que cela veut
dire que tous les litiges qui surviennent entre ces parties entrent dans la matire contractuelle, mme si ce litige nest pas
directement li au contrat quelles ont conclu ?

La Cour a dit que le litige tait considr comme entrant dans la matire contractuelle uniquement si le comportement
reproch est considr comme un manquement aux obligations contractuelles (larrt Prossiter ?).

Dans un autre arrt rendu par la cour (larrt Peeters), il tait indiqu que les recours contre la dcision dune
association qui imposait ces associs une cotisation relevaient de la matire contractuelle.

Dans les ngociations entre les parties qui dsirent conclure un contrat, cela peut durer assez longtemps. Imaginons
que cela dure plusieurs mois et quau bout de ces mois lune des parties rompt les ngociations. Cela peut causer un
prjudice une des parties qui peut saisir le juge pour obtenir rparation. Est-ce quon se situe dans la matire
contractuelle ? En soi, il ny avait pas encore de contrat entre les parties, les parties taient justement en train de
ngocier le contrat. Le problme ici cest que les lgislations nationales des tats membres donne toutes des rgles
diffrentes : certains considrent quon est bien en matire contractuelle, alors que dautres pas.

La CJ dans larrt Takoni a repris son critre gnral en disant quon est en matire contractuelle lorsquil y a un
engagement librement assum dune partie envers une autre. La Cour a dit que dans le cadre de la ngociation, il ny
avait pas dengagement librement assum dune partie envers lautre et que donc ont tait pas en matire contractuelle.
Dans ce cas-l on ne pourra pas agir sur base de larticle 7 premirement.

Larrt suivant est larrt Egbert : Dans ce cas-ci il y avait une socit allemande, et une personne Madame Egbert
qui rsidait en Autriche. La socit allemande a envoy une pub Mme Egbert qui contenait un catalogue avec tous les
produits commercialiss par la socit allemande et un bon de commande qui dans sa formulation a laiss croire
Madame Egbert quelle avait gagn un prix. Madame Egbert a renvoy le bon pensant quelle avait gagn un prix sans
commander. Mais pour pouvoir bnficier du prix, il faut commander quelque chose.

Le problme cest quen Autriche il y a une lgislation qui dit que lorsquon promet un bien on doit offrir ce bien mme
sil ny a pas eu de commande ct. La CJ a dcid quon entrait dans la matire contractuelle car elle a considr que
lengagement unilatral de la socit allemande devenait contractuel ds que la promesse avait t accepte.

Larrt suivant est larrt Orfab : Action dirige contre un actionnaire et un membre du conseil dadministration de
cette mme socit. Il tait reproch ces deux personnes de ne pas avoir accompli certaines formalits. Et le non
accomplissement de ces formalits a men des factures impayes. Pour la CJ, on nest pas en matire contractuelle car
ce qui a t reproch ces deux personnes cest de ne pas avoir respect la lgislation, il ntait pas question dun
engagement librement assum de lune envers lautre.

Dernier arrt est celui qui a t rendu le plus rcemment : Une personne avait charg une banque autrichienne pour que
cette banque investisse son argent dans des certificats. La personne a considr que la banque a manqu ses
obligations dinformation et de contrle et elle a donc saisi le juge. Ici, la CJ a aussi considr quon ntait pas en
matire contractuelle car il ny a pas eu dengagement librement assum de la part de la Banque envers cette personne.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Cette personne tait un tiers par rapport la Banque, et donc on nest pas en matire contractuelle.

Maintenant quon a dtermin quelles taient les diffrentes situations qui rentraient dans la matire contractuelle, on va
examiner les chefs de comptences de ce fameux article 7 premirement. Quand on regarde la structure de cet article, on
voit quil y a trois points : a, b, c.
Le point c indique lordre dans lequel on doit lire la disposition. On aborde dabord le point b : si le chef de comptence
contenu dans le point b ne permet pas de dterminer les juridictions comptentes, alors on va voir dans le point a. Donc,
face un casus, on applique dabord le point b.

Pour des raisons pdagogique, on va dabord aborder le point a puis le point b. Dans le Convention de Bruxelles de
1986 qui est lanctre du rglement Bruxelles 1 et Bruxelles 1bis, il ny avait que le point a et celui-ci posait des
difficults. Et cest par la suite quon a mis en place le point b.

Larticle 7, 1, a dit quen matire contractuelle les juridictions comptentes sont les juridictions du lieu dexcution de
lobligation qui sert de base la demande. La premire question se poser est de savoir de quelle obligation est vise
par le point a. Lobligation vise ici est lobligation en litige et ce nest pas forcment lobligation principale du contrat.
Il faut bien retenir cela. La CJ a considr que lobligation qui importait ici cest lobligation en litige, cd lobligation
sur laquelle on se dispute. Cela peut tre par exemple le non-respect des dlais de livraison, la mauvaise excution des
travaux, Mais ce nest pas ncessairement lobligation principale.

Dans larrt rendu par la Cour ( arrt Dobloz ), ce qui posait problme cest un contrat de concession exclusive et le
concessionnaire rclamait des dommages et intrts au concdant car ce dernier avait rompu de manire illgale le
contrat. Le problme cest que parfois il y a plusieurs obligations en litige et donc on se demande laquelle choisir. La CJ
envisage deux possibilits :
Premire possibilit = Identifier lobligation principale parmi les obligations en litige. Si on parvient dterminer cette
obligation principale alors on ira devant le juge de cette obligation principale car cest lui qui sera comptent.
Lavantage ici cest que tout litige pourra tre jug par un seul juge.
Deuxime possibilit = Dans le cas o les obligations en litige sont toutes quivalentes, ce moment-l on procde un
clatement du litige. LE respect de chaque obligation sera donc soumis au juge de chaque tat dans lequel les
obligations devaient tre respectivement excutes.
Exemple de la CJ : Une socit italienne et agent commercial belge. La socit italienne a rompu le contrat avec lagent
commercial, et ce dernier a voulu obtenir des arrirs de commission et une indemnit compensatoire de pravis.
Lobligation de payer les arrirs de commission est localise en Italie. Lobligation de payer les indemnits
compensatoire de pravis est localise en Belgique. La Cour de justice a considr que dans ce cas-l il ntait pas
possible de considrer quune obligation tait principale par rapport aux autres, les obligations sont quivalentes. Et
donc lagent de commission a d agir en Belgique pour obtenir lindemnit compensatoire de pravis et en Italie pour
obtenir les arrirs de commission, ce qui nest pas trs pratique. Le plan b a vocation rsoudre une partie de ces
difficults, on le verra plus tard.

On va maintenant localiser le lieu dexcution de lobligation, maintenant que lon sait ce qui rentre dans la matire
contractuelle, et ce qui est vis par le point a. Larticle 7 dit que les juridictions comptentes sont celles du lieu qui sert
de base la demande. Comment identifier ce lieu ? Les droits nationaux nidentifient pas ce lieu.

Exemple : Si on prend lexemple des dettes, en Belgique les dettes sont qurables. Cela veut dire que les dettes doivent
tre excutes au domicile du dbiteur. Du point de vue du juge belge, sil est saisi sur base de larticle 7, 1, a, les
juridictions comptentes sont celles du domicile du dbiteur (car cest l que doit tre excute lobligation). Mais dans
certains pays, les dettes sont portables et donc leur excution est localise au domicile du crancier. Du point de vue de
ces juges-l, les juridictions comptentes sont celles du domicile du crancier. On a donc un problme car les
lgislations des diffrents tats localisent lexcution de lobligation de manire diffrente.

La Cour de justice a donc du intervenir pour donner un lieu dexcution autonome. Pour dterminer le lieu dexcution
autonome, la CJ a adopt la mthode Tessili (il faut bien tre attentif ici). En adoptant cette mthode, la Cour sest
dbarrasse du problme de devoir localiser chaque obligation possible et imaginable. La Cour a dit quil fallait se
rfrer au droit matriel applicable cette obligation pour dterminer son lieu dexcution et trouver comme a son juge
comptent.
En dautres termes, la Cour pour localiser le lieu dexcution, renvoie au droit matriel applicable lobligation.
Concrtement, quand on applique la mthode Tessili il va falloir procder en 4 tapes :

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Premire tape : Identifier lobligation qui sert de base la demande


Deuxime tape : Identifier la Rgle de conflit de loi (RCL) pertinente car on doit rechercher le droit matriel qui
sapplique.
Troisime tape : Cette RCL va nous diriger vers le droit matriel. Elle dit par exemple que le droit applicable cest
celui du domicile de lacheteur et donc elle va nous renvoyer vers le droit matriel du domicile de lacheteur.
Quatrime tape = On va regarder comment le droit matriel localise lexcution de lobligation en litige. Exemple
concret = Lobligation en litige est le paiement de la dette, on va rechercher la RCL qui est pertinente et on imagine
quelle nous renvoie en Droit belge. On va regarder comment il localise lexcution de lobligation. On a vu que
lexcution de lobligation se localisait au domicile du dfendeur, au domicile du dbiteur. A partir de l on connait le
lieu des juridictions comptentes.

La mthode Tessili nest pas facile et cest pour a que larticle 7B essaie dviter cela.

La CJ permet aussi didentifier le lieu dexcution de lobligation de manire plus simple quavec la mthode Tessili.
Elle dit que si le contrat dtermine le lieu dexcution, on peut tenir compte de ce lieu. Exemple : les parties prvoit que
lobligation de la dette est localise au domicile du dbiteur. Alors dans ce cas, pas besoin de passer par la Mthode
Tessili, les juridictions comptentes seront celles du domicile du dbiteur.

Attention, pour que cette rgle dgage par la Cour soit applicable, il faut que le lieu dexcution soit effectif car sil est
totalement farfelu on ne peut pas en tenir compte. Si on a un contrat entre un belge et un franais et que lexcution de
lobligation est localise en France, il ny a pas de soucis. Par contre, si on dsigne dans le mme contrat les juridictions
italiennes, l il y a un problme car le contrat na rien voir avec lItalie.

Le lgislateur a adopt larticle 7B pour viter la mthode Tessili. Il permet de sintresser tout dabord une seule
obligation seulement (Avantage de ce point b). Dans le point A, cest lensemble des obligations en litige quon doit
tenir compte. Deuxime avantage du point B, cest quil permet dviter la Mthode Tessili puisquil fournit une
localisation directe, on ne doit plus faire un dtour par le droit matriel applicable.

Malheureusement, le point B na pas nont plus fait des miracles et au fur et mesure que le temps passe on se rend
compte quil pose des difficults en pratique. Et nouveau, la Cour de justice a rendu une srie darrt pour venir
interprter les lments compris dans le point B. Quand on voit le point B, on voit quil se dcompose en deux tirets : il
sapplique aux contrats de vente de marchandises et des contrats de fournitures de services.

En cas de livraison de marchandises, les juridictions comptentes sont celles o les marchandises ont t ou auraient du
tre fournies. Pareil, en cas de prestation de service. On voit ici la simplification par rapport au point A. On nous
renvoie pas vers un lieu mais on dtermine dj un lieu.

Dans le point A, il fallait prendre en compte lobligation ou les obligations en litige mais dans le point B on ne prend en
compte que lobligation principale, la prestation caractristique du contrat. Si cest la vente dun bien, on est dans un
contrat de livraison de marchandises (premier tiret). On prend en compte lobligation caractristique du contrat sans se
demander si cest bien lobligation en litige.

Rapidement, des problmes de qualification sont survenus : quest-ce quun contrat de livraison de marchandises ou
prestations de services ? Parfois cest vident de les diffrencier, mais parfois pas. On va identifier deux arrts :

1) Arrt Falco : Litige entre la fondation Falco et M. Voler. A la base, la fondation Falco avait concder Madame Voler
lexploitation de droits lis lenregistrement de vidos pendant un concert. Le problme cest que Mme. Volre na
plus pay ses redevances mais en plus elle exploitait des droits sur les enregistrements quon ne lui avait pas concd.

La question qui sest pos tait de savoir si on tait dans un contrat de fourniture de services. La CJ a dit quon tait
dans un contrat de fourniture de service lorsque la partie qui fournit le service effectue une activit dtermine en
contrepartie dune rmunration. Ici, la CJ a considr que ce ntait pas le cas et donc on ntait pas face un contrat
de service. Ici, les parties nont pas pu appliquer larticle 7.B, et sont retombs sur larticle 7.A.

Deuxime arrt (Trs important) : Arrt Car Trim / Keysafety = La socit italienne Keysafety produit des airbags et

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

pour les crs, elle a besoin de certains composants quelle commandait la socit allemande Car Trim. A premire
vue, on croit que cest un contrat de vente de marchandise. Le problme cest quen analysant le contrat, on sest rendu
compte que Keysafety achetait les composants, mais quen plus elle imposait Car Trim de crer ces composants dune
certaine manire, quelle aille chercher des matriaux chez certains fournisseurs,Et donc on sest demand si on
ntait pas plutt dans un contrat de fourniture de service.

La Cour va rpondre quon est dans un contrat de vente, mais ce qui est important cest que la CJ va donner trois
critres pour permettre de dterminer si on est dans un contrat de marchandise :

1) Quel est lobjet du contrat : Il faut regarder dans les conventions internationales pour voir comment ses conventions
dfinissent le contrat de vente de marchandises ou de fourniture de services. Par exemple, elle va nous renvoyer vers la
CVIM pour voir comment elle dfinit le contrat de vente de marchandise. Si on rentre dans la dfinition donn du
contrat de vente de marchandises, on est plutt dans un contrat de vente de marchandise, si non on est plutt dans un
contrat de fourniture de service.

2) Qui fournit la matire pour produire la marchandise ? Si cest lacheteur, on sera plutt dans un contrat de fourniture
de services. Si cest le vendeur, on est plutt dans un contrat de vente de marchandises

3) Qui est responsable de la qualit et de la conformit des marchandises ? Si cest lacheteur, on est plutt dans le cas
dun contrat de fourniture de services. Si cest le vendeur, on est plutt dans un contrat de vente de marchandises.

Il faut que les trois critres soient runis. A ce stade-ci, il y a trois possibilits : Soit on est face un contrat de vente
de marchandise et on applique le premier tiret de 7B, soit on est face un contrat de fourniture de services et on
applique alors le deuxime tiret, soit on est face un autre type de contrat et l on applique larticle 7.1, a) et la fameuse
mthode Tessili.

Une des difficults de larticle 7.1, a) tait de localiser le lieu dexcution de lobligation en litige. Le point B essaie de
simplifier les choses et de fixer de manire objective un lieu dexcution. Cet article 7.B permet de donner un lieu de
localisation direct.

Plusieurs prcisions :

- (Important) Il faut que le lieu de livraison ou de fourniture de service se situe dans un EM. Le Rglement europen ne
peut jamais donner comptence aux juridictions dun Etat tiers. Pour appliquer larticle 7.1, b) il faut que le lieu de
livraison ou fourniture de service se trouve dans un EM. Si ce nest pas le cas, on retombe sur le point A.

- Quest-ce quil se passe en cas dobligations multiples ? Imaginons que le contrat prvoit quil y a plusieurs lieux de
fourniture de services, de livraison de marchandises. Cela arrive souvent. La Cour a rendu 3 arrts pour rgler le
problme de la localisation multiple.

Arrt Color Drack = contrat de livraison de marchandises o plusieurs lieux taient dsigns mais tous ces lieux taient
localiss en Autriche. Pour rgler le problme, la CJ a dit quil fallait regarder le lieu de livraison principale. Pour
dterminer le lieu de livraison principale, on doit se baser sur des critres conomiques. Si tous les lieux de livraison
sont les mmes en termes conomiques, quon ne peut pas dterminer le lieux de livraison principale, ce moment-l,
le demandeur a le choix : Il peut saisir nimporte quel juge pour autant quil y ait eu une livraison cette endroit-l.

Arrt Air Baltic = Dans cet arrt, un allemand devant prendre un avion pour se rendre en Lituanie via la compagnie Air
Baltic. Le problme cest que son avion a eu 10 heures de retard. Il y a un rglement europen qui prvoit la possibilit
dobtenir un ddommagement et cest ce que lallemand entendait faire. La difficult ici est de savoir quelle juridictions
est comptente car il y a plusieurs lieu de fourniture de services : il y a le lieu de dpart (lAllemagne, le lieu de
lAroport), il y a aussi les airs (pendant quil tait dans lavion puisque pendant ce temps il avait un service qui lui tait
fourni), et puis aussi le lieu darrive (Aroport en Lituanie). Pour rsoudre ce problme, la CJ a rappel quil fallait
dterminer le lieu de lobligation principale en se basant sur des critres conomiques. Mais ici cest impossible
dterminer. A ce moment-l, la Cour a dit que le demandeur avait le choix de saisir les juridictions du lieu de dpart ou
du lieu darrive. Il a choisit lAllemagne car ctait plus simple pour lui.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Arrt Wood Floor = Agent commercial autrichien et une socit italienne. Cette dernire a dcid de mettre fin au
contrat. Lagent commercial autrichien a dcid de saisir les juridictions autrichiennes afin dobtenir une indemnit pour
la rupture du contrat. Lagent justifiait le fait quil a saisi les juridictions autrichiennes par le fait quil faisait ses
oprations de dmarchage et dobtention de clients depuis lAutriche donc pour lui ctait logique de saisir les
juridictions autrichienne pour obtenir une indemnit. Cependant, la socit italienne a fait savoir que bien que ce soit
vrai quil effectue ses activits de dmarchages en Autriche, les de son chiffre daffaire tait fait dans dautres EM,
autre que lAutriche. ET donc la socit italienne considrait impossible didentifier un lieu principal et donc il faut
appliquer larticle 7.1, a) parce que larticle 7.1 b) ne peut pas sappliquer. Ca ctait largument de la socit italienne.
Comme on ne sait pas dterminer de lieu principal, dans ce cas-l, on retombe dans larticle 7.1, a).

La Cour veut absolument viter le recours larticle 7.1, a) car elle naime pas la mthode Tessili et elle a donc dcid
de fixer deux lieux objectifs :
1) Lagent commercial peut saisir le lieu de lexcution effectif du contrat (mais ici cest impossible) et que si ce ntait
pas possible, alors les juridictions comptentes sont celles du domicile de lagent. La Cour fait vraiment tout pour viter
lapplication du point A. Elle va dterminer un lieu compltement objectif si a ne fonctionne pas on peut saisir les
juridictions du domicile de lagent .

Comment dterminer le lieu o les services ont ou auraient d tre prests, le lieu o les marchandises ont ou auraient
d tre livres ?

Larticle 7.1, b) nous dit quil faut regarder dans le contrat. En regardant le contrat, on ne peut malheureusement pas
rgler tous les problmes. On va aborder trois difficults :

1) (page 336-337 du Code) Dans la premire phrase de larticle 7b), on a le terme sauf convention contraire et dans
le premier tirer il y a le terme en vertu du contrat . Pour le moment on narrive pas bien comprendre larticulation
entre ces deux termes. Est-ce quon a voulu dire que le contrat pourrait prvoir que le lieu de livraison prvu dans le
contrat ne pouvait pas dsigner la comptence internationale ? Cest la question quon se pose et on ne sait pas trs bien.
La CJ ne sest pas encore prononce et la doctrine est divise.

2) Comment le contrat doit-il indiquer le lieu dexcution de lobligation ? Il y a des situations simples o le contrat va
dire par exemple la livraison de marchandises se fait en Belgique . Ici, ce sont les juridictions belges qui sont
comptentes et on ne se pose pas plus de questions. Dans larrt Electrosteel qui sest prsent devant la cour, le contrat
faisait rfrence aux incoterms (=termes labors par la Chambre de commerce internationale, termes beaucoup utiliss
dans le cadre les usages de commerce international). Le contrat en cause ici ne disait pas : La livraison de
marchandises est localise dans tel tat mais elle disait La livraison de marchandise est localise conformment
lincoterm X, Y, Z . Cela impliquait pour la partie daller trouver les incoterms, les lire, et voir comment lui localisait
le lieu de livraison des marchandises. Est-ce que cest valable ? Est-ce que le contrat peut se contenter de faire rfrence
aux incoterms ? La CJ a dit que le lieu de livraison pouvait tre dtermin clairement dans le contrat mais le contrat
peut aussi faire une rfrence aux incoterms ou tout autre usage utilis dans le commerce international.

3) Si le contrat ne dtermine pas le lieu de livraison, la CJ dit quil faut voir lconomie gnrale du contrat. Si lEG
ne permet pas didentifier un lieu de livraison, la Cour va identifier des critres objectifs. On en a dj vu quelques-uns
dans larrt Air Baltic notamment (choix entre les juridictions du lieu de dpart ou lieu darrive). Dans le cadre dune
livraison de marchandises, si le contrat ne dit rien, et quon ne parvient pas identifier le lieu de livraison par
lconomie gnrale du contrat, la CJ dit quon peut saisir les juridictions du lieu de la remise matrielle de la
marchandise.

Dans le cadre dun contrat dagence commercial (Arrt Wood Floor), on a vu que le contrat ne disait rien et que
lconomie du contrat ne permettait pas non plus didentifier le lieu dexcution. A ce moment-l, on pouvait saisir les
juridictions du domicile de lagent.

Si les conditions de larticle 7b) ne sont pas remplies on retombe dans larticle 7a) et Tessili.
Si le rglement nest pas applicable, alors on va voir dans le CODIP (Art. 5 + Art. 96).

6 et 8 octobre 2015 : deux cours de l'assistante

CONTRATS RGLES GNRALES

71
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

COMPTENCE INTERNATIONALE - MANUEL P. 768 ET S.

SOURCES

Les litiges en droit international priv prsentent des lments dextranit (ex : dfendeur belge, demandeur
anglais, etc.). Avant dexaminer le fond du litige, il est donc impratif de dterminer qui est le juge comptent et quelle
sera la loi applicable.
Comptence en matire civile et commerciale : volution des sources

Sources nationales : au dpart, les sources en droit international priv taient exclusivement nationales. Ce
nest que par la suite que les sources de droit international se sont dveloppes.

Sources internationales :

1) Convention de Bruxelles du 27 sept. 1968


=conclue entre les tats de la CEE pour faciliter le rglement des litiges en DIP.
=pas de Rglement car la Communaut navait pas, cette poque, de comptence dans cette matire.

2) Convention de Lugano du 16 sept. 1988


=entre les tats de la CEE ainsi que les tats de lAELE (Association europenne du libre change)

3) Rglement 44/2001, dit Bruxelles I (applicable aux actions introduites aprs le 1er mars 2002, art. 66 et
76)
= Depuis le Trait dAmsterdam, lUnion europenne est comptente pour adopter des Rglements en DIP. Le
premier Rglement adopt en la matire est la Rglement Bruxelles I. Il remplace la Convention de Bruxelles
de 1968 (pour les actions introduites aprs le 1er mars 2002).
Convention de Lugano bis du 30 oct. 2007 (applicable aux actions introduites aprs le 1 janv. 2010) lorsque
le dfendeur rside dans un pays de lAELE (ex : Suisse).
NB : attention ! appliquer le bon texte (pays de lUE / AELE / avant-aprs 2002/2010, etc.)

4) Rglement1215/2012, dit Bruxelles I bis (la refonte): applicable aux actions introduites aprs le 10
janv. 2015 (art. 66 et 81) remplace le Rglement Bruxelles I.
= la jurisprudence de la CJUE concernant le Rglement Bruxelles I sapplique au Rglement Bruxelles I bis
(dfinitions identiques des termes, etc.).

Premirement, il faut vrifier la prsence dune clause de juridiction dans le contrat (dcision des parties quant aux
juridictions comptentes).

Exemple : LOktoberfest du cercle de droit


Le cercle de droit organise une semaine allemande et commande pour loccasion de la bire une brasserie allemande.
Le prsident du cercle passe un coup de tlphone la brasserie puis envoie un mail pour confirmer sa commande.
Seulement, la bire narrive pas. Lorsque le prsident du cercle demande des explications la brasserie, celle-ci lui
rpond quil ny a jamais eu de contrat entre eux. Le cercle de droit veut rparation (pertes dues la prparation de la
semaine de la bire). Devant quelle juridiction le litige doit-il tre port ?

A. Sans clause de juridiction

Commencer par analyser les sources de droit international (primaut) :

Bruxelles I, art. 5, 1 & 2 (5, 5)


Bruxelles Ibis, art. 7, 1 & 4 (7, 5)

1ire tape : vrification du champ dapplication (trois volets) :


Point de vue matriel: art. 1 Bx I bis = en matire civile et commerciale (voy supra ; arrt
Eurocontrol).
Point de vue temporel: art. 66, 1 + 81 Bxl I bis = actions introduites aprs le 10 janv. 2015
= ! toujours une date + lment pivot (ex : Rgl. Rome I : contrat aprs lentre en vigueur).
Point de vue spatial: art. 6 Bx I bis= dfendeur domicili sur le territoire dun tat membre (art. 62-

72
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

63 Rgl.)/ si pas, en-dehors du champ dapplication du Rglement.


Particularits quant au champ dapplication spatial : comptence exclusive (art.24), clause
de juridiction (art. 25), contrats de consommation (art. 18, 1) et contrat de travail (art.
21,2)

2ime tape : identifier la rgle de comptence


Rgle gnrale : Article 4 Rgl. Bx 1 bis
= Les juridictions comptentes sont celles du domicile du dfendeur. Ce critre est celui qui protge
au mieux le dfendeur ; il sattend y tre attrait (logique), il connat la langue de la procdure ainsi
que le systme juridique, il peut plus facilement trouver un avocat, etc.

Rgle spciale : Article 7 Rgl. Bx 1 bis


= Dautres chefs de comptence sont prvus par le Rglement. En effet, dautres juridictions peuvent
savrer plus adaptes au rglement du litige.
= Drogation la rgle gnrale, elle est donc dinterprtation stricte.
= La rgle est alternative car le demandeur a le choix dagir sur base soit de larticle 4 soit de larticle
7 du Rgl.

Article 7, 1
Une personne domicilie sur le territoire d'un tat membre peut tre attraite, dans un autre tat membre:
1) a) en matire contractuelle, devant la juridiction du lieu dexcution de l'obligation qui sert de base la demande;
b) aux fins de l'application de la prsente disposition, et sauf convention contraire, le lieu d'excution de l'obligation
qui sert de base la demande est:
- pour la vente de marchandises, le lieu d'un tat membre o, en vertu du contrat, les marchandises ont t ou
auraient d tre livres,
- pour la fourniture de services, le lieu d'un tat membre o, en vertu du contrat, les services ont t ou
auraient d tre fournis;
c) le point a) s'applique si le point b) ne s'applique pas;

Concepts dfinir :
- matire contractuelle
- obligation
- lieu dexcution

matire contractuelle

-Existence du contrat (CJ 04.03.82, arrt Effer 1982)


Les parties ntaient pas daccord sur lexistence mme du contrat : lune des parties affirmait quil y avait un contrat
alors que lautre partie en dniait lexistence. La Cour a rpondu que lorsque le litige porte sur lexistence mme du
contrat, on se trouve bien en matire contractuelle ; il est donc possible dagir dans ce cas sur la base de larticle 7.

matire quasi dlictuelle


La matire dlictuelle ou quasi-dlictuelle couvre toute demande qui vise mettre en cause la responsabilit du
dfendeur et ne se rattache pas la matire contractuelle (CJ, 27.09.1988, Kalflis) ; engagement librement
assum dune partie envers lautre (CJ 17.06.1992, Handte).
La matire dlictuelle est rsiduaire par rapport la matire contractuelle : ce nest que lorsquil ny a pas
d engagement librement assum (et donc pas de contrat) que lon se trouve en matire dlictuelle.

-La demande est-elle contractuelle ds quil existe un contrat?


Non: Il nen va ainsi que si le comportement reproch peut tre considr comme un manquement aux obligations
contractuelles, telles quelles peuvent tre dtermines compte tenu de lobjet du contrat (CJ, 13.03.14, C-548/12,
Brogsitter).

-Dcision de lorgane dune association imposant cotisation aux associs: = matire contractuelle parce que lien du
mme type quun contrat (CJ 22.03.83, Peters).

73
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

-Pr-contractuel (rupture de ngociations)


La conception des relations pr-contractuelles est trs diffrente selon les tats : certains considrent celles-ci comme
entrant dans le champ contractuel, dautres non. La Cour JUE reprend son critre gnral, lengagement librement
assum dune partie envers une autre . Or, tel nest pas le cas dans des relations pr-contractuelles (CJ, 17.09.2002,
Tacconi).

-Engagement unilatral = contractuel si promesse accepte (CJ 20.01.2005, Engler)


Dans cette affaire, Mme Engler avait reu par la poste un catalogue et un bon de commande lui laissant croire quelle
avait gagn un prix sans rien commander. Elle a donc renvoyer le bon de commande sans rien recevoir en retour. La
promesse devient contractuelle lorsque cette promesse est accepte.

-Action contre actionnaire principal et un membre du conseil dadministration dune socit pour dfaut
daccomplissement de formalits lies la surveillance financire de la socit (virtuellement en faillite), ayant
men factures impayes contractuel, car non respect dune lgislation spcifique ; ne repose pas sur engagement
librement assum (CJ, 18.07.13, FAB, C-147/12)

-Action contre une banque mettrice de certificat : contractuel. Dans le cas despce, le demandeur est un tiers
(contrat avec une banque autrichienne pour oprer des investissements dans la banque Barclay). Il ny a donc pas
dengagement librement assum (C.J., 28,01,2015, Kolassa c. Barclays Bank, C-375/13).

------

! COMMENT LIRE LARTICLE 7 ! (CASUS)


c) : explique comment la disposition doit tre lue.
b) : doit tre appliqu en premier lieu
: sil ne permet pas de saisir un juge dun tat membre, il faut alors regarder le point a).

-----

a)
obligation

en litige (art. 7, 1, a)

principale (ex : non-respect dun dlai de livraison)


ex : un concdant avait rompu illgalement son contrat de concession exclusive. Lobligation
en litige tait celle de rompre lgalement le contrat.
Si pluralit:
Chercher lobligation principale : laccessoire suit principal
Si quivalentes: clatement dans chaque tat o lobligation a ou devait tre
excute.
ex : obligation de payer un arrir de commission + de respecter un pravis. Il ntait pas
possible de faire ressortir une obligation principale donc il a fallu agir dans deux pays
diffrents (Belgique et Italie) pour chacune des obligations.

lieu dexcution

Comment localiser lobligation en litige ? En effet, les droits nationaux dsignent des lieux diffrents pour lexcution
dune obligation. Dans certains pays, les dettes sont qurables (ex : Belgique) ; celles-ci sont excutes au domicile du
dfendeur. Dans dautres, les dettes sont portables et donc excutes au domicile du demandeur. Quelle juridiction est
comptente dans ce cas ?

Dsignation dun lieu autonome par la mthode Tessili (CJ 04.10.1976, Tessili: RCL du for dsigne loi applicable) : se
rfrer au droit matriel applicable lobligation pour dterminer le lieu dexcution et ainsi trouver le juge comptent.

4 tapes:
1. Identifier lobligation qui sert de base la demande (obligation en litige supra) ;
2. Identifier RCL pertinente :

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

3. RCL dsigne la loi applicable au fond du litige ;


4. Localisation de lobligation litigieuse en fonction de cette loi
(= dsigne le lieu de lexcution de lobligation en litige => dsigne les juridictions
comptentes !).

Les parties peuvent aussi avoir dsign dans le contrat un lieu (ex : domicile du dbiteur). Les juridictions de ce lieu
seront comptentes (sans appliquer la mthode Tessili) uniquement si les parties nont pas choisi un lieu farfelu (ex :
contrat entre un Belge et un Franais dsignant lItalie : rien voir avec le contrat donc nest pas tenu en compte et
application de la mthode Tessili).

b)
obligation = vente de marchandises (1) ou de fourniture de service (2)

Face aux difficults du a), sintresser une seule obligation et viter la mthode Tessili par une localisation directe :
(4) vente de marchandises : lieu () o les marchandises ont t ou auraient d tre livres
(5) fourniture de service : lieu () o les services ont t ou auraient d tre fournis .

Prendre en compte lobligation caractristique du contrat (livraison/fourniture) et non lobligation en litige :


comptence judiciaire unique valant pour toutes les prtentions fondes sur le contrat (CJ, 3.05.07, C-386/05, Color
Drack; CJ, 9.07.09, C-204/08, Air Baltic).

Quest-ce quun contrat de vente de marchandises ou de fourniture de service? Qualification du contrat en cause
Service: CJ, 23.04.09, C-533/07, Falco Privatstiftung
La fondation Falco avait concd lexploitation de droits lis lenregistrement de vidos
pendant un concert de Mme Weller. Toutefois, cette dernire ne payait plus la redevance et
exerait des droits qui ne lui avaient pas t concds.
Cour : on parle de fourniture de service lorsque la partie qui fournit le service effectue
une activit en contrepartie dune rmunration. Or, ce ntait pas le cas ici donc on retombe
sur lapplication du point a).

Vente de marchandises: CJ, 25.02.10, C-381/08, Car Trim c. Keysafety


Une socit italienne productrice dairbag commandait des composants ncessaires la
socit allemande Car Trim. Dans le contrat, la socit italienne commandait les composants
mais donnait en outre des directives sur la fabrication de ces composants. Contrat de
marchandises ou de services ?

Cour : trois critres pour distinguer ces deux types de contrat :


*objet du contrat : dfinitions de marchandises/service dans des conventions internationales.
Par exemple, la Convention de vente internationale de marchandises (CVIM) donne une
dfinition internationale du contrat de vente de marchandises (vrifier si on entre dans cette
dfinition).
*qui fournit la matire pour produire la marchandise : si cest lacheteur, il sagit plutt dun
contrat de service.
*qui est responsable de la qualit et de la conformit des marchandises : si cest lacheteur, il
sagit plutt dun contrat de marchandises.

lieu dexcution

Localisation directe: lieu de livraison/fourniture service

Prcisions : cela ne rgle pas tous les problmes


o Ce lieu doit se situer dans un tat membre car le Rglement europen ne peut jamais donner comptence un
tat tiers !
o Localisation multiple (plusieurs lieux) = localisation principale

Livraisons multiples au sein dun mme tat: CJ, 3.05.07, Color Drack, C-386/05 = plusieurs lieux, tous situs en
Autriche. Choisir le lieu de livraison principale sur des critres conomiques. Si pas possible, choisir nimporte quel
juge.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

CJ, 9.07.09, C-204/08, Air Baltic = un Allemand subit un retard de 10h sur son vol assur par la compagnie arienne Air
Baltic. Impossible de dterminer un lieu principal sur des critres conomiques (aroport de dpart, darrive, airs).
Donc choix du demandeur entre le lieu de dpart ou darrive.

CJ, 11.03.2010, C-19/09, Wood Floor = un agent commerciale autrichien travaillait pour une socit italienne qui a mis
fin son contrat. Il travaillait depuis lAutriche mais ralisait de son chiffre daffaire dans les autres tats membres.
Il ntait donc pas possible de dterminer un lieu principal (position de la socit italienne : appliquer le a)-). Mais la
Cour veut tout faire pour viter la mthode Tessili et fixe donc deux lieux : le lieu effectif du contrat et, sil nest pas
dterminable, le domicile de lagent.

Localisation de la prestation caractristique


Comment dterminer le lieu o la marchandise/service aurait d tre livre/prest ?

Principe : en vertu du contrat mais ne rgle pas tout. Trois difficults :


Art. 7.1. b) sauf convention contraire : comment articuler ces deux termes ? la CJUE ne nest pas
prononce.
Comment le contrat doit-il indiquer ce lieu ? CJ, 9.06.11, C-87/10, Electrosteel = rfrence aux
Incoterms (possible rfrence tout autre usage dans le droit international)
Quid si rien de prcis dans le contrat ? Il faut le dduire de lconomie gnrale du contrat. Et si
aucun lieu de livraison nen ressort, lieux objectifs dtermins par la Cour : lieu de dpart ou darrive
(tort arien - Air Baltic), lieu de remise matrielle des marchandises (vente distance Car Trim),
lieu du domicile de lagent (contrat dagence Wood Floor).

= Si les conditions du point b) ne sont pas remplies, on retombe sur la mthode Tessili.
= Si le Rglement nest pas applicable, Codip, art. 5 et 96.

b. Avec clause de juridiction (vu plus tard cours en anglais donn par van Geert)

CONFLIT DE LOIS - MANUEL P. 792 ET SUIV.

Quel est le droit applicable un contrat conclu entre une socit belge et une socit allemande ? Qui si les parties ont
prvu une clause de choix de loi dans leur contrat (ex : la loi italienne) dterminant lavance quelle sera la loi
applicable- ?

Il faut toujours vrifier la prsence (ou non) dune clause de choix de loi (rgimes diffrents).
NB. : le domaine de la loi peut rgir tout le contrat ou seulement certains aspects (formation,
excution, etc.).

SOURCES

Rglement Rome I (n593/2008) essentiellement

Lorsque lon est confront une source internationale, il faut toujours se demander si le litige entre dans le
champ dapplication de cette source. Ce champ dapplication se dcline en trois volets :
- spatial: universel (art. 2) :
Le rglement Rome 1 a un champ dapplication universel pour deux raisons :
- du point de vue des situations vises : il ny a pas de critres limitatifs quant aux
situations qui entrent dans le champ dapplication spatial
(>< ex : Rgl. Bruxelles 1bis : rsidence dans un des tats membres voy. supra).
-du point de vue de la loi applicable : le Rglement peut mener lapplication du
droit dun tat tiers.

- matriel: obligation contractuelle (art. 1) voy. Supra

- temporel: contrats conclus aprs le 17.12.2009 (art. 28)


rappel : toujours deux lments dans la dtermination du champ dapplication temporel = une date +
un lment pivot.

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Historique : Convention de Rome


Cette Convention en matire de RCL a t adopte par les tats membres de la CEE lorsque lUnion ntait pas encore
comptente pour adopter des rglements en matire de DIP (idem Conv. Bruxelles supra).

Champ dapplication :
- temporel : contrats conclus aprs le 1.04.1991 et avant le 17.12.2009.
NB. : Rgl. Rome 1 pour les contrats conclus aprs 2009.
- spatial et matriel (art. 1 et 2): identiques au Rgl. Rome 1.

Relation avec droit de lUE


- Des rgles de conflit de lois particulires ont t adoptes par voie de directives (infra) - art. 23 Rome I
- trait CE/TFUE : influence sur la manire dont les rgles de conflits de lois vont tre appliques (incidence de
reconnaissance mutuelle (infra sur lois de police & contrat de travail)).

Autres sources
- Cfr. art. 25 Rome I
- Par expl: CVIM (Convention de Vienne sur la vente internationale de marchandises du 11.04.1980). Elle est
trs utilise et sapplique en priorit en matire de litiges contractuels. Si la CVIM ne sapplique, le Rgl.
Rome 1 sapplique alors titre subsidiaire.
CVIM

La CVIM tablit des rgles de droit matriel uniforme : elle donne directement la solution aux litiges qui tombent
dans son champ dapplication (contrairement au Rgl. Rome 1 qui renvoie au droit dun tat pour la rsolution du
litige).

Ratifie par un grand nombre dtats (= 83, dont US, Australie, Chine, la plupart des pays de UE, mais pas Port., Irl. et
RU): www.uncitral.org.

Champ dapplication de la CVIM - Quand est-elle applicable?

-Domaine matriel: art. 1 (contrats de vente de marchandises internationaux)


art. 2 5 (exclusions et cas limites).
ex : exclusion de certains types de contrats : contrats de consommation, vente aux enchres, etc.
ex : exclusion de certains aspects du contrat : validit du contrat, etc.
= si exclusion, vrifier si le Rgl. Rome 1 sapplique.

-Domaine temporel: art. 100, 1


Offre de contrat faite aprs lentre en vigueur de la Convention.
! La date dentre en vigueur de la Convention varie selon les tats qui lont ratifis (Belgique: 01.11.97)

-Domaine spatial: 2 possibilits


Art. 1, 1, a): 2 parties tablies dans des tats contractants + diffrents.
Art. 1, 1, b): RCL du for dsigne le droit dun tat contractant
Ex : contrat de vente conclu entre une socit belge et une socit portugaise. Le juge belge est saisi. La
premire solution (a) ne fonctionne pas. En effet, les parties sont bien tablies dans des tats diffrents mais le Portugal
na pas ratifi la Convention. Selon la deuxime solution, il faut vrifier si la RCL du juge belge (for) dsigne la loi
dun tat contractant. On trouve la RCL dans le Rgl. Rome 1 (applicable au litige). Selon lart. 4 du Rgl Rome 1, la
loi applicable au litige est la loi de ltat de la rsidence habituelle du vendeur (socit belge). Cest donc la loi belge
qui sapplique au litige. Par consquent, la CVIM sapplique car la RCL du for (la RCL belge - Rgl. Rome 1
dsigne la loi dun tat contractant la CVIM la loi belge). A contrario, la CVIM ne sapplique pas si la RCL dsigne
le droit portugais comme loi applicable (car le Portugal nest pas un tat contractant de la CVIM).
=> Si le litige entre dans le champ dapplication de la CVIM, la solution est directement contenue dans la Convention.

1) CHOIX DES PARTIES (art. 3 de Rome I et art. 3 de Cv de Rome)

Art. 3 Rome I:

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1. Le contrat est rgi par la loi choisie par les parties. Le choix est exprs ou rsulte de faon certaine des
dispositions du contrat ou des circonstances de la cause. Par ce choix, les parties peuvent dsigner la loi applicable
la totalit ou une partie seulement de leur contrat.
2. Les parties peuvent convenir, tout moment, de faire rgir le contrat par une loi autre que celle qui le rgissait
auparavant soit en vertu dun choix antrieur selon le prsent article, soit en vertu dautres dispositions du prsent
rglement. (...)
3. Lorsque tous les lments de la situation sont localiss, au moment de ce choix, dans un pays autre que celui dont la
loi est choisie, le choix des parties ne porte pas atteinte lapplication des dispositions auxquelles la loi de cet autre
tat ne permet pas de droger par accord.
4. Lorsque tous les autres lments de la situation sont localiss, au moment de ce choix, dans un ou plusieurs tats
membres, le choix par les parties dune autre loi applicable que celle dun tat membre ne porte pas atteinte, le cas
chant, lapplication des dispositions du droit communautaire auxquelles il nest pas permis de droger par accord,
et telles que mises en oeuvre par l tat membre du for.
5. Lexistence et la validit du consentement des parties quant au choix de la loi applicable sont rgies par les articles
10, 11 et 13.

Porte de principe de la clause de choix de loi

Prvoir une clause de choix de loi permet doffrir aux parties une plus grande scurit juridique, pouvant ainsi prvoir le
droit applicable en cas de litige ventuel. Mais cette possibilit offerte aux parties leur procure galement un grand
pouvoir ; elles peuvent en effet dcider dvincer le droit qui aurait t applicable en cas dabsence de clause de choix
de loi. Face ce constat, deux thories se sont dveloppes :

Thorie de lintgration : lorsque les parties optent pour une clause de choix de loi, le contrat est
entirement soumis aux lois de lordre juridique dsign.
Ex : un contrat de fourniture de services entre une socit belge et une socit allemande contenant
une clause de choix de loi dsignant le droit allemand = le contrat chappe totalement lapplication
du droit belge.
Consquences :
-le contrat chappe galement aux lois dordre public, impratives, etc. du droit normalement
applicable au contrat ;
-la loi dsigne dans la clause de choix de loi dtermine la validit du contrat.
Limite : dsigner une loi qui dclare le contrat nul, dclare par consquent la clause de choix de loi
nulle galement (et donc la loi ne devrait pas sappliquer).

Thorie de lincorporation : les parties ne font quincorporer dans leur contrat certaines dispositions
de la loi de lordre juridique quelles dsignent et sont limites par lapplication des dispositions
impratives du droit normalement applicable au contrat.

Le Rgl. Rome 1 a opt pour la thorie de lintgration, laissant le plus de pouvoir aux parties (e x.: loi applicable la
nullit: application de loi choisie (art. 10, 1 de Rome I)).

Forme : comment rdiger la clause de choix de loi?


exprs ou certain (+ considrant 12: clause de juridiction)
Le choix dun autre droit applicable au contrat peut rsulter de manire tacite (mais certaine) du
contrat (dans tous ses lments) ou des circonstances de la cause.
Ex : on peut dduire dun contrat qui fait sans cesse rfrence aux lois dun Etat une intention des
parties de dsigner le droit de cet Etat comme droit applicable au contrat.
Quid dune clause de juridiction prvue par le contrat ? Cela signifie-t-il que les parties ont voulu
dsigner le droit de cet Etat pour lappliquer au contrat ? Selon le considrant 12, une clause de
juridiction nest quun indice (parmi dautres) de la volont des parties doprer un choix de loi
(regarder le contrat dans son ensemble + les circonstances de la cause).
Les parties peuvent opter pour une clause de choix de loi tout moment. Toutefois, une telle clause
adopte au dbut de la relation contractuelle offre une plus grande scurit juridique.
Il est galement possible pour les parties de modifier la clause de choix de loi par la suite.

Objet du choix : puis-je choisir tout et nimporte quoi?


Les parties ne peuvent dsigner quun droit tatique. Il nest pas possible en effet de dsigner par une clause de choix de

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

loi les principes unidroit (=ensemble de rgles portant sur la matire contractuelle rdiges par un groupe dexperts et
non ratifies par les Etats) ni la lex mercatoria (= ensemble de principes et rgles dont les contours sont indfinis et qui
sont appliqus en commerce international). Toutefois, les parties peuvent convenir dincorporer certains de ces
principes, ct dun droit tatique (considrant 13). On voit donc lapplication, dans une faible mesure, de la thorie
de lincorporation.
Le droit de ltat choisi dans la clause de choix de loi peut tre sans lien avec la situation (ex : contrat entre un
amricain et un belge = possible de dsigner valablement la loi italienne).

Il est galement possible de procder un certain dpeage. Les parties peuvent choisir dappliquer diffrents droits
selon les parties du contrat concernes pour autant que cela ne porte pas atteinte la cohrence interne du contrat. Ex : il
nest pas possible dappliquer le droit allemand pour la responsabilit du vendeur et le droit belge pour la responsabilit
de lacheteur car, en gnral ces deux obligations se rpondent (>< cohrence interne du contrat).

La ptrification est, en gnral, non admise. Celle-ci consiste dans le fait de dsigner un droit tatique tel quen vigueur
une date prcise sans prendre en compte les modifications ultrieures (ex : le droit belge tel quen vigueur au 8
octobre 2015). La seule situation o ce processus prsente un intrt est lorsque ltat concern est une partie
contractante et pourrait modifier sa responsabilit en adoptant/modifiant les lois en vigueur applicables au contrat.

Limites apportes lautonomie de la volont

- contrats internes: art. 3, 3

Caract. : - tous les lments de la situation sont localiss dans un seul tat ;
- les parties ont dsign le droit dun autre tat (cration dun conflit de lois par les parties).
Ex : socits belges contractent en Belgique, livraison, prestation de services en Belgique, etc.
mais les parties dsignent le loi franaise.

Consquence : limiter cette libert par lapplication des rgles impratives du droit normalement applicable (thorie de
lintgration) car trop facile de pouvoir chapper aux normes impratives de lEtat.

- contrats intracommunautaires: art. 3, 4 (nouveau par rapport la Conv. Rome!)

Caract. : - tous les lments de la situation sont localiss dans un seul ou plusieurs Etats membres ;
- les parties ont choisi le droit dun Etat tiers.
Ex : contrat entre une socit franaise et une socit italienne qui dsigne le droit japonais.

Consquence : application des rgles impratives du droit UE

- lois de police/ordre public (infra): art. 9 et 21

2) ABSENCE DE CHOIX DES PARTIES (art. 4 Rome I) pas de clause de choix de loi

Art. 4 Rome I: Loi applicable dfaut de choix

1. A dfaut de choix exerc conformment larticle 3 et sans prjudice des articles 5 8, la loi applicable au
contrat suivant est dtermine comme suit:
a) Le contrat de vente de biens est rgi par la loi du pays dans lequel le vendeur a sa rsidence habituelle;
b) Le contrat de prestation de services est rgi par la loi du pays dans lequel le prestataire de services a sa
rsidence habituelle;
c) Le contrat ayant pour objet un droit rel immobilier ou un bail dimmeuble est rgi par loi loi du pays dans
lequel est situ limmeuble;
d) (...)
e) Art. 4 Rome I: Loi applicable dfaut de choix (suite)
2. Lorsque le contrat nest pas couvert par le paragraphe 1 ou que les lments du contrat sont couverts par plusieurs
des points a) h) du paragraphe 1, le contrat est rgi par la loi du pays dans lequel la partie qui doit fournir la
prestation caractristique a sa rsidence habituelle
3. Lorsquil rsulte de lensemble des circonstances de la cause que le contrat prsente des liens manifestement plus
troits avec un pays autre que celui vis au paragraphe 1 ou 2, la loi de cet autre pays sapplique.

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4. Lorsque la loi applicable ne peut tre dtermine sur la base du paragraphe 1 ou 2, le contrat est rgi par la loi du
pays avec lequel il prsente les liens les plus troits.

Evolution historique:

du lieu de conclusion vers la localisation objective


Ds le XIe sicle, avec lapparition du commerce international, les problmes internationaux se sont
dvelopps. En effet, chaque ville marchande avait ses propres lois et il fallait dterminer quelles rgles
allaient tre appliques aux relations contractuelles en cause. A lorigine, la loi applicable tait la loi du
lieu de la conclusion du contrat. Cela allait de soi dans un monde o les parties contractantes se
rencontraient et o les contrats distance ntaient pas dvelopps. Cette rgle est toutefois devenue
obsolte avec le dveloppement du commerce et des technologies et cda sa place pour la loi du lieu
dexcution du contrat. Encore une fois, cette rgle montra ses limites avec la complexification des
relations contractuelles : plusieurs lieux dexcution voire pas de lieu identifiable.

de la Convention de Rome au rglement Rome I


Dans la Convention de Rome, la loi applicable tait celle qui prsentait les liens les plus
troits avec la situation (art. 4, 1). Seulement, cette apprciation est trs subjective et il nest
donc pas possible pour les parties de dterminer lavance quelle loi sera applicable en cas
de litiges.
Prsomption: rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique (art. 4, 2)
(liens troits prsums avec la situation).
Si la rsidence habituelle du dbiteur ou la prestation caractristique ne sont pas
identifiables, rgle subsidiaire: liens troits (art. 4, 5).
Exception : mme si la prsomption est applicable (rsidence habituelle du dbiteur de la
prestation caractristique identifie), le juge peut dcider de ne pas appliquer la loi de cette
rsidence car une autre loi prsente des liens encore plus troits avec la situation.
= En pratique, les juges se tournaient directement vers la clause dexception (5) sans effectuer
tout le raisonnement. La dtermination des liens les plus troits avec la situation leur laissaient
une large marge dapprciation.
= Rgl. Rome 1 : simplification ?

Principe (Rglement Rome 1, art. 4) : 4 tapes


Localisation objective de certains contrats types ( 1) plutt que la rsidence habituelle du dbiteur de
la prestation caractristique (rsidence habituelle du vendeur; du prestataire ; localisation de
limmeuble ; etc.).
Rgle subsidiaire (lorsque le contrat nest pas dans la liste du 1 ou entre dans plusieurs catgories de
ce mme 1 ex : vente+services) : rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique (
2).
Ex : arrt Falco : concession de droits intellectuels. Pas un service donc nentre pas dans la
liste du 1 = rgle subsidiaire 2.
Clause dexception ( 3): liens troits.
Les 1 et 2 ont fonctionn (identification dune loi applicable) mais vincer ce droit
normalement applicable au vu dun droit prsentant des liens plus troits avec la situation.
Ex : contrat de marchandises : tout a eu lieu en France mais le vendeur est belge donc cest la
loi belge qui est normalement applicable. Appliquer la loi franaise grce cette clause
dexception car le droit franais prsentent des liens plus troits avec la situation.
Rgle subsidiaire (4): liens troits (lorsque les 1 et 2 nont pas fonctionn)
Ex : contrat de recherche et de dveloppement entre deux universits (recherche +
commercialisation du produit) = nentre pas dans les catgories du 1 et pas possible de
dterminer le dbiteur de la prestation caractristique donc = liens troits avec la situation.

Le rglement = simplification?
Avantage = contrats types (plus simple et plus objectif)
Dsavantage = problmes de qualification / dinterprtation (ex : quest-ce quun contrat de
services ?) considrant 17 : harmonie dans linterprtation des Rgl. Rome 2 (obligations
extracontractuelles) et Bruxelles 1 bis (= pour un mme terme dans ces divers rglements, une mme
interprtation).

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prestation de service : CJ, 23.04.09, C-533/07, Falco Privatstiftung (Rt Bx I)


vente de bien = vente de marchandises cfr: CJ, 25.02.10, C-381/08, Car Trim c.
Keysafety
clause dexception : CJ, 6.10.09, C-133/09, ICF c. Balkenende/MIC (Cv de Rome) : la Cour
de Justice a prcis que le droit devait prsenter des liens MANIFESTEMENT plus troits avec la
situation.

3) DOMAINE DU DROIT APPLICABLE

tendue du domaine (art. 12)


Quel contrat cela va-t-il rgir ? Quels aspects du contrats ?
Tous les aspects du contrat (thorie de lintgration) : interprtation, excution, terminaison, consquences de la nullit,
consentement et validit au fond (art. 10,1), consentement sur choix de loi (art. 3,5).

Exceptions (appliquer un autre droit que celui choisi par les parties ou que le droit dsign par application de lart.
4).
Consentement (art. 10 2): une partie peut demander lapplication de la loi de sa rsidence habituelle
pour prouver quil na pas valablement consenti au contrat.
Forme / validit formelle (art. 11): locus regit actum ou lex contractus (principe de faveur) = plusieurs
lois peuvent sappliquer pour dterminer la validit formelle dun contrat.
Capacit (art. 13): loi de la rsidence habituelle des parties lorsque les deux personnes sont dans le
mme pays. Une des parties peut demander lapplication dun autre droit pour prouver que lautre
personne savait quelle tait incapable au moment de la conclusion du contrat.

NB: rgles de rattachement particulires pour certains contrats (art. 5 8 ; contrat de transport, contrat de
consommation, contrat dassurance, contrat de travail: art. 8). Ces rgles particulires sappliquent en priorit
sur les rgles gnrales contenues aux art. 3 et 4.

4) DROGATION: LOIS DE POLICE (ART. 9)

Art. 9 : 1. Une loi de police est une disposition imprative dont le respect est jug crucial par un pays pour la
sauvegarde de ses intrts publics, tels que son organisation politique, sociale ou conomique au point den exiger
lapplication toute situation entrant dans son champ dapplication, quelle que soit par ailleurs la loi applicable au
contrat daprs le prsent rglement.
2. Les dispositions du prsent rglement ne pourront porter atteinte lapplication des lois de police du juge saisi.
3. Il pourra galement tre donn effet aux lois de police du pays dans lequel les obligations dcoulant du contrat
doivent tre ou ont t excutes, dans la mesure o lesdites lois de police rendent lexcution du contrat illgale. Pour
dcider si effet doit tre donn ces lois de police, il est tenu compte de leur nature et de leur objet, ainsi que des
consquences de leur application ou de leur non-application .

Notion (art. 9, 1)
Drogation au droit normalement applicable (mis de ct)
3 lments:
Objectif de la loi de police : dfendre certains intrts publics comme lorganisation
politique, sociale ou conomique.
La loi de police dtermine son champ dapplication dans lespace (contient une RA) ~RA =
disposition qui dfinit le champ dapplication dans lespace des rgles auxquelles elle
sapplique.
Ex : loi de police sur les concessions exclusives sapplique ds que la concession
exclusive est en tout ou partie excute sur le territoire belge (dlimitation du champ
dapplication dans lespace).
Aspect drogatoire : elle sapplique quelle que soit la loi normalement applicable.
< C-369/96, 23.11.99, Arblade, infra contr.trav.; < Francescakis (dfinition de la CJUE base sur la dfinition de la
doctrine)
Comp. art. 20 Codip (loi de police)

Quelles lois de police peuvent sappliquer dans le cadre du Rgl. Rome 1 ? Lois de police du for et lois de police
trangre (conditions dapplication diffrentes) :

81
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Loi de police du for ( art. 9, 2)


Deux conditions pour lapplication dune loi de police du for :
- Dans le champ dapplication de la loi de police (vrifier que la loi de police vise la situation);
Ex : avoir une concession exclusive + sur le territoire belge.
- Respect du principe de reconnaissance mutuelle : lapplication automatique dune loi de police pourrait
constituer une entrave (car dautres lois peuvent galement sappliquer) ;
Ex : des jouets fabriqus en Espagne sont contrls par rapport aux normes de scurit. Un mme contrle est
effectu en Belgique (entrave).
Entrave accepte : deux conditions
*la nature de lobjectif poursuivi par la lgislation constituant une entrave est accept par le Trait ou
la CJUE ;
*la lgislation rpond au test de proportionnalit (entrave proportionnelle) :
1. la mesure est adquate (elle atteint lobjectif) ;
2. il nest pas possible dadopter des mesures moins strictes pour atteindre ce mme objectif
(interchangeabilit) ;
3. les objectifs poursuivis par la loi de police ne sont pas dj atteint par la loi normalement
applicable.
=> Application pas inconditionnelle des lois de police !

Loi de police trangre (art. 9 3)


La loi de police trangre nest ni la loi du juge saisi ni la loi applicable au contrat.
Ex : travailleur belge, socit franaise, contrat excute en Californie, clause de non concurrence (interdiction
daccepter un emploi dans une socit concurrente durant une certaine priode suivant la fin du contrat). La socit met
fin au contrat et le travailleur ne tarde pas recevoir une offre demploi en Californie dune socit concurrente. En
Californie, les clauses de non-concurrence sont interdites. La socit franaise saisit les juridictions belges comptentes
et cest la loi franaise qui sapplique dans ce cas (+loi de police du for ventuellement). La loi amricaine (ni loi du for
belge- ni loi applicable au contrat franaise-) peut-elle sappliquer ?
Le juge nest jamais oblig dappliquer les lois de police trangre (application = facultative ( pourra )) ;
Conditions :
Identit: loi du lieu dexcution : Application des lois de police du lieu dexcution du contrat
uniquement (pas nimporte quelles lois de police) ;
Ex : une socit suisse et une socit franaise construisent un btiment en Irak. Juridiction franaise
+ loi suisse applicable. Droit irakien : ventuellement (excution du contrat) prvoit des dommages et
intrts trs importants en cas de rupture de contrat.
Objet: excution illgale : Ces lois de police doivent rendre le contrat illgal pour pouvoir
sappliquer ;
Ex : la loi irakienne prvoyant des dommages et intrts trs levs en cas de rupture du contrat ne
sapplique pas car elle ninvalide pas le contrat.
Ex : loi irakienne qui interdit la construction de btiments lorsque la socit qui sen charge nemploie
pas au minimum 50% dirakiens. Cette loi rend illgal le contrat conclu entre les socits suisse et
franaise et peut donc sappliquer.
Nature de la loi en cause: pas loi politique : Le juge peut vincer la loi de police trangre
rpondant aux deux conditions ci-dessus sil constate, au regard de sa nature et son esprit, la loi de
police ne convient pas (NB. : supra le juge nest jamais oblig dappliquer une loi de police
trangre).

Drogation: ordre public (art. 21)


Art. 21: ordre public du for : Lapplication dune disposition de la loi dsigne par le prsent rglement ne peut tre
carte que si cette application est manifestement incompatible avec lordre public du for .
Rare en matire contractuelle.
Ex : avant la Seconde guerre mondiale, possibilit dans le droit allemand de renvoyer un employ juif sans aucun dlai
de pravis. Le juge belge peut mettre de ct le droit allemand au regard du respect de lordre public.

- Mettre les notes du flamand : conflits de loi c'est dans la partie spciale -

22 Octobre 2015 Bien pris note

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Les contrats de travail

Nous avons dj parl de la protection du travailleur. Jurisprudence avait dvelopp une technique dans les
annes 70 : ils se sont assurs de pouvoir appliquer la doit d'application territoriale. Alors que priode de localisation,
d'importation de cadres amricains. L'outil gnral utilis : les lois de police, rgles matrielles de nature imprative qui
dlimitent le domaine d'application au moyen d'une technique particulire : la RA implicite (par voie d'interprtation).

Mouvement de politique spontane, essentiellement jurisprudentiel. Puis nouvelle politique lgislative de codification.
On va voir que le lgislateur a pris acte de ce mouvement spontan et va essayer de codifier cette solution
jurisprudentielle.

Trois points d'orientation gnrale.

I. Faire en sorte que le juge applique le droit du for = orientation.


II. Au lieu de dire que le juge appliquera le droit du for, on va se dbrouiller pour que, normalement, ce soit le
mme lment de localisation qui serve de critre de comptence et de facteur de rattachement. On a d'un ct la
comptence judiciaire, d'un autre la rgle de rattachement qui permet un juge d'appliquer un droit tranger. Mais en
termes de politique, on va s'arranger pour que le mme lment serve de critre de comptence et de facteur de
rattachement.

Cet lment de localisation va tre le lieu d'excution habituelle de la prestation du travailleur. Ce critre va couvrir
l'ensemble des relations contractuelles. L'employeur a plein d'obligations, si un travailleur agit contre lui, on prendra ce
critre.

Cet lment de localisation, il y a des paradoxes et tiraillements, un autre lment va tre retenu pour certains rgles : le
domicile du travailleur dans un but de protection du travailleur.

III. Point de difficult auquel les difficults d'interprtation vont se heurter, comme si le lgislateur n'avait pas
vu ce problme. Si l'excution des obligations a lieu dans plusieurs pays la fois. C'est la localisation multiple des
prestations. Nous verrons comment la jurisprudence a rpondu ces problmes.

Rgles de comptences.
- Premier texte adopt chronologiquement : Convention de Bruxelles 68.
- Bruxelles 78. Rvision de la convention.
- Bruxelles 1 en 2000.
- Bruxelles 1bis en 2012.

Rgles de conflit de lois.


- Convention de Rome de 1980 sur la loi applicable aux contrats.
- Rome 1 en 2008.

Gros dfaut de la codification : elle est rampante. a n'est pas une code fait en une fois globalement pour toutes les
matires, c'est par morceau. Les textes vont voluer, difficults d'interprtation pour les magistrats.

En 1968, dans le texte primitif, on ne parle pas du travailleur. a n'est pas tonnant puisque la jurisprudence cite date
des annes 70 (postrieur).
Quelle est la rgle trouve dans Bruxelles 68 en matire de contrat ? Reprise par Bruxelles 1bis, article 7, primo, a) :
lieu d'excution de l'obligation en litige.

Ensuite, Bruxelles 78 introduit un paragraphe dans cette phrase en disant que pour ce qui est de l'excution, pour le
travailleur, c'est le lieu o il preste effectivement. Concret ! S'oppose la jurisprudence Tessili qui localise
l'excution en cherchant la loi applicable.

Bruxelles I innove en introduisant une section spciale, la section 5 pour le contrat de travail. Exprime une politique
cohrente visant protger le travailleur. On va trouver, entre autres, le critre du lieu d'excution habituelle mais
dfaut, subsidiairement, le lieux d'embauche.

La convention de Rome de 1980 comporte un article 6 qui utilise comme critre de rattachement : le lieux d'excution

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habituelle et subsidiairement, le lieux d'embauche. Bruxelles 1 adopt en 2000 s'est adopt de la convention de Rome de
1980.

La convention de Rome de 2000, l'article 6 devient l'article 8 qui reprend l'identique l'article 6. Une nuance : l'article 6
parle du pays o le travailleur... Rome I parle du lieu o, ou partir duquel... .

Dans Bruxelles 1bis de 2012, il reprend l'identique Bruxelles I + partir duquel .

1) Comptence internationale selon le rglement 1215/2012 (Bxl I bis)

Rappel : importance de vrifier le domaine d'application du rglement.

Domaine d'application matriel :


L'article 1 du rglement. Liste de matires exclues notamment la scurit sociale (article 1, 2, c). Si litige
entre un tat (l'ambassade) et le personnel employ dans l'ambassade, pas mal de litiges en matire de contrat de travail
concernent le personnel d'ambassade. Ambassade d'un pays de l'Union, matire civile ou commerciale ? Oui, personnel
qui a un statut diplomatique. Ambassade = tablissement de l'employeur ? Oui.

Notion de contrat de travail. Instrument europen, principe d'interprtation des textes europens, question de droit
institutionnel. L'instrument europen repose sur le principe de l'interprtation autonome. La cour va insister en disant
que la notion obit une interprtation autonome. Il en va autrement dans le droit de l'union o on renvoie
l'interprtation de chaque tat. Sauf exception, dfaut de renvoi vers le droit national, principe d'interprtation
autonome qui prvt.
Trois arrts de la cour de justice.
1. La cour va prendre les critres de dpendance et de liens durables avec une entreprise qui est alors
l'employeur. a correspond la dfinition du travailleur en droit primaire.
3. Lawrie Blum. C'est un contrat de travail ds lors que rmunration et rapport de subordination entre la
personne et la socit ou l'cole qui l'emploie. Ne s'interprtera pas pour autant toujours par rapport au droit primaire.
Lorsque la cour de justice interprte un instrument de droit driv, elle prtend s'inspirer des objectifs propres au texte,
de son contexte et de sa structure. Or les deux peuvent changer d'un texte l'autre, interprt selon les spcificits de
chaque texte. On ne se proccupe pas de la distinction entre contrat d'emploi et d'ouvrier... La qualification d'ouvrier,
d'employ, de fonctionnaire, c'est tout fait indiffrent.

Domaine d'application spatial :


Nous avons parl des instruments de troisime gnration. Bruxelles I est de gnration I. Ce qui singularise la
deuxime gnration : gnration intermdiaire, Ibis. La premire gnration c'est la superposition qui s'exprime ce qui
veut dire que le texte de droit international ne couvre que certaines situations internationales et pas toutes, on doit alors
identifier ce qui dfinit la situation internationale. Comment fait alors Bruxelles I ? La localisation du domicile du
dfendeur = critre d'applicabilit des instruments de premire gnration.

Bruxelles Ibis, en 2012 est encore archaque.


Instrument de troisime gnration : aliments 2009/2012. a veut dire instrument de substitution, il couvre toutes les
situations internationales, d'application universelle. On fait sauter le verrou de la condition de localisation du domicile.

Bruxelles I est un instrument de premire gnration mais avec des lments de troisime gnration. La commission
avait propos d'en faire un instrument de troisime gnration mais peur de faire ce pas et donc seulement certains
points... Ils sont rests prudents sauf en matire de contrats de travail et de contrats de consommation.

On va distinguer :
Si demandeur est travailleur, les rgles europennes s'appliquent que l'employeur soit domicili dans l'Union
ou hors de l'union.
Si demandeur est l'employeur, les rgles europennes ne s'appliquent que si le demandeur est domicili dans
l'UE.

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III. Autonomie de la section 5

Les rgles de comptence, on ne peut les prendre que dans cette section et non ailleurs. Les rgles gnrales du
rglement ne s'appliquent pas, notamment l'article 7.1.

1.1. Comptence sans clause de juridiction (Bxl Ibis)

L'article 21 parle d'un ct de l'employeur domicili sur le territoire d'un EM puis en dehors de l'UE. Par la
combinaison des deux paragraphes, on peut en dduire l'applicabilit universelle. En rouge, point b, i et ii : explicitation
de cette politique de protection du travailleur. Ce critre de cristallisation s'accompagne de manire alternative du
critre du domicile du travailleur. Choix du travailleur : aller dans le pays du domicile de l'employeur ou dans le pays o
il preste habituellement ses activits. Le plus souvent a sera le mme pays mais pas ncessairement.

On protge le travailleur europen forcment. Aujourd'hui, les frontires de l'union sont presque des frontires
naturelles, a devient rare d'tre en dehors pour travailler...
Mais protger contre qui ? Contre toute entreprise europenne ou non europenne.

Commentaire de l'article 22...


Asymtrie dans la protection. Que dans le pays du domicile du travailleur. Il ne peut mme pas agir dans le lieu des
excutions habituelles.
Si Ryanair veut agir contre son personnel de cabine, si celui-ci est domicili en Belgique car il doit contractuellement
tre moins d'une heure de l'aroport. Par dfinition, domicili dans le pays d'attache : en Belgique (si aroport de
Charleroi). Par contre le personne naviguant, peut agir pays de son domicile ou dans le pays du lieu d'excution
habituelle asymtrie.

Le Fruit d'une longue volution...


Jurisprudence de la cour de justice. La premire version date donc de 1968. Rappel, dans cette version on ne
dit rien sur le contrat de travail, la jurisprudence doit interprter le texte gnral concernant les contrats propos des
prestations du travailleur.

Affaire Ivenel , la cour est confronte au fait que le litige concernait plusieurs obligations. La question est de savoir
s'il fallait s'en tenir au texte de 1968 qui prvoit comme chef de comptence ** Le demandeur devrait agir dans trois
pays diffrents. Question du juge national : est-ce bien dans ce sens l qu'il faut interprter le texte alors que le
travailleur est une partie faible ?
Non a n'est pas comme a, la cour ne retiendra pas la jurisprudence De Bloos (obligation en litige, contrats de
distribution). L'arrt va droger pour le contrat de travail. Il dira qu'il faut identifier l'excution de la prestation
caractristique du contrat, la prestation du travailleur. Apparat dans l'arrt de 1982 alors que notion qu'on a dj
rencontre dans la convention de Rome de 1980 (article 4 pour les contrats commerciaux, par exemple la vente). Le
lgislateur introduit la notion de prestation caractristique du contrat qui va servir de critre de rattachement pour les
contrats commerciaux. L'arrt Ivenel dit que c'est une bonne ide et reprendra a pour le coller l'article 5 l'poque de
la convention de Bruxelles. Interprtation d'un texte de 68 au moyen de textes de 1980 en matire de droits applicables.

Rvision de 1978 : on introduit le critre du lieux d'excution concret des prestations du travailleur avec le critre
subsidiaire de l'embauche.
Excutions habituelles, concrte = anti Tessili.

Comment rsoudre le cas des excutions multiples ?

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La fameuse incise partir duquel permet de rpondre au problme. Introduite pour la premire fois dans le
Rglement Rome I. Recopi dans Bruxelles Ibis pour la comptence. Que faisait-on avant ? Pour les contrats avant
l'entre en vigueur de Rome I ?

Le premire arrt est l'arrt Mulox de 1993 qui intresse l'interprtation de la convention de Bruxelles dans sa version
de 1978. Il s'agissait d'un directeur de marketing qui travaillait pour une socit anglaise : Mulox, travailleur nerlandais
qui rsidait en France. Directeur marketing pour le Benelux et l'Allemagne. Action : problme de licenciement. Peut-il
agir en France ? Texte de 1978, on sait que ce qu'il faut regarder c'est le lieux d'excution concret des prestations
caractristiques, jurisprudence Ivenel. On parle toujours de l'excution concrte, comme si celle-ci n'avait lieu que dans
un seul pays. La cour de justice va, s'inspirant de l'objectif de protection du travailleur, partir du moment o en 1978,
prend la peine d'insrer cette incise, il faut regarder le lieux d'excution concret. Objectif de protection de la partie
faible. Alors que l'objectif de l'article 5 gnral est d'obtenir une bonne administration de la justice. Ici, outil de
protection. priori regardons le pays o a son bureau. Le nerlandais, a son bureau en France, bien de l qu'il partait et
l o il revenait. Sans difficult, le juge franais a considr qu'il tait bien comptent.
L'essentiel des activits du travailleur : le nord de l'Europe.

L'arrt Mulox ajoute que c'est bien lieux partir duquel il s'acquitte de ses obligations. Premire fois que cette
expression apparat : cration jurisprudentielle.

Repris par l'arrt Weber. Cuisinier nerlandais sur une plate-forme ptrolire en haute mer. Il rentrait rgulirement chez
lui Amsterdam, la cour va regarder les heures en terme quantitatif, c'tait en terre, on a pu dterminer que les
tribunaux anglais taient comptents.

Plusieurs procs Ryanair.


Jugement favorable au personnel de cabine mais infirm par le tribunal de Mons.
Comment se passe le travail de ces personnes ?
Le tribunal de travail de Charleroi a interprt comme le partir duquel , il s'agissait d'htesse, lien localis
Charleroi. a n'est pas faux dans la mesure o ces personnes ne se rendent jamais Dublin physiquement (Ryanair est
irlandais). Si les informations viennent d'un serveur qui se trouve Dublin, le lieux o le mec prend ses instructions :
Dublin mais alors Charleroi ou Dublin ? Difficults qu'internet peut engendrer... Incidence ou non sur la localisation ?
Sur le partir duquel , pas encore de rponse de la cour de justice.

En revanche elle s'est prononce dans deux arrts.


Mais concerne la loi applicable, la convention de Rome de 1980.
- Koelzsch : conducteur de camions qui transporte des fleurs pour une socit danoise. Allemand qui habite en
Allemagne. Il fait des allers et retour principalement sur le territoire allemand. Il se fait que le contrat de travailleur
prvoit une clause de choix du droit luxembourgeois. Problme de loi applicable, incidence d'abord sur la question de la
comptence. Interprtation de la cour de la convention de Rome. Est-ce que le travailleur preste ses activits en
Allemagne, les preste-t-il au Luxembourg ? La Cour de justice voit que la convention de Rome parle uniquement du
lieu o le travailleur exerce habituellement ses prestations mais elle va dire que l'arrt Mulox avait eu l'ide d'interprter
de 78 le terme partir duquel , l'arrt Koelzsch va ajouter dans le texte de la convention de 1980, partir duquel .
Constat que Rome 1 le fait par ailleurs.
- Voogsgeerd (2011) : l'enseignement de Koelzsch vaut pour d'autres personnels navigants. C'est ici un marin
nerlandais qui va travailler sur un bateau ancr Anvers et qui bt pavillon Luxembourgeois. Ce nerlandais qui habite
Anvers, part d'Anvers, revient Anvers, pas des trajets qui durent six mois, la cour tend la jurisprudence Koelzsch
cette affaire.

On attend maintenant la trilogie, un arrt sur le personne navigant dans les avions.

Autre hypothse que les textes avaient identifi ds 1980, 2000 : lorsqu'il n'y a pas d'excution habituelle dans un pays
bien dtermin, critre subsidiaire du lieux d'embauche. Avec partir duquel , trs rare d'utiliser le lieux d'embauche.
Fonction de couvrir le cas d'excutions multiples, de localisations simultanes dans des pays diffrents. Dans la
pratique, l'ajout du terme partir duquel te un peu son effet utile au critre du lieu d'embauche. On le retrouve dans
Rome 1980 et 2008.

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Questions qui posent problmes aprs la refonte de Bruxelles I...

Dtachement ?
Hypothse prcise : une personne qui est envoye pour une dure courte et dtermine l'tranger par son
employeur dans l'objectif de revenir. Cas type : un travailleur dans un chantier de construction l'tranger. chance, on
sait combien de temps a prendra. Il rentrera aprs dans son pays. Le critre d'excution habituelle voulait neutraliser le
critre du lieu de dtachement. L'intention politique : ne pas retenir le territoire de dtachement comme pertinent.

Mais directive 96/71. Dispositions en faveur du travail, drogation. Dit que pour la comptence, article 6 de la
directive : le travailleur peut aussi agir dans les pays dans lequel il est dtach.

Si excution habituelle a lieu non pas dans l'union mais dans un pays tiers ?
Travailleur belge qui travaille Duba. Employeur anglais. Que faire ? La cour de travail s'est dit que l'excution
habituelle est d'un pays tiers, je retiens le critre subsidiaire du lieu d'embauche dsignant alors les tribunaux anglais. Il
pense que pas bon car mconnat un autre arrt o la cour dira que Bruxelles l'poque, arrt de 1989, s'applique ds
lors que le dfendeur est domicili dans l'union. On constate que l'excution habituelle est d'un pays tiers. La cour de
justice dira que si le travailleur veut agir dans l'union, a sera dans le domicile du dfendeur. Restriction de la
protection.

Interprtation lieu d'embauche ?

1.2. Comptence avec clause de juridiction

Si clause de juridiction dsignant les tribunaux comptents. La question est de savoir si l'employeur peut facilement
dsigner par un choix les tribunaux de son domicile ? Opposable au travailleur ? Voir article 23.

2) Loi applicable selon Rome I


3)

Rome I, texte de 2008.


Article 8. Les parties peuvent choisir la loi applicable aux contrats. Mais il y a un toutefois . Autonomie de la volont
donc contrebalance : l'outil des lois de police. Applicabilit ? On les trouve dans les paragraphes suivants : c'est le
mme que le critre de rattachement du contrat dfaut de choix = rattachement objectif, prvt de manire subsidiaire
dfaut de choix de lois.
Dans le paragraphe 4, disposition qui dit que si le contrat prsente des liens plus troits avec un autre pays = clause
d'exception.

En rsum
1) Autonomie de la volont limite
2) Lieu d'excution habituelle qui va servir comme rattachement objectif ou rgle d'applicabilit
3) Lieu d'embauche
4) Clause d'exception : dans tous les cas de figure sauf si choix de loi
5) Lois de police ?

1 Facult de choix de loi ?


Que si favorable au travailleur, sinon il ne l'invoquera pas videmment. Article 8, 1. Trs tentant pour
l'employeur de donner le mme endroit pour tous ses employs mais pas trs malins car plus de cartes au travailleur.

2 Rle du lieu d'excution


Bruxelles I bis reprend Rome I 2008. Arrt mauvais : c'est bien le droit belge qui aurait du tre appliqu.

- Dtachement :
Rappel : directive de 1996 : pourra invoquer les rgles de protection imprative du pays du dtachement.

3 Lieu d'embauche

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Arrt Voogsgeerd. Ce nerlandais n'avait jamais mis les pieds au Luxembourg. En ralit, il avait rpondu
une offre d'emploi pour venir Anvers dans un bureau du propritaire du navire. Dsignation du droit luxembourgeois.
La juridiction belge saisie demande notamment dans sa liste de question prjudicielle, il a d'abord demand comment
comprendre ce o il excute puis ce qu'est le lieux d'embauche.
Ce bureau Anvers n'avait aucune personnalit juridique.
On retient que l'tablissement d'embauche n'est pas ncessairement ce qui a la personnalit juridique donc pas
ncessairement le luxembourgeois. Ni forcment non plus l'tablissement formel. Ce qui importe est de voir rellement
o l'employeur lui-mme est occup, politique de grande lucidit en matire de contrat de travail, la cour de justice
chercher localiser en fonction des lments trs concrets de la localisation sans retenir des localisations fictives.

4 Clauses d'exception
Un cas intressant : contrat de travail, travailleur rsidant habituellement en Italie, service de consulat en
Belgique. Un belge. Vu la nationalit non pas tellement du travailleur mais surtout de l'employeur, la cour s'est rendu
compte que lien trs particulier entre les parties.

5 Rle des lois de police (art. 9)


Renvoi au cour de Marie Deschamps. Trois articles qu'il faut combiner.
Article 4 : si choix de loi,
Article 5 : pour rattachement objectif
Art. 9 : lois de polices.
L'article 9 a une porte gnrale, si on regarde la structure gnrale, aprs l'article 8 et pas avant. Donc, l'article 9 a une
porte qui va affecter tous les contrats qui prcdent. Formellement, si on posait la question la cour de justice de
savoir si le travailleur peut encore appliquer l'article 9, la cour devrait priori dire oui, volontairement qu'au bas du
tableau dans la succession des articles.

Mais il faut aussi raisonner en termes d'effet utile, quel est l'effet voulu par l'article 8 ? Protger le travailleur. Lien
vident entre l'article 3 du code Napolon et l'article 8 actuel de Rome I. Il se fait que ces lois de police ont une plus
gnrale en droit des contrats, li l'article 9.

Pratiquement, ce qui est en cause c'est l'applicabilit de la loi du for ? Est-ce qu' ct des rgles de l'article 8, ce juge
peut-il recevoir aussi une demande du travailleur ***
En fait, le critre d'applicabilit des lois de police belge, dgages par la jurisprudence des annes 70 : le lieu
d'excution habituelle des prestations.
Donc les lois de police des articles 8 et ventuelles de l'article 9 en matire de contrat de travail vont obir au mme
critre.
a veut pas dire que l'article 9 n'est plus vocable.
Normes de scurit/hygine : dispositions sur la dure quotidienne du travail. Si travaille qui excute habituellement ses
prestations en France et parfois en Belgique, pourrait invoquer les lois de police belge.

3) Travailleur & march intrieur

29 Octobre 2015 Enregistrement

Incidence sur le droit applicable des rgles sur le march intrieur.

Orientations du DIP classique ? En mettant ensemble Bruxelles I et Rome I, on assiste un alignement de la


comptence juridictionnelle sur la comptence administrative de manire ce que le tribunal applique son propre droit,
du for. Tendance focaliser sur le lieux de l'excution habituelle des prestations du travailleur.

En quoi est-ce que a peut perturber le mcanisme ? Libert de circulation d'un ct, l'impact d'une directive de l'autre
ct.

Le droit du march intrieur et liberts de circulation concernant les travailleurs tournent autour de notions. Une rgle
nationale est vue comme tant une entrave ce qui est un droit fondamental au sens de libre circulation. Une entrave
sera vue avec suspicion mais pourra tre lgitime si rpond des conditions d'objectif et de proportionnalit.

Illustrations de contrats de travail que nous verrons par la suite.


L'volution de ce droit du march intrieur s'est accompagn de l'apparition du principe de reconnaissance mutuelle.

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Arrts Ablade et Masolini.


300 arrts par an de la cour de justice. Entreprise fanaise. Excution des prestations en France. Construction d'un
chantier en Belgique, l'administration sociale va dbarquer sur les lieux du travail. Est ce que votre employeur cotise ?
Non. Procs en Belgique intent par l'administration contre l'entreprise franaise avec question prjudicielle. La
Belgique dfend l'applicabilit de la loi belge notamment sur le salaire minimum. Lois de police.

La cour de justice dfinit les lois de police dans cet arrt. Peu importe, de toute faon, aussi une entrave. Voyons le
respect du principe de proportionnalit. La cour de justice devait vrifier le salaire minimum en France. Si quivalence,
inutile d'appliquer le droit belge puisque le franais accordait dj une protection suffisante. L'examen de droit compar
a tabli un degr d'quivalence et de proximit entre les deux lois en conflit.

Arrt Mazzoleni. Mmes questions mais avec en plus qu'est-ce que je dois comparer ? Comment je dois comparer les
lments ? Comparaison globale ? Prise en compte de la protection sociale via la scurit sociale ? En tous cas, esprit de
ces deux arrts : la cour ne statue pas sur les faits, c'est le juge national qui doit prendre cette responsabilit.

-> En principe, appliquer le droit franais. Les deux lois de police que si on sait que les lois ne sont pas quivalentes.
Favorable l'application de la loi du pays d'origine.

Les auteurs du rglement Rome I n'ont pas raisonn en termes de principe de reconnaissance mutuelle.
L'article 8 de Rome I sur le droit du travail est un bte copi/coll de l'article 6 de la convention de Rome de 1980.
Presque 30 ans entre 1980 et 2008. En 1980, la notion de reconnaissance mutuelle n'est pas connue. En 2008, clair que
cette notion est connue. Aujourd'hui, doit tenir compte de ce principe de reconnaissance mutuelle !

La seconde incidence est celle du droit driv, la directive 96/71 sur le dtachement du travailleur avec sa transposition
un peu approximative en Belgique par la loi de 2002. L'entreprise va dtacher, dlocaliser le travailleur pour une
priode bien dtermine et courte.
Par exemple : travailler sur chantier.

En 1996, le lgislateur europen a pris une directive dont le contenu consiste en des rgles de droit social. L'article
important nonce une liste de rgles impratives de la condition du travailleur. Comporte par exemple la scurit sur le
lieux de travail et notamment le salaire minimum.

L'objectif est subtil car il s'agit de temprer l'objectif de protection du travailleur par l'objectif d'intrt des entreprises.
Dans cette liste limitative de rgles impratives qu'un juriste de DIP va appeler lois de police. Doit s'assurer que le
travailleur bnficie de ces rgles impratives et cela quelle que soit la loi rgie par le contrat. On a une directive de DIP
qui porte une drogation la rgle de rattachement contractuelle. Celle-ci se trouvant dans Rome I et disant que le
travail est rgi soit dans les rgles de protection par le droit des pays o le travailleur excute normalement ses
prestations.

Si on reprend l'arrt Arblade, dtachement au sens de la directive. Pas application tout de suite des transpositions,...
C'est tout fait normal qu'en dehors du domaine temporel de cette directive. La Belgique doit assurer au travailleur la
protection des rgles minimales qui figurent dans la liste, notamment le salaire minimum (suprieur en Belgique qu'en
France).

Enjeu ? Quand on dit que le pays d'accueil doit assurer l'application des rgles nationales de protection au travailleur
dtach venant de l'tranger, ce dispositif vise en ralit protger le travailleur bien entendu ainsi que les entreprises
du pays d'accueil. C'est un instrument de lutte contre le lobbying social.

Les contrats de consommation

Orientations

Politique de protection de partie faible.


Focalisation : lieu d'excution des prestations de l'intermdiaire.
Sources :
- RA nationales
- pas de RA europenne

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- Agence : directive harmonise droit matriel

Pas de RR ici spciale contrairement au contrat de travail. On va appliquer la rgle gnrale de conflit de loi sur les
contrat puisqu'on n'a pas non plus de RCL spciale. Quel sera le seul outil technique gnral employ pour pousser une
politique de protection de la partie faible ? La notion de loi de police.

Point commun entre les deux contrats : pour la concession et pour le contrat d'agence, deux sources internationales dont
une directive.

1) Concession exclusive

Le contentieux est toujours le mme dans ce domaine. Exemple type dans les slides.

- Concdant allemand
- Concessionnaire pour sud de la Belgique et Luxembourg
- Contrat contient :
Clause de juridictions dsignant
a) Soit tribunaux londoniens
b) Soit tribunaux de New York
Clause de choix de loi dsignant
a) Soit loi allemande
b) Soit loi amricaine

Rupture du contrat et concessionnaire rclame indemnits compens. pravis en application CDE, Livre X, Titre III
(reprenant la loi de 1961).

Le contentieux est toujours le mme. Le concdant rsilie unilatralement le contrat, sans pravis, sans indemnits, ce
qui blesse trs fort le concessionnaire exclusif. S'il perd son exclusivit, il perd sa clientle. Si vente de BMW, s'il perd
l'exclusivit, il perd sa clientle et doit vendre des peugeots.

Le concessionnaire ls, lors de la rsiliation d'une concession de vente produisant ses effets dans tout ou partie du
territoire belge, peut en tous cas assigner le concdant, en Belgique, soit devant le juge de son propre domicile, soit
devant le juge du domicile ou du sige du concdant.

Dans le cas o le litige est port devant un tribunal belge, celui-ci appliquera exclusivement le droit belge .

CDE, livre X, titre III, art. X.39 intgrant la loi du 27 juillet 1961, art. 4.
Examen : commentaire sur cet article ? Quel genre de Dip ?
Paragraphe 1, terme assigner -> Rgle fatalement de comptence. La phrase comporte la fois une rgle de
comptence internationale et de comptence interne.
Dans la mme phrase, critres de comptences distincts. Critre de comptence international : la localisation des effets
de la concession. Conditionnel : soit devant le tribunal du domicile du dfendeur si domicili en Belgique, soit devant
son propre domicile. Si contrat de concession excut au Luxembourg, que le concessionnaire est domicili en
Belgique, on ne doit pas invoquer l'article 4. Car le conditionnel ne sert que pour la comptence interne. Pour
l'enclencher, il faut d'abord enclencher une rgle de comptence internationale. Bien dissocier ces notions.

Dans le paragraphe 2, pas une rgle de comptence juridictionnelle, le terme appliquera fait penser une rgle de
conflit de loi. Mais c'est une rgle d'applicabilit. Le terme la loi belge est trop imprcis, le droit belge , c'est
encore pire. L'objectif du lgislateur c'est que la loi belge en question concerne les articles 1 3 de cette loi de 61.
Articles sur l'organisation du concessionnaire en cas de rsiliation du contrat.

Dans le CDE, X. 39 sont devenus articles X. 35 X. 38.

Voyons la comptence judiciaire puis la loi applicable.

1. Concession exclusive : comptence judiciaire

En absence de clause de juridiction dans le contrat

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Applicable ssi dfendeur domicili dans un EM (art. 6, 1).


Concdant entreprise allemande donc c'est bon.

For domicile dfendeur : art. 4, 1.


Le for contractuel pourrait donner une chance au concessionnaire d'agir ailleurs en Allemagne. Article 7, 1, b).
Jurisprudence.

Arrt Corman-Collins c. La maison du Whisky. Jurisprudence franaise : controverse : le contrat de concession


exclusive n'est rien d'autre qu'un contrat de vente. Si je vends du whisky un bon prix, je l'achte directement au
grossiste en France.

La cour de justice va considrer le contrat de concession qu'il s'agit d'un contrat de prestation de service. Elle utilise les
deux critres qui dfinissent la prestation de service en droit de l'Union. La cour de justice a du la dfinir...
- Il faut que le prestataire exerce une activit conomique.
- Il faut qu'il touche une rmunration en change de cette prestation.

Si les deux conditions sont remplies, contrat de service.


Par consquent, on applique bien le petit b) et donc pas le petit a). Bingo pour les belges, o c'est la fourniture de
service !

Prestation caractristique du concessionnaire qui consiste distribuer des produits. La cour doit interprter Bruxelles I,
utilise l'expression prestation caractristiques qu'elle a t puiser dans un autre instrument, la convention de Rome.
Principe de primaut du droit europen. Aprs, si instrument pas applicable, application de la loi nationale.

Application de l'article X. 39 du code de droit conomique. Quand on parle de pays tiers, il faut assimiler la comptence
un tat membre. Pays tiers voisin : les Suisse par exemple. Pas mal de contentieux au niveau des concessions. Lugano
bis de 1997.

Si la juridiction lue est un pays tiers, controverse issue d'une allusion d'un document de la cour de justice. Selon la cour
de justice, lorsque les juridictions lues sont celles d'un pays tiers, on peut appliquer Bruxelles I, articles 4 et 7. Ce qui
revient invalider toute clause de juridiction dsignant un pays tiers.

Arrt Refcomp : le rglement ne s'applique pas car le critre d'applicabilit n'est pas rencontr. On peut appliquer les
rgles de droit national pour savoir si la clause est valable. Arrt de chambre donc ne peut pas renverser un arrt en
grande chambre.
-> Comme si constituait un prcdent.

Si la cour dsigne les juridictions europennes, trs difficile de contrer la validit. Il suffit de regarder l'article 25,
s'applique de manire autonome. Il faut vrifier si la clause a t accepte. Il faut y voir la validit du droit anglais, du
juge lu. Ce droit anglais, y compris RCL.

I-campus : fichier sur les clauses de juridiction.

En prsence d'un clause de juridiction

Si dsigne pays tiers, retour de droit commun, au Codip. Celui-ci comporte un article spcial sur les clauses de
juridiction. Article 25.
Articles 6 : comptence des juridictions belges lorsqu'elles sont choisies. Prorogation de comptence.
Article 7 : juges belges saisis alors que la clause dsigne les juridictions trangres. Drogation la comptence des
tribunaux belges.

Si clause qui dsigne les juridictions d'un pays tiers, article 25 n'est pas applicable. Dpart de l'article 7 pour trouver une
autre solution.
La fin de l'article est procdural : on voit ce que le juge doit faire. Il faut vrifier si le juge tranger va accepter la
comptence. Si pronostique de non connaissance du jugement, sursoit se prononcer.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Art. 7 Drogation volontaire la comptence internationale


Si clause qui dsigne les juridictions d'un pays tiers, il faut trouver une solution au dpart de l'article 7. La fin
de l'article est procdurale, dit ce que le juge doit faire. L'ide essentielle tant de vrifier si le juge tranger va accepter
sa comptence.

Par contre le dbut de l'article : contrat accept ? Y a-t-il un consentement ? RR du contrat. On a vu Rome I qui exclue
de son domaine les clauses de juridiction mais le code, article 98 dit qu'en matire de contrat, nous appliquons Rome I.
En plus, nous tendons le domaine matriel de Rome I aux contrats exclus.
Validit de la clause en tant que contrat.

Question de l'admissibilit de la clause maintenant.

De manire gnrale, quand on parle de clause de juridiction ou de clause d'arbitrage, on distingue la validit de la
clause en tant que contrat puis la question de l'arbitrabilit.
Est-ce que le litige est arbitrable ? Rsolu par rfrence au droit du for, du juge saisi (non lu).

Renvoi l'article X. 39 CDE. Dit que la clause est inopposable si conclue avant... Liste trs longue. Beaucoup d'arrts
de la cour de cassation. Intresse les avocats d'affaire. Contentieux financier assez important ce qui explique que les
parties aillent jusqu'en cassation. Une partie est plutt favorable l'admission de la clause d'arbitrage.

Solution prtorienne : ds lors que cette loi de 1961 (articles X. 35 et suivants CDE), rgles d'OP. La clause est
inopposable. De mme, s'il s'agit de l'arbitrage. L'arbitrabilit dpend du droit du for. Effet utile de la convention de
New York ?

La clause est quand mme valable si on prouve que le juge tranger lu offre au concessionnaire la mme protection
que celle que lui donne la loi de 1961. Mais, loi de 1961 est un cas de laboratoire puisqu'un belge est tout fait
marginal. Grande hsitation pour les juges trangers appliquer cette loi. En pratique, clause de juridiction se montre
inopposable au concessionnaire.

Loi applicable

Comme source, on a Rome I, article X. 39 CDE. Lorsque concession en Belgique, le tribunal appliquera la loi belge (=
les seules rgles matrielles de la loi de 1961). Critre : localisation des effets sur le territoire belge.

Cas concret
Clause de choix de loi ? Juge belge saisi. Si dsignation d'un droit tranger, Rome I, article 3 conduit dire que
ce choix est valable si conforme l'article 3. C'est donc le droit allemand qui dirigera le contrat, sauf invocation de
l'article 9, 2 de Rome I. Preuve que la loi de police peut s'appliquer. Distribution de ses produits pour le territoire
belge.

Si la clause de choix dsigne le droit belge, pas ncessaire de passer par le biais de l'article 9 puisque l'article 3 validera
le choix La loi belge ainsi choisie sera applicable, y compris dans la loi de 1961 ds lors que la protection est accorde
sur le territoire belge.

2. En prsence choix de loi : devant le juge anglais

Si le contrat dsigne le droit amricain, juge anglais, article 3 Rome I : va appliquer le droit choisi. Il ne pourra
aller vers le droit belge que si, article 9, 3 de Rome I. Il faut que cette loi d'excution rende l'excution illgale ? Non,
pas du tout.
Il faut comprendre de cette faon : poque o en Europe, gens trs fortuns, si la ranon est paye, 10 000 000 d'euros,
Italie, loi interdisant de payer des ranons mais aussi interdisant les couvertures d'assurance. Les gens qui se sentaient
exposs prenaient une couverture d'assurance. On encourage alors la phase de paiement. Typiquement une loi qui peut
tre utilise. Si enlvement en Italie avec assurance payer en Italie, l'Italie interdisait ce genre de couverture. Si
ensuite, l'entreprise d'assurance est Belge, juge belge aurait du prendre en considration que le loi italien interdit la
couverture d'assurance ds que l'excution de ce contrat d'assurance est illgal.

Finalement, conviennent que ce paragraphe 3 revient tuer l'effet utile de ce paragraphe. Coup des anglais qui n'ont

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

jamais apprci l'article 7 de la convention de Rome. Lors des ngociations, les anglais ont jou la carte, peuvent
dcider si au bout du compte, au terme des ngociations, le rglement les intresse ou pas. Ngociations redoutables.
Mesures d'embargo... Typiquement une mesure o problme avec l'excution du contrat.

3. Absence de choix : RR subsidiaire (art .4 Rome I/CV Rome)

Confortable pour le concessionnaire. Tout juge va d'abord appliquer l'article 4. Paragraphe 1 : liste de contrats
innomms. RH du vendeur, prestataire de service, du distributeur. Aucun doute que l'article 4 conduira appliquer le
droit belge chaque fois que le distributeur rsidera en Belgique.

Le cas de l'entreprise luxembourgeoise qui distribue en Belgique. Contrat rgi par le droit luxembourgeois. Critre de
rattachement : rsidence du distributeur .

Convention de Rome : question de savoir si le texte dsigne le distributeur ou le prestataire de service. Arrt : premire
caractristique du contrat de concession, du distributeur.

2) Agence commerciale

A priori, c'est simple.


Article 7, 1, b) : identifier un contrat de service.
Pour la loi applicable : choix de loi, par l'article 4 : RH de l'agent.

Directive 86/653 : contient des rgles matrielles en cas de rsiliation unilatrale du contrat. Ne contient pas de rgles
d'applicabilit explicite.

En droit belge, X.25 : le droit belge est applicable lorsque l'tablissement de l'agent est en Belgique.

Cette directive, arrt Ingmar. Cour de justice porte des alternatives d'une importance telle qu'il faut assurer
l'applicabilit, le contrat a un lien troit avec l'union, l'agent exerce ses activits dans un EM. La cour a prcis ce lien
troit : par exemple prestations de l'agent dans un EM. Ide que la loi de transposition de la directive devrait utiliser le
critre d'applicabilit du lieu d'excution des prestations.

Diffrence entre le critre du lieu d'excution dans un tat membre et du lien troit. Le second n'est pas oprationnel
pour dterminer l'applicabilit de la loi nationale de transposition.

Chaque loi de transposition est une loi de police, comme la directive est une loi de police. Quand le juge belge est saisi
dans un cadre international, il va se demander s'il doit appliquer la loi belge de 1995. Supposons que le concdant n'est
pas une entreprise intellectuelle comme dans Ingmar, en Bulgarie. Le juge belge va se demander s'il applique la loi
belge de transposition ou la loi bulgare de transposition ? Droit de l'union, on ne se pose pas la question. Le juge belge
ne peut pas appliquer la directive.

Critre d'excution dans un EM est un critre d'applicabilit qui est oprationnel. Application d'une loi nationale de
transposition. De manire facile, question redoutable de transposition de ces directives DIP. Cas assez simple car cette
question est omniprsente mais nombreuses directives en matire de contrat de consommation, moins complexe.

1) Comptence

Si pas de clause de juridiction, arrt Wood Floor de 2010 dont on dduit dans l'application de article 7, 1, b) :
quand bien un contrat de service, la cour indique que la fourniture de service se comprend comme le lieu d'excution
effective prpondrante du contrat. Rgle le problme des agents pour plus d'un tat, Benelux par exemple par le biais
du mot prpondrant .

Subsidiairement, si pas d'excution prpondrante, parpillement d'excution, alors la cour renvoie vers le critre du
domicile de l'agent.

Article X.25 CDE : critre d'tablissement de l'agent.

Si le dfendeur est domicili dans l'Union, pas d'application de 25. Hypothses plus complexes que ce quoi ces

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articles sont normalement destins.

En prsence d'une clause d'lection de for -> Tribunal EM

Art. 25 Bxl 1 bis. Si l'avocat a conseill l'entreprise de dsigner les tribunaux de l'entreprise, par exemple
pays tiers, alors l'agent pourra, via Codip, article 7. Renvoi CDE, article X. 25. L'agent peut demander d'agir devant
les tribunaux belges, quoi que dise une clause de juridiction.

2) Loi applicable

Soit choix de loi.


Soit article 4, 1, Rome I : loi de la RH de l'agent.
Similitude avec le critre d'applicabilit de l'article X. 25 CDE.

Si dsignation du droit d'un tiers, alors que l'agent est tabli en Angleterre, distribu et produit pour elle, la cour de
justice doit assurer la protection, lien troit, notamment du fait que l'agent excute ses prestations. Reoit cette rponse
de la cour de justice, le cour anglaise peut pas appliquer la directive, il appliquera la loi des transpositions laquelle est
dsormais accroch un critre d'applicabilit : la localisation de l'excution des prestations. L'agent pourra invoquer la
protection de la loi anglaise. Pour toute autre question contractuelle, la loi sera applicable.
Si, on soulve la question de l'existence du contrat (consentement par exemple), a ne juge pas du domaine matriel.

Supposons que le contrat d'agence dsigne le droit d'un EM. Article 3 de Rome I dsigne le droit applicable.
Article 9, 2 Rome I. Loi de police. Article X. 25. CDE. Si on applique simplement a, l'agent pourra
revendiquer l'application du droit belge.

Arrt Unamar, 7 octobre 2013 Cour de justice. Argument du dfendeur ? Trs bien article 9, 2 d'appliquer la loi de
police belge qui doit s'appliquer. Mais directive 86/653, or cette directive vise analyser des droits matriels nationaux.
Directive qui permet aux tats d'aller plus loin au niveau des conditions. Invoquer l'application de la loi de police belge.
Les ingrdients de la reconnaissance mutuelle sont l. L'application de la loi belge de police entrave les prvisions de
l'entreprise bulgare... L'tat belge invoque la justification du jeu conomique de l'agent, partie faible du contrat. Si la loi
bulgare est quivalente la loi belge, ne peut pas appliquer la loi belge.

Question devant la cour de justice.


En substance, le juge belge doit raisonner en deux temps. Il doit d'abord regarder la dfinition de la loi de
police (article 9, 1), dfinition europenne. Aujourd'hui, un juge belge ne peut pas rinventer une dfinition de la loi de
police.

Ensuite, seconde phase, apprcier in concreto si l'article X.25 est bien une loi de police ? Crucial pour l'application
social et conomique de la Belgique ? Oui !

Troisime tape : en plus de regarder l'objectif du lgislateur national (objectif d'assurer une protection cruciale de
l'tat), mais en plus il faut regarder l'harmonisation ralise par voie de la directive. Toute directive a comme objectif
non pas de rendre unifi, cette directive n'unifie pas, elle rend essentiellement comparable. Un juriste qui lit l'arrt
Unamar comprend que la cour n'a pas t assez courageuse, elle fait allusion au principe de reconnaissance mutuelle
mais elle n'explicite pas ce principe dans cet arrt.

Cour de cassation de Belgique : paraphrase le dispositif de l'arrt Unamar et conclut en disant que loi de police
applicable au cas d'espce et point final. La loi belge de protection a bien t applique. La reconnaissance mutuelle a
t carte ?
Rsultat : application du droit belge, cartement du droit nerlandais.

5 Novembre 2015 Bonnes notes

Contrats spciaux Les contrats de consommation

Orientations

Utilisation du mme genre d'outils et de concepts que pour le contrat de travail. L'objectif politique est le mme donc

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

normal qu'il ait utilis le mme genre d'outils.

Protger la partie faible (conomiquement voir psychologiquement faible) >< intrts de l'entreprise -> compromis.

Aligner For contractuel et rattachement objectif -> RH consommateur. la diffrence du contrat de travail, on
constate que historiquement, depuis les 40 annes que le droit de la consommation est apparue, va entraner un
mouvement associatif qui va pousser en avant la ncessit de protger le consommateur amricain. Va percoler vers
l'Europe dans les annes 70. Courant annes 70 : on commence se dire qu'il existe un droit de la consommation,
paralllement, on s'y intresse selon le DIP. Trs vite, on raisonne en terme de march, de concurrence. On voit le
consommateur comme un acteur sur le march. Le travailleur fait partie de l'entreprise tandis que le consommateur ne
fait pas partie de l'entreprise. Dans toute ngociation de rgles visant protger le consommateur, le lobbying
d'entreprise sera l aussi. L'entreprise va devoir courir son risque. S'assure contre le risque des produits. L'assureur va
devoir courir le risque. Volswagen va payer des surprimes un moment donn. Qui va payer le surplus du montant des
primes ? Les acheteurs qui reoivent. Il faut raisonner en termes de compromis.

Dans les rgles, for contractuel et facteur de rattachement, on va tendre ce qu'ils soient identiques de faon ce que le
juge applique son propre droit // contrat de travail.
Tendance : pousser vers le critre de la rsidence du consommateur. Dans le contrat de travail, critre du lieu
d'excution habituelle des prestations. Si on avait voulu prendre le mme facteur que pour le travailleur, il aurait fallu
utiliser le lieu d'acquisition, d'achat qui exprimerait le march concern. Pour le travailleur : le march de l'emploi. Pour
le consommateur : le march conomique concern. Mais a n'est pas a ici !
Impression que protection plus pousse que pour le travailleur.

Compromis : protger seulement le consommateur semi-passif >< actif .


On ne protge pas tous les consommateurs, seulement certains. On ne protge pas le consommateur actif,
seulement les passifs ou semi passifs. Ide : le consommateur actif est le touriste. Je suis un consommateur belge, j'ai
t en Espagne, j'ai fait cet achat, je rentre chez moi, touriste = consommateur actif. Politiquement soutenable pour le
lgislateur de dire que puisque consommateur, il pourra agir en Belgique et revendiquer l'application du droit belge
contre le vendeur espagnol ? C'est fort et difficilement grable pour le vendeur espagnol.

On comprend que la politique ait du protger l'actif au moyen de critres de la rsidence habituelle, c'est quand mme
aller trs loin, compromis.

QUID : incidence Internet s/ localisation.


Questions qui restent ouvertes aujourd'hui : l'impact internet qui change la donne. Question encore plus
prsente quand on parlera de quasi dlits dans le prochain chapitre.

Sources

1. Comptence : Bxl I bis.


2. Conflits de loi : Rome I.
3. Actes UE.

1. Comptence Rt. 1215/2012 : lire.

1. Les rgles de comptence (Bx I bis)

Systme hybride : l'applicabilit est universelle quand demande mane du consommateur et pas universelle quand
mane de l'entreprise.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Bruxelles I : premire gnration. Superposition. Article 6 de Bruxelles I : localisation du domicile du dfendeur ou


localisation dans l'UE. Il faut regarder l'applicabilit du texte l'gard de la situation internationale et l'espace
gographique.
Les litiges europens ne concerne que les litiges o le dfendeur est domicili dans un tat li par le rglement.
Ici, action de l'entreprise contre le consommateur : la section concerne uniquement l'action d'un consommateur
domicili dans l'union. Ces actions sont trs rares, cas o le consommateur ne paie pas. Gnralement c'est le paiement
direct ou par carte de crdit. Assez rare. Le plus frquent : le consommateur pas content qui veut agir contre le vendeur.
L'instrument est d'applicabilit universelle = instrument de troisime gnration. Ce qui veut dire que les rgles
s'appliquent dans tous les cas, quel que soit le domicile de l'entreprise (de l'UE ou d'un pays tiers).

Bruxelles I : hybride car en rgle de premire gnration. Mais pour la consommation, troisime gnration pour une
partie contre l'autre mais pour la relation inverse : premire gnration. On retrouve a dans le contrat de travail.
Instrument de la politique de protection.

5 Novembre 2015 Aprs-midi Notes correctes mais pas top

Il faut dfinir le contrat et le consommateur. D'un ct, principe de l'interprtation vu propos de l'article 7, primo.
Arrt qui dit quand une relation est contractuelle : relation directe du sous-acqureur. Arrt Handte. Autre partie : que
l'entreprise puisse identifier. Dans l'action directe du sous-acqureur, passe au-dessus du vendeur direct. Dans les biens
de consommation, le fabricant ne connat pas l'acheteur. Le grossiste sait que son produit sera achet par un
consommateur. Vision traditionnelle de la relation contractuelle, relation de confiance.

L'action qualifie de contractuelle, la cour de justice a estim que l'action n'tait pas contractuelle. Pour notre dfinition
du contrat de consommation, retenons que l'action directe du sous-acqureur n'est pas un contrat au sens de l'arrt
Handte. La cour de justice dirait que le sous-acqureur ne peut pas invoquer la section sur le droit de la consommation.
Action non contractuelle ! Le contrat de consommation est une relation contractuelle ou le consommateur a t en
contact directe avec le dfendeur. a peut tre une agence de voyage, un htelier, n'importe quel bien u'on achte dans
le commerce.

Nature contractuelle ou non d'un engagement unilatral, d'un contrat non synallagmatique.
Exemple dans la jurisprudence : une entreprise offre au consommateur de participer un jeu o on gagne un prix. Clair
que pour toucher le prix, il faut avoir rpondu la question et avoir accept quelque chose. Accord de volont entre
l'entreprise qui organise le jeu et le consommateur. Cette espce d'offre va payer un prix. Dans un premier arrt rendu en
2005, arrt Engler, la cour de justice a interprt que le test primitif de 68 ne comportait rien sur les contrats de
consommation alors que premire grande rvision date de 1978. Cette rvision avait t effectue lors de l'adhsion des
Royaume-Uni, Danemark, Irlande. Donc un des premiers arrts interprtation de ces dispositions sur les contrats de
consommateurs, elle va dire non pas du tout un contrat non synallagmatique n'est pas un contrat au sens de cette
section mais un contrat quand mme .

Retour de flamme avec l'arrt Ilinger qui interprte Bruxelles I qui ne modifie rien sur la notion de contrat. La cour de
justice dit que le contrat synallagmatique est bien un contrat comme un autre, hypothse de la section consommateur. La
cour s'explique : avec criture des nouvelles dispositions dans Bruxelles par rapport 78, on sent que la politique de
protection de consommateur est mieux exprime que dans la premire version . Arrt qui va largir le domaine
matriel.

Contrat transport ?
Le passager est renvoy aux dispositions gnrales de l'article 4 et 7. La prestation de transport est couverte si elle fait
partie d'un paquet voyage. Le paquet est inclut dans la section.

Consommateur ?
C'est la personne qui achte un bien pour son usage priv, un usage non professionnel.
L'usage priv est le critre.
L'arrt Gruber permet d'affiner la dfinition dans le cas d'un lave vaisselle employ la fois des fins prives et
professionnelles. Gruber est un agriculteur, a achet des tuiles pour refaire le toit de son exploitation agricole. En partie

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

pour les besoins privs, il invoque le bnfice de cette section. Est-ce un contrat de consommation ? Voir le
pourcentage ? La Cour dit qu'il suffit d'une fraction d'usage professionnelle pour exclure la qualification de contrat de
consommation. La Cour ne chiffre pas, il faut voir si le ct professionnel est vraiment marginal. Si minoritaire mais
non marginale, 30% alors cet usage est quand mme substantiel, va exclure pour le tout la qualification. Pas trs
favorable au consommateur. Arrt de 2005, mme cour, mme composition que pour l'arrt Engler.

Il faut avoir affaire un contrat transfrontire. Normalement, le contrat doit tre international, lments d'extranit.
Ou transfrontalire -> mot viter !!! -> Li frontalier -> Relation internationale dont tous les lments sont
proximit d'une frontire.
Le texte ne recouvre que certains textes.
Si contrat de crdit la consommation : tout cas transfrontire est vis.
On constate une volution du consommateur passif au consommateur semi-passif. Convention de Bruxelles en
1978, on ne vise que les situations transfrontires impliquant ce que la doctrine va appeler trs vite le consommateur
passif. Qu'entend-on par passif ? Texte de 1978, on voit qu'il s'agit d'un consommateur qui, dans le pays de sa rsidence,
reoit une offre d'une entreprise trangre. Dans ce mme pays de rsidence, le consommateur accomplit un acte
ncessaire la conclusion du contrat.
Pourquoi cette nuance ? Car acte ncessaire -> hypothse du contrat distance. Donc si le consommateur reoit
l'offre dans son pays, je commande aux 3 petits suisses. Mon bon de commande va arriver prs de l'entreprise
venderesse, quand le contrat est-il contenu ?

Hypothse de dmarchage.
L'entreprise prend l'initiative de contacter le consommateur. a veut dire qu'il faut trois lments localiser dans le
pays : la rsidence, l'offre et un lment de la conclusion du contrat.

l'poque, on visait l'hypothse de service d'investissement en matire financire qui prospectait des investisseurs en
Allemagne. Ils s'engagent en signant un document en Allemagne. Avait proccup le lgislateur allemand, avant 1978.
Le lgislateur avait pris une loi de police de la protection de l'pargne publique allemande. On prend la rgle allemande
et on fait une rgle comptence.
Le consommateur passif : consommateur dmarch. On ne s'occupe pas des autres.
l'poque, s'est dveloppe l'affaire des grands Canaries. Imaginons un brave belge qui a dans son portefeuille
l'quivalent de 5 000 euros. Il voit venir chez lui quelqu'un qui vient en Belgique. Coproprit de vacances en Espagne :
5 10 000 euros vie pour une semaine par an vie. Aprs 8 jours, le consommateur va essayer de faire annuler le
contrat. Exemple du consommateur passif, il est protg car l'entreprise a fait un dmarchage, a fait un tour de Belgique
pour capter.

Le consommateur, s'il s'est dplac l'tranger, n'est plus passif : semi-passif.


En 2000, Bruxelles puis Bruxelles I bis, que va-t-on faire ?

semi-passif (Bx I et Bx I bis) : 3 lments :


1. Etat de rfrence : Etat de domicile du conso
2. L'autre partie : soit exerce ses activits commerciales, soit dirige ses activits vers cet Etat (e.a.)
- Critre de l'activit dirige : CJ, 7 dcembre 2010, Pammer/Alpenhof, C-585/08 & 144/09 = faisceau d'indices
3. Contrat entre dans le cadre de ses activits

On va pondre un texte compliqu et long disant qu'en substance, le consommateur est protg si dans le pays de sa
rsidence se localise encore un autre lment. Au lieu des trois lments : rsidence, offre et conclusion. Il n'y aura plus
que 2 lments : l'entreprise exerce des activits commerciales dans le pays du consommateur ou dirige les activits
dans ce pays.

On n'est pas loin du dmarchage, mais un peu moins souple.


On ne touche pas le touriste pro-actif. N'est pas protg.
L'tat des choses aujourd'hui.

Arrts Pammer/alpenhof : arrts joints pour rendre un arrt unique le mme jour. Diffrents extraits de la motivation...

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Que retenir de ces extraits ?


Les deux affaires concernent un consommateur parti faire un priple en bateau, une croisire en Mditerrane par
exemple. Pas content de son voyage.
L'autre affaire est un consommateur qui passait des nuits dans un htel, litige contractuel entre le consommateur et
l'entreprise. Domaine du service touristique. En plus, il faut prciser que les contrats avaient t conclus via internet, les
contacts.

Quand en 2000, Bxl I utilise le critre d'entreprise ses activits VERS, ide que les contrats distance allaient se faire
par ordinateur, par rseau sans que 'on ne connaisse trs bien le commerce internet. cette poque, on rve de
commerce lectronique (les lgislateurs) qui pensent qu'on va booster a.

De manire un peu maladroite, on traduit cette intuition par le critre de la direction de l'activit.
Notion de compromis : intrts par rapport aux travailleurs. La cour dit qu'il faut aussi prendre en compte les intrts de
l'entreprise.
Ensuite, son matre mot c'est que dans le cas d'un commerce internet, on peut dire que l'entreprise ne dirige son activit
d'un certain endroit que si on prouve une intention de l'entreprise de faire cela. Adresse lectronique o on peut la
contacter,... Pas suffisant pour dire que entreprise dirige ses activits partout dans le monde juste parce qu'on peut
accder au site de partout sauf peut-tre de la Chine et certains tats plus ferms.

Il faut sonder le cur de l'entreprise. Il faut utiliser des indices.


Indices de localisation pour dceler cette intention manifeste de l'entreprise de dmarcher le consommateur. Croisire en
mditerrane, par dfinition service internationale, on dirige notre activit vers les pays de l'UE. a dpendra des
circonstances concrtes. Si htel international, tous les gens y parlent anglais. Indices qui montrent une volont
d'accepter des clients trangers.

2 Rgles de comptence

Rgles gnrales

Action du consommateur (art. 18. 1) : + protg que le travailleur :


soit domicile du consommateur
soit domicile du dfendeur (si in UE)
!! Pas lieu de fourniture / livraison (art. 7) = for contractuel.
Une fois que la qualification est contrat de consommation, on ne peut plus fonder sur l'article 7 ! C'est l'un ou
l'autre, pas les deux la fois.
Action du professionnel :trs restrictif.
domicile du consommateur
Inopposabilit de clause de juridiction lorsqu'elle est rdige dans le contrat (lorsque antrieur au diffrent, pas
nulle mais inopposable) au consommateur sauf certaines conditions (art. 19 lire calmement) :
Postrieures au diffrent
Plus favorable
Situation interne au moment de la conclusion du contrat

Rgles spciales

1 Bail immobilier (art. 24. 1. : article intressant car tablit des fors exclusifs) : Lieu imm. In UE
Quid lsq immeuble = pays tiers ? Effet reflex
Codip

<->si location de vacances : via agence de voyage.


Max. 6 mois + locataire personne physique + usage perso + lieu domicile commun

> contrat de services par agence de voyages (C-280/90, 26 fvrier 1992, Hacker)

Le contractant direct est l'agent de voyage. Arrt hacker : on n'est pas dans le domaine de l'article 24, on est dans le
domaine du contrat de consommation. Le consommateur locataire pourra agir contre l'agent de voyage. Si par contre
bail de longue dure, je peux agir contre mon contractant bailleur que dans le pays de situation de l'immeuble.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Bail de courte dure de moins de 6 mois, les deux sont domicilis dans le mme pays, l, on peut agir dans le pays
domicile.

2 Contrat d'assurance (art. 10 16, section 3) (PM) : rgles spciales et trs longues. Retenir que ce sont des rgles
plutt favorables l'assur car lui permettent d'agir aussi bien dans le pays domicile du dfendeur que dans le pays de
son propre domicile.

Si assur non professionnel, assureur tranger, on ne peut pas, mme si on est consommateur au sens de la section
contrat de consommation, on ne peut invoquer que les rgles sur le contrat d'assurance. Deux contrats spciaux : le
contrat d'assurance est plus spcial. Ne peut agir que sur base de la section sur les contrats d'assurance.

Textes diffrents mais reflets des textes sur la comptence.


Convention de Rome : l'article 5 l'poque ne couvre que le consommateur passif. Copi/coll des lments qu'on
trouvait dans la convention de Bruxelles.

En 2008, copi/coll dans Rome I en ce qui concerne le domaine matriel.


Attention diffrence domicile/rsidence habituelle !
Les outils techniques utiliss pour construire la rgle de rattachement est la mme que pour les contrats de travail...

1 Facult de choix de loi ?


- Oui ssi favorable au consommateur (Art. 6.2.)
2 tapes : 1. Choix conforme art. 3
2. Vrifier effet du choix : la meilleure protection l'emporte !

2 Rattachement objectif : loi de RH consommateur


dfinition consommateur : idem Bxl1bis
tout contrat sauf exclusions (art. 6.4.)
consommateur semi-passif : idem Bxl1bis

QUID incidence de principes de reconnaissance mutuelle ?


Ex : Colmar 18.02.2004, DS, 2004, 1898.

Facteur de localisation qui va servir deux choses :


Facteur de rattachement objectif qui va dsigner le droit qui dsigner le contrat quand il n'y a pas de choix de
partie.
Critre d'applicabilit ? lorsque le contrat contient un choix de loi applicable. Exactement la mme
technique que pour le contrat de travail.

Impact possible du principe de reconnaissance mutuel ?


Rare cas d'un juge national courageux qui va carter l'application des textes lgislatifs pour respecter un
principe gnral du droit de l'union. Rsultat : il va carter une loi de police du for au bnfice d'une loi trangre. Il
s'agit d'un contrat de prt immobilier avec une garantie hypothcaire, immeuble situ en France. Des franais qui
rsident en France vont prendre leur prt auprs d'une banque allemande. Tout comme les contrats bancaires, clause
type : dsignation de la loi de la banque. En droit franais, loi sur la protection de l'emprunteur immobilier.
L'emprunteur ne paie pas pour anticiper une action de la banque, il agit en France, pays de sa rsidence, invoquant la
nullit du contrat de prt. Nullit en raison de l'annulation de cette loi de police franaise. Supposons que cette loi
comporte bien des rgles impratives, qualifie de loi de police. Mme si pas de rgle d'applicabilit explicite, rgles
implicites. Le plus souvent, emprunteur et immeuble sont localiss en France. Le cas tait priori assez facile
rsoudre. Sous la convention de Rome, l'article 5 de l'poque ne visait pas tous les contrats de consommation,
uniquement les contrats de vente d'objets immobiliers. Savoir si cet article 5 visait les contrats de service immobiliers.
Arrt Colmar.

Rome I supprime l'intrt de cette question l parce que l'article 6 vise les contrats mobiliers et immobiliers, aucune
distinction.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

On a un juge franais en prsence d'un dilemme, d'un ct la rgle de rattachement qui dsigne le droit allemand et de
l'autre la loi franaise.
Article 7 convention de Rome, article 9 Rome I ou article 6 de Rome I.
Appliquer les textes c'est trs facile.
La cour d'appel dit tout a puis dit que problme : il y a des arrts Dublin Majolini (travail). Entreprise franaise qui va
envoyer une quipe sur un chantier de construction en Belgique. La lgislation belge estime que droit respecter les
normes salariales du droit belge : salaire minimum. Applicabilit de la loi belge de police ou de la loi franaise ?
Est-ce que la loi belge est une entrave ? Oui.
Justification ? Oui.
Proportionnalit ? Non. En fonction du degr quivalent de protection apporte par la loi franaise la loi belge.

Juge du fond qui dit qu'il faut tenir compte de Mazolini. Mme si contrat de travail peu importe, prcdents. Affaire
une jurisprudence pertinente. Est-ce que l'entrave est justifie ? Oui, protection conomique du consommateur.
Proportionnalit ? Degr d'quivalence du droit allemand par rapport au droit franais. Travail comparatiste assez lourd.

La cour va constater qu'elle a les directives europennes sur ce type de contrat. Plusieurs directives rapprochent les
lgislations nationales de manire minimales. La cour de Colmar va carter l'application de la loi franaise et appliquer
la loi allemande.

Constat : solution incompatible avec la lecture du droit driv, se veut combative avec le droit primaire. a peut gnrer
une forme d'inscurit juridique.

Comp. Convention de Rome : L pays RH consommateur passif c'est--dire ssi dans ce pays =
Soit proposition + actes ncessaires ccl
Soit rception commande
Soit pour vente de marchandises, commande tranger si voyage organis par le vendeur.

Problmatique dj voque dans la partie gnrale : rgles d'applicabilit propos de rgles matrielles nationales
(police) et uniformes.

Contrat de voyage

Directive 90/314, 13.06.1990 : tout voyage vendu ou offert la vente sur le territoire de la Communaut
(art. 1)
Loi 16.02.1994 : voyage vendu ou offert en vente en Belgique (art. 2)

Directives qui drogent Rome I. Rome I dans son article 23 donne priorit des instruments europens qui, dans des
matires particulires, comportent des rgles de conflit de loi. Rgles de rattachement et d'applicabilit. Si rgle
d'applicabilit : RCL qui prtend droger aux rgles de rattachement plus gnrales de Rome I.

Rgle d'applicabilit = vendu ou offert la vente sur le territoire de la Communaut : critre de localisation par
rapport non pas un tat, espace national mais par rapport tout l'espace europen. Ensuite, pas d'effet direct
horizontal ? Loi de 1994 qui va faire un copi/coll des rgles matrielles. On voit le critre de la localisation de l'offre
ou du contrat, on reprend le mme critre, le mot territoire. Et au lieu de communaut, on met Belgique. Voil la
transposition.

Comment ont fait les franais ?


Supposons que le lgislateur franais vise toute vente offerte dans l'Union. qui ? un consommateur qui
rside dans l'Union. Parfaitement plausible d'utiliser comme critre d'applicabilit la rsidence du consommateur en
France. premire vue, a parat correct.

Supposons un juge belge, litige contrat de voyage. L'agent est en France, le consommateur rside en Belgique. Dans
cette relation, le juge ne peut pas appliquer la directive, pas d'effet direct horizontal ! Il faut alors appliquer la loi belge
ou franaise de transposition ! Seulement si contrat conclu ou offert en Belgique. Est-ce que la loi franaise s'applique ?
Si prend la rsidence du consommateur, ne s'applique pas non plus. Difficult.
a montre la difficult qu'il y a transposer le critre d'applicabilit d'une directive dans la loi de transposition.
La directive utilise une localisation dans l'espace europen, la transposition par contre par rapport un espace national,
n'est pas la mme chose.

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Surrservation dans le transport arien

Source : rglement 261/2004 du 11 fvrier 2004.


Rgle d'applicabilit (art. 3) : transport au dpart CE ; ou destination CE ssi transporteur communautaire
& ssi pas de protection quivalente en droit tranger.

partir de 93, va servir de modle d'autres directives... Existence d'un lien troit du contrat avec le territoire de l'tat
membre. Difficult au niveau de la transposition. Beau cas de figure o ce critre a t dfini au moins de 6 ou 7
manires diffrentes. En France et en Allemagne, critre de localisation diffrent, il s'inspire d'une notion de
consommateur semi-passif. Pour voir si la loi franaise ou allemande s'applique.
Chaque lgislateur se demande quand sa propre loi est-elle applicable.

En Espagne et en Belgique, on s'est cru plus malins. On se rferre chaque contrat soumis aux droits d'un tat membre.
Ce qui prouve le lien troit. Cour de justice 2004 : pas une bonne technique de transposition. Il faut employer la bonne
expression.

Toujours le fidle lien troit . La Belgique prend cette fois un autre critre d'applicabilit du type direction et
applicabilit. Le prteur dirige l'activit en Belgique, consommateur semi-passif de Rome I. Contraire la rgle 2004 de
la cour de justice. Aprs, en 2011, il y a la directive refonte de l'acquis. Directive qui va reprendre les diffrentes
directives qui avaient t adoptes prcdemment contrat par contrat.

Article 25 : critiqu par la cour de justice dans un arrt de 2004. Le CDE reprend ces dispositions.
Si on constate que la protection, c'est quoi concrtement ? Article 6 de Rome I pour voir quand le droit d'un EM sera
applicable. Contrat qui concerne quel type de consommateur ? La rsidence du consommateur.
Protection du consommateur europen et je m'en fous du non europen.
Normal ? Transport arien, critre d'applicabilit plus gnreux.

travers la manire de dfinir, se cache une politique de savoir quel march on protge. Ici, dans ces rgles de
protection, on ne protge que le consommateur europen. Beaucoup plus complexe comme politique de protection que
celle du travailleur.

Obligations non contractuelles


Comptence internationale
Bx Ibis

Le matre mot : fait dommageable.

On parle des quasi-dlits. On cristallise sur ce fait qui est normalement une faute. Avant ce droit moderne des quasi-
dlits que nous allons appliquer, il y avait des solutions jurisprudentielles.

Ce critre du fait dommageable va faire une influence aussi bien dans le chef de la comptence que dans ? Jusqu'en
2004, quand on voulait annoncer le rattachement du quasi-dlit, on nous disait lex loci delicti comissi : le lieu o le
dlit tait commis.

En 1804, il y aura l'article 3 du Code civil. Le paragraphe 1 dit que les lois de police sont pour tous ceux qui habitent le
territoire. La jurisprudence a fait la mme chose pour les quasi dlits. Quand cette jurisprudence ne trouvait pas de
rgle, elle est tombe sur cet article pourvu qu'au pralable on dise que ce sont des lois de police.
On y accrochait un critre territorial. Article 3 : la rsidence. La jurisprudence s'est dit que a n'est pas grave, retient le

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

principe de territorialit. Va exploiter le vieux critre romain locus delicti comissi.

Pendant 200 ans, cette matire a t rgie par une rgle archaque trs simple pour les dlits les plus simples. Lieu o la
faute a t commise.

Et internet ? Va voluer vers un rgime de compensation, de rparation, de versement de dommages, du simple fait
qu'un dommage a t commis. Tant que lien de causalit entre un dommage et un fait, on ne va pas chercher de faute.
Avec l'volution de la manire pour les gens de se rencontrer. Les faits ont volu, la faon de circuler, la matire aussi.

1. Domaine de Bx Ibis

Domaine matriel

Article 1 : matire civile ou commerciale. Quelques arrts intressants...

Arrt Lechouritou. Arrt de 2007 sur la demande de rparation du dommage caus par les armes allemandes pendant
la guerre 40-45. Diffrentes actions. l'occasion d'un des litiges, une question a t pose la cour de justice de savoir
si on tait en matire civile.

premire vue oui, l'objet de l'action est de demander des dommages et intrts. Mais la cour dans un court arrt, vont
dire que par excellence, il s'agit de faits horribles mais arme d'occupation d'un tat, acte iure imperii. La cour estime
donc que cette action ne relve pas de la matire civile. La juridiction saisie, si nature civile, pas d'impact sur la
qualification iure imperii.

Cette position de la cour ne colle pas tout fait avec les arrts suivants...

Arrt Land Berlin c. Sapir de 2013. Concerne une action dommage et intrts conscutive la confiscation d'un
immeuble, d'un terrain par le rgime nazi pendant l'occupation. Aprs la runification de l'Allemagne, la nouvelle
Allemagne a rembours le propritaire ls mais il a trop rembours. Le comit publique voulait rcuprer l'argent.
Action en rptition de l'indu. Bas sur le BGB, rgie de droit commun, pas un rgime exorbitant, pas de raison de ne
pas qualifier l'action comme appartenant la matire civile. Le tribunal civil grec tait prt appliquer les dispositions.
Le rgime n'tait pas exorbitant du droit commun, oppos l'Allemagne.

Arrt Customs c. Sunico de 2013. Action de l'tat contre une entreprise accuse de fraude fiscale. L'action ne tendait
pas rcuprer l'impt. C'tait en plus demander rparation du dommage caus l'tat. Fraude fiscale. La cour de
justice va dire que c'est bien une action en dommages et intrts, la base de l'action c'est bien le rgime de droit
commun. Application du rglement Bruxelles I.

Dispositions pertinentes en matire d'obligations non contractuelles ?


Article 4
Article 7, 2
Article 7, 3 (action civile)
+ Dispositions spcifiques en matire d'assurance

Domaine spatial

Instrument de premire gnration. Ne s'appliquent que si le dfendeur est domicili dans l'UE. a suffit. Si produit
dans un pays tiers, indiffrent. a n'empche pas qu'il faudra appliquer Bruxelles I. Le seul chef de comptence
disponible est le lieu du fait dommageable. S'il se trouve dans un pays tiers, la victime peut agir dans le pays du
domicile du dfendeur.

Arrt Owusu. Accident aux Jamaques. Va soulever des squelles physiques trs graves. Quelqu'un plong dans la belle
eau de la Jamaque. Anglais qui rside en Angleterre. L'accident s'est produit dans un pays tiers. Pas de difficult, on va
appliquer Bruxelles I ou Bruxelles Ibis. Est-ce que ce cas est vraiment d'intrt europen ? Pourquoi poser cette
question ? Les seuls points de contact avec l'Europe sont en Angleterre. Au fond, du point de vue europen, cas interne,
propre Angleterre, peut-on appliquer Bruxelles I ? Bien entendu ! Le cas est international puisqu'un lment

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d'extranit. Peu importe que pays tiers de l'UE.


Si dfendeur domicili en Suisse -> Lugano.
Si non, Codip de 2004.

Internationalit du litige diffrent du critre d'applicabilit de l'instrument !!

Dispositions pertinentes en matire d'obligations non contractuelles ?


Art 4. De manire alternative : for du domicile du dfendeur. En toute matire sauf contrat de consommation
du travail.
Art 7, 2. Surtout a.
Art. 7, 3 (action civile). PM
+ Dispositions spcifiques en matire d'assurance

2. Domaine de l'article 7, 2 : Notion de matire (quasi) dlictuelle

La matire va dire que c'est ce qui n'est pas contractuel...


Avec l'arrt Handte, on peut comprendre...
Si on constate que a n'est pas du quasi dlictuel, que faire ? On ne peut pas invoquer l'article 7. Vous avez toujours
l'article 4 ! Privilgie le dfendeur...
Pour interprter l'article 7, la cour prend une position favorable la victime mais premire vue seulement !

On n'a pas encore de dfinition positive.


Arrt Kolassa : pargnant qui a achet une obligation d'entreprise en bourse. C'est quoi une obligation ? C'est un contrat,
un prt. Alors c'est un contrat ? Kolassa dit que non, comme dans Handte, c'est une entreprise qui met sur le march des
obligations pour 1 milliard d'euro. Pas d'identification possible. C'est du quasi-dlictuel.
A mal inform dans le prospectus -> quasi-dlictuel.

Notion large. Arrt Tacconi, type contractuel, projet par les parties. Rompt les ngociations. Qualification de l'action ?
La cour de justice va trancher que c'est du quasi dlictuel. En cas de doute, le doute penchera vers la qualification : non
contractuel.
Champ trs troit de la nature contractuelle.

10 Novembre 2015 Dernier cours de Fallon, bonnes notes

Quand l'objet de la demande, il ne doit pas seulement s'agir d'une demande de rparation (dommages et
intrts). Le for quasi dlictuel couvre aussi l'action en cessation. Arrt VKI : action collective contre une socit
allemande, publicit trompeuse l'gard du consommateur autrichien, la cour de justice ne voit aucune objectif
d'appliquer le for quasi dlictuel de Bruxelles. Parfois plus prcieux, surtout en matire conomique, d'agir en cessation,
en prvention de l'introduction d'un dommage.
Exemple dans l'arrt DFDS Torline. L'action tendait prvenir une grve qui bloquait un navire danois. En escale dans
un port sudois. C'est le propritaire du navire qui va demander le dblocage contre le syndicat sudois. La cour
confirme que le for quasi dlictuel est bien disponible pour le demandeur.
Troisime cas : Arrt Wintersteiger : cessations assez frquentes dans les droits intellectuels. Plus intressant. Socit
autrichienne mondialement connue pour les quipements de ski. Va, via google, poster des bandeaux publicitaires sur le
site de Wintersteiger. chaque fois qu'un consommateur est intress, il aura un bandeau d'un concurrent. Sans l'accord
de Wintersteiger qui a demand la cessation de cette atteinte.

Arrt Folien Fischer, la qualification de la demande opposait sur la relation des rgles de concurrence. Le dfendeur
futur qui a peur qu'on agisse contre lui va se muer en demandeur devant le tribunal. C'est aussi prventif. N'a commis
aucune faute. L'imagination des avocats est sans limite... Se rencontre frquemment apparemment... L'action en
constatation ngative de responsabilit, miroir, sorte de prvention du dfendeur... Confirme l'applicabilit de l'article 7,
2.

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D. Relation avec droit des biens


Plus dlicat quand demande en relation avec le droit des biens. Arrt GAT. Socit qui va demander la constatation
d'une non violation de droit intellectuel. Prima facie, on peut dire application de l'article 7, 2. Cependant, la cour va
faire une interprtation systmique de Bruxelles 1, elle va regarder l'ensemble du titre sur la comptence et va tomber
sur l'article 24. article qui rassemble une srie d'actions qui relvent plutt du droit des biens, retient le lieu de citation
du bien. For spcial pour tout ce qui concerne la validit et la nullit des droits intellectuels, il faut agir dans le pays du
droit d'enregistrement.
L'avocat ne veut pas devoir agir dans le pays d'enregistrement du brevet. Il va essayer d'agir sur base du for quasi
dlictuel et introduire une action en dclaration de non responsabilit. Oui mais si la demande porte sur a, cette
demande soulve la validit du brevet, dans ce cas, pas dans le domaine de l'article 7 car il faut viter d'ter l'effet utile
de l'article 24 donc il faut retenir le chef de comptence de l'article 24.

Solution inverse dans l'arrt CEZ. Hypothse de troubles de voisinage. Centrale nuclaire en Tchquie, l'poque pays
tiers. Ne rpondait pas tout fait aux normes de l'UE en termes de scurit. Dommages des proprits des terres situes
en Autriche. Demande qui concerne la tranquillit du propritaire des terres... Est-ce bien ce que demandait la partie
autrichienne ? Question de droits rels immobiliers, il faut appliquer l'article 24 ! Pas du tout dit la cour de justice, il
s'agit d'une nuisance, rapports entre voisins, mais ne met pas en cause le droit de titularit du droit de proprit donc il
faut appliquer le for quasi dlictuel de l'article 7.
Tactique de 24 : obtenir la localisation des biens en Autriche. Il suffirait de constater que ce for retient le lieux du
dommage. Second impact que la cour ne dit pas car la question n'est pas pose : l'article 24 comporte aussi une RA
spciale qui droge au critre du domicile du dfendeur. Les actions vises par 24 ont pour critre d'applicabilit la
localisation du bien. Identit entre le chef de comptence et le critre d'applicabilit. D'un point de vue spatial,
applicable la demande. En revanche, si 7 avait t invoqu, que dire en terme d'applicabilit spatiale ? Tchquie, pays
tiers... Donc le dfendeur est domicili dans un pays tiers, la demande sort donc du domaine spatial de l'article 7 ! Les
juges autrichiens devaient alors examiner les comptences au regard des rgles autrichiennes.

3. Interprtation de l'article 7, 2
!! Notion de fait dommageable

L'expression de fait dommageable remonte aux temps anciens. Lieu o le dlit a t commis. l'poque, les auteurs
de la convention de Bruxelles de 68 sont des braves profs d'universit. Le DIP quasi dlit n'avait pas volu, le matre
mot : le lieu du fait gnrateur.

Difficults insouponnes l'poque que va susciter la concrtisation de ce terme dans les litiges internationaux
modernes.
En 1976, arrt Mines de Potasse. Thse de l' ubiquit = tre partout la fois, multilocalisation. Le fait
dommageable peut tre considr comme se trouvant aussi bien dans le lieu de lvnement causal ou de la
survenance du dommage .

Industries trs polluantes qui dversent des dchets dans l'eau. L'entreprise est localise au bord du Rhin, fleuve
frontire avec l'Allemagne. Coule toujours vers le coin le plus bas : les Pays-Bas. L-bas un brave pcheur a une
pisciculture dont l'eau est alimente par ces eaux, les poissons meurent. Action en dommages et intrts contre cette
socit franaise.

Comment localiser le fait dommageable ?


En soi, on peut considrer que c'est soit en France, lieu de dversement ou aux Pays-Bas, lieu o le dommage
est survenu.

Objectif de cette solution ?


premire vue, on peut penser que c'est favoriser le demandeur puisqu'il peut agir aux Pays-Bas. Nous
verrons que l n'est pas l'objectif. Le rsultat ne sera pas toujours favorable au demandeur...
Le matre-mot est que pour le for quasi dlictuel et tous les fors de l'article 7, l'objectif est la proximit au niveau de
l'obtention des preuves -> Bonne administration de la justice.

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A) Localiser l'vnement causal

Srie d'arrts dont certains constituent un prcdent.

Arrt Shevill, trs important, 1995. Shevill est un anglais qui habite en Angleterre, travaille en France. Le fait est qu'un
journal people franais va diffamer cette personne, l'accuser d'avoir eu un comportement illicite. Madame Shevill agit
en justice contre l'diteur franais au Royaume-Uni. Comment appliquer l'arrt Mine de Potasse ?
Difficult : localiser l'vnement causal en cas de dlit de presse . Jurisprudence de plus en plus abondante en cette
matire. Comment localiser le fait gnrateur ? Quel est le fait gnrateur ? Distribuer, fabriquer le journal ? .... La cour
rpond que souci de scurit juridique. Solution relativement simple ! Au lieu de l'tablissement principal de l'diteur,
facile localiser.
Gentil mais concide avec le domicile du dfendeur, pas trs glorieux puisque a revient confondre avec le for gnral
du domicile du dfendeur de l'article 4... O est alors l'effet utile de l'article 7 ?

Arrt DFDS Torline. Le propritaire d'un navire qui veut agir contre le syndicat, action en cessation. Comment
localiser l'vnement causal ? C'est le sige du syndicat. On retrouve une approche plus cohrente mais le for se
confond avec le for gnral du domicile du dfendeur.

Arrt CEZ. Le lieu de l'vnement causal est le lieu de l'immeuble o on va trouver les lments de preuve. C'est la
centrale nuclaire.

Arrt Zuid-Chemie. Concerne les produits dfectueux. Affaire d'engrais chimiques. Lorsque le demandeur agit contre
le producteur, quel est le lieu de l'vnement causal ? Lieu de fabrication. Impratif de faciliter pour localiser mais cette
simplification est un peu artificielle. Car aujourd'hui une socit sudoise peut localiser le montage de ses voitures en
Belgique. Correspond au domicile du dfendeur si dans les locaux du sige social ou bien sige d'implantation, usine
dlocalise.

Arrt FAB. On passe.

Arrt CDC. Trs rcent. Un des premiers arrts o la cour de justice se prononce sur la rparation d'un dommage
caus par une entente (accord entre entreprises qui affecte la concurrence). Contentieux norme car la commission
poursuit les entreprises europennes qui commettent des ententes. A tabli un systme d'amendes administratives qui
peuvent atteindre des montants consquents mais relatifs, 10% du chef de l'affaire de l'anne o l'infraction a t
commise. Pas suffisant inciter ne pas faire a, d'o la cour de justice : les tats doivent faciliter l'action en dommages
et intrts des victimes (entreprises affectes par le comportement illicite). L'arrt CDC est la rsultante de cette
politique jurisprudentielle. Si matire civile, la cour va dterminer le lieu de l'vnement causal et retenir le lieu de
conclusion du contrat d'entente. Fortuit.

Arrt Wintersteiger. Bandeau install via une entreprise qui gre le serveur. O se situe l'vnement causal ? Lieu o
se trouve le serveur. La cour va dire que on ne le sait pas forcment et fortuit, on peut le dlocaliser... Donc la cour
retient la rsidence habituelle de l'annonceur. On retrouve le critre du domicile du dfendeur.

B) Localiser la survenance du dommage : DIRECT & LOCAL

Deux conditions.

1. Dommage DIRECT >< conscutif.


Lieu o le dommage effectif initial se manifeste. Pas toujours facile dterminer. Un accident de voiture qui
survient en France, la victime ressent quelques mois aprs un dommage physique, o le dommage effectif initial se
manifeste ? Point d'impact, collision, mme si aprs squelles...
Pour le mdicament dont les effets se manifestent plus tard, question dlicate...
L'ide de la cour est que a n'est pas forcment le lieu o le dommage est ressenti.

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Arrt Dumez : pas perte patrimoniale indirecte. Socit mre qui agissait contre une banque qui, l'poque, arrivait
crer la faillite de la filiale. La filiale tombe en faillite du fait du comportement de la banque. Est-ce que je peux agir
chez moi du fait que j'estime que les pertes financires sont les miennes ? Se localisent chez moi ? La cour dit que non,
le choc fatal se situe dans le pays du sige de la filiale et non chez la socit mre qui n'est que la consquence
conomique du choc initial.

Arrt DFDS : pour le navire, on aurait pu penser que pour la collision automobile : corps sudois. L'impact est l pour le
bateau. Mais la cour dit que a serait le lieu de RH du propritaire du navire... OU (flottement du ct de la cour) en
fonction des indices concrets de l'espce, a pourrait tre le pays du pavillon du navire (qui concrtise la nationalit du
navire, sujet d'un tat) et aussi le lieu de situation du navire, c'est une fiction.

Arrt Kolassa : 28 janvier 2015. Anticipe peut-tre une srie d'actions qui vont conduire les pargnants agir contre des
institutions financires. Ici, socit qui a mis des obligations sur le march. L'mettrice des obligations n'a pas respect
une srie d'obligations d'informations dans son prospectus. La cour retient le lieu du compte bancaire de l'pargnant.
Trs malin ? De nouveau, fortuit.

Arrt Kronhofer : 10 juin 2014. service d'un gestionnaire de fortune tabli en Allemagne, le lgislateur va dire que vous
ouvrez un compte auprs de mon banquier en Allemangne, plus facile que le gestionnaire puisse aller sur le compte. Pas
de chance pour l'investisseur, pertes financires, imput l'erreur de gestion du portefeuille par la socit allemande. La
cour va dire qu'en Autriche c'est lieu o le dommage est ressenti. Le lieu de manifestation du dommage effectif initial
qui au lieu o se trouve le compte bancaire : en Allemagne.

Pourquoi ? Protger le demandeur et le dfendeur pour lui assurer des fors suffisamment prvisibles. Scurit juridique
pour les deux parties. Glissement de la cour vers la scurit juridique. L'objectif n'est pas encore de protger le
demandeur, encore constant. a n'est pas lui permettre d'aller chez lui. Kolassa et DFDS le permettent pourtant... On
voit dans ces nouveaux litiges, une tendance : domicile du demandeur.
Va se confirmer pour l'autre condition...

2. Dommage LOCAL >< global parpill

Litige important qui survient dans diffrents pays.


Exemple : arrt Shevill. Dlit de presse. Victime est une star connue mondialement, o se localise son dommage ?
ct du lieu d'tablissement, le demandeur peut aussi agir dans le pays de survenance du dommage : pays o les
supports de presse sont distribus (ditions pays) pourvu que la victime soit connue en ce lieu. Les juges se rendent bien
compte que souvent, on parle de dlit clat. Personnalits connues dans le pays de RH. Visons tous les autres cas plus
mdiatiss et pas seulement Shevill. On voit une solution pas trs favorable la victime : au plus c'est mdiatis, au plus
elle devra agir dans diffrents pays pour chaque portion du dommage dont elle revendique la rparation. Objectif de
l'article 7 : proximit. Shevill confirme que le choix laiss au demandeur n'est pas guid par les motifs de faveur du
demandeur.

Si la victime veut agir dans un seul endroit pour le tout, elle le peut : dans le pays de l'lment causal. Shevill : en
France. Ou domicile du dfendeur : article 4.

Quelques annes plus tard, QUID pour internet ?

Arrt eDate Avertising.


Dlit de diffamation caus par internet. Que peut-on en retenir ?
-> Il maintient le critre de l'vnement causal. Rsidence habituelle de l'diteur : socit qui a produit
l'information sur le serveur. On neutralise le critre de localisation du serveur... Reprise de l'arrt Shevill.
-> Pour le critre de survenance du dommage, la cour innove, elle dit que vu le risque considrable pour les
victimes, vu l'importance du droit la vie prive, droit fondamental consacr par la CEDH et charte de l'UE. La victime
peut agir au centre de ses intrts, chef de comptence formellement retenue par la cour mais se rend bien compte que

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

pas vident donc elle dit que concrtement pourra tre le lieu de RH de la victime et ce, pour tout le dommage, y
compris cas de dommage parpill. C'est le contre pied de l'arrt Shevill.
-> Troisime chef de comptence possible : dans le pays o l'information est accessible via internet,
pratiquement tous les pays du monde. Mais uniquement pour le dommage local. Il faudra le trouver...

L'exception vaut pour un dommage caus Internet... Mais quand n'est pas une atteinte un droit la personnalit,
pourra-t-on invoquer l'arrt eDate ?
Dans l'arrt Wintersteiger, la cour dit que non ! Ne valait que pour l'atteinte au droit de la personnalit vu
l'arrt fondamental. Quand on demande la protection d'une marque, pas un droit fondamental au sens de la CEDH.
Dans l'arrt CDC, dommages et intrts en rparation d'un dommage caus par une entente illgale au sens du
trait sur les renseignements de l'Union (articles 101 et 102). Vu la politique d'encourager d'agir en Dommages et
intrts pour augmenter le cot conomique de l'illgalit, on comprend l'arrt CDC. Ici, la cour fait un cadeau la
victime, elle tend l'eDate Advertising. Peut agir, au lieu de son sige social, pour le dommage global.

Conflit de lois

Sources ?

Instruments classiques : Rome II, Codip dfaut pour les dlits spciaux. Rgles d'applicabilit qu'on peut
trouver dans diffrents instruments internationaux.

Tableau des sources

Montre l'volution des textes. Appliquer un texte en vigueur aujourd'hui, pourra peut-tre l'appliquer mais pour
le comprendre, il vaut mieux voir d'o on vient. Gradation dans les critres de rattachement.

Dans la jurisprudence qui a interprt cette disposition de Napolon, solution qui ne va pas bouger pendant 200 ans, va
focaliser sur la localisation de l'acte gnrateur. Inspir du droit matriel, l'poque li la faute.

partir de 2004, volution qui se confirme par Rome II : critre de la rsidence des parties lorsque les deux parties
rsident dans le mme pays. Objectif de proximit. S'agissant d'un rattachement conditionnel, il faut prvoir une
solution lorsque a n'est pas le cas.
Divergence entre la loi de 2004 et le rglement Rome II. La loi de 2004 est encore un peu pas trop audacieuse, retient le
critre du lieu de survenance du dommage uniquement si dans le mme pays se situe l'lment causal.
Rome II : de manire subsidiaire, lieu de survenance du dommage. Neutralise le critre de l'acte gnrateur. Rome II
prvaut partir de l'entre en vigueur de Rome II, abandon du critre de l'vnement causal.

Il y a des exceptions... Certains dlits spciaux relvent du Codip : vie prive et diffamation.

Un peu d'histoire... Des rgles gnrales

Intressant de reprer des dtails de Dip compar. gauche, avant 2004, facteur du fait gnrateur : on voque la
solution allemande de conflit de loi traditionnel, thse de l'ubiquit. Ne fait qu'un copi/coll en fait, inspiration de la
thse allemande mais pour le droit applicable cette fois-ci.

Autre lment intressant qui explique Rome II, c'est l'approche amricaine qui consiste identifier le pays avec lequel
la situation litigieuse a les liens les plus troits. Solution de proximit qui va se traduire par une rgle plus prcise..
Soucis europen : avoir des rgles plus prcisibles.

Et maintenant ? Rome II

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Regarder le domaine d'application matriel, temporel et spatial.


Spatial : universel. Applicable quelle que soit la loi dsigne, peut tre celle d'un pays tiers et quelles que soient les
situations vises. Rome II permet aux juges de dterminer le droit applicable mme si le demandeur rside au Japon et
qu'il s'agit d'un fait dommageable localis au Canada. Tant qu'ils sont comptents sur base de Bruxelles I, ils trouveront
la rponse dans le rglement.

Dfinition d'un quasi dlit ? Voir ce qu'on a vu sur Bruxelles I. On peut se dire que les principes retenus pour interprter
Bruxelles I vaudront aussi pour interprter Rome II. On retrouve la manie des lgislateurs europens qui consiste dire
que s'applique la matire civile par exemple pour ensuite, un paragraphe 2 qui nonce une srie de dlits spciaux qui
sont exclus or parmi eux, il y a non pas les accidents de voiture mais les atteintes la vie prive et les actes de
diffamation. Il y a eu un bouclier de certains lobbys visant exclure ces dlits du domaine du rglement ds lors que
conduira souvent la dsignation de la loi de survenance du dommage.

a n'est pas la nature des choses qui explique cette exclusion, ce sont des raisons politiques.

lments importants en terme de contenu des rgles de rattachement.


Lorsque les parties n'ont pas choisi le droit applicable, une des innovations : facult des parties de choisir le
droit applicable...
Dlits spciaux, quasi-contrats (viss aussi par Rome II), Rgles pour situations spcifiques.

Texte assez long. Complexit de la disposition.

Affaire une chelle de rattachement. On a plusieurs rgles qui vont se suivre en cascade et le premier chelon
est la rsidence de l'auteur et de la victime dans le mme tat. S'agissant du rattachement conditionnel, il appelle un
rattachement subsidiaire. Aprs la seconde guerre mondiale, professeur qui va, en matire familiale dvelopper cette
chelle de rattachement. Lui ne retient cette chelle qu'en matire familiale.

Ici, on peut parler simplement d'un rattachement conditionnel assorti d'une exception. Voir l'article 4.

Intressant qu'observer que dans les exceptions, le texte prcise que lorsque l'action quasi dlictuelle est lie une
relation pr existante. C'est quoi ? C'est le fait qu'on ne prcise pas possibilits d'interprtation.
Premier cas intressant : Cassation franaise de 2014 : rupture de ngociations entre deux entreprises. Dans le cas,
contacts par des contrats antrieurs. Rseau de contrat. Elle va constater que relation prexistante entre parties qui va
dtacher la demande du rattachement quasi dlictuel, non pas formellement. La solution consiste dire que ces
dommages et intrts, quasi dlictuels, va obir la loi qui rgit le contrat.

Cette rgle du rattachement accessoire assez adroite permet aussi de s'en sortir pour la question du rattachement du
concours des actions. Les parties peuvent-elles invoquer l'action quasi dlictuelle ? Solution qui permet que si solution
quasi dlictuelle alors que li par le dfendeur par contrat, forme de rattachement vers le droit qui rgit ce contrat.

Dans le texte de l'article 4, pour le commenter... examen...


Constat : si on essaie de retrouver dans le texte les diffrents chelons du rattachement en cascade traditionnel,
phnomne d'inversion des chelons puisque la RH des parties n'apparat qu'en second ordre alors que le premier
chelon est ici le critre de survenance du dommage.
Le 2 commence par les termes toutefois , ce qui montre qu'il faut dire que le texte est en premire position la RH.
Pas indiffrent car intervient comme une exception un principe, en cas de doute sur linterprtation du 2, doit
bnficier de l'interprtation stricte puisque exception.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Exemple 1 : Lili voulait aller danser...

Voyage US. Une est blesse. Agit en Belgique. Quelle loi appliquer ? Si deux copains tudiants LLN qui vont passer
une semaine Pques aux E-U, loi en Belgique. Mme si le dommage survient aux E-U, impact du critre de proximit
de ne pas appliquer le droit belge.

Question de la localisation du dommage : crash, blessure, collision.


Est-ce que le texte se prononce sur la qualification du dommage ? Sur les conditions du dommage direct et local ?
Uniquement le dommage direct qui est pris comme critre de rattachement.

Les considrant reprennent les termes prtoriens qui prcisent ce lieu : dommage effectif initial. Endroit o la personne
est blesse.

Arrt du 4 fvrier 1987, Anvers : adultre commis en Belgique, relation entre poux donc dommages et intrts d'un
contre l'autre. Nerlandais rsidant aux Pays-Bas. Comment localiser cette action ? La cour d'appel d'Anvers avec son
article 3 du CN va dire que droit des liens le plus troit : pour appliquer le droit nerlandais. Le lieu de l'acte gnrateur
est assez fortuit par rapport au milieu de vie des parties au litige.

Cour d'appel d'Anvers, 27 octobre 1999. Affaire couchette. Des filles qui vont passer Carnaval Rome. l'poque,
avion trop cher, trains de nuit. l'poque, ce train prenait plus que 24h. Il s'arrtait quelque part Kiasso. La fille, la
couchette du haut tombe sur la fille du bas qui aura une fracture du bras. Elle va agir en Belgique contre la fille du haut.
Avec Rome II facile aujourd'hui : appliquer le droit belge.
Localiser les faits gnrateurs dans ce train, on ne sait pas trop o il est... Frontire Suisse et Italie... Finalement droit
suisse qui dsignait le droit belge.

Cas d'une socit belge qui conclut un contrat avec un gologue. Clause de choix : anglais. Envoy en Indonsie,
victime d'un incident. Hypothse est que les parties, la socit belge ne rsident pas tous les deux en Belgique, pays
diffrent. Selon l'chelle de rattachement, il faut appliquer la loi de survenance du dommage, le point d'impact :
l'Indonsie. La clause d'exception peut jouer. La relation prexistante peut jouer ici en faveur de la dsignation du droit
anglais.

Rome II : autonomie de la volont.

Nouveaut de Rome II. Voyons bien les limites... Et le peu de cas dans lequel cette facult de choix pourra jouer. Il est
indiqu que le choix doit tre postrieur la survenance du fait, c'est une limite qui nous rappelle aussi une facult de
choix prvu mais limit en matire de contrats spciaux : consommateur et travailleur.

Le choix antrieur est possible dans le choix des relations professionnelles.


Sans prjudice du droit des tiers. Vraisemblablement l'assureur.

1. Moment du choix
2. Limites apportes l'autonomie de la volont.

Fonctionnement de la rgle de conflit

Drogations l'application de la loi dsigne

Impact possible des lois de police, attention ! Intervient aussi en matire de RC mais avec une connotation particulire.
Il apparat les rgles de scurit du comportement. L'exemple le plus clair : le code de la route. Si la loi quasi dlictuelle
dit que faute, il faut pouvoir l'tablir in concreto qu'il y a eu faute. Bref, dans cette matire, facile de savoir si faute ou
pas, voir si violation du code de la route. Se rfrer aux rgles de scurit a un sens spcifique. Les rgles de scurit

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

peuvent viser le code de la route mais si on prend le cas de RC produit, affaire potentielle Volkswagen, probablement
violation par le constructeur de normes de scurit. Dans ce domaine des dommages causs, normal qu'on se rfre
des normes de scurit produits par un pays, celui du fait gnrateur (pas dfini, probablement le lieu de fabrication).

Drogations (suite)

2. Lois de police du for (et pas trangres!), diffrence par rapport la matire contractuelle.
Exemple : loi spciale sur l'indemnisation de victimes d'actes de violence, de terrorisme. Auteur inconnu.

3. Ordre public (art. 26).


Outil dvelopp en matire familiale. L'argument d'ordre public est en toutes matires. Rare car cas trs
difficile d'obtenir gain de cause sur base de cet argument. ventuellement, on pourrait penser que quand descriptions
courtes qui tent le droit rparation de la victime, on pourrait ventuellement l'invoquer.

De quelques dlits spciaux : dans Rome II.

1. L'article 6 concerne les actions conscutives un acte anticoncurrentiel. Focalisation sur le critre du lieu du
dommage qu'on peut dire, de manire gnrale, que dans Rome II, focaliser plutt sur ce critre, impasse sur l'chelon
rsidence des parties.
Matire bizarre car quand on parle d'actes anti concurrentiels, de quoi parle-t-on ? L'article 6 est long lire, se mfier !

Distinction entre les pratiques dloyales et la concurrence au sens strict, la sauce europenne, vis par le TFUE,
articles 101 et 102. Msentente et abus de position dominante.

Pour concurrence pratiques dloyales : deux sous hypothses.


- Acte qui affecte des acteurs dans un pays dtermin. La rgle dsigne le droit du march affect.
Affaire Easyjet.
Affaire rcente : action en cessation introduite par plusieurs compagnies ariennes prsentes sur Zaventem qui agissent
contre Ryanair, cause originale : se plaignent de l'avantage indu que Ryanair tire du fait que le contrat de travail, soumis
au droit irlandais, contrats de travail de son personnel naviguant. Le tribunal a dit que vous devez agir Dublin. Il faut
aller en appel, car n'est pas possible au regard de Bruxelles I : lieu de survenance du dommage.
Le droit belge pourra tre invoqu comme loi applicable car c'est le march affect par l'ensemble des compagnies
ariennes qui s'estiment lses.
- Dommage caus un concurrent prcis. Par exemple dfendeur qui dnigre mes produits. Plus un dommage
caus une collectivit d'acteurs. Cas qui sort du domaine de l'article 6 pour revenir dans le domaine gnral de l'article
4 : loi de la rsidence commune des parties.

Quand comportement anticoncurrentiel (TFUE) : le facteur de rattachement est le march affect. Articles 101 et 102 du
trait TFUE. On retrouve le mme critre d'applicabilit pour le domaine de ces dipositions.

2. Environnement. Critre du lieu du dommage mais assorti un choix donn au demandeur qui peut demander
l'application aussi du droit du pays o l'vnement causal, fait gnrateur a t commis. Solution favorable au
demandeur. En ralit, l'objectif n'est pas de faire un cadeau au demandeur mais dcoule du principe directeur du
pollueur payeur du droit europen de l'environnement. Le droit europen a un impact sur la solution du rattachement.

3. RC Produits : article 5 Rome II.


Dommage caus par un produit et pas un produit . Hypothse trs limite. Concrtement : dommage corporel caus
un utilisateur ou d'autres biens que le produit lui-mme. Pas de dfinition dans l'article 6 mais il faut le dduire du
domaine d'application de la directive sur la RC Produit.

4.Droit de la proprit intellectuelle : article 8 Rome II.

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Li au fait que dans cette matire, point de concentration est le pays pour le territoire duquel la protection est demande
et assure. Impact : prendre comme lment de localisation : le lieu o un acte a t commis. Renvoi l'arrt Football
Dataco qui a un volet comptence mais aussi conflit de loi. D'autant plus intressant, le deuxime dans l'interprtation
de l'article 8. Focalise sur l'endroit o se trouve l'quipement utilis par l'utilisation.

5. Grve : article 9 Rome II. OSEF apparemment.

De quelques dlits spciaux : hors Rome II

1. Convention de la Haye ratifie par le juge belge. Dispositions de Rome II qui cdent la priorit en faveur de la
convention dans des matires particulires. La Haye 71 tant une convention en matire particulire, lie la Belgique
l'gard de pays tiers, pas de problme, inaltr par Rome II. Le facteur de rattachement original est de droger au critre
du lieu d'accident en faveur du critre d'immatriculation du vhicule. Ne joue pas si entre voitures immatricules dans
des pays diffrents. Ide de proximit, lien troit qui pointe, encore en 1971.

2. Diffamation : Codip art. 99, 2, 1.


Exclu. Thse d'ubiquit qui donne un choix la victime entre la loi du lieu...

Impact d'internet ? C'est revenir sur eDate Advertising qui est un de ces arrts qui montre l'impact du principe de
reconnaissance mutuelle en droit de l'Union. On a vu cet impact dans le contrat spcial : contrat de travail et d'agence
commerciale (avec quelques hsitations).
On retrouve cette notion ici.
La difficult c'est que dans cette matire : impact possible... Enseignement de l'arrt : si je suis un juge belge et que ma
rgle de rattachement dcoulant du Codip, par exemple me conduit appliquer la loi de la survenance du dommage
(imaginons belgique) mme si le dfendeur a agi l'tranger. On peut compter sur l'application du droit tranger.
Donc la cour dit que a ne peut pas conduire soumettre le responsable un rgime de responsabilit plus strict que
celui prvu par l'tat d'tablissement du prestataire de service. Si socit tablie en Autriche, atteinte la vie prive
localise en Belgique, pays du dommage, on peut appliquer le droit belge mais a ne peut pas conduire un rgime plus
svre. Impact du principe de reconnaissance mutuelle.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Droit international priv : le statut personnel

La personne et les rapports de famille

12 Novembre 2015 gnralits, nationalit, personne physique

Introduction

Science des broussailles Relativit des ordres juridiques Raisonnements systmatiques

Mthode de rsolution des casus

Faits
lments d'extranit
Catgorie de rattachement
Objet du litige
La flche (simulation)

Je vais anticiper... Trois tapes qui sont les trois grandes questions qu'on se pose.
1. RCI. Quel sera le juge internationalement comptent ?
2. RCL. Quelle est la rgle de conflit de loi et quand on l'a trouv, quelle est alors la loi applicable ?Soumise d'abord la
comptence internationale.
3. RED. Pas automatique. La question de la reconnaissance des effets de la dcision voir d'un droit tranger.

Option deux branches pour chaque tape...


Y a-t-il une source internationale ? Bruxelles II bis dans RCI. Rome III dans RCL.
Dans le Codip ?

Pour les sources internationales, bien se poser la question de l'applicabilit de la source, champ d'application matriel,
spatial et temporel.
Pou le Codip,

Les grandes lignes

Historique

Art. 3, al. 3 du code civil : Nationalit (Code, p. 835).


Formulation unilatrale d'une rgle de conflit de loi. Dbat qui a commenc au Moyen-ge. cole des statuts...
Accursus, Bartole. Les glossateurs : ceux qui dcortiquent des textes, le droit romain et en particulier le code Justinien.
partir de ce code, ils commencrent interprter pour des situations de leur poque. Accurusus se demandera qui sont
les peuples soumis ? Ceux sur le territoire ou les trangers sur le territoire ? Ou aussi les romains qui partent
l'tranger ?
Exemple : un marchand qui va d'une ville l'autre.
Les glossateurs vont faire cette division entre le statut personnel et le statut rel.
- Statut personnel : tout ce qui concerne la personne. On lui applique le statut d'origine. Pas la nationalit mais
plutt son domicile l'poque.
- Statut rel : tout ce qui concerne les biens. Statut du lieu o il se trouve.

Le lieu d'origine deviendra alors aprs la nationalit... Grand juriste Mancini et Franois Laurent dfendront a en
Belgique. Article 3 du code civil repris. Avoir sa loi d'origine pour les questions qui relvent du statut personnel.

Lorsque la Belgique devient un pays d'immigration, on va devoir bilatraliser cette rgle. La formulation est unilatrale
mais lorsqu'il y a des trangers en Belgique, leur tat sera rgl par les lois trangres, on bilatralise.

On va rencontrer des problmes, immigration italienne en 1960. Si une femme belge pouse un italien, ils veulent
divorcer, oui mais pas de divorce en Italie... Risque de situations o on ne peut pas faire ce que le droit belge permettrait
de faire.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Annes 1980 : au regard de l'adoption. Des parents marocains peuvent-ils adopter un marocain ? Des parents belges un
jeune marocain ? La loi nationale marocaine de l'enfant, l'adoption n'existe pas dans le droit musulman...

On est drang par l'application du droit national lorsque lois nationales trangres qui sont relativement diffrentes du
droit belge. On peut toujours trouver la solution de l'OP : appliquer alors le droit belge.

Petit petit, le lgislateur va substituer une rgle de conflit de loi qui appliquera d'avantage la loi de la rsidence
habituelle de la personne.

Dernire tape dans une priode encore plus rcente : trouver un moyen terme entre l'origine (respect de la culture) et
l'application de la loi de la rsidence habituelle (assimilation force, non respect de l'identit d'origine des personnes) :
autonomie de la volont (option de droit). Pourquoi ne pas laisser le choix ? Comme en matire contractuelle.

Sources

- Sources internationales
Bruxelles II bis (matire de divorce, responsabilit parentale RCI)
Bruxelles III (aliments RCI, RCL)
Conventions de la Haye (aliment)
Rome III (divorce)
Rome IV (successions)

- Codip
Articles 32 et suivants (p. 814). Parcourir les titres des diffrents chapitres est dj intressant. Sorte de
fragmentation du statut personnel. Subdivision par matires plus prcises. La loi applicable en matire d'tat et de
capacit : l'article 34 du Codip, sachant que pas de source internationale sur cette question !

Article 34 : rattachement la loi nationale.


Savoir si mineur ou majeur = tat et capacit. a n'est pas 18 ans partout dans le monde.

Chapitre 1. Pralable : la nationalit

Comment dterminer la nationalit d'une personne ? L on a une source internationale : convention de La Haye
du 12 avril 1930 (p. 560).
Principe : souverainet nationale, chaque tat dtermine souverainement qui sont ses nationaux.
Consquence : pour dterminer si une personne est belge, voir dans le code de la nationalit belge.

Problme : Fatima est franaise, mais elle est aussi marocaine... Conflit. Elle est plurinationale.
Positif : plurinationale.
Il y a la nationalit belge dans les nationalits en prsence.
priori, on retient la nationalit belge au titre de la nationalit du for (ordre juridique dans
lequel la question se pose). Article 3 LH, Codip, p. 808. Deux mmes articles ? priori oui sauf que Codip s'adresse au
juge belge... Mais petite diffrence ! Dans le Codip vise , indicatif prsent, obligation, le juge belge doit retenir la loi
belge ! Alors que selon la formulation de la convention de La Haye, c'est une possibilit. Selon la hirarchie des
normes, on peut considrer que LH l'emporte et le juge belge ne doit pas obligatoirement retenir... Mais pas facile car
irait l'encontre de la lettre du Codip en justifiant par l'usage de la clause d'exception qu'il y a une srie de points de
connexion qui font que situation beaucoup plus forte avec une autre nationalit. Pas vident...
Plus de perte de nationalit belge lorsqu'on acquiert une nouvelle nationalit. Ce qui fait que les cas de plurinationalit
se multiplient.
Il n'y a pas la nationalit belge dans les nationalits en prsence.
L'article 5 LH et l'article 3 codip.
LH : vocabulaire de proximit : RH ou autres facteurs de rattachement. On retient la nationalit effective de la
personne.
Arrt Nottebohm en 1955. Ressortissant allemand qui vivait au Guatemala. Le Guatemala va prendre fait et cause contre
l'Allemagne, va saisir les biens des allemands au Guatemala. Nottebohm acquiert la nationalit du Linchestein qui est

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

neutre dans le conflit, il dit alors qu'il est Linchesteinois et ne peut pas considrer comme Allemand. La Cour retiendra
cette notion de nationalit effective : Allemand.
Codip : article 3. Mme ide de nationalit effective et de proximit.
a pourrait poser question dans le cadre europen.
CJUE partir d'une jurisprudence Micheletti. Argentin qui tait descendant de migrants italiens. Il s'installe en Espagne
comme dentiste, il dit qu'il est italien donc peut bnficier de la libre circulation. Mais l'Espagne constate deux
nationalits. Pas de nationalit du for espagnol, deux nationalits trangres pour l'Espagne, je retiens la nationalit
effective, ce que prvoit le code civil espagnol : la nationalit argentine, donc ressortissant d'un tat tiers. Vous ne
bnficiez pas de la libre circulation.
Question prjudicielle la cour de justice : citoyennet europenne en cause, peut-on de la sorte carter la nationalit ?
Raison au point de vu de Micheletti en disant que si considre qu'italien, doit retenir la nationalit italienne
d'un EM de l'UE. Va permettre ce ressortissant de bnficier des droits lis l'UE.
-> Nationalit fonctionnelle : la nationalit qui fait fonctionner le droit europen en cause, permet de bnficier du
droit qu'il revendique.

Pour sa part, il croit que la cour dit que le for en cause est le for europen. Ds qu'on est dans cet ordre juridique
europen, on retient cette nationalit du for. Reste une forme d'effectivit. Erron d'opposer la notion de nationalit
fonctionnelle celle de la nationalit effective et du for.

Ngatif : apatride.
Codip : article 3, 3 et 4. Loi de la rsidence habituelle. Notion de fait valuer au cas par cas.
Valable pour l'apatride + rfugi qui a officiellement ce statut au sens d'une convention de Genve de 1950..

Dans notre code, on prvoyait que toute personne ne en Belgique qui n'aurait pas de nationalit, aurait la nationalit
belge. Forme de ius soli (droit du sol). a a pos des problmes : arrt Ruiz Zambrano : ressortissants trangers non
europens, d'Amrique du Sud qui sjournent en Belgique mais, aprs un certain temps, sjour irrgulier. Deux enfants.
Selon le droit colombien, droit du sol. Comme a on a des enfants belges et on a un droit de sjour, a n'est pas une
fraude, c'est le droit belge.

Modification du code de la nationalit en ajoutant une condition : sauf dmarche possible. Article 10 du code de la
nationalit, depuis 2007. S'il suffit aux parents de faire une dmarche pour que leurs enfants aient la nationalit, s'ils ne
le font pas, n'auront pas la nationalit belge.

Arrt Rottmann, 2010. Rle de la cour de justice dans le contrle ou non de l'accs ou de la perte de la nationalit.
Principe de dpart : souverainet. Pour avoir la citoyennet europenne, je dois avoir la nationalit d'un EM. Cette
souverainet nationale, quand la Belgique dcide qui est belge, a n'est pas simplement octroyer la nationalit mais
aussi la citoyennet europenne. Est-ce qu'au fond la cour de justice a un droit de contrle sur cette souverainet
nationale ? Cas de monsieur Rottmann, autrichien vivant en Allemagne. Il arrive l-bas, finit par obtenir la nationalit
allemande. Ultrieurement, dlits commis en Autriche. Manifestement une fraude, nous retirons la nationalit
allemande. L'avocat dit que si on retire cette nationalit, qui a par ailleurs perdu sa nationalit autrichienne en acqurant
la nationalit allemande, a veut dire qu'il devient apatride... Il n'a plus la citoyennet europenne.
La cour va dire que a va car l'Allemagne pouvait dans de telles circonstances retirer la nationalit, rien de
disproportionn. En mme temps, elle reconnat quand mme qu'elle a un droit de contrler ce qu'il se passe. Si refus
abusif qui retire la nationalit europenne, alors la cour intervient.

Statut de la personne physique

Chapitre 2. tat et capacit

- RCI -
International ? Non.
Codip ? Article 32.
Dispositions gnrales = article 5 du Codip qui prvoit (sauf exceptions dans le Codip) que les
juridictions belges sont toujours comptentes lorsque le dfendeur a son domicile, sa rsidence habituelle en Belgique.
Souvent, c'est unilatral. Si problme pour dterminer ma capacit agir, je vais demander que
l'officier de l'tat civil reconnaisse que j'ai une capacit agir, que je suis majeur. Pas d'office un dfendeur... Donc on
ajoute outre si... .
Chef de comptence trs large ! Demandeur belge ou RH en Belgique pour que les juridictions belges

114
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

soient comptentes.

LES juridictions belges = comptence internationale qui est dtermine, on ne dit pas quelle juridiction au sein des
juridictions belges (code judiciaire, droit interne)

RCL
International ? Non.
Codip ? Article 34.
Application de la loi nationale. 1 : le renvoi. En principe, exclu du Codip. Mais maintenu dans
certaines exceptions, a en est une ici...
Exemple : Ressortissant anglais, en principe je lui applique la loi anglaise que je prend dans son ensemble (droit
matriel et DIP anglais, si je vois qu'en DIP dans cette matire, on applique la loi du domicile et non national, or il est
domicili en Belgique...) SAUF si sa loi renvoie au droit belge. Renvoi au premier degr car vers le juge du for.
Renvoi conditionnel car il y a le si .
Si l'anglais est domicili en France, renvoi au second degr vers un autre tat : franais, je ne remplis alors pas la
condition du Codip donc je n'applique pas le renvoi, je n'applique pas le droit franais mais simplement sa loi nationale
anglaise.
Alina 3. La nationalit est le facteur de rattachement. Il peut se faire que la nationalit change... Perd-
il la capacit acquise en fonction de sa nationalit prcdente ? C'est le conflit mobile qui est en cause... Non ! Pas de
consquence, on maintient les droits acquis de la personne !
2. La capacit peut se poser de faon gnrale mais aussi par rapport un acte juridique prcis. Je
signe tel contrat, a n'est pas ncessairement en fonction de la majorit gnrale que j'aurais capacit pour signer ou non
tel contrat. Rapport de droit propre, en fonction de celui-l qu'on dira s'il est capable ou non. Si matire contractuelle
par exemple, autonomie de la volont.

1 : capacit gnrale.
2 : capacit par rapport un rapport juridique propre, un acte prcis.

Chapitre 3. Rassignation sexuelle

En principe, loi nationale mais pas vident car beaucoup de pays o la loi nationale ne connat pas la possibilit
de changement de sexe et de rassignation sexuelle. Il a fallu introduire la problmatique dans le Codip.

RCI
Pas de source internationale. Article 35bis. Comptence de l'autorit belge pour acter un changement de sexe
ou si inscrite aux registres. Pas simplement la RH. Il faut une inscription sur les registres pour la comptence.

RCL
Pas de source internationale. Article 35ter. Article 34 vaut aussi donc application de la loi nationale. Mais, c'est
application de la loi nationale MAIS sans les exceptions. C'est simplement l'alina 1 donc pas le renvoi et pas le conflit
mobile.
Pourquoi ? Car on a mis quelque chose de plus fort que la technique de renvoi. Vritable option matrielle choisie de
promouvoir la possibilit pour toute personne, considrant que c'est un droit de l'homme.
Alina 2 : la loi nationale qui interdit la rassignation sexuelle ne sont pas appliques. Donc si la loi nationale de ce
monsieur ne permet pas la rassignation sexuelle, j'carte la loi nationale, je ne l'applique pas et j'applique directement a
loi belge. C'est une clause d'OP que l'on va qualifier de clause d'OP positif.

17 Novembre 2015

Chapitre 4. Nom

Le facteur de rattachement nationalit et donc l'application de la loi nationale des personnes demeure trs
importante.

- RCI -

Pas de source internationale. CODIP : article 36. Pluriel donc code judiciaire pour la comptence interne.
Rfrence l'article 5 + RH. Large comptence des juridictions belges : RH ou domicile en Belgique = rgle gnrale,

115
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

soit parce que mme le demandeur a la nationalit belge ou sa RH sur le territoire belge.

Souvent l'Officier de l'tat civil. Deuxime paragraphe de comptence administrative, des autorits publiques. En
fonction de la nationalit qu'on dtermine la comptence des autorits belges + (plus rcent) ressortissant amricain qui
vit depuis plusieurs annes en Belgique, il envisage de demander la nationalit belge. Il a peut tre envie dans ce cadre
d'utiliser une possibilit que le code de la nationalit permet de modifier son nom, plus Bush mais Vanpiperzeel .
Le code le permet aux articles 15 et 21. Problme est qu'il n'a pas encore la nationalit, ils fait les deux demandes
conjointement mais n'est pas encore belge. EN principe, le conflit mobile voudrait que l'autorit belge ne soit
comptente qu'aprs avoir eu la nationalit belge mais l on anticipe. Puis que la demande a t introduite, l'autorit
belge est aussi comptente.
Comptence large sur la base de la nationalit avec cette petite ouverture.

- RCL -

Pas de source internationale. CODIP : articles 37 et 38.

Article 37 : dtermination.
Application de la loi nationale. Si je change de nationalit, c'est la loi de la nouvelle nationalit qui dterminera
les effets de ce changement de nationalit sur mon nom.

Article 38 : changement.
Loi nationale pour le changement de nom (nationalit au moment du changement, on rgle le conflit mobile).
largissement pour appliquer anticipativement la loi belge quand le changement de nom se fait dans le cadre de l'accs
la nationalit belge.
Le 2 dit que rgi par le droit belge quand demande articles 15 et 21.
Le 3 : petite rgle de droit matriel. Lgislations dans le monde qui permettent de changer automatiquement de nom, la
femme peut porter le nom du mari, on l'a supprim en raison de l'galit des sexes. Mme RCL mais on ajoute une rgle
de droit matriel : l'OEC inscrira a.

a semble simple : loi nationale... Oui mais la loi nationale, que faire quand plusieurs lois nationales ?
Se rfrer tout ce qu'on a vu en matire de conflit de nationalit...
Si une nationalit belge. Nationalit belge.
Si pas de nationalit belge, nationalit effective mais attention droit europen.

- RED -

Pas de source internationale. CODIP : article 39. Bel article d'examen.

Porte sur la dtermination et le changement. Question de reconnaissance, a s'est pass l'tranger. Nom dtermin ou
chang l'tranger. Comment reconnatre a en Belgique ?
Article 25 : motifs de refus de reconnaissance ou de dclaration de la force excutoire. Le gros refus : Ordre public.
Motifs procduraux ou de fonds qui me drangent, contraires aux valeurs fondamentales de ma socit.
Article 25 : dcisions jugements.

Article 27 : actes authentiques, dcisions administratives. Raisonnement plus complexe. a n'est pas simplement
regarder si a ne me drange pas (motifs de refus), c'est aussi regarder autre chose qui concerne le droit international
priv : la loi qui a t applique pour dresser cet acte authentique. par toute autorit : reconnaissance de plein droit.
Pour la reconnaissance, je fais le dtour par ma rgle de conflit de loi de ma prsente loi -> du CODIP. Pour voir si la
loi applique est celle dsigne par mon CODIP.
En d'autres termes, pour voir si on a bien appliqu la loi nationalit (en matire de nom). Un amricain en Amrique
c'est bon mais un belge en Amrique, est-ce que respect du droit belge ? Loi applicable en matire de nom ?
Hypothse o on fait des allers et retours...
Ce dtour n'est pas ncessaire pour le jugement ! Pas pour l'article 25 ! Juste pour cet article. On fait un peu plus
confiance au juge tranger qu' l'autorit administrative trangre.

Revenons l'article 39...


Ici dcision judiciaire + administrative. Il faut respecter l'article 25 + les 1, 2, 3 : application de l'article 27 influenc par
la jurisprudence.

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3 : dans les autres cas = la personne n'est pas belge. Je dois reconnatre une dcision trangre lorsqu'elle
n'tait pas belge, je vrifie, outre l'article 25, si a n'est pas reconnu dans l'tat dont la personne a la nationalit. a veut
dire qu'il faut respecter la loi nationale de cette personne. Je dois vrifier si conforme au droit amricain si amricain. Si
c'est bon, dtour par la RCL, alors je reconnais en Belgique. Si c'est un tranger, doit tre conforme son droit tranger
en gros.
2 : concerne un belge. Si a n'est pas conforme au droit belge, je ne reconnais pas en Belgique.
1 : vient de l'incidence du droit de l'UE sur la libre circulation des personnes, arrt Garcia Avello. Garcia est
espagnol, vit et travaille en Belgique la commission europenne. A pous une dame belge, madame Weber. Ils ont
des enfants en Belgique. Ils veulent leur enfant donner le double nom, selon la tradition espagnole l'poque o a
n'existait pas du tout dans notre droit belge. Ils voudraient appeler leurs enfants Garcia Weber. On refuse en disant loi
nationale pour la dtermination du nom d'une personne, nationalit des enfants ? Double nationalit : belge et espagnol.
Rgle classique de conflit de nationalit, convention de La Haye + article 3 : for belge donc je retiens la nationalit du
code belge. Ils introduisent une procdure en changement de nom en Belgique, devant le ministre de la justice. Il faut
justifier de justes motifs selon le droit belge. Leur motivation ? Que pour l'Espagne, ce sont des Garcia Weber , donc
ils voudraient que a soit le cas partout. Le ministre a dit que a n'tait pas de justes motifs. Recours devant le CE.
Celui-ci va poser une question prjudicielle la cour de justice Luxembourg en s'interrogeant sur le fait que l'autre
nationalit est une nationalit d'un EM de l'UE et non d'un tat tiers. En s'interrogeant par rapport aux rgles relatives
la libert de circulation (article 21 TFUE), n'est-ce pas contraire au droit europen.

La cour de justice dit que c'est contraire. Ces citoyens europens qui ont deux nationalits de deux EM doivent pouvoir
se revendiquer de la loi nationale de l'autre EM pour bnficier du droit attach cette autre nationalit : droit de porter
un double nom. Conception fonctionnelle mais entre deux EM. On permet la personne de choisir. Elle doit pouvoir se
rfrer son autre nationalit, la cour ne l'a dit que pour le nom pour l'instant.

D'autres domaines du statut personnel pourraient poser les mmes questions...

Donc ils doivent pouvoir bnficier du double nom. On a intgr a dans le CODIP, arrt de 2003, CODIP de 2004.
1 : 2 sauf si belgo + nationalit d'un autre EM. Ce changement de nom est conforme cet autre droit
europen, alors je dois le reconnatre aussi.

Oui mais !
Le lgislateur belge a trs mal lu Garcia, la cour ne dit pas que la Belgique doit reconnatre le nom fait en
Espagne, on dit la Belgique qu'elle doit accepter de dterminer le nom de cette personne selon sa loi espagnole. Pas
possible pour les intresss d'aller en Espagne demander un changement nom puisque c'est leur nom et c'est tout. a
n'est pas une reconnaissance qu'il faut, il s'agit simplement d'accepter qu'en Belgique, mme la naissance, la
dtermination d'une personne qui a deux nationalit doit pouvoir se faire selon l'autre nationalit. Question de loi
applicable ! Pas simplement une reconnaissance !

Le problme est moindre maintenant, articles 335 et 335bis du code civil qui permet le choix du nom d'un des deux ou
daccoler les deux.
Il y a encore des problmes au niveau des polonais par exemple, nom dclin selon si femme ou homme. Il peut encore
y avoir des diffrences... normalement on doit accepter cette dclinaison selon Garcia. Si j'applique 39 au sens strict, on
doit reconnatre en Belgique. Mais Garcia dit plus que a, c'est en Belgique qu'on doit appliquer le cas chant la loi
trangre.

Projets ventuels de modifications de l'article 39 ou de dispositions plus fondamentales de Codip pour voir s'il ne faut
pas prvoir une option de droit, un choix.
(Mouvement gnral -> volution de la loi nationale vers un choix de la personne).

Jurisprudence relativement riche....


Arrt Grunkin-Paul, 2008. Dans le domaine de la reconnaissance de ce qui s'est fait dans un autre tat. Famille
allemande, qui vivent au Danemark, enfants au Danemark. Dans l'acte de naissance des enfants, dress au Danemark,
on leur donne le double nom de chaque parent conformment au droit danois et au choix des parents, c'est ce qu'ils
voulaient.
La RCL au Danemark n'est pas la mme : application de la loi de la RH et pas de la loi nationale (allemande : nom
patronymique du pre).

Problme : quand le couple retourne en Allemagne qui refuse de reconnatre le double nom des enfants. L'Allemagne dit

117
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

que la loi nationale allemande n'a pas t respecte. Question la cour de justice qui va de nouveau raisonner en matire
de libre circulation et va dire que si un acte de naissance a t dress dans un EM selon le DIP danois, cet acte doit tre
reconnu de plein droit dans un autre EM mme si pas conforme au DIP. Ide de libre circulation, de confiance mutuelle
des EM pour reconnatre de plein droit ce qui se fait dans un autre EM. En matire de marques et produits aussi...

Incidence profonde du droit europen alors que pas de source europenne.

Arrt 2010 Saynn-Wittgenstein. Dame autrichienne qui va s'installer en Allemagne et qui est adopte par un
allemand. Ce qui entrane le changement de son nom avec le port de ce double nom. Elle revient en Autriche, l'Autriche
refuse le nouveau nom qu'elle porte. Refus de la reconnaissance en disant que le port de ce double nom en Allemagne
la suite d'une adoption est le symbole de l'anoblissement de sa personne car l'adoptant est un noble. Or la rpublique
autrichienne a, dans sa constitution, le principe rpublicain d'galit, abolition de la noblesse, ordre public. La cour
accepte. C'est dans la Constitution, donc peut admettre que valeur fondamentale donc invoque l'ordre public.

La confiance mutuelle a donc ses limites. Si a n'tait pas une valeur constitutionnelle peut tre pas le mme
raisonnement.

Arrt 2011 Runevic-Vardin. Lituanie, couple, double nom. Il s'agit de polonais en Lituanie. Ils voudraient que
l'orthographe de leur nom se fasse selon l'alphabet polonais et non romain lituanien. Or la Lituanie dresse l'acte de
naissance et de mariage selon l'alphabet lituanien. Ces polonais revendiquent le respect de leur langue.
La question vient jusqu' la cour de justice. Le non respect de la langue nationale n'est pas une atteinte la libert de
circulation ? Dans le cas d'espce, estime que non car ne subissent pas un prjudice dmesur.

Arrt 1993 Konstantinidis. Grec en Allemagne qui voit son nom atrophi au moment de son mariage, la
translittration depuis l'alphabet grec fait qu'on avait enlev le premier N, il revendique ce N en disant que a change
tout, activits commerciales, a me porte prjudice. La cour a suivi en disant qu'il subissait effectivement une atteinte
disproportionn la libre circulation des travailleurs europens ( l'poque).

La cour mesure le prjudice qui serait support ou non par le citoyen europen dans la reconnaissance ou non d'un acte
dans un autre EM.

Chapitre 5. L'absence

Personne disparue, on ne sait pas ce qu'elle est devenue. Absence. Si absence en Belgique, on appliquera le
droit belge mais si l'tranger, quel droit ? Quelle comptence du juge belge pour traiter une question de disparition en
France ou ailleurs ?
Articles 40 et 41 du Codip, pas de source internationale.

RCI

Article 40 CODIP. Exclusion de l'article 5, assez rare. Procdure en dclaration d'absence, il n'y a pas de
dfendeur... C'est quelqu'un de la famille qui demande que l'absence soit dclare pour qu'on rgle la succession.
Procdure unilatrale donc l'article 5 n'est pas utile. Comme en matire d'adoption.

Rfrence a la nationalit, si belge. Ou si RH en Belgique lors de sa disparition.


a ne rgle pas tout le problme. Cas dans les annes 80 : dame belge qui vivait au Cambodge avec son mari
cambodgien. un moment donn, lorsqu'ils prennent la capitale, les trangers se rfugient l'ambassade de France. Les
mchants encerclent l'ambassade et exigent qu'ils soient livrs ou attaquent. L'ambassadeur va livrer les cambodgien. Le
mari de cette femme belge va tre livr et sera port disparu. Plus tard, elle arrive en Belgique, elle sait trs bien qu'il est
sans doute mort. Elle est en Belgique avec ses enfants, pas la comptence des tribunaux belges, l'absent n'est pas belge,
n'avait pas sa RH en Belgique. On peut se dire que c'est ouvert mais il peut y avoir des hypothses o a ne marche pas.

Le 2 : biens situs en Belgique. Oui mais pas grand chose en Belgique... Ne rgle pas tout encore une fois.

Article 11 : attribution exceptionnelle de comptence internationale. For de ncessit, de proximit. Si tout relie la
situation la Belgique et qu'il m'est impossible de faire au Cambodge. Elles sont exceptionnellement comptentes.

RCL

118
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Pas de source internationale. CODIP : article 41. Petit largissement. Nationalit... Problme ventuellement :
si la loi nationale n'a rien prvu en matire d'absence... Du coup on a ajout territoire duquel la personne rsidait
habituellement .
Subsidiaire : RH mais conditionnelle, que si la loi normalement applicable ne comporte aucune disposition en matire
d'absence = effet tsunami.
Pas vident si pas de RH en Belgique, par exemple pour le Cambodgien. Il aurait alors fallu exceptionnellement carter
la RCL en raison d'une proximit avec l'ordre juridique belge, pas vident mais envisageable.

Petit remde l'alina 2 mais qui ne vaut pas de faon stable. titre infiniment subsidiaire, mais que pour
l'administration provisoire, pas pour la dclaration d'absence. On reste dans le schma loi nationale ou titre
subsidiaire, loi de la RH.

Chapitre 6. L'tablissement du mariage

RCI

Source internationale ? Non pas pour le mariage... (Oui je l'ai pour la fin du mariage, la dissolution ou
l'annulation. Bruxelles II bis).

CODIP : articles 42 et suivants. Les articles 42 et 43 sont la comptence juridictionnelle internationale, nous la verrons
lors de l'examen de la dissolution et annulation.

Ici c'est l'tablissement du mariage, on n'est pas encore devant le juge.


Question de l'autorit comptente. Est-ce que l'OEC belge est comptent pour marier un amricain et un japonais ? Au
Nevada, oui.
Article 44 : dtermine la comptence de l'OEC belge pour clbrer un mariage en Belgique. Nationalit, domicile ou
RH depuis plus de 3 mois. Chef de comptence trs large. Il ne faut qu'un seul des deux poux dans cette situation.

Dans les travaux prparatoires : on a mis ce dlai de 3 mois pour viter le tourisme matrimonial. Notamment pour les
personnes de mme sexe.

RCL

Articles 46 et 47 CODIP. Articles 47 : conditions de forme. Article 46 : conditions de fond. Rgle de conflit de
loi disjonctive. J'clate la catgorie de rattachement : statut personnel, mariage en deux branches : forme et fond.

Article 47 : les conditions de forme.


Adage : locus regit actum. Loi du lieu de l'acte, de situation.
Contenu ? 2 n'est pas exhaustif. 3 : devant une glise, une mosque, question de forme selon la loi du lieu de
clbration. Confessionnel d'accord mais d'abord le mariage civil. En Grce non, parfaitement valable, pas besoin de
passer devant l'OEC. 4 : mariage par procuration.
Une chose n'est pas vise ici et nous intresse dans le casus : mariage au consulat. Est-ce valable ? Question de forme !
Comme le mariage religieux... Je ne vais pas exciper de l'extraterritorialit, si le mariage se fait dans un consulat
Bruxelles, je vais considrer qu'ordre juridique belge, le droit belge accepte-t-il ce mariage au consulat ?
Si le mariage se fait l'glise, le droit belge accepte-t-il ce mariage en Belgique ? L, la rponse est oui.

Sources de droit international... Notamment, convention du 24 avril 1963 de Vienne sur les relations consulaires (p.
745). Article 5 : f) agir en qualit de notaire et d'OEC. priori, le droit international public a prvu qu'il peut agir
comme OEC l'gard de ses nationaux. priori, il a donc cette comptence.

Droit belge : p. 897. Article 1. C'est priori accept que le consul du Maroc exerce des fonctions de l'tat civil au
consulat du Maroc Bruxelles.
Je devrais vrifier dans son propre droit marocain si ces comptences lui sont attribues. Rponse positive. Il peut
clbrer un mariage relatif ses nationaux. Faut-il que les deux poux aient la nationalit du consul ? Ou suffit-il qu'un
des deux poux ait la nationalit du consul ?
Rponse du DIP (pratique, pas de texte) : il faut que les deux poux aient la nationalit du consul.

119
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

En Belgique, nouveau code consulaire depuis 2014, entr en vigueur le 15 juin 2014. Notre code ne mentionne plus la
comptence du consul belge l'tranger pour clbrer des mariages entre belges. Risques de mariages pour des papiers
ventuellement,... AR d'avril 2014, le code consulaire est entr en vigueur le 15 juin 2014.
Pour information, on voit l'article 7, concernent exclusivement : limitatif. Ne sont plus mentionns les actes de
mariage. C'est pour nos consuls belges l'tranger.

Pour l'instant nous acceptons la comptence des consuls trangers en Belgique si prvu et pour autant que les deux
poux aient la nationalit du consul.

Le mariage de Riad et Fatime n'est pas valable, tant un mariage consulaire alors qu'un seul des deux poux a la
nationalit du consul. On ne doit mme pas se poser la question de la dissolution.

Mariage par procuration ? Arrt Muddawana, article 17, prvoit le mariage par procuration au Maroc. Si au Maroc, il se
peut qu'un des deux poux aient donn la procuration, ce qu'on ne voit pas en droit belge. Loi du lieu... Il faut vrifier
dans la loi trangre concerne.

Article 46 : conditions de fond.


C'est le facteur de rattachement nationalit que je distribue chacun, rgle de conflit de loi distributive :
chacun sa loi nationale. Peut avoir un aspect cumulatif. Si un n'est pas respect, l'autre va en souffrir, le mariage ne sera
pas valable. Si la femme a uniquement la nationalit marocaine, imaginons que sa loi nationale prvoit que pour se
marier elle doit avoir l'ge de 16 ans et qu'elle n'a que 15 ans. a ne va pas. C'est distributif, juste pour elle, je n'impose
pas a au mari, lui je vais regarder dans sa loi nationale syrienne mais si ne va pas pour un des deux, a ne va pas.
Consquence cumulative.

Au moment de la clbration du mariage : rgle le conflit mobile. Le facteur de rattachement est la nationalit. Il se
peut que ce facteur soit mobile, se modifie dans le temps. Je dois alors prciser, il se peut qu'aprs le mariage, un des
deux poux ait acquis, je me rfre la loi nationale au moment du mariage.

Effets personnels

Article 48. Ce sont les effets personnels et non les rgimes matrimoniaux.
Contenu ? 2. Quelle est la loi applicable ? On pourrait se dire la loi nationale. On a introduit une rgle de conflit de loi
plus complexe avec des rgles de conflit de loi principales, subsidiaires, conditionnelles qui sont des formes d'chelle de
Keygen, inverses.

1 : toujours une RH sur le territoire belge, toujours le droit belge. Ne doit pas tre la mme habitation. 2 : si pas de
RH sur le territoire d'un mme tat par le droit d'un tat dont l'un des deux ont la nationalit commune. 3 : dans les
autres cas, droit belge.
chelle de Keygen. De plus en plus de couples qui ont plusieurs lois nationales diffrentes, appliquer la loi nationale
devient problmatique. On a donc prfrer remplacer l'chelle par :
1. RH commune. Au sens d'tat commun.
2. dfaut, la loi nationale commune.
3. dfaut, la loi du for. Pour le codip : la loi belge.
C'est invers car Keygen avait mis en premier chelon la loi de la nationalit commune. L'volution a fait que de plus en
plus, plusieurs nationalits, on a donc mis en premier chelon la loi de la RH commune.

19 Novembre 2015

RED

La reconnaissance d'un acte de mariage dress dans un autre pays. Pas de source internationale. Pas de
disposition spcifique la reconnaissance d'un acte de mariage dans le Codip. Du coup, disposition gnrale sur la
reconnaissance en Belgique d'un acte authentique tranger : article 27. Dtour par la RCL (voir supra). S'agissant du
mariage, lire articles 46 et 47 pour voir si le mariage a respect la RCL.
Rfrences aux articles 18 (vrifier qu'il n'y a aucune fraude) et 21 (ordre public).

L'article 27 prvoit une procdure de recours. Paragraphe 1, dernier alina : lorsque l'autorit refuse de reconnatre la

120
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

validit de l'acte. In casu, a sera devant le tribunal de la famille dsormais comptent.

Questions spciales

Les rfugis

Lorsqu'un ou deux des poux sont rfugis, nous avons dj vu propos des conflits de nationalit l'article 3
du Codip. Pour le reconnu rfugi ou la patrie, la nationalit sera remplace par la RH. On estime que le rfugi a
rompu avec son tat d'origine. Mais il faut que a soit officiel selon la convention de Gense. Page 736, article 12 de la
convention de Gense. Vaut pour l'ensemble des statuts personnels et non seulement pour le mariage. Rsidence = RH.

Le mariage homosexuel

Fortement dbattu au moment d'adopter le Codip en 2004 car nous venions d'introduire dans notre droit interne
la possibilit du mariage de personnes de mme sexe. Trs dbattu de savoir si on rserve a au mariage belgo belge ou
si on ouvre galement des situations de droit international priv. On a choisi d'ouvrir largement. On trouve cette rgle
qualifie gnralement de clause d'ordre public positif, article 46.

Ide d'ordre public : j'carte la loi trangre, la disposition de la loi trangre qui serait normalement applicable si cette
disposition ne permet pas le mariage de personnes de mme sexe. Mais cette clause va tre modalise par une condition
de proximit avec un ordre juridique qui connat le mariage des personnes de mme sexe.
-> J'carte la disposition.
-> Quand ? Lorsqu'un des poux a la nationalit/RH d'un tat dont le droit permet un tel mariage.
Proximit trs souple. a n'est mme pas une proximit avec l'ordre juridique belge. Proximit de fond plutt que de
forme (simplement l'ordre juridique belge).

Pour qu'un mariage homosexuel soit clbr en Belgique selon l'article 46, il suffirait qu'un des deux poux ait sa
nationalit/RH d'un des pays qui acceptent :
UE : B, Nl, E, F, DK, P, Sw, Norv, Lux, Irl, UK
Autres : USA, CND, Afr S, Arg, Brs, Ur. Isl, Norv, NZ

La seule condition : la comptence de l'OEC. Mais il suffit d'avoir 3 mois de RH sur le territoire belge. On a voulu trs
largement ouvrir, on veut imposer positivement = Ordre public positif. Considr fondamental par nos ordres publics,
juridiques.

Travaux prparatoires du Codip : deux sujets s'occupent de plus de la moiti des dbats. Tout le reste est pass sans
discussion. Le mariage homosexuel et l'article sur la rpudiation. A pos des questions de socit.

- Voir Notes Aurlie

Le sjour (mariage simul)

Risque du mariage blanc de quelqu'un qui se marie avec le consentement de l'autre ou l'autre ne le sachant pas,
simplement pour obtenir des papiers. De plus en plus dans la pratique et la jurisprudence.

Deux directives europennes

R.F. (regroupement familial) : Dir. 2004/38 (citoyens, p. 457). Conjoint de X qui est belge, en principe j'ai un droit de
sjour dans le cadre du regroupement familial avec mon conjoint.
Directive 2003/86 (ressortissants d'tats tiers, p. 446).
Ils peuvent prendre des mesures, des sanctions pour annuler des mariages simuls et le droit de sjour qui en
dcoulerait.

Directives qui doivent tre transposes...


Traduction dans notre loi relative aux trangers du 15 dcembre 1980. P. 916, article 11 : mesures de contrles que le
ministre comptent peut, via son administration, mettre en uvre pour contrler.
Contrle posteriori possible, au moment du renouvellement. Ce sont des mesures curatives, posteriori. Il pourrait y
avoir une procdure en annulation.

121
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Il y a aussi des mesures prventives pour empcher la clbration...


Article 146bis du code civil qui va dfinir ce mariage blanc. Critre : combinaison de circonstances. Le seul fait que le
mari est en sjour irrgulier, pas suffisant. Il faut montrer que l'objectif est uniquement d'obtenir le papier. La doctrine
disait l'poque que les mariages de convenance n'ont jamais exist. Parfois on peut joindre l'utile et l'agrable. Un seul
lment ne suffit pas. Il faut une combinaison d'lments. D'o cette dfinition....

En revanche, il suffit que la simulation soit dans le chef d'un des poux. Va contre l'adage trompe qui peut . Si a des
deux poux avait manifestement comme objectif unique : obtenir un droit de sjour. Peut conduire l'annulation du
mariage.

Article 167 : sanction prventive. Soupons partir d'une combinaison de circonstances, peut accepter. L'OEC peut
surseoir. Possibilit de recours devant le tribunal de la famille.
Les mmes mesures sont possibles dans le cas de la cohabitation lgale (1476bis du Code civil).

La jurisprudence reste trs prsente. En 2009, elle a cass un arrt d'appel qui avait confirm un jugement qui
confirmait celle d'OEC qui a refus un mariage car un tait dans un sjour immunis. Il y avait dj de partout, des
lments de dossier, 3 mois de cohabitation + tout un dossier pour obtenir une procration mdicalement assiste. Le
juge n'avais pas pris en considration l'ensemble des lments. S'il l'avait fait il aurait su que volont matrimoniale, de
fonder une famille

Les circulaires ministrielles insistent aussi sur les droits fondamentaux (CEDH, p. 1138). Page 1141, dans cette
circulaire de militaire de cet travail. Rfrence l'article 167 du code civil qui prvoit une possibilit expresse de
diffrer et distribuer. Puis, numration avec tirets,il faut une combinaison de ces facteurs. Un seul mot ne suffirait pas.

La circulaire ministrielle ajoute qu'il convient d'insister sur le fait que le droit au mariage est garanti en vertu de la
CDA. Idem circulaire p. 995.
Et la reconnaissance d'un mariage clbr l'tranger ? Je me retrouve alors l'article 27 du Codip qui impose le dtour
par la rgle de conflit de loi.

Exemple : cour d'appel de Lige en 2006. En faisant expressment appel la fraude, indien et portugais. L'indien n'avait
pas de droit de sjour, ils se sont maris en Sude. La cour d'appel de Lige a estim qu'ils avaient voulu aller contre le
droit belge. Refus.

Dans le slide, mot comptent ? Qui est comptent pour refuser de reconnatre l'acte authentique tranger. Le mariage
clbr l'tranger. Il nous dit que tout autorit (refus de connaissance de plein droit). SI une autorit refuse, alors j'ai
un recours au pouvoir judiciaire.
Question dbattu dans le cadre des comptences entre les pouvoir juridictionnel. Les juridictions administratives, en
particulier celle comptente en matire de sjour, ils appellent le contentieux des trangers. Si recours pour refus de
sjour... Mariage simul. Le conseil du contentieux est-il comptent pour examiner s'il y a mariage civil ou non ?
Rponse : non ! Ne s'occupe pas de a, comptence du pouvoir judiciaire.

Le mariage religieux

Si les formes locales du mariage sont respectes, on peut reconnatre le mariage clbr ltranger. Larticle
47 CODIP vise 2, 3 expressment le mariage religieux, confessionnel. Ce qui peut tre complexe cest concernant les
questions de fond :

Quen est-il si dans une des lois nationales il y a un empchement religieux mariage ?

Exemple : Le droit marocain prvoit quune musulmane ne peut pas pouser un non musulman. A linverse, le
musulman peut le faire. Cela pose aussi un problme dgalit. Imaginons que la question se pose en Belgique : un
officier dtat civil doit clbrer lunion entre un musulman et non musulman, est-ce quil doit accepter lempchement
religieux mariage prvu dans la loi nationale dune des deux poux (ici le droit marocain pour la femme).

Cest lordre public qui va jouer, on va invoquer que sur ce point la loi nationale trangre est contraire lordre public
et on ne lapplique pas. En Belgique, la loi marocaine sera carte et donc le mariage pourra tre dclar valable. Mais
au Maroc, ce mariage nest pas accept. On est dans le cas dune situation boiteuse ici. On doit faire attention cela,

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et en tant quavocat prvenir nos clients. Car sils se marient en Belgique mais vont en voyage de noce au Maroc, on
pourrait les arrter car ils ont pris une chambre deux alors quils ne sont pas maris. Gnralement il y a une deuxime
clbration au Consulat, et faire une sorte de conversion (fictive) du mari.

Le mariage polygamique

Le mariage polygamique cest le mariage dun homme avec plusieurs femmes


Le mariage polyandrique (= une femme et plusieurs hommes) nexiste pas dans les lois.
Deux hypothses pour le mariage polygame :

1) En Belgique ? Non, le mariage polygame nest pas possible, on va invoquer lordre public. On va dire que ce nest
pas parce que cela est possible dans la loi nationale dun des poux quil faut laccepter, on va carter cela au nom de
lordre public, on refuse de reconnatre un mariage polygame en Belgique.

2) A ltranger ? Un mariage entre un Saoudien et deux femmes Saoudiennes clbr en Arabie Saoudite et puis pour
motif professionnels ils vont sinstaller en Belgique, est-ce quon considre que le mariage nest pas reconnu ? Est-ce
quon peut donc reconnatre un mariage polygamique en Belgique ? Ici, il sagit de reconnatre en Belgique des effets
une situation cre ltranger, dans le respect du droit tranger. En partie oui, on va le reconnatre en une certaine
mesure.

La rponse de la jurisprudence et doctrine va tre nuance en fonction des effets qui vont tre demands. Premier
exemple connu en jurisprudence belge = Dans les annes 1970 : Procdure devant un tribunal Lige propos de
lindemnisation dune veuve dun travailleur marocain dcd au travail en Belgique. Puis le juge Ligeois voit arriver
deux avocats qui disent quil y a deux autres veuves qui sont restes au pays. Et donc chaque veuve demande
lindemnisation. Le juge va reconnatre le mariage polygamique ici et considre que toutes les veuves ont droit
indemnisation. Le montant total octroy par lassurance va donc tre distribu entre les veuves.

Est-ce que les enfants dun couple polygames doivent tre considrs comme enfants ou leur filiation doit tre remise
en cause ?

Puis on sest pos des questions relatives aux pensions de survies, aux aliments. On verra une srie de jurisprudence en
matire de pension de survie dpouses dhommes polygames. Le point de dpart de la problmatique (art. 27, dtour
par la RCL lart 46 vers les lois nationales de chacun.

Chacune des lois nationales des poux doivent le permettre. Et puis on va se poser la question de lOP. Dans une
convention de 1968 de scurit sociale entre la Belgique et le Maroc pour la protection des travailleurs marocains venus
bosser en Belgique (p. 748). On voit que larticle 48 dit que la pension de veuve est partage entre les veuves selon la
loi nationale de lassur. En dautres termes, on prvoyait que si un marocain dcdait en Belgique, il fallait se rfrer
la loi marocaine et alors procder au partager de la pension de survie entre les pouses.

Dans la pratique, on a plusieurs dcisions qui considrent que cest contraire lOP.

- Affaire Haouach de 2005 = On pose la question la CC sur base du principe dgalit : ingalit car seules les
pouses sont dans cette situation et aussi une ingalit sur base de. Est-ce que tout cela ne serait pas discriminatoire et
donc contraire aux articles 10 et 11 de la Constitution ? La CC dira que non, quil ny a pas une atteinte au principe
dgalit. Largument principal de la cour tait de dire que lingalit ne trouvait pas sa source dans le droit belge mais
dans le droit marocain qui accepte la polygamie. Donc la CC considrait quelle ne pouvait pas se prononcer la validit
de la loi marocaine. Mais le prof considre que la Convention est Belgo-marocaine et donc largument nest pas
vraiment comprhensible.

- Arrt Cour de cassation en 2007 : ONP c. H.A = Les choses se corsent parce quon na pas que deux pouses
marocaines, mais une premire pouse qui est belge et une deuxime qui est marocaine. L la Cass va refuser le partage
entre les deux pouses car l il y a atteinte notre ordre public car il y a le critre de proximit lordre juridique belge
qui fait quon ne peut pas imaginer que la pension de survie de la belge soit partage avec la marocaine.

- Arrt CC de 2009 = El Haddouchi : Premire pouse dorigine marocaine devenue Belge


La CC admet le partage et considre quil y a pas de contrarit lOP, mme si la premire pouse est devenue
belge. A cette poque, il y avait une sorte de guerre des juges entre la Cour de cassation et la CC.

123
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

En 2013, la Cour de cassation va nuancer sa prcdente position. Ici la marocaine nest devenue belge quaprs le
second mariage. La cass va dire quau moment du deuxime mariage, la premire femme tait toujours marocaine et
donc comme ctait permis dans lordre juridique des deux femmes, la cour de cassation a dclar que le partage de la
pension tait possible.

Il ny a pas de solution ces situations inextricables. Il y a doffice une des femmes qui sera dfavorise, qui subira
un prjudice. Certains tribunaux et doctrine dfendent lide dun examen in concreto de lOP, quil faut voir les
lments de fait. Est-ce que les pouses savent quil faudra ventuellement partage ou non. Certaines juridictions du
travail considre que mme si lpouse est devenue belge est devenue belge aprs le deuxime mariage, il y a une vise
dun mariage monogame, mme si on constate ultrieurement quil y avait polygame, on considre quil faut invoquer
lOP et invoquer le mariage (vrifier).

Malgr lide dun OP in concreto et de proximit, la Cour de cassation a maintenu lide de la Cass de larrt Haouach,
il ne faut pas invoquer lOP et il peut y avoir partage.

Incursion : Ordre public

Distinction de deux hypothses du point de vue des tats classiques de raisonnement en DIP :

Hypothse RCL

La loi normalement applicable selon la RCL nous drange. Article 21 Codip. Objet clair : l'incompatibilit
manifeste. Il faut que a nous drange trs fortement, une incompatibilit manifeste avec l'OP. L'application est carte.
Technique de non application, d'cartement, d'exclusion. L'application de quoi ? Pas de tout le droit tranger, d'une
disposition du droit tranger. S'il s'agit de clbrer en Belgique une mariage polygame, je refuse l'application de cette
disposition spcifique qui interdit le mariage polygame, pas de jugement de valeur.

Comment mettre en uvre cette technique ?


Dsign par le COdip donc par la rgle de conflit de loi. En d'autres termes, l'exception d'OP va-t-elle agir avant ou
aprs la rgle de conflit de loi ? Aprs ! En aval de la RCL.

Rsultat : je vais carter la rgle, pas tout le droit tranger. Si je lis le dernier alina de cet article 21, alina 3 : une autre
disposition de ce droit peut tre appliqu et si a ne marche pas, j'applique le droit belge.
Exemple : mariage de personnes de mme sexe. Je ne peux pas appliquer une autre disposition si je constate que le droit
tranger ne l'accepte pas... C'est alors le droit belge qui sera utilis pour raliser le cas chant ce que je veux raliser
aprs avoir cart le droit normalement applicable.

Contenu ?
Dfinition rutilise rgulirement par la cour de cassation. Par exemple dans les arrts de la Polygamie.

Arrt de 1950 de la cour de cassation, Vigouroux.


Une loi d'ordre public interne n'est d'Op international priv que pour autant que le lgislateur a entendu consacrer, par
les dispositions de celle-ci, un principe qu'il considre comme essentiel l'ordre moral (...) et qui (...) doit (...) exclure
l'application en Belgique de toute rgle contraire (...) .

La cour de cassation fait rfrence aux lois belges que l'on qualifierait d'OP avec le fait qu'il y aurait une liste de lois
d'OP, les plus importantes, dedans les lois d'OP internationales sont les plus importantes. On se rend compte qu'il n'est
pas possible en pratique d'tablir une liste prcise. Beaucoup plus une notion contenu variable comme on en trouve
dans le droit.

Rigaux parlait d'une baudruche qu'on gonfle et dgonfle selon les interstices qu'on veut boucher.
L'OP change dans le temps aussi bien sr...
De plus en plus, devient une notion fonctionnelle, on va donner deux critres principaux pour faire fonctionner cette
exception d'OP : critres d'intensit (critre de proximit) et de gravit que l'on trouve si on lit le deuxime alina de
cet article 21.

On a dans le Codip introduit tout de mme certaines dispositions o expressment, on veut mettre en uvre l'ordre

124
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public. Le lgislateur a certains moments, veut affirmer ce qui fait partie de l'OP = les clauses spciales d'OP positifs
du Codip.
-> Article 46, 2 : mariage homosexuel
-> Article 35bis : rassignation sexuelle
-> Article 55, 3 : divorce (une loi nationale trangre qui ne permettrait pas le divorce serait carte) et
adoption (article 67).

Mme si c'est une notion fonctionnelle qui volue, contenu variable, il y a tout de mme parfois des dispositions qui
affirment ouvertement que a fait partie de l'OP.

Hypothses RED

Reconnatre en Belgique un jugement tranger ou un acte authentique tranger. Les effets de cela qui
viendraient sur notre territoire belge nous drange.

Article 25 du Codip. On y trouve un motif de refus de reconnaissance, le premier motif, celui de l'OP. Technique de non
reconnaissance des effets de la dcision trangre. Je met un feu rouge la frontire : ces effets n'entrent pas sur mon
territoire.

Mise en uvre : mme logique que par rapport la RCL, on intervient en aval de la RED. Normalement, je reconnais
de plein droit un jugement tranger ou un acte authentique tranger moyennant l'article 27. C'est la mme chose, on a ici
une intervention de l'OP en aval de la rgle de DIP. C'est aprs la rgle de reconnaissance ou d'efficacit.

Effet ? Pas d'carter la rgle ou le droit tranger, la dcision ou l'acte tranger mais c'est simplement l'effet et le cas
chant, un parmi plusieurs effets de la dcision, celui qui me drange.
Exemple : en matire de polygamie, nuanc selon les faits. Filiation je vais accepter, on va voir le sjour, non, pas de
sjour. a va varier selon l'effet considr et selon le contexte c'est--dire l'origine de la dcision trangre si je suis
dans un contexte europen, que la dcision trangre provient d'un EM, quel est le principe ?

Contexte europen : reconnaissance mutuelle.


Ce qui s'est fait dans un autre tat, normalement c'est bon. On va mme jusqu'au TEE o je ne dois mme pas passer
devant un juge. Normalement, l'exception d'ordre public par rapport un acte europen sera beaucoup plus rare...

Arrt Grunkin Paul : nom. Vous devez reconnatre l'acte de naissance. Toutefois, arrt Sayn Wittgenstein : l'Autriche
peut refuser car a touche sa constitution (titre de noblesse).

Les limites qui seront acceptes la reconnaissance mutuelle et permettront d'invoquer la contrarit l'OP vont
souvent se fonder sur une autre source, la CEDH.
Si la reconnaissance de ce qui se fait dans un autre tat porte atteinte un droit fondamental, alors l'OP pourra tre
invoqu. De plus en plus un OP de la CEDH. Souvent un OP procdural.
Exemple : arrt Pellegrini CEDH (2001) : annulation d'un mariage obtenu devant les juridictions du Vatican. Couple
catholique qui obtient l'annulation de son mariage religieux. Or accord, automatiquement reconnu en Italie. Si cette
annulation est reconnue automatiquement en Italie, je m'installe dans un autre EM, en principe, la France doit accepter
que je ne suis plus marie. Seulement, la dame finalement disait qu'elle n'tait pas d'accord avec cette annulation car les
droits de la dfense n'ont pas t accepts. Atteinte aux droits de la dfense, article 6 CEDH. La CEDH suit et dit que la
France peut refuser de reconnatre cette annulation de mariage parfaitement valable en Italie ces motifs. Contraire
mon OP procdural.

Mme dans le contexte europen, si principe de confiance mutuel, l'OP pourra tout de mme encore tre invoqu.

Contenu ?
Notion contenu variable (baudruche).
Notion fonctionnelle : intensit et gravit. Mmes mots dans l'article 25 Codip.
Les effets de ce que je vais reconnatre en Belgique ont une proximit forte et sont graves ?
Idem alors ? Si on approfondit les dcisions qui se font dans la pratique, on voit qu'il y a une nuance, l'invocation de
l'OP est beaucoup moins forte, attnue.
Effet attnu de l'OP ! Lorsqu'il s'agit de reconnatre dans notre ordre, simplement certains effets. a n'est pas cr en
Belgique quelque chose qui nous drange mais simplement reconnatre certains effets.

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Exemple : polygamie en Belgique. Non ! Contraire mon OP.


En revanche, reconnaissance de certains effets en Belgique. Oui ! Responsabilit civile, filiation, certains effets en
matire de pension de retraite ou de survie.

Arrt 18 mars 2013, Cassation, affaire H.H.


Pour apprcier la compatibilit des effets en Belgique d'un droit tranger avec l'OP international belge, le juge doit tenir
compte de l'intensit du rattachement de la situation avec l'ordre juridique belge et de la gravit de l'effet que produirait
l'application de ce droit tranger.
Dans le cas d'espce, ne s'oppose pas la reconnaissance des effets d'un mariage validement contract l'tranger,
polygame.
Deux poux ont une loi nationale qui admet la polygamie, deux marocains. Le problme c'est que l'autre pouse est
devenue belge mais aprs le deuxime mariage. a n'a pas pour effet de rendre incompatible avec l'ordre public
internationale belge la reconnaissance des effets du second mariage.

On peut dire que sur le critre de gravit a ne change rien.


Mais sur le critre de proximit, si une pouse est devenue belge, la proximit est-elle plus forte ou non ? a n'entrane
pas la ncessit d'invoquer l'ordre public.

Quelques autres considrations sur le mariage polygamique

Disparat petit petit dans les pays d'origine de migration concerns. De moins en moins important. Un
nouveau code de la famille au Maroc est adopt. Le phnomne va petit petit, par rapport aux consquences de la
migration en Belgique, disparatre.

Questions effets relatifs au sjour :

En principe, droit de sjour du conjoint. Si mariage simul, on peut le refuser. Quand est-il du mariage polygame ? Les
deux pouses ont-elles droit au sjour ? Les textes disent non.
La directive 2003/86 qui concerne le RF prvoit expressment, article 4.4, p. 447. Ferme, on dit aux EM que vous ne
pouvez pas autoriser.
Transpos dans la loi nationale, p. 915. Article 10, 7, alina 2. Petite nuance : on met sjourne dj dans le royaume
alors que dans la directive vivant avec lui . La directive laissait entendre que si plus cohabitation avec cette personne,
le droit de sjour pourrait tre autoris. Ici on dit non, mme si pas cohabitation, on refuse qu'il y ait une deuxime
pouse.

Problme pratique : on ne dtermine pas quelle pouse a droit au sjour... C'est encore le mari qui choisit et l'office des
trangers n'intervient pas l-dessus.

Qu'en est-il des enfants ?


Je vis avec ma premire pouse, ma deuxime est au Maroc et j'ai des enfants, ont-il un droit de sjour ? Si on
reprend la page 446 (RH), on voit au point 4.4, l'alina suivant : par drogation, les EM peuvent (plus une obligation)
imposer des restrictions au niveau des enfants. On ne dit pas aux EM qu'ils doivent refuser... On dit qu'ils dcident lors
de la transposition dans votre droit national.

Revenons dans la loi belge, p. 915, petite note 1. Annul par la cour constitutionnelle. Puisque la directive offrait la
possibilit d'accepter pour les enfants. La Belgique l'avait utilise en disant refus de sjour des enfants . Question la
cour constitutionnelle, n'est-ce pas contraire avec les principes d'galit entre les enfants ? Si ! Annulation de cette
partie de la disposition. Les enfants n'ont pas subir les consquences du choix matrimonial de leurs parents .
Repris aprs en 2009 dans une circulaire (p. 1280).

Si je dis la suite de l'arrt que je ne peux pas refuser le sjour aux enfants de l'autre pouse. Je leur donne le sjour en
Belgique car principe d'galit entre les enfants, de quel droit peut-on dire qu'ils ne peuvent plus dire je veux ma
maman , RF enfants-parents. Consquences possibles de cette jurisprudence qui n'ont pas encore t mesurs jusqu'
prsent.

24 Novembre 2015

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Le mariage posthume

Le mariage avec un mort. Code civil franais : article 171. Remonte DeGaulle, la suite d'une catastrophe
naturelle en France. Nous devions nous marier demain , catastrophe en France. Possibilit de clbrer le mariage.

En Belgique, cour de cassation, 2 avril 1981, affaire Josi c. Dhont (Josi est la compagnie d'assurance). Madame Dhont
est une ressortissante belge dont le mari est mort dans un accident de la route. A obtenu la possibilit d'pouser son
mari mort franais en France conformment leur code.
Se pose alors la question du ddommagement de cette femme et de son enfant (elle tait enceinte). poque o les
dommages prvus l'gard de conjoints cohabitants n'taient pas du tout identiques que pour les maris. La compagnie
Josi dit que vous avez droit quelque chose mais nous n'acceptons pas en Belgique ce mariage posthume.
Cour de Cassation...

Mariage entre une femme belge (madame Dhont) et un homme franais. Mariage clbr en France. La cour de
cassation dit application de la loi nationale de chacun des poux, application distributive. Je constate que le mari
franais est mort mais il est franais et selon sa loi nationale, il est mort mais le mariage est possible. Je constate qu' la
femme belge je dois appliquer sa loi belge mais elle est vivante et donc pas de problme. Le mariage posthume est
valable.

Si la situation tait inverse, homme belge mort et femme franaise, on aurait dit que a ne va, on n'aurait pas accept.
Les commentateurs avaient dit l'poque que cette question du mariage posthume, est-ce vraiment une question de fond
et non simplement une question de forme de la clbration du mariage ? Article 171 : si dj eu change du
consentement, la formalit de clbration pourra se faire aprs le dcs car certitude de consentement. Si on admet que
pure question de forme, alors conditions de forme : locus regit actum. Il suffit que le mariage soit clbr en France
pour qu'il soit valable, peu importe la loi nationale.

Chapitre 7. La cohabitation lgale

- RCI -

Pas de source internationale. Bruxelles IIbis porte sur le divorce. Codip : article 59. Alina 2 et 3 :
enregistrement qui se fait aussi chez nous devant l'OEC. On demande une proximit plus forte que pour le mariage.
Pour enregistrer une relation de vie commune, l'OEC doit voir que les deux poux ont bien une RH commune en
Belgique. L'alina 3 nous donne une rgle de comptence d'autorit lorsque l'on veut dissoudre, il suffit qu'un des deux
poux aille dire la commune que c'est termin. Quand l'OEC est-il comptent pour enregistrer la cessation ? Que
lorsque la conclusion de la relation a t enregistre en Belgique.

Continuit de comptence de l'autorit administrative. L'OEC belge ne peut enregistrer la cessation que si enregistr en
Belgique, pas ncessairement dans sa commune mais sur le territoire belge.

- RCL -

Article 60 Codip. Diffrence avec le mariage ? Forte application de l'adage locus regit actum. Application de la
loi du lieu d'enregistrement de la relation. Au cas o plusieurs enregistrements, a sera le premier !
Exemple : couple mari sudois qui vient vivre en Belgique, la refont enregistrer en Belgique, possible mais
enregistrement en Sude. Conflit mobile rgl par le premier lieu d'enregistrement !

On n'a que a ! On voit tout de suite le problme, aucune rfrence la loi nationale ! Pas du tout une rgle disjonctive
qui faisait la distinction entre la rgle et le fond, c'est la loi du lieu d'enregistrement ! Correspond aux conditions de
forme du mariage.
Consquence ? Important de savoir si j'ai affaire un mariage ou une relation de vie commune pour savoir qu'elle est la
loi applicable.

Si mariage : disjonctive.
Si relation de vie commune : premier lieu d'enregistrement.
D'o l'importance de la dfinition de ce qu'est la relation de vie commune par rapport au mariage.

L'article 58 nous donne une dfinition qui en gros nous dit que c'est tout ce qui n'est pas mariage. Si appel relation de

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

vie commune mais effets quivalents au mariage, a sera considr comme un mariage.

Circulaire 2007 (p. 1120). Modifiant la circulaire de 2004 (p. 1085), va la complter, spcifiquement sur la notion de
cohabitation lgale. Dans certains pays, assimils au mariage, dans d'autres non.

- RED -

Pas de disposition spcifique p. 820. Donc application de la rgle gnrale. Article 27 Codip. Dtour par la rgle du
conflit de loi du Codip (// reconnaissance mariage). Il ne faut pas de procdure si validit tablie conformment au droit
applicable en vertu de la prsente loi donc si 60 est respect donc si application de la loi du pays d'enregistrement. Je la
reconnais alors en Belgique sous rserve de fraude, d'ordre public (articles 18 et 21).

Pas trs loign du mariage sauf pour la RCL o plus aucune rfrence la loi nationale.

Chapitre 8. Dissolution du lien conjugal

La sparation et le divorce sont les plus frquents.

- RCJ -

Comptence internationale ? Bruxelles IIbis. Rglement europen : application immdiate, ne doit pas tre
transpos. Applicable dans tous les EM en principe. Mais dans cette partie espace scurit et justice , certains tats
peuvent ne pas jouer avec... Irlande ? Grande Bretagne ? Danemark ?

Quels sont les tats lis par ce rglement ? Force obligatoire.


On le trouve gnralement dans les considrant. Royaume-Uni et Irlande sont dedans. Mais le Danemark ne
participe pas. Si je suis devant un juge danois, il n'appliquera pas Bruxelles IIbis mais il appliquera son Codip.

Champ d'application

Matriel. Article 1 : divorce, sparation de corps et annulation. Attribution, exercice, dlgation, retrait total ou
partiel de l'autorit parentale.
Suite de l'article : les exclusions, alina 3.

Temporel. Articles 72 et 64 : action aprs le 1 mars 2005 sauf certaines dispositions (peu importe). Distinction
comme toujours entre la date d'entre en vigueur et la date d'application. Voil la date pivot mais quel est l'vnement
pivot ? L'action (article 64) : actions judiciaires intentes, actes authentiques reus, accords entre parties conclus.
Concrtement : aux actions judiciaires intentes aprs la date du 1 mars 2005. Peu importe qu'on soit maris avant, c'est
la date d'introduction du litige qui compte !

Spatial. Articles 6 et 7 + critres (art. 3). Distinction entre le litige communautaire (europen), dfini l'article
6 et non communautaire.
Article 6 : RH ou nationalit d'un EM. Le litige communautaire c'est lorsque le dfendeur ne peut tre attrait (=
tre dfendeur), a la nationalit ou la RH sur le territoire d'un EM.
Si c'est le cas, Bruxelles IIbis et rien que lui. priori, si je suis dans un litige communautaire au sens de Bruxelles IIbis,
je ne peux JAMAIS aller dans le Codip. Les rgles de comptence sont trs larges. Si on ne trouve pas c'est qu'aucune
proximit avec l'Europe donc ne pas essayer de trouver dans le Codip, a n'ira pas.
Article 7 : comptence rsiduelle. contrario, si pas litige communautaire, je peux alors aller voir mon Codip.
Pour bien comprendre le champ d'application, faire le dtour par les critres de l'article 3 car c'est ce qu'a fait la
jurisprudence.
Article 3 : quels sont les rgles de comptence ? Six critres et pas de hirarchie entre eux. Il suffit d'un pour
remplir la comptence du juge, trs large. LeS juridictionS donc que la comptence internationale.
a) Rsidence
b) Nationalit
Premier critre examiner pour avoir plus facile : la nationalit commune. Si les deux poux ont la mme nationalit,
sont belges, le tribunal belge est comptent.
Plusieurs juges peuvent tre comptents, forum shopping.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Ensuite, on revient au a). RH commune. RH (sur le territoire, pas au mme endroit exactement) d'un des deux si
commun auparavant. RH dfendeur. RH du demandeur si demande conjointe, tous les deux demandeurs. RH demandeur
avec deux conditions de dure.
1. Rsid depuis au moins 1 anne immdiatement aprs introduction de la demande.
2. Rside depuis au moins 6 mois immdiatement aprs introduction de la demande, si ressortissant ou
domicili (Grande-Bretagne, Irlande).
La proximit est renforce si on a la nationalit.

Rsum :
1. (NC) Nationalit commune
2. (RHC) Rsidence habituelle commune
3. (DRHC) Dernire rsidence habituelle commune + 1 poux y rside encore
4. (RHDf) Rsidence habituelle dfendeur
5. (RH 1 poux) Demande conjointe
6. (RH Dem) 12 mois (ou 6 mois national)
Mais attention, pas de hirarchie.

Revenons au champ d'application spatial, lu la lumire des critres de l'article 3.

Affaire Sundelind Lopez, 2007 de la Cour de justice. Dame sudoise, madame Sundelind qui a pous un monsieur
Lopez, cubain. Ils se sont maris en France, ils ont vcu l-bas. Ils se sparent en France. La sparation fait que
monsieur Lopez retourne Cuba. Madame Sundelind va rester en France. Mais, elle introduit sa demande en divorce en
Sude, sans doute car elle espre que a ira plus vite l-bas.
Examinons nos critres... Sur la base de Bruxelles IIbis, s'applique pour les sudois, dans les six critres, Nationalit
commune ? Non. RH commune ? Non, il n'y en a plus. Dernire rsidence habituelle commune lorsqu'un poux y rside
encore ? Oui mais c'est en France. Les tribunaux franais sont bien comptents mais ne justifie pas la comptence du
juge sudois. RH dfendeur ? Cuba. Demande conjointe ? Non. RH Demandeur ? 6 mois pourraient suffire mais elle est
reste en France.

Sur base de Bruxelles IIbis, le juge sudois n'est donc pas comptent. Si ne trouve pas de chef de comptence dans
bruxelles IIbis, il va aller voir dans le DIP sudois, quivalent du Codip. On voit que sur cette base, le juge sudois est
comptent. Il suffit que le demandeur ait la nationalit.

Recours jusque question prjudicielle la cour de justice. Est-ce que le juge sudois, constatant que sur Bruxelles II bis
n'est pas comptent, peut-il appliquer son Codip ? Ou constater que juge franais comptent, allez en France !
Si on reprend 6 et 7, on se posait la question l'poque... Les deux avis taient possibles. Car article 6 : comptence
exclusive quand litige communautaire. Mais a n'est pas le cas ici. C'est lorsque le dfendeur a sa RH sur le territoire
d'un EM. Or il s'agit de Cuba. Donc article 7, pas un litige communautaire, comptence rsiduelle, je peux appliquer le
Codip. Partage de doctrine.

La cour tranche en disant priorit Bruxelles II bis ! Mme si pas litige communautaire... Mme si pas dans l'article 6...
Loi nationale que s'il n'y a aucun juge europen comptent sur la base de Bruxelles II bis donc vraiment rsiduaire,
mme si pas un litige communautaire, mme si pas nationalit ou RH d'un EM.

La cour va appuyer ce raisonnement non seulement par le libell de l'article 7 lorsque aucune n'est comptent mais
aussi par l'article 17 du rglement. L'article 17 impose au juge de vrifier sa comptence. Si juridiction d'un autre EM
est comptent, ce juge se dclare d'office incomptent ! C'tait clair si on mettait tout a en combinaison avec 17 :
priorit de Bruxelles II bis.

Consquences :
Hirarchie
1. Bruxelles II bis. Priorit.
Exclusive si litige communautaire : article 6.
Relle, non exclusive si litige non communautaire.
2. Codip.
Plusieurs juges europens peuvent tre concurrents. Rgle de litispendance : le deuxime saisi doit se dsister
au profit du premier saisi. Ces comptences concurrentes peuvent tre trs fortes.

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Exemple : arrt Hadadi CJ de 2009. Deux ressortissants hongrois qui se marient en France. Par la suite, ils deviennent
franais mais conservent la nationalit hongroise, tous les deux la nationalit. Puis sparation, mais ils continuent
vivre en France. Monsieur introduit une procdure en divorce en Hongrie. Juge hongrois comptent, sur quelle base ?
Le critre 1 : nationalit commune. Madame, non satisfaite par les conditions du divorce introduit une autre demande en
France, le juge franais se demande s'il doit simplement reconnatre le divorce en Hongrie ou dire que le juge hongrois
n'tait pas comptent, je peux vous divorcer. Conflit de nationalits. Ils ont tous les deux deux nationalits. Pour moi en
France, je retiens la nationalit franaise, nationalit commune. Je constate que cette nationalit commune, du for est
aussi la nationalit effective car maris en France, toujours vcu l-bas.

Question prjudicielle CJ. Celle-ci, cadre de libre circulation favoriser, va dire que nationalit commune, peut-tre
plusieurs mais notamment la nationalit hongroise donc le juge hongrois tait parfaitement comptent, il faut favoriser
le libre choix, ces critres sont ouverts. Je vais avoir effectivement, une possibilit de comptence concurrente. J'ai des
critres non hirarchiss, de plus la cour propose une interprtation autonome du conflit de nationalit. Interprtation
autonome de toutes les questions de conflit de nationalit, propre au rglement Bruxelles II bis. Si nationalit commune,
suffit.

La litispendance est alors tranch par l'article 19. La juridiction saisie en second lieu, sursoit jusqu' ce que la
comptence de la premire saisie soit tablie, si c'est le cas, n'est plus comptent. Faveur faite l'avocat qui introduit le
premier la procdure.

-> Constat : on peut considrer qu'on a une dfinition large de la notion de litispendance. Code judiciaire : procdure
ayant mme objet entre mmes parties. Forcment ayant mme objet ici ? Si procdure en sparation de corps dans un
et en divorce dans l'autre, pas le mme objet tout fait mais on cite les trois et on ne dit pas que la deuxime procdure
doit tre absolument identique. Le cas s'est pos. Les juges belges ont accept que c'tait litispendance au sens de
l'article 19 car mme objet qui est large : dissolution du lien conjugal. Notion autonome Bruxelles II bis.

Mesures provisoires : article 20.


On va accepter que la litispendance ne joue pas de faon aussi stricte. Si juridiction franaise par exemple, rien
n'empche le juge belge de prendre des mesures urgentes et provisoires.
Arrt de 2010 Perrucker II. Pas sur le divorce mais la logique tait la mme : la litispendance ne joue pas pour ces
mesures provisoires.

Slide Synthse Brx II bis...

26 Novembre 2015

Codip : trs trs subsidiaire. Seulement si pas litige communautaire et si pas de rponse dans Bruxelles IIbis.

Article 42 : comptence internationale en matire de relations matrimoniales, pour l'ensemble de la relation.


A-t-on des rgles identiques Bruxelles II bis ? Oui, quasiment.
Mmes critres ?

2. On dsigne d'abord la rgle gnrale, l'article 5 du Codip (RH du dfendeur en Belgique). C'est un des critres
de Bruxelles II bis, le quatrime.

3. Si demande conjointe, RH d'un des poux.


C'est un des critres de Bruxelles II bis, le cinquime.

4. Peut viser la deuxime hypothse des critres de Bruxelles II bis. On ajoute ici dans le Codip une prcision en
introduisant le dlai de 12 mois. Va couvrir Bruxelles II bis (critre 2) ainsi que le critre de 3 (o Bruxelles II
bis demandait qu'un des deux poux y rside encore, ce qui n'est pas le cas ici dans le Codip, critre de dure
ici).

5. RH depuis douze moins en Belgique (= sixime critre dans Bruxelles II bis). N'y a-t-il pas une nuance par
rapport Bruxelles II bis ? Si ! Dans Bruxelles II bis, 6 mois si le demandeur est un national. On rduisait.
Exemple : si franais demandeur de divorce en Belgique, si rsidence habituelle en Belgique depuis plus de 12
mois, Bruxelles II bis. Si un belge a sa rsidence habituelle en Belgique, ds six mois, il ne doit pas attendre les

130
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

12 mois.
En revanche, on ne voit pas a dans le Codip.
On n'a pas voulu faire de distinction entre le national belge en Belgique et le ressortissant d'un autre EM,
contraire aux droits europens, introduit une discrimination entre citoyens europens, ce qui en principe est
interdit.

6. Nationalit commune (premier critre dans Bruxelles II bis).

On retrouve tous les mmes critres avec quelques diffrences : 1 an pour tout le monde. On n'exige pas qu'un des
poux ait encore sa RH en Belgique mais on demande que la dernire ne date pas de plus d'un an.

Exemples illustratifs :

Nationalit commune : si deux belges, les tribunaux belges sont comptents, mme si ces belge se sont
maris aux E-U, RH l-bas et vivent encore aujourd'hui aux E-U.
RH commune : deux marocains, ils veulent divorcer en Belgique, s'il y a encore la RH en Belgique, les
tribunaux belges sont comptents. Mme s'ils se sparent et que la dernire RH tait en Belgique, les tribunaux belges
sont comptents pour autant que cette dernire RH commune ne date pas de plus de 12 mois.
Dernire rsidence habituelle commune en Belgique : hypothse o le codip est utilis : deux trangers
vivaient maris en Belgique, puis tous les deux quittent le territoire belge et retournent au Maroc, il n'y a plus un des
poux qui a sa RH en Belgique alors que la dernire RH tait en Belgique. Pendant un an les tribunaux belges sont
comptents. Pas de chef sur base de Bruxelles II bis mais codip utile.
Rare mais possible.
Rsidence habituelle du dfendeur : un algrien et une franaise vivaient au Maroc. La femme revient vivre
en Belgique.
Demande de divorce par consentement mutuel : si un des deux poux a sa RH sur le territoire belge, s'ils sont
toujours d'accord, c'est bon. Duex hongrois qui ont toujours vcu en hongrie peuvent saisir le juge belge.
RH du demandeur : toujours prudents car on se demande si les droits du dfendeur sont sauvegards. Mme
pas la nationalit ! Femme belge qui a pous un ressortissant de la rpublique dmocratique du Congo, partis vivre au
Congo, la femme belge revient en Belgique, sparation. Pas de dfendeur ayant sa RH en Belgique, pas de dernire RH
commune en Belgique, pas de nationalit commune. Le seul critre est celui de la RH en Belgique de cette femme belge
qui veut demander le divorce.
Diffrence Bruxelles II bis (6 mois) et Codip (1 an).

Pas des critres hirarchiss ! Il suffit d'en trouver un !

- RCL -

Comptence internationale ? Rome III. P. 281.

Force obligatoire ?

Mettant en ouvre une coopration renforce -> Ce rglement lie-t-il tous les EM ? Mcanisme du droit europen qui
permet certains tats d'adopter du droit driv europen alors que d'autres tats refusent. Premier texte adopt sur cette
base.

Considrant n6 : liste des tats. numration de 14 tats. La Belgique y est. Ajout de la Lituanie et de la Grce qui est
revenue. contrario, les autres tats ne sont pas lis par le rglement. a ne veut pas dire que le droit de ses tats ne
s'appliquera pas le cas chant. Veut dire que n'appliquera pas Rome III mais le droit de ces tats qui ne sont pas lis
peuvent tre appliqus par un juge li.

Champ d'application

Matriel. Art. 1. Srie d'exclusions, alina 2. C'est vraiment a dissolution : divorce ou sparation de corps !
Spatial. Article 4 : application universelle. Mme si cette loi n'est pas celle d'un EM participant. Si le juge
belge doit appliquer le droit sudois selon la RCL, application du droit sudois me si paas participant Rome III.
Temporel. Article 21. Applicable partir du 21 juin 2012, quel est l'vnement pivot ? Article 18 : actions

131
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

judiciaires engages compter du 21 juin 2012. Peuvent aussi s'appliquer aux conventions faites aprs.

Concrtement ?

ECHELON 1 : CHOIX DES PARTIES

Article 5 : choix de la loi applicable par les parties.


Autonomie de la volont. Trs neuf pour la matire du statut personnel. On vient de la loi nationale, stabilit, on a vu
que la loi de la RH peut avoir un rle jouer. Comme en matire contractuelle. On accepte de plus en plus que la
famille a touche avant tout les personnes... Si leur vie familiale est internationale, on accepte qu'elle ait une part de la
dcision. Mais on n'accepte pas n'importe quelle loi.

Limites ?
Oui, possibilit pour opter pour certains droits dtermins par le rglement. Option assez
large. Pour autant qu'il s'agisse d'une des lois suivantes -> Option de droit.
1. Loi de la RH commune.
2. Loi de la dernire RH des poux pour autant que l'un deux y rside encore.
3. Nationalit de l'un des poux. Pas nationalit commune !
4. Droit du for, si en Belgique, la loi belge.
-> Options assez larges...

Prcision sur cette autonomie..... Quelle forme ? quel moment ?


Article 7 : validit formelle. Simple crit, pas un acte notari !
Article 5, 2 : au plus tard au moment de la saisine de la juridiction. Large. Je peux le faire dans mon contrat de
mariage.

Si pas de choix, si pas de convention dsignant le droit....

Article 8 : titre subsidiaire, rgles de conflit de loi conditionnelles.


Hirarchie ! Si choix, c'est le choix ! Si pas de choix, chelon suivant, si pas chelon suivant, celui d'aprs, on
ne peut pas choisir !

ECHELON 2 : RH commune
Conflit mobile : au moment de la saisine de la juridiction. On n'a pas crit comme souvent au moment de
l'introduction du litige . Introduction : commencement du procs. En appel : RH au moment o on a commenc tandis
que saisine de la juridiction, la RH pourrait ne pas tre au mme endroit que quand j'ai introduit la procdure en
divorce. Peut se modifier quand j'arrive l'appel !

Si pas ou plus de RH commune...

ECHELON 3 : la dernire RH commune


Condition supplmentaire pour que cette loi soit applicable : pour autant que cette RH n'ait pas pris fin plus
d'un an avant la saisine ET que l'un des poux rside encore dans un de ces tats au moment de la saisine. Il faut les
deux conditions. Si j'opte pour la dernire RH commune, il suffit qu'un des deux poux y habite encore. Pour le premier
chelon, on estime que la proximit est suffisante de par la volont commune des poux, on ne va pas en plus exiger 1
an. Ici, on est titre subsidiaire, subsidiaire donc plus de conditions puisque l'autre poux n'est srement pas d'accord...

ECHELON 4 : la loi nationale des deux poux, nationalit commune.


Forme d'chelle de Kegel renvers puisqu' l'poque, le premier chelon tait cet chelon 4.

ECHELON 5 : la loi dont la juridiction est saisie, c'est--dire la loi du for, si c'est le juge belge, la loi belge.

Il y a de toute faon une loi applicable, si pas dans un des critres, le juge applique sa propre loi. Pas de dni de justice
possible. Le dernier sera toujours d'application.

Le codip

De nouveau, marginal, presque titre historique, normalement pas d'hypothse o application du Codip. Un

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

peu d'histoire...

Page 835. Note 1 : article 3, alina 3. Les lois trangres rgissent les trangers rsidant en Belgique. Application de la
loi nationale. Problmes concrets soulevs, au regard de la migration...

1. Arrt Rossi de la cour de cassation belge en 1952. Femme belge qui veut divorcer d'un monsieur italien. Article 3,
alina 3 du Code civil, application de la loi nationale. Application de la loi nationale de chaque poux, la femme belge,
loi belge, divorce possible. Mari italien, l'poque divorce pas possible. Effet cumulatif d'une rgle distributive. Dans
ce cas, le divorce n'est pas possible puisqu'une des deux nationales ne le voulait pas. On pourrait dire que si une le
permet, divorce possible. Scandale. Le lgislateur ragit.
Loi du 27 juin 1960 qui disait que le divorce tait admissible (article 2). Causes de divorce dtermines par le mme
droit belge (article 3).

2. Si pas de belge en cause, l'article 1 de la mme loi dit que rgi par la loi belge sauf si la loi national de l'poux du
demandeur s'y oppose. La loi nationale de celui qui demande ne doit pas s'y opposer. En plus, uniquement le divorce
pour cause dtermine. On n'inclue pas le divorce pour consentement divorce.
Donc deuxime problme, arrt Bigwood II de cour de cassation, 1978, un anglais qui voulait divorcer avec son pouse
italienne, tous deux taient d'accord, ils introduisent une demande de divorce par consentement mutuel. La loi italienne
dit non, donc la cour de cassation dit non un divorce par consentement mutuel !

Logique d'indissolubilit du mariage l'poque.

Codip ensuite...
Article 55. Entre en vigueur partir du 1 octobre 2004, article 140. vnement pivot : article 127 qui dit que s'applique
aux demandes introduites aprs l'entre en vigueur. Toute demande en divorce aprs 1 octobre 2004 -> Codip.

Plusieurs nuances par rapport l'chelle...


1, 1 DLRHC
2. Autonomie de volont. On est dans une exception. Donc l'interprtation devrait tre plus stricte, pas
expressment au premier chelon comme dans l'chelle qu'on vient de voir.... Par ailleurs, cette option de droit est plus
limite que celle que nous avons aujourd'hui dans Rome III puisqu'ils ne peuvent dsigner que certains droits :
L'un ET l'autre ont la nationalit, diffrent.
1, 2 dernire RH commune (DRHC) lorsqu'un poux y rside encore. La formulation est plus claire que dans
Rome III. Sur le territoire de cet tat. Mme interprtation mais plus clair ici. y = territoire de l'tat o se trouvait la
rsidence conjugale.
1, 3 LNC.
1, 4 Loi du for.

Les nuances sont vraiment trs trs limites. Elles jouent sur l'option du droit qui est plus large dans Rome III et sur les
critres de dernire RHC.

Article 55, 3 (// article 46 mariage de mme sexe) = clause d'ordre public positif. On carte une loi nationale qui ne le
permettra pas. On dit que le divorce fait partie de notre ordre public, si une loi nationale ne permet pas le divorce, on
carte cette loi nationale.

Dans Rome III, disposition similaire p. 288 : article 10. La loi du for s'applique. On ne dit pas qu'on va voir l'chelon
suivant, on va directement au dernier chelon. Il prvoit des difficults d'interprtation pour les divorces de personnes
de mme sexe, pas rgl ! On ne visait pas du tout dans les travaux prparatoires les hypothses de divorces de mme
sexe. L'article 10 pourrait tre invoqu mais devra tre sujet interprtation, question prjudicielle possible devant la
cour de justice.

- RED -

Bruxelles II bis excution .

Champ d'application

Matriel. Article 1. Reconnaissance de dcisions relatives aux divorces, sparation de corps, annulation.

133
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Temporel. Article 72 : 1er mars 2005. Je dois voir par rapport quel vnement pivot ? RCJ : introduction de la
procdure. Mais ici, c'est reconnatre dans un EM ce qui a t dcid dans un autre EM. Au moment o dcision
rendue ? Article 64, 2, 3 et 4.
2 : les dcisions rendues aprs la date de mise en application du prsent rglement sont reconnues et excutes dans un
autre tat. L'vnement pivot: la dcision rendue dans l'autre EM.
3 et 4 : hypothses o je demande la reconnaissance en Belgique d'une dcision rendue en Italie avant l'entre en
vigueur de Bruxelles II bis. On favorise galement la reconnaissance de dcisions prononces dans un autre EM mme
avant le 1er mars 2005 si dcision conforme Bruxelles II, antrieur Bruxelles II bis.
Spatial. Article 21 : cadre europen. Bruxelles II bis va concerner la reconnaissance dans un EM d'une dcision
de divorce prononce dans un autre EM. Reconnu dans les autres EM sans qu'il ne soit ncessaire de reconnatre une
procdure.

Bruxelles II bis ne couvrira pas l'hypothse d'un jugement extra europen. Si jugement aux E-U, je ne vais pas appliquer
Bruxelles II bis la reconnaissance d'un jugement amricain. Uniquement si jugement dans un autre EM.

Motifs de reconnaissance des jugements : article 22. Principalement : si la reconnaissance est manifestement contraire
l'OP. Pas vident entre EM mais on peut se poser la dissolution d'un lien conjugal entre personnes de mme sexe,
reconnaissance dans un autre EM ? Possible mais probable qu'en amont, je ne reconnais mme pas le mariage, je les
considre comme clibataires .

Rajout au casus : on voque pour la deuxime future pouse de Riad, Carmen, le fait qu'elle aurait obtenu le divorce
pour consentement mutuel dans un pays pour lequel elle n'a jamais mis les pieds ? Est-ce qu'on appliquerait l'article
22 ? Non, Saint Domain a n'est pas l'UE. Les questions de l'OP a sera sur base du Codip si on n'applique pas
Bruxelles II bis.

Limites sur les problmes de reconnaissance de jugement si dcision d'urgence

Arrt CJ Purrucker I, 2010 (urgence, articles 21 et 22 de Bruxelles II bis).

Le Codip

Hypothse o jugement qui ne vient pas d'un EM...

Champ d'application

Temporel : article 140, 126, 2. 1 octobre 2004.


vnement pivot ? Date de prononc du jugement, article 126, 2.
Avant Codip : article 570 du Code judiciaire (PM)

Reconnaissance de plein droit. En principe, pas de procdure (articles 22 et 23).


Motifs de refus ventuellement : article 25.
Contrarit manifeste de l'ordre public (proximit + gravit). La question de Saint Domaing, c'est ici qu'on se
la pose. La question s'est pose l'poque... Le tribunal de premire instance a dit que a n'est pas contraire,
consentement mutuel, poux d'accord.

Rpudiation.
Article 46, 2 (mariage) : deux sujets qui avaient occup les parlementaires : le mariage homosexuel et la
rpudiation. Faut-il ou non reconnatre en Belgique une rpudiation intervenue dans un pays o la rpudiation serait
conforme dans ce pays. Il est question de voir si on en reconnat certains effets.

Adoption d'une disposition particulire. l'article 25 Codip, page 812, motifs de refus de reconnaissance, tout en bas au
9, on ajoute un des motifs viss des articles spcifiques, on voit l'article 57 .

Article 57 : en principe, non. Mais nuances.


Seul le mari a accs cette forme de dissolution. Principe : pas de reconnaissance.
Sauf, exceptions (interprtation stricte), conditions cumulatives de proximit avec l'ordre juridique d'un tat qui connat
telle forme de dissolution du lien conjugal et de volont des poux, y compris de l'pouse d'accepter.
1. Il faut un jugement.

134
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

2. Aucun des deux poux n'a la nationalit d'un tat qui ne reconnat pas la rpudiation. Ds qu'un belge, un
franais, un italien, c'est non ! Proximit avec un ordre juridique qui ne connat pas, rejet !
3. Autre forme de proximit : si un des deux poux, mme si tous deux marocains, a sa RH en Belgique, pas de
reconnaissance ! Ds que proximit avec un tat qui ne reconnat pas la rpudiation, pas de reconnaissance.
4. La femme a accept de manire certaine et sans contrainte la dissolution. Acceptation qui peut se faire
aprs, dans l'acte, dans le jugement ou plus tard mais a doit tre clair.
5. Enfin, renvoi l'article 25 et ses diffrentes conditions dont le droit de la dfense.

Autant dire que ds que nationalit belge ou RH belge, la reconnaissance d'une rpudiation n'est pas possible.

Dbat de l'poque...
Le problme est que le lgislateur belge, lorsqu'il a dbut de cela en 2004 au moment du Codip, a ignor
totalement l'volution du droit des pays d'origine, en l'occurrence principalement le droit marocain. Le code de la
famille marocain a chang. L'application de l'article 57 du Codip ce code n'est pas vident...

Trois prcisions en droit matriel

Talaq : rpudiation unilatrale parce que seul le mari peut rpudier sa femme, elle ne peut pas le faire. Seul un
des poux a accs cette forme de dissolution.
Article 57 : sans que la femme ait dispos d'un droit gal .

Khol : trs proche d'un divorce par consentement mutuel. Le mari prononce la formule de rpudiation mais il le
fait la demande de sa femme. C'est l'quivalent. On voit le consentement, doit-on considrer que a rentre dans
l'article 57 ? Selon les travaux prparatoires, entre dans l'article 57. Selon une partie de la doctrine, dont lui, a ne rentre
pas, pas une situation o ne dispose pas d'un droit gal alors qu'elle demande la rpudiation.

Chicaq : introduit avec le nouveau code. C'est notre divorce pour dsunion irrmdiable. Un des deux poux
demande le divorce. Comme chez nous, tentative de conciliation puis prononcement du divorce la demande d'un des
deux poux. N'entre pas dans l'article 57 puisque la femme dispose d'un droit gal.
Son existence pose un problme sur l'ensemble de l'article 57 car on peut faire deux lectures du premier paragraphe de
cet article...
Droit gal ?
dissoudre le mariage ? Aujourd'hui, en droit marocain, dispose d'un droit gal avec le Chicaq.
l'acte lui-mme ? Si Talaq, la femme n'en dispose pas.

Encore des dbats possibles devant les tribunaux pour savoir si l'article 57 a encore une porte ou non. La jurisprudence
dit que oui pour le Talaq, de faon varie au Khol et jamais au Chicaq.

Cour d'appel de Lige de 2009 va accepter d'appliquer au Chicaq sur la base de la rgle du conflit de loi. Deux
marocains, devant le juge belge de pouvoir divorcer, article 55 du Codip l'poque (pas encore Rome III), pas de
problme, veut bien viser cette disposition du droit national.

Si acte de rpudiation antrieur au premier octobre 2004, jugement homologuant au Maroc cet acte de rpudiation avant
le 1er octobre 2004, a n'est pas le Codip mais la jurisprudence qui s'applique et celle-ci tait plus souple, elle faisait un
examen in concreto de l'exception d'ordre public. Si l'pouse acceptait, la jurisprudence belge, y compris la cour de
cassation, acceptait la reconnaissance.

Chapitre 9. L'annulation

Parfois la demande du parquet s'il estime qu'il y a eu une fraude l'institution. Est-on en prsence d'un
mariage international ?

- RCJ -

Bruxelles II bis s'applique ? Oui.

Champ d'application
Matriel. Article 1. Divorce, sparation de corps, annulation du mariage.

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Article 42 Codip. Rle trs subsidiaire ! S'applique le cas chant.


trs peu de choses prs les mmes critres que Bruxelles II bis. Comptences trs larges.

- RCL -

Si le juge belge, plus que probable, critre de comptence, applique-t-il Rome III ? ATTENTION, non ! a
n'est pas le cas, l'article 1 (p. 287) exclut l'annulation du mariage (article 1, 2, c)).

Donc je vais dans le Codip. Quelle rgle utiliser pour annuler un mariage ? Annulation un mariage c'est dire que les
conditions au moment de la formation n'ont pas t respectes. Ce sont les articles 46, 47. Vrification des conditions de
validit. Rgle de conflit de loi disjonctive.
Article 47 : conditions de forme.
Article 46 : conditions de fond.

- RED -

Je sais que Bruxelles II bis s'applique. Pour la comptence indirecte. Jugement d'annulation de mariage qui
mane d'un autre EM (article 22 Bruxelles II bis). J'ai les mmes conditions de reconnaissance que pour un jugement
d'annulation de mariage. Motifs de refus possibles : article 25, principalement l'atteinte manifeste l'ordre public.

Exemple : le mariage confessionnel.


En Italie (Espagne et Portugal aussi), accords avec le saint sige qui prvoient la reconnaissance de plein droit
d'une annulation religieuse catholique d'un mariage. Bruxelles II bis, p. 105, article 63.

Arrt Pellegrini, 2001. L'OP peut avoir un rle jouer. Annulation d'un mariage par le Saint-sige entre deux italiens
catholiques. Cette annulation est reconnue de plein droit par l'Italie sur la base des accords du Latran. Puis, l'ex pouse
va en France, essaie d'obtenir et va l'obtenir que cette annulation ne soit pas reconnue en France en disant que dans la
procdure, les droits de la dfense n'ont pas t respects. La France va dire que les droits de la dfense n'ont pas t
respects. Article 6 CEDH : OP.
Alors que pour l'Italie, annulation reconnue.
Mme dans le cadre de libre circulation, il peut y avoir invocation de l'OP notamment au regard de la CEDH.

1 Dcembre 2015

Dissolution du lien conjugal : Synthse (dia)

Chapitre 10. La filiation

Section 1. Filiation biologique

- RCI -

Source internationale ? Bruxelles II bis ? Non ! Champ d'application matriel limit la dissolution du lien
conjugal et l'autorit parentale, exclu l'article 1, 3.

Codip ? p. 820. Outre les cas prvus : article 5, comptence des juridictions belges. Mais en plus de a : trois autres
possibilits en plus de la comptence gnrale de la RH du dfendeur. RH De l'enfant, du parent ou nationalit
commune. Si un de ces chefs ne justifie pas la comptence des juridictions belges c'est qu'il n'y a aucune proximit, trs
large !

Comptence administrative de l'OEC : article 65 du Codip. Une question d'interprtation : entre le 2 et le 3 il y a un


OU qu'il n'y a pas entre le 1 et le 2. Faut-il cumuler ? La pratique admet que a ne sont pas des conditions cumulatives
mais plutt des conditions qui ne doivent pas se cumuler, il suffit qu'une des trois conditions soit remplie. Dbats en
doctrine sur le caractre cumulatif...

- RCL -

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Source internationale ? Non. Rome III est uniquement pour la dissolution du lien causal, Bruxelles III est
uniquement pour les obligations alimentaires.

Codip ? Article 62. On revient la loi nationale comme les capacits, le nom,... Il faut dterminer quelle loi nationale !
Si toute la famille a la mme nationalit, c'est facile. Mais si diffrences ? Avant le Codip, pas de rgles prcises, article
3, alina 3... C'est la jurisprudence qui a du dterminer avant le Codip. Elle penchait pour la loi nationale de l'enfant
puisque c'est l'enfant qui est en cause. Oui mais a n'est pas trs pratique car cercle vicieux...

Par exemple : Fatima, ne d'un pre marocain et d'une mre franaise. Si je veux tablir le lien de filiation de
Fatima sachant que les parents ne sont pas maris, si je dis que j'applique la loi nationale de Fatima, oui mais c'est
quoi ? Pour tablir la loi nationale, je dois connatre sa nationalit. Pour connatre sa nationalit, je dois regarder dans le
code de la nationalit de ses parents pour voir s'ils transmettent la nationalit mais donc je dois savoir qui sont ses
parents.... Cercle vicieux.
-> Problmatique dans de nombreux cas.

Article 62, elle = le parent dont j'tablis ou je conteste qu'il est le pre ou la mre. Loi nationale du parent qui est en
cause. Conflit mobile : au moment de la naissance ou de la reconnaissance le cas chant.

Autre conflit possible : entre plusieurs loi nationales de parents. Je suis mari, mon pouse a un enfant, je ne suis pas le
papa, un autre monsieur veut reconnatre l'enfant. Quelle loi nationale appliquer ? Conflit entre lois nationales de
parents potentiels.
L'article 62 tranche aussi ce conflit. Paragraphe 2. de plein droit = la filiation lgitime. C'est sa loi lui qui va
dterminer si un autre pre peut contester la paternit lgitime et reconnatre l'enfant. Priorit la loi de la filiation
lgitime en cas de conflit entre diffrents pres potentiels.
Quid si pas de papa lgitime ? Suite article 62.... Principe de proximit ou le cas chant, alina suivant... Si plusieurs
pres lgitimes, rarissime. Par contre le troisime alina : plusieurs pres naturels, prime la rapidit, c'est la premire
reconnaissance qui vaudra. Peut-tre pas l'idal mais il fallait bien trouver des solutions.

- RED -

Souvent dans un acte de naissance qu'on tablit la filiation. Pas de source internationale. Bruxelles II bis ne
s'applique pas.

Codip ? Dispositions gnrales puisque pas de dispositions particulires dans ce chapitre du Codip. Article 25 si
jugement, article 27 si acte authentique (rappel : dtour par la rgle de conflit de loi, voir si bien respecte avec les
particularits en cas de conflit de nationalit).

Questions spciales

Pourraient paratre tonnantes du point de vue de l'OP....

- Loi nationale d'un parent refuse la filiation naturelle.

Homme marocain qui a un enfant avec une femme belge, ils ne sont pas maris. Il veut reconnatre cet enfant,
application de la loi nationale marocaine, or elle ne permet pas l'tablissement d'un lien de filiation naturel l'gard du
pre.

En Belgique, nous avons t condamns par la cour europenne des droits de l'homme car on ferait des diffrences entre
l'enfant lgitime et l'enfant naturel. Arrt Marckx, 1979. Depuis lors, plus de diffrences.

On peut se douter que cette galit entre enfants fait dsormais partie de notre OP. Effectivement, arrt de Lige 2008 :
si la loi nationale du pre ne permet pas, elle est carte. On aurait pu mettre une clause d'ordre public positive, on n'a
pas jug a ncessaire.

- Polygamie (rappel)

La cour constitutionnelle s'est prononce sur une ingalit entre enfants de couples polygames. Ils doivent
avoir droit au sjour comme les couples monogames, les enfants ne sont pas responsables de la relation matrimoniale de

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DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

leurs parents.

OP, effet attnu.

- Contestation de paternit

Mme problme que pour l'tablissement, certaines lois rservent la possibilit de contester la paternit au seul
pre lgitime. Un autre monsieur, pre biologique, veut contester, il ne pourrait pas le faire et l'enfant ne le pourrait pas
non plus via la mre, il n'y a que le pre lgitime qui pourrait contester sa propre paternit lgitime, s'il ne veut pas, rien
n'est possible. Certains droits la limite, par exemple le droit marocain considre que seul le pre lgitime peut contester
le lien de filiation lgitime. On a aussi cart la loi nationale.

- Gestation pour autrui

Est-ce contraire l'indisponibilit du corps ? Dbats en droit de la famille interne. Que faire quand la gestation
pour autrui se fait ailleurs ? Couple belge qui choisit une maman qui va faire la gestation aux E-U, obtient un acte de
naissance et un jugement qui confirme que les couples belges sont les parents, revient en Belgique, situation de DIP.

La jurisprudence va ttonner...

Premier arrt cour d'appel de Lige, 6 septembre 2010, Maa et Maureen, jumelles, gestation pour autrui par
une femme amricaine en Californie pour un couple belge homosexuel. Acte de naissance dress et confirm par la cour
suprme de Californie indiquant que l'un est le papa de l'enfant et l'autre la maman. Revient en Belgique avec a, est-ce
que je reconnais ? Ou contraire mon OP ? L'OEC (commune de Huy) n'a pas voulu reconnatre. Dcision premire
instance puis cour d'appel. Elle va couper la poire en deux.

Raisonnement ? On est dans la RED. Pas de source internationale, Codip. Rgles gnrales. En Belgique, je reconnais
l'acte de naissance ou le jugement de la cour suprme de Californie ? Puisqu'il a autoris dresser l'acte de naissance.
La cour d'appel va raisonner partir de l'acte en disant que c'est ce qu'elle reconnat. Article 27 Codip : dtour par la
RCL. Loi nationale des parents, tous les deux belges. La cour d'appel dit donc que la loi nationale, indisponibilit du
corps, pas de possibilit d'tablir un lien de filiation l'gard de deux parents de mme sexe. priori, si application de
la loi nationale, non !
La cour d'appel va quand mme aller plus loin : intrt de l'enfant ? Pas d'autre filiation, selon le droit amricain,
filiation totalement tablie, est-ce que l'intrt n'est pas de reconnatre ? Mais limites d'OP... Reconnaissance de
l'tablissement de la filiation l'gard d'un homme, celui mentionn papa dans l'acte de naissance.
Sous-entendu : l'autre n'a qu' faire une procdure en adoption.

Deuxime arrt tribunal civil de Lige, 15 mars 2013. Raisonnement : on ne reconnat pas l'acte authentique
mais le jugement de la cour suprme qui a permis tout a. Si je reconnais le jugement, je ne dois pas faire le dtour par
la RCL. Je dois juste voir si l'ensemble est contraire mon OP. Effet attnu de l'OP. Ces questions sont dbattues et le
seront encore...

Jurisprudence franaise. Cour de cassation qui considre que mme si on raisonne partir d'une exception d'OP attnu,
indisponibilit du corps !

Jurisprudence CEDH. Accepte tous les objectifs lgitimes mais dit attention l'intrt de l'enfant, il faut tout de mme
accepter que d'une faon ou d'une autre le lien de filiation soit tabli. Dbrouillez-vous, soit reconnaissez ce qu'il s'est
fait l'tranger, soit vous acceptez l'adoption.

Section 2. Filiation adoptive

- RCJ -

Source internationale ? Convention de La Haye de 1993, p. 655. Pas question de comptence internationale, de
loi applicable mais de protection des enfants et coopration.

Champ matriel ?
Article 1. Objectif matriel (intrt prpondrant de l'enfant) + mcanismes procduraux de coopration et de

138
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

reconnaissance d'adoption internationale. Convention uniforme qui vise un objectif matriel d'intrt de l'enfant. Surtout
sur la RED que cette convention sera utile.

Pas d'autres sources internationales...

Codip ? Article 66, p. 821. Pas d'article 5 ! Par drogation... . Par hypothse pas de dfendeur. Procdure gracieuse :
que des demandeurs ! Comme un divorce par consentement mutuel. Il faut qu'une des personnes en cause soit belge ou
rsidente en Belgique.
Pour l'entre en vigueur, attention ! Article 140, aprs le 1er septembre 2005 !!! P. 836.

- RCL -

Echelle de Keygel classique, article 67 Codip. Article 357 : entre parenthses pour l'instant. Hirarchis.
Nationalit commune
RH commune
Loi du for

Incise code civil 357 ... ? p. 841. quel que soit le droit applicable , nationalit commune, RH commune ou loi du
for, peu importe ! Il y a du droit matriel qui s'impose. Il faut respecter article 344, 1 : intrt suprieur de l'enfant et il
faut avoir le certificat comme quoi je suis capable d'adopter et que l'enfant peut tre adopt, il va falloir respecter tout le
droit matriel et la procdure concrte pour que l'adoption puisse se raliser. Procdure administrative, il faudra passer
par les organes comptents. Arrts gouvernementaux o on dit quels sont les organes comptents. Mme si rgle de
comptence internationale, mme si rgle de conflit de loi, le critre de l'intrt de l'enfant et la procdure
administrative doivent tre respects.

Articles 357 et suivants Code civil : rgles de droit matriel uniforme issus de la convention de La Haye de 1993. Dans
la section 2 d'ailleurs, p. 841, conception du code civil d'une adoption internationale, pas tout fait conforme au DIP car
dfinition = lorsqu'il y a dplacement d'enfant or en Dip, pas ncessairement dplacement d'enfant. Mais code civil
belges donc pas d'intrt du couple belge qui adopte au japon...
Article 360-1 dit rfrence la convention de La Haye donc tout ce qu'on trouve dans le code civil est issu de ces
rgles de la convention visant l'intrt suprieur de l'enfant.

- RED -

Source internationale ? Convention de La Haye de 1993 qui va faciliter la reconnaissance des adoptions
internationales faites sur la base de la Convention.
Articles 23 et suivants, p. 658. Reconnue de plein droit dans les autres tats contractants. Simplification de la
reconnaissance d'une adoption La Haye. Si l'adoption a t faite dans un tat qui a ratifi, son autorit centrale
comptente va dlivrer un certificat. Automatiquement, de plein droit, cette adoption sera reconnu dans un autre tat
ayant ratifi. Mise en place de procdures dans l'intrt de l'enfant, il faut passer par des organes, il faut avoir une
formation, voir un psy,...

Facilitation des reconnaissances.


Dans le code civil, c'est rpercut, p. 845, section 3, rgies par la Convention = convention de La Haye.

Si a n'est pas une convention de La Haye, peu en Afrique qui ont ratifi... p. 846 : 2. Article 365-1. Reconnaissance si
srie de conditions procdurales pour rapprocher de la Convention de La Haye, tout a devra tre vrifi.

On retrouve a dans le Codip, article 72 (p. 822). On va droger aux rgles gnrales en matire de reconnaissance.
Dispositions des articles du code civil qu'on vient de voir doivent tre respects. La procdure administrative du code
civil doit tre respecte.
Forme d'exequatur administrative, on n'est pas dans la reconnaissance selon les rgles gnrales de plein droit, c'est une
reconnaissance administrative par une autorit administrative, autorit centrale dsigne qui dit que chaque tat va
dsigner une autorit centrale en Belgique.

Article 367-1, p. 848 : enregistrement. Motive et remise au requrant, c'est l'autorit administrative qui dcide de la
reconnaissance de l'adoption internationale faite l'tranger. a n'est pas pour a que le juge n'a rien dire, recours le
cas chant, article 367-3 : recours devant le tribunal de la famille.

139
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Mise en place de rgles procdurales, administratives qui doivent ncessairement tre respectes. Si l'adoption
internationale s'est faite dans un tat La Haye -> Facile. Si dans un autre tat, difficile, on va vrifier toutes les
conditions en fait avances par la convention La Haye.

L'OP joue-t-il encore un rle ? Est-ce qu'un contrle est encore possible ? Oui !
Deux exemples :
CEDH, Wagner, 2007. Luxembourg, si madame Wagner a obtenu l'adoption plnire au Prou, il faut la
reconnatre comme tant une adoption plnire mme si pas reconnu au Luxembourg.
CEDH, Harroudji, 2012 (Kafala). Adoption non pas au sens strict mais Kafala, prise en charge de l'enfant.
Attention, il faut veiller cet intrt prpondrant de l'enfant. Mme si pas similaire l'adoption.

En pratique, a devient trs administratif, il faut suivre toute la procdure comme une adoption interne devant les
autorits comptentes.

Section 3. Responsabilit parentale

- RCJ -

Source internationale ? Bruxelles II bis.

Champ d'application matriel : article 1, p. 92. le petit b). Le paragraphe 2 prcise d'ailleurs que c'est un champ matriel
trs large : droit de garde, droit de visite, tutelle,...

Article 8 : RH de l'enfant. Conflit mobile : quand juridiction saisie. Le changement du facteur de rattachement peut tout
de mme poser question. Enfant qui rside habituellement en Belgique, les tribunaux belges sont comptents, puis en
France...
Article 9 : va prolonger la comptence pendant une priode de trois mois. Lorsqu'un enfant dmnage lgalement.
Lorsque alors il acquiert une nouvelle RH, gardent leur comptence, drogation l'article 8 durant une priode de trois
mois.
Article 12 : prorogation de comptence si dans le cadre du divorce, le juge du divorce pourra aussi tre comptent.
L'accessoire qui suit le principal.

Codips ? Articles 32 et 33, alina 3. Mme chose, RH de l'enfant. Mmes rgles de comptence internationale centres
sur la comptence internationale.

- RCL -

Source internationale ? Non.

Codip ? Article 35. Mme facteur : RH. chelle de Kegel avec rattachement subsidiaire ? D'une certaine faon, oui.
C'est comme l'chelle, rattachement subsidiaire :
1. Loi de la RH de l'enfant
2. Loi nationale de l'enfant
3. Loi du for
Mais a n'est pas comme dans l'chelle si le facteur de rattachement n'est pas possible. C'est simplement sur la base d'un
objectif matriel : si le 1 ne permet pas de protger... Alors 2, sinon 3. Faon d'chelle mais avec un simple objectif
matriel : l'intrt suprieur de l'enfant. Normalement en appliquant la RH.

Conflit mobile : au moment des faits ou de l'exercice de la responsabilit, de l'autorit parentale.

- RED -

Source internationale ? Bruxelles II bis si reconnaissance qui vient d'un autre EM. Article 23. Si jugement qui
vien d'un tat tiers, non membre, utilisation du Codip, rgles gnrales : article 25 avec comme motif de refus
ventuellement, la contrarit manifeste l'OP.

Questions spciales

140
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

- Le dplacement d'enfant

Le plus difficile juridiquement et humainement, c'est l'enlvement d'enfant par un parent qui ne veut plus le
donner l'autre. Litige, procs pour rcuprer l'enfant.

- RCJ -

Bruxelles II bis, p. 94, article 8 : en principe, les tribunaux comptents sont ceux de la RH de l'enfant. Si
dplacement licite, lgal, je sais que les tribunaux de son ancienne RH resteront comptentes pendant trois mois. Les
tribunaux belges restent comptents pendant trois mois. Mais si enlvement d'enfant, si le pre fait un dplacement
illicite de l'enfant, part avec lui aux E-U sans le consentement de la mre par exemple ou ne restitue pas l'enfant. Je suis
dans un dplacement illicite.

Est-ce que le juge belge va dire qu'il n'est plus comptent car plus sa RH en Belgique ? Le coup de force gagnerait...
Articles 10 et 11. Rgle de comptence spcifique. On va prolonger un an la comptence des juridictions de l'ancienne
RH de l'enfant !
Si l'autre parent est d'accord, pas de problme. On prolonge jusqu' un an la possibilit de comptence du tribunal. On
ajoute l'article 11 le retour de l'enfant qui peut tre prononc directement et doit tre fait le plus rapidement possible.

On ajoute encore des rgles matrielles par rapport au dplacement d'enfants... Nous n'entrerons pas dans le dtail,
savoir qu'elles existent, convention de Luxembourg de 1980 (p. 639) + convention de La Haye de 1980 (p. 645). Toutes
ces rgles matrielles prvoient le retour immdiat de l'enfant.
P. 645 : voil ce qu'il faudra faire concrtement de toute faon, droit matriel, pas une rgle de rattachement !
Article 1 : objet. Le but est de respecter ce qui a t dcid dans un jugement, si non respect, retour immdiat. On
dsigne les autorits centrales pour faire a (chapitre II).
P. 646 : dtails de ces rgles. Chapitre III : retour de l'enfant. Articles 12 et 13...
Article 12 : pendant un an, retour immdiat, pas de discussions.
Article 13 : malgr l'article 12, l'autorit n'est pas tenue d'ordonner le retour si tablissement que la mre n'exerait pas
son droit de garde mais donnait quelqu'un d'autre l'enfant OU b) risque grave que danger physique ou psychique,
situation intolrable. On est dans les expertises psychologiques, sociales.
-> Droit matriel.

Qu'en est-il si on a dpass le dlai de un an ? Article 12, deuxime alina : retour de l'enfant sauf si enfant intgr dans
son nouveau milieu. Moins que intolrable...
Exception de l'article 12 toujours l mais intgr c'est moins.

Interprtations jusqu' la CEDH qui interprte avec l'article 8. Jurisprudences...

- Arrt Neulinger et Shuruk c. CH (2010). La CEDH est alle plus loin notamment dans cette affaire, livre
jamais vous n'aurez mon fils , dame suisse dont le mari juif traditionaliste avait amen son enfant en Isral et l'levait
dans le respect strict de la religion. Les juridictions suisses ont toutes dit retour de l'enfant , respect de la convention
de La Haye. Tout le dbat s'est port sur la situation intolrable de l'enfant. CEDH a donn plutt raison la mre.
Attendus qui montrent clairement que interprt la lumire de l'article 8 : respect de la vie prive et familiale. Elle cite
l'article 8 : trouble important que le retour forc du requrant risque de provoquer dans son esprit doit tre pes . Il
faut peser tout a. Situation intolrable pour l'enfant.

- Arrt Karoussiotis c. Portugal. Mre allemande, enfant enlev et emmen au Portugal. La CEDH met plus en
avant les droits au procs quitable et les garanties procdurales en estimant que la justice portugaise n'a pas respect
les dlais raisonnables.

- Arrt X. c. Lettonie, 2013. La cour insiste du point de vue de l'article 8 sur la motivation que les juridictions
doivent faire au regard de tous les rapports d'experts dposs. Le jugement doit motiver sa dcision.

- Arrt Zarraga CJUE, 2010. Enfant qui rsidait en Espagne et enlev vers l'Allemagne. La dcision espagnole
avait ordonn le retour immdiat de l'enfant de l'Allemagne vers l'Espagne. La question : est-ce que l'Allemagne doit
reconnatre de plein droit le jugement espagnol et accepter le renvoi immdiat, la cour de justice de l'UE favorise la
confiance mutuelle entre EM. Il doit y avoir reconnaissance de plein droit. Mme si audition pas si bien faite que a.

141
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

8 Dcembre 2015

Chapitre 11. Les biens dans les rapports de famille : aliments, rgimes matrimoniaux, successions

En biens, en principe, lieu de situation des biens. Mais en famille, si on devait faire a, on aurait une dislocation de la
loi applicable ce qui n'est pas souhaitable dans le cadre de relations communes. On va trouver des rgles spcifiques.

Deux choses principales vont apparatre :


La RH.
Par exemple : crancier d'aliments.
L'autonomie de la volont.

Section 1. Les aliments

- RCJ -

Source internationale ? Bruxelles III.

Bruxelles I prvoyait dans son champ matriel les obligations alimentaires. Article 5, 2 : comptences spciales. RH
dfendeur ou crancier ou accessoire.
Mais Bruxelles I bis a vacu cela, a abrog l'article 5, 2 (p.335).

Bruxelles III, rglement 4/2009 (p. 198). Centr sur la comptence car la RCL n'est pas directement dans le rglement
(rfrence la Convention de La Haye).
Force obligatoire ? p. 202, considrant 47 et 48. Danemark : pas compltement en dehors, intgre le contenu
dans des rglements administratifs. Royaume-Uni et Irlande.
Champ d'application.
Matriel. Art. 1. Relations de famille. Les rglements ne disent que les relations alimentaires dans le
cadre des relations familiales.
Spatial. Universel. Considrant 15. Aucun critre de dfendeur communautaire. Va quasiment
totalement se substituer au Codip.
Temporel. Articles 76 et 75. Date pivot : 18 juin 2011. On a effectivement pris une dcision
europenne pour le 18 juin 2011. vnement pivot : procdures engages.

Lex specialis : articles 3 7.


Idem Bruxelles I : RH dfendeur ou Crancier ou accessoire. On reprend la mme rgle gnrale mais on
ajoute la possibilit d'lection de for, l'autonomie de la volont (article 4). Possibilit limite mais cette possibilit
existe, ils sont mentionns dans cet article.
Attention tout de mme : sauf mineurs : article 4, 3. On ne veut pas d'accord dfavorable au mineur. On maintient alors
les obligations gnrales.

Dans le Codip, la comptence internationale est rgie l'article 73. Mme chefs de comptences. On ne vise par contre
pas la possibilit d'lection de for mais cette possibilit est implicite, article 6 puisque les parties peuvent toujours, si
volontairement elles saisissent un juge d'un commun accord, peuvent tre d'accord. Mais matires dont les parties
peuvent dposer. On considre aujourd'hui que c'est le cas pour les aliments.

- RCL -

Source internationale ? Bruxelles III + antrieurement Convention de La Haye de 1956. La Belgique l'avait
ratifi mais il ne faut plus l'appliquer. Il y avait une autre convention de La Haye de 1973 que la Belgique n'avait pas
ratifi.

Nous sommes donc dans Bruxelles III.


Article 15 : indirect. a n'est pas dans le rglement lui-mme qu'on aura les rgles. Renvoi au protocole de La
Haye. Deux motifs :
Maintenir les bones relations entre tout le Dip. Convention de La Haye qui traditionnellement crait
du Dip international, on ne peut pas effacer tout ce qui se passe La Haye.

142
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

On pourra alors appliquer ces rgles des tats non europens qui ratifieraient ces conventions. On
vise ce que le droit europen ne soit pas trop ferm mais reste ouvert au reste du monde en s'assurant dans La Haye en
matire de conflit de loi.

Convention de La Haye de 2007.


Force obligatoire. Considrant 10, 11 et 12 (p. 280). L'Irlande participe, le Royaume-Uni ne participe pas. Le
Danemark ne participe pas non plus.
Champ d'application.
Temporel. Fix partir d'une dcision de l'UE qui va approuver le protocole de La Haye pour les EM
de l'UE. Page 280. 18/6/2011.Article 4 : partir du 18 juin 2011.
Matriel. Article 1. Comme Bruxelles III, aliments dans le cadre des relations familiales. Prcision au
paragraphes 1 et 2 : on se heurtait un problme de droit familial en matire de mariage et de cohabitation lgale
diffrent entre les EM. Mariages de personnes de mme sexe, a ne sont pas tous les tats membres. Est-ce que a
entrait dedans ? Pour les enfants oui, quelle que soit la relation des parents. Le paragraphe 2 dit que a n'est pas parce
qu'on applique la rgle de RCL qu'on reconnat la relation matrimoniale et le mariage entre personnes de mme sexe.
On a voulu que chaque pays volue son rythme selon ses critres mais en mme il faut rgler pour les enfants. Champ
matriel large sans pour autant que a ne prsume de la lgalit selon le droit de l'tat o les parties se trouvent, de leur
relation matrimoniale.
Spatial. Article 2. Caractre universel.

Articles 3 8.
RH du crancier d'aliments. On ajoute l'autonomie de la volont, possibilit pour les parties. Cette autonomie
va prendre deux formes :

- Accord procdural. Moment du procs. On s'accorde pour ce procs-l, article 7. Lex fori.
- Dsignation du droit applicable non pas pour une procdure fiscal mais par exemple dans le contrat de
mariage. Article 8, tout moment. Indpendamment de l'introduction de procdure. Plus large. Option de droit : loi
nationale d'une des parties, RH d'une des parties ou loi accessoire de la loi dsigne pour les rgimes matrimoniaux ou
pour le divorce qui pourraient tre prvus comme la loi applicable en matire d'aliments.

Codip

Article 75. Autonomie de la volont prvue galement. Exactement la mme que pour Bruxelles III. Assez
novateur l'poque. Avant le Codip, c'tait la loi nationale.

Arrt cassation de 2007, B.A. c. ONP.


Monsieur belge marocain, son pouse est marocaine. Il va au Maroc, il rpudie son pouse, elle n'a droit
aucune pension alimentaire. Elle va introduire une demande d'aliments ici en Belgique. Les juridictions vont dcider
que proximit forte car ils habitaient ici depuis longtemps, faut-il appliquer la loi belge. Cour de cassation : doit-on
carter l'application de la loi nationale commune des poux pour, au nom de l'ordre public de la proximit ? La cour dit
que non, il ne faut pas ! Au fond, les aliments aprs divorce ne font pas partie de l'OP international belge. ce moment-
l, modification de la loi belge qui supprime la pension alimentaire aprs divorce. Donc pas de raison de considrer
qu'une loi trangre qui ne le prvoit pas serait contraire l'OP international.

Personne n'a soulev le fait qu'il n'y avait pas reconnatre la rpudiation... l'poque, reconnaissance implicite trs
claire.

- RED -

Source internationale ? Dans le temps, LH 1958. Puis Bruxelles I mais non car Bruxelles II bis. On se retrouve
donc dans Bruxelles III.

Article 16.
Temporel. Articles 75, 76. 18 juin 2011. vnement pivot : jugement ou acte authentique.
Loci : dcision rendue dans un autre EM.
Rgle diffrente si mane d'un tat La Haye ou non (au regard du protocole de 2007).

LH 2007 : article 17 de plein droit. Je dois juste produire mon jugement, je ne dois rien faire (reconnaissance et

143
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

force ex.)
Par contre si tat non li (Royaume Uni, Danemark) : articles 23 et suivants. Il faudra suivre la procdure. Il
peut y avoir des motifs de non reconnaissance et il y a une procdure suivre, article 28 vis l'article 26.
Je pourrais encore faire une sous-distinction selon qu'il y a contestation ou non du jugement. Matire
de crance alimentaire donc crances donc si pas contestation, crance inconteste, je peux utiliser le TEE (titre
excutoire europen qui vaut pour toute crance y compris alimentaire). Article 28, Bruxelles III.

Codip

Trouve s'appliquer si dcision qui mane d'tats tiers non europens.


Ce sont les dispositions gnrales (articles 22, 25 et 27).

La difficult c'est le recouvrement

Avant : Y 1956 (p. 576).


Aujourd'hui c'est Bruxelles III. Article 49, 51, 1. autorits centrales.

On dit chaque tat de l'UE de dsigner une autorit centrale (SPF justice en Belgique) qui devrait cooprer avec une
autre autorit centrale d'un autre EM pour obtenir recouvrement des aliments entre tats.

L'article 51, f (p.212) vise la possibilit de facilit le recouvrement et le virement rapide via ces autorits. En outre,
toujours dans le cadre de La Haye 2007, on a vu le protocole mais la convention de La Haye elle-mme porte sur la
facilit de recouvrir les aliments.

P. 693 : convention La Haye. Application dans le temps assez rcente. Note 1 explique que a n'est qu'ultrieurement,
par une dcision que l'UE a dclar cette convention applicable. Dcision de l'UE, p. 291. La date prvue sur la base de
la dcision est une application depuis le 1 aot 2014.

En pratique, ne change pas grand chose. Mme objet que pour Bruxelles III. Assurer l'efficacit du recouvrement.
Chapitre 2 : mme ide de coopration administrative avec dsignation des autorits centrales. Mme mcanisme.

La petite particularit, dans les annexes de la dcision europenne : au moment o un tat ou une intgration rgionale
ratifie cette convention de La Haye, un choix peut tre fait selon l'article 2, 3. L'UE a expressment tendu aux
aliments relatifs aux enfants mais aussi entre poux et entre ex poux. Champ matriel large qui couvre l'ensemble des
relations familiales.

Prcision sur le droit matriel belge : le problme du panier perc, celui qui n'a pas de sous. J'ai beau avoir un jugement,
la reconnaissance, l'excution de plein droit, je peux faire une saisie mais s'il n'y a rien saisir, que faire ? Je n'aurais
pas d'aliments pour l'enfant.
En droit belge, on a tent de remdier a en mettant en place un fonds. P. 959, loi qui a cr le service des crances
alimentaires (au sein du SPF finance).
Au dpart : juste des belges en Belgique.
Article 6 : si le crancier d'aliments est domicili en Belgique.

Section 2. Rgimes matrimoniaux

- RCJ -

Pas de source internationale. Dans le Codip, pas de rgle spcifique, rgle gnrale de l'article 42 en matire de
relations matrimoniales. Chefs de comptence trs larges. Si demandeur qui a la nationalit belge aussi. Rappel, voir
divorce . + article 5.

- RCL -

Source internationale ? Convention de La Haye de 1978, nous ne l'avons pas ratifie.

Codip

144
DIPriv spcial Le staut personnel Wautelet Laora

Histoire Avant le Codip, on autorisait l'autonomie de la volont car on avait vu qu'on pouvait choisir le rgime
applicable. On s'tatit dit qu'il n'y avait pas de raison de ne pas permettre a. Difficult entre loi de situation des biens
ou une seule loi pour l'ensemble des biens. Rflexion du 16me Sicle de Dumoulin qui va plaider devant le Parlement
de Paris (juridictions), affaire des poux de Ganay et va influencer tout le Dip qui va suivre. Leur problme : ils avaient
des biens situs Paris et d'autres Lyon. l'poque, on a des coutumes et selon la coutume de Paris, tous les biens
sont communs aux poux. Coutumes de Lyon : sparation de biens, biens chaque poux. Il faudrait appliquer ces
biens des lois diffrentes en raison du lieu de situation de ces biens. Sa premire ide : il faut une universalit des biens
des poux, une seule loi applicable l'ensemble des biens.

Deuxime raisonnement : quelle loi alors appliquer ? Il va considrer qu'il y a implicitement une forme d'autonomie de
la volont de choix par les poux d'appliquer la coutume du lieu o ils ont tabli leur RH. Puisque les poux rsidaient
Paris, il faut appliquer l'ensemble de leurs biens la coutume de Paris. La communaut de biens tous les biens !
Madame de Ganay a droit tous les biens communs, les enfants souhaitaient tous les biens disant que rien n'appartenait
la maman.

Ide garde : universalit (tous les biens par une mme loi) + application de la loi de la RH dfaut d'autonomie de la
volont.

Aujourd'hui, Codip : articles 49 54. En rsum : autonomie de la volont + chelle de Keygel. RH commune, RH de
l'un des poux, nationalit de l'un ou l'autre des poux. dfaut de choix, article 51 prvoit une RCL subsidiaire :
application de la loi de la premire RH conjugale des deux poux aprs la clbration du mariage. Ce qui n'est pas
toujours vident.

C'est aussi UNE loi dans le temps et ne pas en changer : premire RH juste aprs la clbration.

Rattachement conditionnel subsidiaire : l'un dfaut de l'autre.


Article 51, le deuximement. Application de la loi nationale commune.
Dans les autres cas : droit de l'tat o le mariage a t clbr.

Pas de mutabilit possible dans le temps ? Si si on le veut ! Comme en droit interne des rgimes matrimoniaux o on
peut changer de rgime matrimonial, on l'accepte aussi en droit international priv. Articles 52, 2 et 50, 3.
Article 127.
Quand on change, tat du lieu o on fait le changement. Lequel peut-on faire ? Article 50, 3. Le pass est rgi par
ancien, le futur par notre nouveau choix. Mais si je ne veux qu'une loi applicable mme pour le pass, on peut le faire !
Voir suite, article 50, 3. Les parties peuvent donner un effet rtroactif mais pas d'atteinte aux droits des tiers. Protection
matrielle pour viter de prjudicier les tiers cranciers.

Section 3. Successions

Mise jour avec un texte europen : Rome IV. Site i-campus : article d'un spcialiste de ces successions.

- RCJ -

Source internationale ? Rome IV. Nouveau rglement, p. 306, apport principal en matire de rgle applicable
mais galement en matire de RCJ.

Titre : la comptence, la loi applicable, la reconnaissance et l'excution. En outre, cration d'un certificat successoral
europen.

Force obligatoire. Exclusion du Royaume-Uni et du Danemark. Points 82 et 84 des considrant.

Champ d'application.
Matriel. Article 1. Tout ce qui est priphrique n'entre pas dans le champ d'application. Uniquement la
succession qui est rgie par le rglement Rome IV.
Temporel. Article 84. Depuis le 17 aot 2015. Applicable aux successions ouvertes partir de cette date. En
pratique, lorsque la personne est dcde.
Spatial. Universel.

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Articles 4 et 5 : RH du de cuius.
+ Autonomie de la volont (lection du for possible) mais moyennant deux conditions. Article 5.
- Lorsque la loi choisie par le dfunt... Si option de droit, choix de la loi, alors il peut y avoir lection
de for.
- Loi d'un EM.
Si non, rgle de comptence gnrale : RH du de cujus.

Toutefois, comptences subsidiaires possibles en fonction de la situation du bien (article 11) ou forum necessitatis
(article 10). ATTENTION vrifier pp pour point prcdant pour les mmes forum et situation blablabla... Il ne l'a pas dit
mais crit !

Codip

Rgles de comptences similaires et larges. Article 5 : RH du dfendeur. Article 77 : tribunaux belges si le de


cujus (= dcd) avait sa RH en Belgique.

- RCL -

Distinction entre les successions Ab intestat et testamantaires. Si testament, la personne aura pu dsigner le droit
applicable.

Ab Intestat

Source internationale ? Convention de La Haye non ratifie. Nous sommes dans Rome IV. On ne va pas dans le
rglement succession se rfrer une convention, directement dans Rome IV qu'on trouve les rgles de conflit de loi.

P. 318. Champ d'application universel, article 20. Si le de cujus avait sa RH aux E-U, la loi applicable sera celle de la
RH, E-U. Rgle de conflit de loi ? Article 21. RH du dfunt. On retrouve l'ide de Du Moulin : universalit des biens.
Cette loi est applicable l'ensemble d'une succession. Pas de possibilit de distinguer, par exemple entre la part
mobilire et immobilire. L'ide est l'application d'une seule loi l'ensemble de la succession : loi de la RH.

Toutefois, introduction d'une clause d'exception sur la base de ce critre de proximit. Article 21, 2. La loi applicable
est celle de l'tat de proximit.
Exemple : belge, hritiers belges, biens en Belgique, depuis 6 mois RH en France.

Codip

Rgle diffrente. P. 823. Article 78. Deux paragraphes. Le premier dit la loi de la RH du de cujus. Mais le 2
dit que pour la succession immobilire, territoire de l'tat sur le territoire duquel l'immeuble est situ.

RCL disjonctive (// mariage). Rome IV applique la loi de la RH du de cujus l'ensemble de la succession.

2, deuxime alina : renvoi conditionnel. Le renvoi ne joue que pour la succession immobilire et non sur le 1. Si DIP
dsigne comme loi applicable la succession la loi de la RH du lieu o l'intress rside, renvoi.
L'ide ? Universalit. Essayer d'avoir la mme loi applicable si c'est possible parce que la loi de la RH est applicable
aux meubles, si je peux galement appliquer aux immeuble, une seule loi applicable la succession.
Exemple: belge, immeuble en Espagne. Le droit espagnol dit : application du droit national. Si je suis belge,
application de la loi belge. Mme loi qui s'applique l'ensemble de la succession.

galement renvoi dans Rome IV ?


p. 322. Article 34. Exception l'article 16 du Codip (exception l'exclusion du renvoi, voil un exemple,
question d'examen possible). Possibilit du renvoi pour autant que ces rgles renvoient : la loi d'un EM, soit la loi
d'un tat tiers qui appliquerait sa propre loi. Pas de renvoi au troisime degr possible mais uniquement second degr. Si
droit d'un tat tiers (Amrique du sud par exemple) applique la loi nationale, l'intress la nationalit d'un EM, mme
si pas de RH dans un tat membre d'appliquer la loi d'un EM par renvoi.

Pourrait mettre en pril un objectif du rglement vis l'article 21 : universalit de la succession. Subdiviser entre

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meubles et immeubles, si Dip tranger qui envisage le renvoi, uniquement pour une partie de la succession. Comme le
faisait le codip belge. On peut imaginer un Dip tranger qui ferait pareil...

Testament

Toujours la premire chose vrifier.

Rgles de forme respecter. Tellement large que difficile de rater son testament. Rome IV : articles 27 et suivants qui
permettent l'application de la vieille convention de la Haye de 1961. Faveur la validit du testament.

Scne international : loi uniforme, rgles matrielles qu'il suffit de respecter. Testament mystique, convention de
Washington de 9173 (p. 663). Deux tmoins, le notaire, parfaitement valable.

Rgles de fond. Rome IV. Article 22. Trs large galement. Par hypothse, choix de la loi applicable. C'est dans le
testament que la personne va choisir la loi applicable. On prvoit que ce choix peut tre un choix maintenant
l'universalit. L'option de droit est entre la RH (si pas de choix) et si choix : une des mes lois nationales.

Ce choix tait prvu galement dans le codip, article 79. Forme d'option de droit.

Le certificat successoral europen : article 62

Dlivr sur base de Rome IV. Produit tous les effets de l'article 69 : possibilit de prouver qui sont les hritiers.
Sorte de titre excutoire (// TEE) avec ce certificat, je peux directement faire valoir que je suis hritier dans un autre EM
et entrer avec facilit en possession des biens. Apport important d'un point de vue pratique.

Synthse statut personnel (mettre dia)

Casus

Faits ?

Riad, Syrien, est arriv en Belgique en juin 2015 et a demand lasile. La procdure est en cours lorsquil rencontre
Fatima, ne de pre marocain et de mre franaise. Fatima vit en Belgique depuis cinq ans, ayant, aprs le dcs de son
pre au Maroc, rejoint sa mre qui travaille lambassade de France Bruxelles.
Article 27.

Riad pouse Fatima en septembre 2015, au Consulat du Maroc Bruxelles.

Trs vite toutefois la msentente sinstalle et les poux se sparent, sans divorcer.

Dernirement, il a rencontr Carmen, de nationalit espagnole. Carmen et Riad souhaitent se marier. Carmen, qui avait
pous un Colombien, est divorce selon un jugement dun tribunal de Saint Domingue qui a accord le divorce par
consentement mutuel par procuration, alors que les poux nont jamais habit Saint Domingue.

Riad, constatant que Fatima est retourne au Maroc, sy est lui-mme rendu pour y divorcer de Fatima. Le divorce
est prononc au Maroc.

Riad revient et veut se remarier avec Carmen en Belgique mais lofficier de ltat civil refuse, considrant quil nest
pas divorc car au Maroc ce sont des rpudiations que nous nacceptons pas.

1) Le couple Riad-Carmen pourra-t-il se marier ?

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Objet du litige : mariage.

Du ct de Riad, pour savoir s'il est clibataire ou non, est-il divorc ? Mais d'abord est-il mari ? Le mariage est-il
valable ? A-t-on respect la loi syrienne de Riad ? A-t-on respect la loi de Fatima ? Et puis conflits de nationalit, on ne
sait pas la nationalit de Fatima... Probable qu'elle a deux nationalits. Convention de La Haye : chaque tape dtermine
ses nationaux. Code de nationalit marocaine : le pre marocain transmet-il sa nationalit sa fille ? Peut-tre diffrent
si parents maris ou non ? On ne l'a pas mis, si oui, on pouvait postuler que le pre transmet sa nationalit ses enfants.
On peut postuler aussi que dans le code de nationalit franaise, permet la mre franaise de transmettre. C'est du
postulat, mais on n'est pas cens connatre le droit tranger mais on doit raisonner et dire qu'on va le faire puis on
postule.

Fatima a la double nationalit : marocaine par son pre, franaise par sa mre.

L'OEC belge va appliquer quelle loi ? Principe : nationalit effective, voir o elle a toujours vcu, les lments laissent
entendre qu'elle a vcu tout un temps au Maroc. Pourrait tre le Maroc oui mais Micheletti si en prsence, une
nationalit d'un EM de l'UE, je retiens cette nationalit du citoyen europen. Donc pour l'OEC belge, il retiendra la
nationalit franaise de Fatima et non sa nationalit marocaine mme s'il a vcu au Maroc.

Condition de forme : article 47. Lieu de clbration du mariage. Selon le droit belge, peut tre clbr au consulat pour
autant que les deux nationalits du consul soient remplies, or a n'est pas le cas.
Conditions de fond : article 46. Application chacun de sa loi nationale. Fatime : je retiens la nationalit d'un EM,
franaise. Riad, syrien. Mais il s'est enfui, il a demand l'asile, le statut de rfugi. ce propos, article 3 Codip, la
rfrence la nationalit sera remplace par la RH car par hypothse, le rfugi l'a rompu avec les autorits nationales
de son pays. Or il a demand l'asile, il ne l'a pas encore obtenu, tant qu'il est candidat, c'est la loi nationale qui
s'applique. Substitution que quand il sera reconnu officiellement comme rfugi.

(Risque de rptitions)

Chacun des poux est-il clibataire de son ct ?

Examen de la validit du mariage entre Riad et Fatima. Dj fait. Je n'ai pas de source internationale. Je me
tourne vers le Codip. RCL disjonctive. Article 47 : locus regit actum. Forme du mariage : loi du lieu de clbration.
Mariage fait au consulat du Maroc Bruxelles. Ordre juridique belge accepte-t-il la validit d'un mariage consulaire
sur le territoire belge ? Convention de Viennes : comptences consulaires, oui. Mais notre pratique n'est de reconnatre
ce mariage que si les deux poux ont la nationalit du consul. Or ici a n'est pas le cas. Mme si j'estime que je
considre Fatima comme marocaine, elle seule a la nationalit du consul. Riad n'a pas la nationalit marocain.
-> Article 47. Ce mariage consulaire n'est pas valable.

(Si je suis l'avocate de Riad, je dois lui dire que pour le Maroc, son mariage est valable. Si remariage en Belgique
valable, le premier valable non valable pour la Belgique est valable au Maroc, situation boiteuse).

Supposons que le mariage se soit fait devant l'OEC Bruxelles, mariage valable ? OEC comptent ? Il faut trois mois
de rsidence habituelle d'un des deux poux, avec les lments de fait, Fatima vivait l depuis un certain temps, Riad
aussi, mariage valable. Conditions de fond : article 46. Application de la loi nationale de chacun des poux
(distributive).
Rgler le conflit de nationalit de Fatima. Mre franaise, pre marocain. Convention de La Haye de 1830, article 3
Codip prcise les conflits de nationalit dans le cadre de l'application du Codip ce qui est le cas ici.
Rgle de base : souverainet nationale. Je sais que c'est dans le code de la nationalit des parents concerns que je
vais voir si transmission de la nationalit aux parents. On doit dire j'irai voir dans le code de nationalit franais,
est-ce qu'une mre franaise transmet l'enfant sa nationalit ? . C'est dans le code de la nationalit marocaine que
j'irai voir si elle est marocaine. De plus en plus, transmission par les deux parents, on peut supposer qu'elle a les deux
nationalits.
Je dois alors trancher ce conflit positif de nationalit.
Deux grandes hypothses :
1. Si nationalit de for en prsence. Je la retiens. Article 3 Codip : obligation. Convention de La Haye :
possibilit. Ici a n'est pas le cas.
2. Si non, nationalit effective. priori, arrt Notebom et convention de La Haye : nationalit effective.

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Prsomption : celle de la RH de la personne. Mais jurisprudence Micheletti, j'ai une nationalit d'un EM de l'UE :
franaise. Selon cette jurisprudence de la cour de justice qui semble favoriser la nationalit fonctionnelle, celle qui
donne des droits, la cour nous dit qu'on doit retenir la nationalit d'un EM. En principe, je retiens la nationalit
franaise.

Du point de vue de Riad, il est en procdure de reconnaissance du statut de rfugi. Rgle qui substitue la RH la
nationalit ne vaut qu'une fois que la personne est reconnue.
Soit dj reconnu rfugi, loi de sa RH, par hypothse belge.
Soit il n'est qu'en procdure, sa loi nationale, la loi syrienne.

Ce mariage a-t-il tait dissous ? Nous le verrons en voyant le divorce.

Admettons que Riad soit clibataire (mariage non valable, soit car mariage dissous par le divorce). Peut-il pouser
Carmen ?
L'OEC est-il comptent pour clbrer en Belgique le mariage ? Vrifier Codip 44 : 3 mois de rsidence,
vraisemblable.
Loi applicable ce mariage ? Conditions de forme : locus regit actume. Conditions de fond : la loi nationale
(article 46) de chacun des poux.
Riad : si rfugi, loi belge. Si non, loi syrienne.
Carmen : loi espagnole.
En tant qu'OEC, je vais me demander s'ils sont clibataires ? Carmen, obligation de par sa loi nationale. Riad, si loi
syrienne, pourrait permettre la polygamie mais mme si c'est le cas, ordre public, pas de clbration d'un mariage
polygamique en Belgique.
Il devra examiner si le mariage est valable, dissolution reconnue en Belgique ? Mme chose du point de vue de Carmen
qui a eu un divorce par consentement mutuel dans un pays o elle n'a jamais mis les pieds.

Questions de reconnaissance du divorce...

Rpudiation au Maroc.
Source internationale : Bruxelles II bis. Codip : article 57.
Critres de proximit ? RH en Belgique d'un des deux, nationalit de Fatima. Selon l'article 57, facteurs de proximit
qui ne permettent pas la rpudiation, en principe 57 : pas de reconnaissance.
Sauf si je soutiens qu'volution du droit marocain, qu'aujourd'hui dans le droit marocain, article 57 ne s'appliquerait plus
du tout mais la jurisprudence ne va pas jusque l. Donc en principe, article 57, cette rpudiation intervenue au Maroc ne
serait pas reconnue car lments de proximit en Belgique qui ne reconnaissent pas la rpudiation.

(RCJ)
Donc ils seraient toujours maris. Si Riad veut pouser quelqu'un d'autre, il doit envisager une dissolution de son
mariage en Belgique. Cas de figure d'introduire en Belgique un divorce en m'interrogeant aprs sur la loi applicable.
Source internationale ? Bruxelles II bis.
Riad ferait une procdure en divorce contre Fatima qui a quitt la Belgique et est retourne au Maroc. Fatima,
nationalit ? la fois franaise et marocaine. Dfendeur communautaire car Fatima a la nationalit franaise. J'applique
exclusivement Bruxelles II bis, je n'irais mme pas voir le Codip si solution dans Bruxelles II bis. Je vais probablement
trouver dernire RH des poux, si un y rside encore, c'est le cas. J'ai bien un chef de comptence des tribunaux belges
sur la base de Bruxelles II bis. Pas du tout hirarchis. Il suffit de trouver un critre qui dtermine que le juge est
comptent.

Quelle loi est applique par le juge belge ? (RCL)


Rome III. Y a-t-il autonomie de la volont ? On ne dit rien mais il faut le prciser. Si pas de dsignation, chelle de
Keygel. Je trouverai vraisemblablement la loi de la dernire RH commune. Dernier critre : la loi du for. De toute faon
une loi applicable mais hirarchiss.

Si dissolution du lien conjugal qui aboutit, Riad est clibataire, il veut pouser Carmen dont le divorce est particulier...

RED Divorce Saint Domain.


Pas Bruxelles II bis car pas un EM. Codip. ???? Notes Aurlie !

Mariage Riad/Carmen

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Conditions de forme, conditions de formes

2) Quid si Carmen est Pablo ?

Imaginons deux clibataires. Est-ce que Riad, ressortissant syrien ou rfugi, peut pouser Pablo, espagnol ?
Imaginons que c'est en Belgique, comptence OEC, 3 mois c'est bon. Article 46 : application distributive de la loi
nationale de chacun des poux.

Si Riad est syrien, doute que ne permet pas ce mariage de personnes de mme sexe. Pour Carmen, le droit
espagnol le permet. En principe, si application distributive de 46, 1 je ne peux pas mais article 46, 2 clause d'ordre
public positif. Loi sera carte si un des deux poux, soit a la nationalit d'un pays qui connat ce mariage homosexuel
(c'est le cas), a me suffit. Et si a n'tait mme pas le cas et que Carmen tait russe, loi de la RH d'un des deux poux
qui permet le mariage de personnes de mme sexe. Pourra tre clbr en Belgique. Si Riad retourne en Syrie, il ne
sera pas mari, situation boiteuse. Valable dans un tat mais pas dans un autre.

Article 46, 2 du Codip. Conditions de fonds, application distributive de la loi nationale de chacun des poux. Le cas
chant, j'carte la loi nationale qui ne permettrait pas le mariage de personnes de mme sexe, contraire l'ordre public.
Clause d'ordre public positif.
Si Riad encore syrien, probable que ne permet pas ce mariage, je devrais l'carter. S'il retourne en Syrie, mariage non
reconnu, contraire l'OP syrien. Situation boiteuse.

3) Quel serait le statut de lenfant Laetitia ne du couple Riad-Carmen ?

4) Pourront-ils donner lenfant un double nom (du pre et de la mre) conformment la loi espagnole alors que la loi
syrienne ne le permet pas?

Hypothse o tout se passe bien, ils se marient, Riad pouse Carmen. Droit syrien : nom patronymique. L'OEC
belge se demandera RCI : RH en Belgique. RCL ? Loi applicable ? Pas de source internationale, CODIP. Application de
la loi nationale. Je n'ai pas une seule loi nationale, j'en ai plusieurs. Mais je n'ai pas la loi nationale belge retenir. Deux
nationalit, une nationalit d'un EM, l'Espagne, je retiendrai la nationalit espagnole d'un EM. Je pourrais tablir le nom
de ces enfants en fonction de leur loi nationale espagnole. Pas pour a que double nom reconnu en Syrie, pas respect
leur loi nationale syrienne alors que ce sont des enfants syriens... Situations parfois valables dans certains tats mais pas
dans d'autres.

En tous cas en Belgique, application du double nom, valable dans tous les EM de l'UE : confiance mutuelle. Par contre
dans le pays d'origine du pre, syrien, pourrait poser question.

Ce sont des situations boiteuses : valables dans un tat mais pas dans un autre de DIP. C'est la souverainet des ordres
juridiques. Je ne sais pas toujours arriver une perfection.

5) Quel serait le statut dun enfant Michael n par procration assiste aux USA et dont Pablo et Riad seraient dclars
pre et mre par un jugement amricain ?

6) Chaque couple pourrait-il adopter Ahmed, orphelin palestinien se trouvant actuellement dans un institut Tunis ?

7) Si Riad se spare de Carmen pourra-t-elle obtenir une pension alimentaire pour Laetitia ?

8) Comment sera liquid le rgime matrimonial entre Fatima et Riad ?

9) Au dcs de Riad, quelle loi rgira la succession en faveur de Carmen et de Laetitia Quen est-il de la pension de
survie si, ce moment, Carmen apprend que Riad avait, en Syrie une premire pouse dont il ntait pas divorc ?

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