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FAMILIA Y SUCESIONES
(TEMARIO)
OBJETIVO GENERAL. ANALIZAR Y EXPLICAR EL CONTENIDO E
INSTITUCIONES QUE CONFORMAN AL DERECHO FAMILIAR, AS COMO
SU UBICACIN DENTRO DE LA SISTEMTICA DEL DERECHO Y SUS
ASPECTOS CARACTERSTICOS, DESTACANDO SU AUTONOMA COMO
DISCIPLINA JURDICA INDEPENDIENTE DEL DERECHO CIVIL;
IGUALMENTE, EL RGIMEN JURDICO, PRINCIPIOS GENERALES E
INSTITUCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO SUCESORIO; LAS
CLASES DE SUCESIN, PROCEDIMIENTO Y ETAPAS, AS COMO LAS
FACULTADES Y OBLIGACIONES DEL ALBACEA Y DEL INTERVENTOR E
IGUALMENTE ANALIZAR CRTICAMENTE LA REGLAMENTACIN
LEGAL EXISTENTE RESPECTO AL CADVER.

UNIDAD 1
INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO
FAMILIAR
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno identificar y
explicar el origen y evolucin de la familia, la diferencia entre los
conceptos sociolgico y jurdico de familia, as como la ubicacin del
Derecho Familiar dentro de la sistemtica general del Derecho.

1.1 CONCEPTO DE DERECHO FAMILIAR.

Sara Montero Duhalt Edgard Baqueiro Rojas y Ricardo Snchez Mrquez


Rosala Buenrostro Bez
Es el conjunto de normas Es la regulacin jurdica de Es aquel que tiene por objeto
jurdicas de Derecho Privado los hechos biosociales la organizacin de la
y de inters pblico que derivados de la unin de los solidaridad domstica, que
regulan la constitucin, la sexos a travs del matrimonio est determinada por virtud
organizacin y la disolucin y el concubinato y la del matrimonio, del
de las relaciones familiares, procreacin de los hijos por la parentesco consanguneo, y
consideradas las mismas institucin de la filiacin. de manera excepcional, por
como de inters pblico. el parentesco de adopcin.
(Fuente de consulta: Sara (Fuente de consulta: Edgard (Fuente de consulta: Ricardo
Montero Duhalt, Derecho de Baqueiro Rojas y Rosala Snchez Mrquez, Derecho
Familia, 4 edicin, Editorial Buenrostro Bez, Derecho de Civil, Editorial Porra, Mxico,
Porra, Mxico, 1990, pgina Familia y Sucesiones, 1998, pgina 242).
24). Editorial Oxford, Mxico,
2003, pgina 10)

1.2 EL PROBLEMA DE LA AUTONOMA DEL DERECHO FAMILIAR. LA


FAMILIA, CONCEPTO. EL PROBLEMA DE SU PERSONALIDAD JURDICA.

A) AUTONOMA DEL DERECHO DE FAMILIA.

Para que una parte del Derecho pueda adquirir independencia, se


requiere que posea:
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Independencia doctrinal, en cuanto se impartan cursos y existan tratados


especficos sobre la materia.
Independencia legislativa, en tanto existan ordenamientos especiales para
regularla (leyes y cdigos).
Independencia judicial, en lo que se refiere a la creacin de tribunales
propios, procedimientos especial y jueces dedicados exclusivamente a
ella.

En Mxico existen tribunales y jueces especficos para atender a los


asuntos familiares, pero su doctrina y regulacin, la enseanza de stas y la
legislacin correspondiente an forman parte del Derecho Civil.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 12).

B) CONCEPTO DE FAMILIA.

Sara Montero Duhalt Edgard Baqueiro Rojas y Ignacio Galindo Garfias


Rosala Buenrostro Bez
Es el conjunto de normas Es el grupo formado por la Es un ncleo de personas,
jurdicas de Derecho Privado pareja, sus ascendientes y que como grupo social, ha
y de inters pblico que descendientes, as como por surgido de la naturaleza y
regulan la constitucin, la otras personas unidas por deriva primordialmente del
organizacin y la disolucin vnculos de sangre o hecho biolgico de la
de las relaciones familiares, matrimonio o slo civiles, a procreacin.
consideradas las mismas los que el ordenamiento
como de inters pblico. positivo impone deberes y Es el conjunto de personas,
otorga derechos jurdicos. en un sentido amplio
(parientes) que proceden de
un progenitor o tronco comn;
sus fuentes son el
matrimonio, la filiacin
(legtima o natural) y en
casos excepcionales la
adopcin (filiacin civil).
(Fuente de consulta: Sara (Edgard Baqueiro Rojas y (Fuente de consulta: Ignacio
Montero Duhalt, Derecho de Rosala Buenrostro Bez, Galindo Garfias, Derecho
Familia, 4 edicin, Editorial Derecho de Familia y Civil, Primer Curso, 21
Porra, Mxico, 1990, pgina Sucesiones, Editorial Oxford, edicin, Editorial Porra,
24). Mxico, 2003, pgina 9). Mxico, 2002, pgina 447).

C) PROBLEMA DE SU PERSONALIDAD JURDICA.

Desde el punto de vista sociolgico se seala que la familia es la clula


social y se entiende por tal a la pareja humana sola, o con los hijos que ha
procreado y que viven juntos. Es posible determinar el concepto jurdico de la
familia de la misma manera que el concepto sociolgico? La respuesta se nos
antoja negativa, pues el concepto jurdico de familia es ms extenso, incluye
otro tipo de relaciones, tales como el parentesco. Forman familia tanto la pareja
humana entre s y con sus hijos, como los dems ascendientes, hermanos y
dems colaterales. Por ello, las legislaciones normalmente no dan un concepto
definido de familia y cuando a ella se refieren, lo hacen en el sentido del
conjunto de individuos unidos entre s por lazos familiares.
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(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4 edicin,


Editorial Porra, Mxico, 1990, pgina 35).

UNIDAD 2
EL PARENTESCO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno analizar y explicar
la figura jurdica del parentesco, sus especies, cmputo y efectos.

2.1 CONCEPTO.

Edgard Baqueiro Rojas y Ignacio Galindo Garfias Juan Antonio Gonzlez


Rosala Buenrostro Bez
Es la relacin jurdica general Es el vnculo jurdico que Es la relacin jurdica que se
y permanente que se existe: establece entre personas que
establece entre los miembros a) Entre las personas que descienden de un progenitor
de una familia por virtud del descienden de un comn, es decir, por
matrimonio, filiacin y progenitor comn. generacin, o bien por lazo
adopcin, constituyendo el b) Entre un cnyuge y los matrimonial o, finalmente, por
estado civil o familiar de las parientes del otro. virtud de la adopcin.
personas. c) Entre adoptante y
adoptado.

(Edgard Baqueiro Rojas y (Fuente de consulta: Ignacio (Fuente de consulta: Juan


Rosala Buenrostro Bez, Galindo Garfias, Derecho Antonio Gonzlez, Elementos
Derecho de Familia y Civil, Primer Curso, 21 de Derecho Civil, 7 edicin,
Sucesiones, Editorial Oxford, edicin, Editorial Porra, Editorial Trillas, Mxico, 2007,
Mxico, 2003, pgina 18). Mxico, 2002, pgina 597). pginas 73 y 74).

2.2 ESPECIES.

Consanguneo Afinidad Civil


Se establece entre personas Se adquiere por el Se establece entre adoptado
que descienden de un mismo matrimonio, y se da entre los y adoptante y slo entre ellos
progenitor. parientes consanguneos del
esposo con la esposa y entre
los parientes consanguneos
de sta con su cnyuge.
Ejemplo: los hermanos, pues Ejemplo: la suegra respecto Ejemplo: El menor que
el padre es el progenitor del yerno; el hijastro respecto legalmente pasa a ser
comn. del padrastro. adoptado por un matrimonio,
con el que jurdicamente se
suple el hecho biolgico de la
procreacin.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y


Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 19).

2.3 CMPUTO DEL PARENTESCO.

Grado es la generacin que separa a un pariente de otro. Lnea es la


serie de grados. Estas son: recta y colateral. La recta es a su vez descendente
y ascendente. La colateral puede ser igual o desigual. Las lneas tanto la recta
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como la colateral, pueden ser materna o paterna, en razn de que el


ascendiente sea la madre o el padre Los grados en la lnea recta se cuentan
por el nmero de generaciones que separan a un pariente de otro (primer
grado entre padre e hijo, pues los separa una sola generacin), o por el nmero
de personas, excluyendo al progenitor (por ejemplo: padre e hijo, dos personas,
se excluye el padre o progenitor, queda una persona: un grado). El parentesco
en la lnea recta no tiene limitacin de grados. Existir parentesco entre el
ascendiente y descendiente ms lejano que pueda darse. La lnea colateral o
transversal se establece entre las personas que descienden de un progenitor
comn: hermanos, sobrinos, primos, tos. En la lnea colateral los grados se
cuentan por el nmero de generaciones que separan a ambos parientes con
respecto al tronco comn, ascendiendo por un lado y descendiendo por el otro
(por ejemplo, los hermanos son parientes en segundo grado pues se cuenta un
escaln subiendo de un hijo al padre y otro desciendo del padre al otro hijo), o
por el nmero de personas que hay de uno a otro de los extremos que se
consideran, excluyendo la del progenitor o tronco comn (como por ejemplo,
dos hijos de un padre son hermanos entre s, parientes en segundo grado,
pues se cuentan las tres personas y se excluye a progenitor, tres menos una,
son dos, segundo grado).

La lnea colateral es a su vez, igual o desigual si los parientes tienen con


respecto al tronco comn o el mismo o diferente nmero de grados; hay que
subir y bajar el mismo nmero de escalones si la lnea es igual, o subir una
escalera de ms escalones y bajar por una de menor nmero en la lnea
desigual. As los hermanos y los primos son parientes en lnea colateral igual,
segundo y cuarto grado respectivamente, y los tos y sobrinos son colaterales
en lnea desigual porque el to sube un solo grado hacia el tronco comn (su
padre) que es abuelo de su sobrino, dos grados entre abuelo y nieto: un grado
por parte del to y dos grados por parte del sobrino, parientes en tercer grado.
En el parentesco colateral el Derecho reconoce nicamente hasta el cuarto
grado: primos en lnea igual y tos abuelos-sobrinos nietos en lnea desigual.
Cuando la lnea es desigual se toma en cuenta la lnea ms larga: sobrinos y
tos son parientes en segundo grado, etc.

La lnea ser materna o paterna en razn de que sea la madre o el


padre el progenitor comn. Se llaman comnmente parientes por parte de
padre o por parte de madre. Todo individuo tiene forzosamente en forma
natural dos lneas de parentesco, derivadas de sus dos progenitores.
Excepcionalmente puede darse el caso de personas que no tengan, o ms bien
desconozcan, sus lazos de parentesco en razn de haber sido hijos expsitos
de padre y madre desconocidos.

Cuando los sujetos nacen de personas unidas en matrimonio, sus lneas


de parentesco jurdico sern de dos clases: paterna y materna. Los hijos
habidos fuera de matrimonio y cuya paternidad no haya sido establecida
conforme a derecho, tendrn nicamente parientes legales en lnea materna.
Sin embargo, el derecho recoge tambin el parentesco natural (fuera de
matrimonio), cuando ste es conocido, para establecer impedimento para
contraer matrimonio (artculo 156, faccin III del Cdigo Civil). Los hermanos
pueden ser por una o dos lneas, en el primer caso sern hermanos de madre o
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de padre solamente, son los llamados comnmente medios hermanos. A los


hermanos por ambas lneas se les llamaba en el derecho romano, hermanos
germanos. La legislacin argentina llama a estos ltimos bilaterales y
unilaterales a los medios hermanos. Nuestro Derecho los llama a los de ambas
lneas hermanos y medios hermanos a los de una sola lnea. A los medios
hermanos de lnea paterna se les llama tambin hermanos consanguneos, y
uterinos a los de lnea materna. Las consecuencias jurdicas son diferentes con
respecto a los hermanos y medios hermanos, tanto en el derecho sucesorio
(artculos 1630 y 1631) como en la obligacin alimentaria (artculo 305) y en la
tutela (artculo 483 fraccin I).

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 423 A 426).

2.4. EFECTOS DEL PARENTESCO.

Efectos jurdicos del parentesco por consanguinidad. Los deberes-


derechos emergentes del parentesco son diferentes de acuerdo a la clase
y al grado del mismo El parentesco en lnea recta de primer grado
(padres-hijos) produce consecuencias especficas y distintas a las de
otros grados tales como la patria potestad, el derecho al nombre, entre
otras, Las consecuencias genricas del parentesco por consanguinidad
son: obligacin alimentaria, sucesin legtima, tutela legtima,
prohibiciones diversas, y atenuantes y agravantes de responsabilidad. Las
consecuencias son siempre recprocas entre parientes. La principal
prohibicin que emerge entre parientes es la de contraer matrimonio entre
s, entre todos los consanguneos en. lnea recta y en la colateral hasta el
segundo grado. La ley seala tambin la prohibicin entre colaterales del
tercer grado que se subsana mediante la autorizacin judicial. Otro tipo de
prohibiciones estn dispersas en diversos ordenamientos jurdicos que
pueden generalizarse como prohibiciones para intervenir en ciertos actos
jurdicos en los que est involucrado un pariente, o en el mayor o menor
rigor de la ley, sobre todo en materia penal.
Efectos jurdicos del parentesco por afinidad. En el parentesco por
afinidad las consecuencias jurdicas son muy limitadas pues no existe
entre ellos obligacin alimentaria, ni sucesin legtima ni tutela legtima.
Solamente algunas de las prohibiciones que se establecen en razn del
parentesco por consanguinidad son extensivas a los afines. La nica real
consecuencia producida por el parentesco por afinidad consiste en el
impedimento para contraer matrimonio entre los que fueron afines en lnea
recta (por ejemplo: cuando un matrimonio se ha disuelto, el padre del
cnyuge varn no puede casarse con quien fue su hija por afinidad; la hija
de la excnyuge no puede casarse con el que fue marido de su madre,
etc.).
Efectos jurdicos del parentesco civil. Las consecuencias del
parentesco civil son idnticas a las que surgen por filiacin consangunea,
pero limitadas exclusivamente al adoptante y adoptado. La nica gran
diferencia entre la filiacin adoptiva y la filiacin matrimonial consiste en
que sta ltima es un vnculo indisoluble en vida de los sujetos. En cambio
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el lazo de adopcin puede extinguirse por revocacin uni o bilateral, y una


vez roto, permite a los que estuvieron ligados por adopcin, contraer
matrimonio entre s, cuestin totalmente prohibida entre padres e hijos
consanguneos.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 423 A 426).

UNIDAD 3
ALIMENTOS
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: identificar el
concepto jurdico de alimentos y las diferentes formas en que se debe
cumplir la obligacin, as como quines estn obligados a
proporcionarlos, adems de las formas para garantizar su pago y sus
causas de extincin.

3.1. CONCEPTO JURDICO DE ALIMENTOS. CARACTERSTICAS DE LA


OBLIGACIN ALIMENTARIA.

a) Conceptos
Ignacio Galindo Garfias Sara Montero Duhalt Edgard Baqueiro Rojas y
Rosala Buenrostro Bez
Connota lo que el hombre Es el deber que tienen un Es la prestacin en dinero o
necesita para su nutricin. En sujeto llamado deudor en especie que una persona,
el mbito jurdico comprende alimentario de ministrar a en determinadas
no slo la comida, sino todo otro, llamado acreedor, de circunstancias (indigente,
aquello que una persona acuerdo con las incapaz, etc.), puede
requiere para vivir como tal posibilidades del primero y reclamar de otras, entre las
persona (la habitacin, la las necesidades del segundo, sealadas por la ley, para su
comida, el vestido, la en dinero o en especie, lo mantenimiento y
asistencia en casos de necesario para subsistir. subsistencia; es, pues todo
enfermedad y tratndose de aquello que, por ministerio de
menor, lo necesario para su ley o resolucin judicial, una
educacin). persona tiene derecho a
exigir de exigir de otra para
vivir.
(Fuente de consulta: Ignacio (Fuente de consulta: Sara (Edgard Baqueiro Rojas y
Galindo Garfias, Derecho Montero Duhalt, Derecho de Rosala Buenrostro Bez,
Civil, Primer Curso, 21 Familia, 4 edicin, Editorial Derecho de Familia y
edicin, Editorial Porra, Porra, Mxico, 1990, pgina Sucesiones, Editorial Oxford,
Mxico, 2002, pginas 490 y 60). Mxico, 2003, pgina 27).
491)

b) Caractersticas. De acuerdo con la naturaleza de la obligacin


alimentaria, cuyo objeto es la sobrevivencia del acreedor, la misma se
encuentra dotada de una serie de caractersticas que la distinguen de las
obligaciones comunes, tendientes a proteger al pariente o cnyuge necesitado.
De esta manera, la obligacin alimentaria es:

Recproca. puesto que el obligado a darla tiene a su vez el derecho a


exigirla.
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Proporcional. Esto es, lo alimentos han de ser proporcionales a la


posibilidad del que los da y a la necesidad de quien los recibe. Rompiendo
con este principio, el Cdigo Civil para el Distrito Federal, recientemente
reformado, establece un incremento automtico mnimo, equivalente al
aumento porcentual del salario mnimo diario vigente en dicho lugar.
A prorrata. La obligacin alimentaria debe prorratearse cuando son varios
los obligados a dar alimentos a otro; vale dividirse atendiendo a la fortuna
de los deudores.
Subsidiaria. Pues se establece a cargo de los parientes ms lejanos, slo
cuando los ms cercanos no pueden cumplirla.
Imprescriptible. En tanto no se extingue aunque el tiempo transcurra sin
ejercerla.
Irrenunciable. La obligacin alimentaria no puede ser renunciar al futuro,
pero s a las pensiones vencidas.
Intransigible. Esto se refiere a que los alimentos no pueden ser objeto de
transaccin entre las partes.
Incompensable. No es extinguible a partir de concesiones recprocas.
Inembargables. Ya que est considerada como uno de los bienes no
susceptibles de embargo. Slo las pensiones vencidas pueden
renunciarse, ser materia de transaccin y prescribir como todas las
obligaciones peridicas.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y


Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 30 y 31).

3.2 CONTENIDO DE LOS ALIMENTOS.

Comida.
Vestido.
Habitacin.
Asistencia mdica.
Educacin bsica.
Profesin u oficio.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y


Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 28).

3.3 PERSONAS OBLIGADAS A PROPORCIONARLOS Y PERSONAS CON


DERECHO A RECIBIRLOS.

Obligados a darlos Personas que los pueden recibir


Estn obligados a proporcionar los alimentos: Tienen derecho para solicitar, mediante la
los cnyuges y concubinos entre s (artculo accin respectiva, el aseguramiento de
302 del Cdigo Civil); los padres respecto de alimentos, y de conformidad con lo
los hijos, a falta o por imposibilidad de ellos, establecido en el artculo 315 del Cdigo Civil,
la obligacin recae en los ascendientes ms en primer trmino el propio acreedor
prximos en ambas lneas (artculo 303 del alimentario; el ascendiente que tenga al
Cdigo Civil); los hijos respecto de los padres, acreedor bajo su patria potestad; el tutor del
en caso de que las circunstancias as lo mismo; los hermanos y dems parientes
requieran, a falta o por imposibilidad de ellos, colaterales dentro del cuarto grado, y,
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son deudores los descendientes ms finalmente el Ministerio Pblico. En caso de


prximos en grado (artculo 302 del Cdigo que no hubiere ascendientes, tutores,
Civil); a falta o por imposibilidad de los hermanos o parientes colaterales dentro del
ascendientes o descendientes, la obligacin cuarto grado que pudieran representar al
recae en los hermanos (artculo 305 del acreedor en el juicio de aseguramiento de
Cdigo Civil); faltando algunos de ellos a los alimentos, el juez debe proceder a nombrarle
parientes colaterales dentro del cuarto grado un tutor interino (artculo 316), quien deber
(artculo 305 del Cdigo Civil). Esta obligacin dar una garanta suficiente para cubrir el
de hermanos y dems parientes colaterales importe anual de los alimentos; en caso de
est vigente en tanto el menor no alcance los que este tutor administre algn fondo, la
18 aos o cuando se trate de incapaces garanta deber ser suficiente para cubrir su
(artculo 306 del Cdigo Civil). actuacin (artculo 318). El aseguramiento a
que se refiere el ordenamiento civil puede
Como se puede observar la relacin acreedor consistir en hipoteca, prenda, fianza, depsito
y deudor respecto de esta obligacin es de una cantidad que baste para cubrir los
cambiante, coincidiendo con cada persona de alimentos o cualquier otro tipo de garanta
la relacin y dependiendo de las posibilidades que a juicio del juez sea suficiente (artculo
y necesidades de cada una. 317). La accin de aseguramiento se tramita
sin ningn tipo de formalidades especiales,
Tratndose de los cnyuges la obligacin conforme a lo establecido en el c nico, de las
surge como parte del deber que tienen de controversias de orden familiar, del ttulo
contribuir al sostenimiento de la familia en los dcimo sexto del Cdigo de Procedimientos
trminos de los artculos 164 y 165 del Civiles del Distrito Federal (artculo 940 a
Cdigo Civil del Distrito Federal. 956).

La obligacin de los padres respecto de los


hijos nace de la filiacin, tratndose de
menores no es necesario que se pruebe la
necesidad de recibir los alimentos, sin
embargo, cuando el hijo ha adquirido la
mayora de edad deber probarse la
necesidad para poder exigir judicialmente el
cumplimiento de la obligacin. Esta obligacin
no comprende la de proveer de capital a los
hijos para que puedan ejercer el oficio, arte o
profesin que hubieren elegido (artculo 314
del Cdigo Civil).

La obligacin alimentaria cesa cuando el


deudor carece de medios para cumplirla;
cuando el acreedor deja de necesitar los
alimentos; por injuria, falta o daos graves del
acreedor hacia el deudor; cuando la
necesidad de los alimentos se origine en la
conducta viciosa o de holgazanera del
acreedor y finalmente, cuando el acreedor
abandona la casa del deudor sin su
consentimiento y por causa injustificada
(artculo 320 del Cdigo Civil).

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo I, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 217 a 220).

3.4 PERSONAS LEGITIMADAS PARA RECLAMAR EL ASEGURAMIENTO


DE LOS ALIMENTOS.
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Dada la importancia de la obligacin alimentaria, sta no puede dejarse


a la sola voluntad del deudor, por lo que la ley autoriza a pedir su
aseguramiento, las siguientes personas:

El que ejerce la patria potestad o la tutela.


Los hermanos y dems parientes colaterales hasta el cuarto grado o, a
falta o imposibilidad de ellos, a un tutor interino que nombrar el juez de lo
familiar
En el ltimo de los casos, al Ministerio Pblico.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 32).

3.5 DIVERSAS FORMAS DE GARANTIZAR SU PAGO.

Dada la importancia de la obligacin alimentaria, sta no puede dejarse


a la sola voluntad del deudor, por lo que la ley autoriza a pedir su
aseguramiento ya sea al que ejerce la patria potestad o la tutela, a los
hermanos y dems parientes colaterales hasta el cuarto grado o, a falta o
imposibilidad de ellos, a un tutor interino que nombrar el juez de lo familiar y,
en el ltimo de los casos, al Ministerio Pblico.

La garanta que asegure a la obligacin alimentaria puede ser:

Real, como la hipoteca, la prenda o el depsito en dinero.


Personal, un fiador por ejemplo.

Cuando un menor tenga bienes propios, sus alimentos deben tomarse


del usufructo legal que corresponde a los que ejercen la patria potestad y, si no
alcanzan, deben los ascendientes proporcionarlos sin afectar los referidos
bienes. De especial importancia son las disposiciones del Cdigo Civil para el
Distrito Federal que establecen la obligacin del deudor alimentario de pagar
las deudas que adquirale acreedor para solventar sus necesidades, en la
medida estrictamente necesaria, cuando sea abandonado por los parientes o
por el cnyuge.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 32).

3.6 CAUSAS DE CESACIN Y EXTINCIN DE LOS ALIMENTOS.

En nuestro Derecho, la obligacin de dar alimentos cesa por:

Dejar de necesitarlos el acreedor.


Injuria, falta o daos graves inferidos por el acreedor a quien debe
proporcionrselos.
Que la necesidad de los mismos dependa de la conducta viciosa o falta de
dedicacin al trabajo por parte del acreedor alimenticia.
10

Que el acreedor abandone, sin causa justificada, el hogar al cual ha sido


incorporado.
Que el menor deje de serlo al llegar a la mayora de edad, y los obligados
a alimentarlo sean los hermanos o parientes colaterales.

Debe hacerse notar que si desaparecen las causas por las que haya
cesado la obligacin alimentaria, sta puede restablecerse. As ocurre si el
deudor adquiere bienes o el acreedor pierde los que tena y vuelve a tener
necesidad de los alimentos, o bien cuando cesa la conducta viciosa y persiste
la necesidad. Lo contrario sucede cuando la causa es la injuria o el abandono
del hogar en el que ha sido acogido el acreedor alimentista.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 33).

UNIDAD 4
PATRIMONIO FAMILIAR
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno examinar y
describir la figura jurdica del patrimonio familiar, sus antecedentes, su
naturaleza jurdica, sus formas de constitucin y efectos, as como su
ampliacin, disminucin y extincin.

4.1 CONCEPTO DE PATRIMONIO FAMILIAR. ANTECEDENTES


HISTRICOS. FIGURAS AFINES EN OTRAS LEGISLACIONES.

Concepto Antecedentes Figuras afines


El patrimonio de familia es un Puede considerarse como Algunos autores sealan que
bien o un conjunto de bienes antecedente precortesiano a la naturaleza jurdica del
que la ley seala como las parcelas que se patrimonio de familia es la de
temporalmente inalienables o adscriban a las familias que un derecho real de goce, de
inembargables para que habitaban en los barrios usufructo o de habitacin, o
respondan a la seguridad de (calpulli) y cuya extensin era de un derecho real semejante
los acreedores alimentarios proporcionada a las a los tres anteriores juntos.
familiares. Un ncleo familiar necesidades de cada una de
est normalmente compuesto ellas. De nuestras races
por uno o ms sujetos hispnicas se menciona al
capaces econmicamente y Fuero Viejo de Castilla que
otro u otros dependientes instituy el patrimonio familiar
econmicos de los primeros, en favor de los campesinos, y
En este sentido, quien tiene lo constituan la casa la
la obligacin alimentaria a su huerta y la era (Ley 10, Ttulo
cargo y dispone de un bien Primero, Libro IV); bienes que
de los que la ley considera eran inembargables, as
afectables al patrimonio de como las armas el caballo y
familia, podr constituir el la acmila. Estas
mismo y los bienes quedaran caractersticas del Fuero
con la calidad de inalienables Viejo de Castilla Son en todo
o inembargables mientras semejantes a las dems del
permanezcan afectados al fin derecho foral espaol, Puede
del patrimonio de familia. citarse tambin la institucin
de la zadruga en Bulgaria, y
el mir de la Rusia zarista,
configurados por bienes
11

familiares ajenos a la
potestad del jefe de la familia,
quien no poda venderlos ni
gravarlos.

El antecedente inmediato
para nuestro derecho, debe
verse en el homestead de los
Estados Unidos, derivado, a
su vez, del derecho escocs.
El homestead puede ser de
dos tipos: el urbano y el rural.
Tanto en la forma de
constituirse como en su
funcionamiento, el
homestead presenta
variantes en los diferentes
Estados de la Unin
Americana ms el fondo en
todos es el mismo: la
proteccin al ncleo familiar
dotndolo de un hogar, o de
un terreno cultivable, o de
otros instrumentos de trabajo;
mismos que no pueden ser
embargados ni enajenados.
(Fuente de consulta: Instituto (Fuente de consulta: Instituto (Fuente de consulta: Sara
de Investigaciones Jurdicas, de Investigaciones Jurdicas, Montero Duhalt, Derecho de
Enciclopedia Jurdica Enciclopedia Jurdica Familia, 4 edicin, Editorial
Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Porra, Mxico, 1990, pgina
Universidad Nacional Universidad Nacional 399).
Autnoma de Mxico- Autnoma de Mxico-
Editorial Porra, Mxico, Editorial Porra, Mxico,
2004, pginas 487 a 489). 2004, pginas 487 a 489).

4.2. NATURALEZA JURDICA.

La naturaleza jurdica propia del patrimonio de familia es la de un


patrimonio de afectacin, pues el constituyente separa de su patrimonio el o los
bienes necesarios (casa habitacin o parcela cultivable), y los afecta al fin de
ser la seguridad jurdica del ncleo familiar de tener un techo donde habitar y
un medio de trabajo agrcola a travs de la parcela intocable para los
acreedores de quien lo constituy, puesto que no podrn embargarlos, y fuera
de su propia disposicin, ya que no podr enajenarlo mientras est afectado al
fin del patrimonio de familia. Derivada de su naturaleza jurdica (patrimonio-
afectacin), del bien afectado no se transmite el dominio del mismo al grupo
familiar ni a ningn miembro en particular del mismo; el constituyente sigue
siendo el propietario y goza por s mismo de los derechos de uso, usufructo y
habitacin de la casa o parcela. Constituido el patrimonio de familia, surge la
obligacin de habitar la casa y de cultivar la parcela con autorizacin municipal
pueden darse estos bienes en arrendamiento o en aparcera hasta por un ao
la constitucin del patrimonio de familia ser nula si se hace un fraude de
acreedores el valor de los bienes no puede exceder de la cuanta legal (el
importe del salario mnimo multiplicado por 3650, segn determina el artculo
730): una vez constituido el patrimonio de familia, el bien se convierte en
12

inalienable, inembargable y no sujeto a gravamen alguno excepto las


servidumbres.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 487 a 489).

4.3 BIENES SUSCEPTIBLES DE SER OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR.


EFECTOS DE LA CONSTITUCIN.

Bienes susceptibles de ser objeto de Efectos de la constitucin


patrimonio familiar
Para la constitucin del patrimonio familiar Esta institucin, creada con el fin de dar
slo pueden ser afectados: proteccin a los miembros de una familia,
tiene una caracterstica dominante:
La casa habitacin en que viva el grupo El patrimonio familiar no puede ser
familiar y, en algunos casos tratndose de vendido ni gravado por su propietario, ni
bienes rsticos, una parcela cultivable, cuyo puede ser embargado por sus acreedores
valor estar limitado a 3,650 veces el salario mientras est afecto al fin para el que se
mnimo diario para el Distrito Federal. Ahora constituye, que es el de garantizar la
bien, la constitucin del patrimonio de familia habitacin y alimentos a los acreedores
no transmite la propiedad de los bienes a los alimentarios.
miembros de sta, ya que el que lo constituye De aqu que slo tengan derecho a
conserva su propiedad; los miembros de su usufructuar el patrimonio familiar:
familia slo tienen derecho al usufructo de los a) El cnyuge del que constituye el
bienes afectados, por lo tanto, nicamente patrimonio.
tienen derecho al uso de la casa y disponer b) Los que tengan derecho a alimentos.
de los frutos.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 115).

4.4. AMPLIACIN, DISMINUCIN Y EXTINCIN DEL PATRIMONIO


FAMILIAR.

Ampliacin Disminucin Extincin


La ampliacin y disminucin El patrimonio de familia El patrimonio de familia se
del patrimonio de la familia puede disminuirse cuando se extingue: a) cuando todos los
estn directamente demuestre que su reduccin beneficiarios cesen de tener
vinculados al valor de los es de gran necesidad o de derecho de percibir
bienes que lo constituyen; notable utilidad para la alimentos; b) cuando sin
as, cuando el mismo familia, y cuando, por causas causa justificada la familia
disminuye del valor mximo posteriores a su constitucin, deje de habitar por un ao la
legalmente establecido, el ha rebasado en ms de un casa que debe servirle de
patrimonio puede ser ciento por ciento el valor morada, o de cultivar por su
ampliado previa aprobacin mximo que puede tener cuenta y por dos aos
judicial, y puede ser reducido conforme al artculo 730 consecutivos la parcela que
cuando el citado valor haya (artculo 744). le est anexa; c) cuando se
aumentado en ms de cien demuestre que hay gran
por ciento del mximo necesidad o notoria utilidad
autorizado, o bien cuando la para la familia de que el
disminucin resulte benfica patrimonio quede extinguido,
para la familia. d) cuando por causa de
utilidad pblica se expropien
los bienes que lo forman. En
este caso y en el de siniestro,
13

el precio del bien expropiado


o el importe del seguro
debern destinarse a la
constitucin de un nuevo
patrimonio de familia (a 743),
y e) cuando el patrimonio
formado con bienes vendidos
por el Estado, se declare
judicialmente nula o
rescindida la venta''(a, 741).
En todo lo relativo a la
disminucin o extincin del
patrimonio de familia ser
odo el Ministerio Pblico, y la
declaracin en uno u otro
sentido la har el juez
competente, mediante el
procedimiento legal, y ser
comunicado al Registro
Pblico para que se hagan
las anotaciones o
cancelaciones
correspondientes (a 742).
''Extinguido el patrimonio de
familia, los bienes que lo
formaban vuelven al pleno
dominio del que lo constituy,
o pasan a sus herederos si
aqul ha muerto'' (artculo
746).
(Fuente de consulta: Edgard (Fuente de consulta: Instituto (Fuente de consulta: Instituto
Baqueiro Rojas y Rosala de Investigaciones Jurdicas, de Investigaciones Jurdicas,
Buenrostro Bez, Derecho de Enciclopedia Jurdica Enciclopedia Jurdica
Familia y Sucesiones, Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Mexicana, Tomo V, 2 edicin,
Editorial Oxford, Mxico, Universidad Nacional Universidad Nacional
2003, pginas 116 y 117). Autnoma de Mxico- Autnoma de Mxico-Editorial
Editorial Porra, Mxico, Porra, Mxico, 2004,
2004, pginas 487 a 489). pginas 487 a 489).

UNIDAD 5
MATRIMONIO
Objetivo particular. Al concluir la unidad, el alumno analizar y explicar
la importancia de la figura jurdica de los esponsales y el matrimonio, su
naturaleza jurdica y requisitos que se requieren para su celebracin e
impedimentos del mismo, as como los efectos y regmenes patrimoniales
aplicables a esta figura jurdica.

5.1. ESPONSALES.

Es la promesa de matrimonio hecha por escrito y aceptada, que slo se


encuentran capacitadas para hacer el hombre que ha cumplido diecisis aos y
la mujer que ha cumplido catorce. La promesa de matrimonio que se hace por
escrito y es aceptada, constituye los esponsales. Los esponsales no producen
obligacin de contraer matrimonio, ni en ellos puede estipularse pena alguna
por no cumplir la promesa. El que sin causa grave, a juicio del juez, rehusare
14

cumplir su compromiso de matrimonio o difiera indefinidamente su


cumplimiento, pagar los gastos que la otra parte hubiera hecho con motivo del
matrimonio proyectado. En la misma responsabilidad incurrir el prometido que
diere motivo grave para el rompimiento de los esponsales. Tambin pagar el
prometido que sin causa grave falte a su compromiso, una indemnizacin a
ttulo de reparacin moral, cuando por la duracin del noviazgo, la intimidad
establecida entre los prometidos, la publicidad de las relaciones, la proximidad
del matrimonio u otras causas semejantes, el rompimiento de los esponsales
cause un grave dao a la reputacin del prometido inocente.

5.2 DONACIONES ANTENUPCIALES.

Las cuales estn reguladas en los artculos 219 a 231del Cdigo Civil
para el Distrito Federal, por su parte el artculo 219 seala lo siguiente:

Artculo 219. Son donaciones antenupciales:


I. La realizadas antes del matrimonio entre los futuros cnyuges,
cualquiera que sea el nombre que la costumbre les haya dado; y
II. La que un tercero hace a alguno o a ambos de los futuros cnyuges,
en consideracin al matrimonio.

Ahora bien, en la actual legislacin seala que la donacin entre futuros


cnyuges no podr exceder de una sexta parte del patrimonio del futuro
consorte en caso de hacerlo esta resultar inoficiosa.

Entre consortes. Se llaman as las que hace un cnyuge a otro durante


la vigencia del matrimonio. Tales donaciones tendrn validez, siempre y
cuando, no sean contrarias a las capitulaciones matrimoniales, ni tampoco
perjudiquen el derecho de los ascendientes o descendientes a recibir
alimentos. Ahora bien, una modalidad que subsiste en este tipo de
donaciones, es de que podrn ser revocadas por los donantes mientras
exista el rgimen matrimonial, y que en consideracin del juzgador haya
una causa justificada para ello. Otro aspecto importante, consiste en que
las donaciones entre los consortes se verificarn, siempre y cuando el
vnculo matrimonial se rija por el sistema de separacin de bienes, ya que
en el otro rgimen, los bienes pertenecen comunitariamente a ambos
cnyuges.
Por terceros. Primeramente un tercero puede realizar la donacin a favor
de uno solo de los futuros cnyuges o en beneficio de los dos. Si las
donaciones antenupciales entre futuros esposos son inoficiosas en cuanto
exceda el valor de la donacin de la sexta parte de lo bienes del donante,
las donaciones antenupciales hechas por un extrao en cambio, son
inoficiosas en los mismos casos en que lo son las donaciones en general.

5.3 MATRIMONIO.

5.3.1 CONCEPTO. NATURALEZA JURDICA. SUS FINES.

Concepto Naturaleza jurdica Fines


Como acto jurdico. Es un En el Derecho Civil los La perpetuacin de la especie
acto voluntario efectuado en autores discuten sobre la y la ayuda recproca entre los
15

un lugar y tiempo naturaleza jurdica del cnyuges para realizar los


determinado, ante el matrimonio: fines individuales o
funcionario que el Estado particulares o para compartir
designa para realizarlo. a) Como contrato. su comn destino.
b) Como contrato de
Como estado matrimonial. adhesin. La ayuda mutua, la
Es una situacin general y c) Como acto de perpetuacin de la especie, el
permanente que se deriva del condicin. destino comn de los
acto jurdico, originando d) Es un acto de poder cnyuges, pueden ser los
derechos y obligaciones que estatal. fines para celebrar el
se traducen en un especial matrimonio; todos ellos
gnero de vida. El jurista francs Marcel pueden realizarse ms o
Planiol dice que el menos satisfactoriamente
matrimonio como acto es un fuera del matrimonio. Lo
contrato y como gnero de esencial en el matrimonio,
vida es un estado. Para esta desde el punto de vista
explicacin valen las crticas jurdico, radica en que a
que se han hecho al travs de l, la familia, como
matrimonio como contrato. grupo social, encuentra
adecuada organizacin, la
Para Bonnecase, el seguridad y la certeza de las
matrimonio es una institucin. relaciones entre los
Dentro del concepto de consortes, la situacin y
institucin se explica no slo estado de los hijos, de sus
la celebracin del mismo, bienes y sus derechos
sino todos los efectos familiares.
jurdicos que nacen ex lege
del acto y del estado
propiamente dicho.

La institucin del matrimonio


est formada por un conjunto
de reglas de derecho, dice
Bonnecase, esencialmente
imperativas, cuyo objeto es
dar a la unin de los sexos
una organizacin social y
moral, que corresponda a las
aspiraciones del momento, a
la naturaleza permanente del
mismo y a las direcciones
que le imprime el derecho.

5.3.2 EL MATRIMONIO COMO ACTO JURDICO.

Como acto jurdico el matrimonio es un acto voluntario efectuado en un


lugar y tiempo determinado, ante el funcionario que el estado designa para
realizarlo. Como estado matrimonial, el matrimonio es una situacin jurdica
general y permanente que se deriva del acto jurdico, originando derechos y
obligaciones que se traducen en un especial gnero de vida. Si consideramos
que del acto jurdico emana el estado matrimonial, lo que los hace indisociable
e integrantes de una sola institucin que es el matrimonio, en trminos
generales ste puede definirse como el acto jurdico complejo, estatal, que
tiene por objeto la creacin del estado matrimonial entre un hombre y una
mujer.

5.3.3 REQUISITOS PARA SU CELEBRACIN


16

El rito establecido por la ley para la celebracin del matrimonio, es


sencillo; pero debe ser observado rigurosamente. El juez del registro civil debe
seguir escrupulosamente la secuencia que establece el artculo en comentario.

La solemnidad prescrita para el matrimonio como acto jurdico se


manifiesta en armoniosa correspondencia con el inters de los contrayentes y
el inters de la sociedad. Es garanta de la validez del acto y de la estabilidad
del vnculo conyugal que genera.

Para su celebracin, se requiere la comparencia personal de los


contrayentes o de sus apoderados especialmente instituidos para ese acto, en
los trminos del artculo 44. Se exige tambin la presencia del juez del registro
civil y de los testigos de identidad por cada uno de los contrayentes. El juez del
registro civil deber dar lectura en voz alta a la solicitud de matrimonio y
mencionar los documentos que se acompaaron a ella, corroborando as
pblicamente que se dado cumplimiento a lo que la ley ordena.

Concluida esta parte inicial del acto, el juez deber recibir de uno y otro
contrayente sucesivamente, la manifestacin de que es su voluntad unirse en
matrimonio.

a) La capacidad.- La capacidad de ejercicio es un elemento de validez


en los actos jurdicos, en tanto que la capacidad de goce se presenta como
esencial. Aplicando estas ideas al matrimonio, tenemos que resulta necesario
hacer una breve referencia sobre la figura en cuestin:

Primeramente, podemos sealar que genricamente la capacidad alude


a la aptitud para adquirir un derecho, o para ejercerlo y disfrutarlo.

A este respecto, Rafael de Pina y Rafael de Pina y Vara, mencionan que


por capacidad jurdica debemos entender la aptitud o idoneidad para ser sujeto
de relaciones de esta naturaleza.

Por su parte, Ernesto Gutirrez y Gonzlez manifiesta que la capacidad


es la aptitud jurdica para ser sujeto de derechos, deberes y obligaciones, y de
ejercitarlos.

De las anteriores definiciones de capacidad, se aprecia que existen dos


tipos de ella:

a.1) La capacidad de goce: La cual se refiere a la aptitud jurdica para


ser titular de derechos y obligaciones. Esta especie de capacidad corresponde
a todo hombre, por el solo hecho de serlo, sin tener en cuenta su sexo, edad o
nacionalidad. La adquiere la persona al nacer y la pierde en el momento de la
muerte.

a.2) La Capacidad de ejercicio: es la aptitud de ejercitar esos


derechos, deberes y obligaciones, una vez que se tienen. Tambin es conocida
como capacidad de actuar, y no todas las personas la poseen. La plena
17

capacidad de actuar se adquiere con la mayora de edad; es decir, al cumplir


los 18 aos.

Ahora bien, aplicando estas nociones al mbito matrimonial, tenemos


que distinguir entre la capacidad de ejercicio y la capacidad de goce para
celebrar dicho acto.

Primeramente, consideramos menester indicar que existen autores


como Sara Montero Duhalt quienes al entrar al anlisis de la capacidad como
un elemento de validez del vnculo matrimonial, no hacen alguna distincin
entre los tipos de capacidad que establecemos en el prrafo anterior, y la jurista
en cita, tan solo se limita a expresar que en el matrimonio la capacidad que se
exige es la del desarrollo sexual de las personas, es decir, la pubertad o edad
nubil. El Cdigo Civil vigente para el Distrito Federal establece la edad de
diecisis aos en la mujer y diecisis en el hombre, como mnimos. Este
requisito de edad admite como nica excepcin el que existan causas graves y
justificadas, y se entiende por tales el que los pretendientes ya hayan dado
prueba de su capacidad generadora a travs del embarazo de la joven.

La edad mnima para contraer matrimonio y as el Cdigo Civil


reglamenta esta capacidad en los artculos 148 y 156, que en su parte
conducente expresan lo siguiente:

Artculo 148.- Para contraer matrimonio es necesario que ambos


contrayentes sean mayores de edad.
Los menores de edad podrn contraer matrimonio, siempre que
ambos hayan cumplido diecisis aos. Para tal efecto, se requerir
del consentimiento de quienes ejerzan la patria potestad, o en su
defecto, la tutela; y a falta o por negativa o imposibilidad de stos, el
Juez de lo Familiar suplir dicho consentimiento, el cual deber ser
otorgado atendiendo a las circunstancias especiales del caso.

Artculo 156.- Son impedimentos para celebrar el matrimonio:


I. La falta de edad requerida por la Ley;
II. a VII.

En este orden de ideas podemos sealar que los menores de edad


necesitan el consentimiento de quienes ejercen sobre ellos la patria potestad o
la tutela, y ante la negativa o imposibilidad para otorgarlo el Juez de lo Familiar
suplir dicho consentimiento tal y como lo establecen los numerales 148 y 153
del Cdigo Civil vigente. Este consentimiento es para Ignacio Galindo Garfias,
propiamente una autorizacin.

b) La ausencia de vicios de la voluntad.- Para que una pareja pueda


contraer nupcias es necesario que la voluntad este exenta de vicios, y como
sabemos stos estn conformados por el error, el dolo, la mala fe, la
intimidacin (o tambin conocida como violencia) y la lesin. Sin embargo, en
el acto matrimonial, nicamente pueden configurarse el error y la intimidacin,
los cuales a continuacin detallaremos:

El artculo 235 del Cdigo Civil para el Distrito Federal seala lo


siguiente:
18

Son causas de nulidad de un matrimonio:


I. El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando
entendiendo un cnyuge celebrar matrimonio con persona determinada,
lo contrae con otra; .

El error resulta ser una falsa representacin de la realidad que concurre


a determinar la voluntad del sujeto. As, lo que el sujeto concibe como realidad
y lo mueve a la celebracin de un acto o de un negocio jurdico en trminos
congruentes con esa concepcin, resulta no ser la realidad misma.

A este respecto, podemos aseverar que en el matrimonio no se acepta


cualquier tipo de error, ya que nicamente podr ste manifestarse en cuanto al
error de personalidad, el cual consiste en casarse con otra persona distinta de
aquella con la que se desea unir. As pues, el error vicia el consentimiento, si
recae sobre la persona del contrayente, cuando entendiendo celebrar
matrimonio con persona determinada, se contrae con otra.

Por otro lado, en lo que hace a la intimidacin o tambin conocida como


violencia, podemos expresar que el numeral 1819 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal manifiesta que hay violencia cuando se emplea fuerza
fsica, o amenazas que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad,
la salud o parte considerable de los bienes del contratante, de su cnyuge, de
sus ascendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado.

La aplicabilidad de este vicio de la voluntad esta ahora regulada por el


artculo 245 que en parte conducente dice:

Artculo 245. La violencia fsica y moral ser causa de nulidad del


matrimonio, en cualquiera de las circunstancias siguientes:
I. Que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la
salud o una parte considerable de los bienes;
II. Que haya sido causada al cnyuge, a la persona o personas que
la tenan bajo su patria potestad o tutela al celebrarse el matrimonio,
a sus dems ascendientes, a sus descendientes, hermanos o
colaterales hasta el cuarto grado; y
III. Que haya subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio.
La accin que nace de estas causas de nulidad slo puede
deducirse por el cnyuge agraviado, dentro de sesenta das
contados desde la fecha en que ces la violencia.

Primeramente tenemos que la voluntad sometida por violencia a uno de


los contrayentes es causa de nulidad del matrimonio. En el artculo 156 del
cdigo en cita, se menciona como impedimento para contraer matrimonio la
fuerza o miedo graves. Por lo tanto debe entenderse comprendida en esta
causa de nulidad la fuerza fsica (el rapto) y la coaccin moral ejercida por
medio de amenazas tendentes a provocar miedo o temor en quien
coaccionando declara que es su voluntad contraer matrimonio. La voluntad
obtenida de esa manera, vicia el consentimiento e impide que el matrimonio
produzca efectos.
19

Este numeral, es importante toda vez que toma en consideracin que si


una persona es obligada a contraer matrimonio por medio de la fuerza, lo
declara nulo de pleno derecho.

c) La licitud en el objeto.- Consiste bsicamente en que el acto


matrimonial debe realizarse sin que confluyan los impedimentos enunciados en
el artculo 156 del ordenamiento civil vigente.

Sara Montero Duhalt agrega al respecto que la licitud en el matrimonio


se refiere a que este acto se efecte slo entre las personas que no tienen
prohibiciones legales para llevarlo a cabo. Estas prohibiciones para contraer
matrimonio son siempre circunstancias en cuanto a algunas condiciones de los
individuos, o en razn de no efectuarlo con ciertas y determinadas personas.

As entonces, podemos resumir que la ilicitud del objeto tiene lugar en el


matrimonio, en las siguientes hiptesis:

I. Adulterio habido entre las personas que pretenden contraer


matrimonio;
II. Atentado Contra la vida de alguno de los casados para contraer
matrimonio con el que quede libre;
III. Rapto, cuando la mujer no sea restituida a lugar seguro, donde
libremente pueda manifestar su voluntad;
IV. Bigamia, e
V. Incesto.

Requisitos de forma. Que se refieren a los siguientes aspectos: la


solicitud que previamente han de suscribir y presentar los contrayentes, la
mencin del lugar y la fecha en el acta del matrimonio; as como la edad,
ocupacin y domicilio de los contrayentes; la constancia de que son mayores
de edad, y si fuesen menores acreditar el consentimiento de los padres o
tutores; la de que no existe impedimento para celebrar el matrimonio y la
mencin del rgimen patrimonial de los consortes, as como los nombres,
apellidos y ocupacin de los testigos, lo anterior segn lo establecido en los
numerales 102 y 103 del ordenamiento legal multicitado.

Asimismo, resulta importante sealar que en la prctica no todas las


formalidades que consagra el artculo 103 resultan necesarias para la validez
del matrimonio, ya que podrn omitirse algunos datos que por su relevancia de
carcter secundario, no afectaran la validez del matrimonio. Tales sera, por
citar algunos ejemplos, el no mencionar la ocupacin de los contrayentes, de
sus padres o abuelos, as como el omitir el estado, ocupacin y domicilio de los
testigos, y en su declaracin sobre si son o no parientes de los contrayentes y
en qu grado lo son.

5.3.4 IMPEDIMENTOS.

El artculo 156 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, menciona que
son impedimentos para celebra el matrimonio:
20

La falta de edad requerida por la Ley.


La falta de consentimiento del que o los que ejerzan la patria potestad, el
tutor o el Juez de lo Familiar en sus respectivos casos.
El parentesco de consanguinidad, sin limitacin de grado en lnea recta
ascendiente o descendiente. En lnea colateral igual, el impedimento se
extiende hasta los hermanos y medios hermanos. En la colateral desigual,
el impedimento se extiende solamente a los tos y sobrinos, siempre que
no estn en tercer grado y no hayan obtenido dispensa.
El parentesco de afinidad en lnea recta, sin limitacin alguna.
El adulterio habido entre loas personas que pretenden contraer
matrimonio, cuando ese adulterio haya sido judicialmente comprobado.
El atentado contra la vida de alguno de los casados para contraer
matrimonio con el que quede libre.
La violencia fsica o moral para la celebracin del matrimonio.
La impotencia incurable para la cpula.
Padecer una enfermedad crnica e incurable, que sea, adems
contagiosa o hereditaria.
Padecer alguno de los estados de incapacidad a que se refiere el artculo
450 fraccin ll.
El matrimonio subsistente con persona distinta de aquella con quien se
pretende contraer.
El parentesco civil extendido hasta los descendientes del adoptado en los
trminos sealados en el artculo 410-D del Cdigo Civil para el Distrito
Federal.

5.4 EFECTOS DEL MATRIMONIO:

5.4.1 EN RELACIN A LA PERSONA DE LOS CNYUGES.

Para ello, tenemos que los efectos se subdividen a su vez, de la


siguiente manera:

a) Derecho a la libre procreacin.- A este derecho, tambin se le


conoce como derecho recproco sobre los cuerpos en orden a los actos de
suyo propios para engendrar. Este derecho est en la base misma del
matrimonio, y se encuentra contemplado tambin en el tercer prrafo del
artculo 4 constitucional, que a la letra establece:

Artculo 4.-
Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e
informada sobre el nmero y el esparcimiento de sus hijos.

Por otra parte, tenemos que con anterioridad hemos mencionado que la
finalidad primaria es modernamente la comunidad de vida total y permanente
entre los cnyuges, entre estos se puede dar la procreacin que es otro de los
fines matrimoniales.
21

An cuando nuestra legislacin civil no menciona expresamente este


derecho, podemos descubrir que el legislador en el texto original de 1928
respet la estructura bsica del matrimonio en este aspecto. El artculo 162, en
su primera parte, antes de la adicin que le fue hecha en 1972, estableca que
los cnyuges estn obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines
del matrimonio y a socorrerse mutuamente.

b) Deber de cohabitacin en el domicilio conyugal.- O tambin


conocido como derecho de vivir bajo el mismo techo. A este respecto, tenemos
que los cnyuges tienen que vivir en el mismo domicilio segn lo indica el
artculo 163 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Dicho artculo menciona lo
siguiente:

Artculo 163.- Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyugal.


Se considera domicilio conyugal, el lugar establecido de comn
acuerdo por lo cnyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad
propia y consideraciones iguales.

Antiguamente, el domicilio conyugal era sealado por el marido como


una consecuencia de la obligacin que ste tena de mantener a la familia y de
obtener los bienes necesarios para el desarrollo de la misma. Al suprimirse
dicha obligacin del marido, se suprimi tambin el derecho que tena para el
sealamiento del domicilio conyugal, y por tanto ste ahora deber sealarse
de comn acuerdo segn lo seala expresamente la reciente reforma del
artculo 163 del ordenamiento civil en cuestin.

Ahora bien, este acuerdo se logra fcilmente en relacin con el primer


domicilio conyugal, ya que es lgico suponer que si dos personas han estado
conformes en contraer matrimonio, resulta accidental el sealamiento de ese
primer domicilio conyugal.

La ley de la materia no establece en cambio ningn sistema para


establecer posteriores domicilios conyugales ni qu debe hacerse en caso de
desacuerdo entre los cnyuges para cambiar o modificar el domicilio. Ante esta
laguna, es necesario que intervenga el Juez de lo Familiar, con lo cual el
Cdigo acude a un sistema que se ha introducido en nuestra legislacin civil
mexicana en poca reciente, que los franceses han llamado matrimonio de tres
(manaige a trois), conforme al cual, toda divergencia conyugal tiene que ser
llevada necesariamente ante el Juez de lo Familiar y este proveer lo que
dispone el artculo 168 del Cdigo Civil vigente.

A este respecto, considero que este sistema no resulta ser el adecuado,


ya que lgicamente el Juez con menos conocimiento de causa, con
imposibilidad absoluta de penetrar en las razones de los cnyuges que pueden
ser de carcter ntimo, resolver en forma por dems salomnica, sin poder
adentrarse realmente en la situacin de los cnyuges y de la familia.

Por tanto, los cnyuges deben vivir en el mismo domicilio y si alguno no


lo hace, el que ha permanecido en el domicilio tendra accin para exigir de su
otro cnyuge el regreso al domicilio conyugal. No es necesario que el
22

abandono del hogar conyugal desemboque necesariamente en un juicio de


divorcio, ya que estableciendo el artculo 163 la obligacin de los cnyuges de
vivir juntos, se cumple con ella se tiene la causal de divorcio.

La fijacin del domicilio conyugal toma mayor importancia despus de la


reforma del artculo 163 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en vigor a partir
del 1 de abril de 1983, pues sealando ya el texto legal que se considera
domicilio conyugal, el lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges,
puede cuestionarse an sin la intervencin judicial en caso de desacuerdo,
pues slo es domicilio conyugal el que ambos han aceptado como tal y no el
que el juez imponga a uno de ellos a peticin del otro. El Juez familiar, de
seguirse este criterio, slo puede intervenir en los casos del prrafo segundo
de este artculo o sea cuando se pretenda establecer dicho domicilio en el
extranjero, o en lugar insalubre o indecoroso.

Otorgando la ley a ambos cnyuges, de comn acuerdo, la facultad de


sealar el domicilio conyugal, puede darse el caso de que ambos se pongan de
acuerdo sobre el nuevo domicilio. No parece que en esta hiptesis
desaparezca la obligacin de los cnyuges de vivir juntos, por lo que
necesariamente debe haber un domicilio conyugal; en consecuencia, los
consortes no pueden suprimir el anterior domicilio, mientras no se pongan de
acuerdo en fijar el nuevo.

c) Derecho-deber de relacin sexual.- Este aspecto, se refiere a la


reciprocidad que tienen los cnyuges de establecer relaciones entre ellos. Es
necesario distinguir que la ley de la materia no establece este derecho
expresamente, toda vez que hace alusin a que cada consorte est obligado a
realizar una contribucin para los fines del matrimonio.

d) Ayuda mutua.- Este deber de asistencia, incluye una ayuda recproca


de tipo espiritual entre los cnyuges, que rebasa los campos del derecho, y por
tanto no es materia de nuestro estudio, sin embargo, no por ello deja de ser
una parte esencial del matrimonio y de una importancia relevante. Por lo tanto,
nos concretaremos a la ayuda que deben prestarse los cnyuges entre s.

Esta ayuda no se limita a una pensin en bienes o dinero pues como la


Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha reconocido, el marido que no
convive con la mujer y los hijos, aunque estos tengan bienes suficientes para
cubrir sus necesidades, deja en desamparo a su familia y no puede decirse que
est cumpliendo con las obligaciones que la ley le impone.

Segn el artculo 164 los cnyuges contribuirn econmicamente al


sostenimiento del hogar, a su alimentacin y a la de sus hijos, as como a la
educacin de stos en los trminos que la ley establece, sin perjuicio de
distribuirse la carga en la forma y proporcin que acuerden para este efecto
segn sus posibilidades. Este artculo modificado en 1972, establece la carga
econmica del matrimonio sobre ambos cnyuges y les permite hacer un pacto
para distribuirla en la forma y proporcin que sealen en dicho pacto.
23

La ayuda mutua entre consortes debe manifestarse no solamente en el


terreno econmico, sino tambin de manera preeminente, en el terreno moral y
afectivo. Ms estos aspectos escapan a la legislacin. No puede ordenarse ni
exigirse coercitivamente que los esposos, se amen, se respeten, sean leales,
indulgentes, corteses, amables entre s. Y esas son precisamente las
conductas que implican en esencia el estado de casados.

e) Fidelidad.- Este derecho-deber, similar en alguna forma al derecho


recproco para engendrar, comprende la obligacin de abstenerse de
relaciones carnales extramatrimoniales y se extiende tambin a la obligacin de
abstenerse de cualquier acto que puede hacer sospechar o preparar esas
relaciones. Se distingue del derecho recproco, en que ste es la obligacin de
realizar el acto conyugal cuando el otro cnyuge legtimamente lo solicite y en
cambio el deber de fidelidad es la obligacin de abstenerse de realizar esos
actos con cualquier otro que no sea el cnyuge. Adems, el hecho mismo de
que el matrimonio en el derecho civil mexicano sea monogmico, segn
indirectamente lo establece el artculo 146 del ordenamiento civil conducente,
mediante el impedimento de vnculo previo, nos est sealando tambin que el
deber de fidelidad existe entre los cnyuges.

5.4.2 EN RELACIN A LOS HIJOS.

Los hijos de mujer casada tienen la calidad de hijos de matrimonio. El


matrimonio subsecuente de los padres que ya han procreado tiene por objeto
legitimar a los hijos habidos antes del matrimonio.

Esta consecuencia con respecto a los hijos tuvieron enorme importancia


en el pasado en nuestro Derecho, y todava en algunos rdenes jurdicos,
como por ejemplo Espaa, la sigue teniendo en virtud del diferente tratamiento
que la ley da a los hijos en razn de su origen.

Mxico ha eliminado la desigualdad de trato con motivo de la filiacin


matrimonial o habida fuera de matrimonio. Una vez establecida la filiacin, los
hijos son simplemente hijos, sin ningn calificativo de legtimos, naturales,
espreos, etc., usuales en otras pocas. Si mantiene la distincin nica de
matrimoniales o habidos fuera del matrimonio es derivada de la distinta manera
como surge la filiacin.

Por razn de matrimonio, los hijos habidos durante la vigencia del estado
matrimonial y hasta trescientos das despus de extinguido el mismo nacen con
paternidad cierta: el marido de la madre es el padre de los hijos que la misma
d a luz.

Para que se establezca la paternidad de los hijos habidos fuera del


matrimonio se necesita una de las formas legales siguientes: reconocimiento
voluntario de parte del padre, o imputacin forzosa de paternidad impuesta por
sentencia en un juicio de investigacin de la paternidad.

5.4.3 EN RELACIN A LOS BIENES.


24

El matrimonio no solamente produce efectos en cuanto a las personas


de los cnyuges y a los hijos de stos, tambin los produce sobre el patrimonio
de los cnyuges es decir, sobre los bienes que pertenecen o lleguen a
pertenecer, a los consortes. Aun antes de que se celebre el matrimonio, se
proyectan efectos sobre aquellos bienes que a ttulo de donacin reciben los
futuros consortes, en consideracin al vnculo que prximamente van a
contraer, sujetndose a un rgimen especial, que comprende no slo las
donaciones u obsequios que hacen entre s los novios, sino tambin las que
reciben de terceras personas, con motivo del matrimonio. A esta clase
liberalidades se les denomina donaciones antenupciales. La situacin jurdica
de los bienes de los consortes, ya se trate de separacin de bienes o de
sociedad conyugal, se denomina rgimen matrimonial y a los pactos o
convenios que lo establecen, se les llama capitulaciones matrimoniales.

5.5 REGMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO. DONACIONES


ENTRE CONSORTES.

a) Rgimen de separacin de bienes. Es aquel rgimen patrimonial del


matrimonio por virtud del cual los cnyuges conservan la propiedad y
administracin de los bienes que respectivamente les pertenecen, as como los
frutos y accesorios de dichos bienes y los sueldos, salarios, emolumentos y
ganancias que cada uno reciba por servicios personales en su oficio, empleo,
profesin, industria o comercio, lo anterior de conformidad con el contenido de
los artculos 212 y 213 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. En caso de que
los cnyuges adquieran en comn por cualquier ttulo gratuito o don de la
fortuna, como donacin, herencia, legado, etc., tales bienes sern
administrados por ambos o por uno de ellos de acuerdo con el otro, hasta en
tanto se hace la divisin. En caso de que dichos bienes sean administrados por
uno de los cnyuges, este administrador ser considerado como mandatario.

Este rgimen surge en virtud de capitulaciones anteriores al matrimonio


o durante ste por convenio de los cnyuges o por sentencia judicial. Puede
comprender los bienes que los consortes tengan al momento de celebrar el
matrimonio y los que se adquieran en el futuro; puede ser parcial o absoluta; en
el primer caso aquellos bienes que no estn comprendidos en las
capitulaciones que constituyan la separacin de bienes formarn parte del
patrimonio de la sociedad conyugal que debern constituir los cnyuges.

En las capitulaciones que se establezca la separacin de bienes ser


necesario incluir un inventario de los bienes de la propiedad de cada uno al
celebrarse el matrimonio y nota especificada de las deudas que tenga en que
momento cada cnyuge. No es necesario que dichas capitulaciones consten en
escritura pblica cuando se realizaren antes de la celebracin del matrimonio,
pero se modifican o se inicia o concluye la separacin de bienes durante ste
se observarn las formalidades exigidas en cada caso para la transmisin de
los bienes de que se trate.

En atencin a la obligacin de asistencia recproca que se deben los


cnyuges estos no podrn cobrarse entre si retribucin u honorario alguno por
servicios provisionales que se presten entre si, o por los consejos y asistencia
25

que se dieren. Excepto si uno de ellos se encarga de la administracin de los


bienes del otro por su ausencia o impedimento, no originado por enfermedad;
en este caso el cnyuge administrador ''tendr derecho a que se le retribuya
por este servicio, en proporcin a su importancia y al resultado que produjere''.

Por ltimo, debemos advertir que como en todo acto jurdico en este
rgimen el marido responde a la mujer y sta a aquel de los daos y perjuicios
que se causen por dolo, culpa o negligencia.

b) Sociedad conyugal. Es el rgimen patrimonial del matrimonio


formado por una comunidad de bienes aportados por los consortes y por los
frutos y productos de estos bienes. Este rgimen patrimonial tuvo su origen en
el derecho germnico antiguo el cual consideraba al marido un sucesor del
padre de la novia y como tal ejerca sobre ella y sus bienes la patria potestad.
Los bienes pertenecan a cada cnyuge, pero formaban una masa unitaria
administrada por el marido. Al disolverse el matrimonio, los bienes conyugales
volvan a separarse en bienes del marido y bienes de la mujer. El sistema
evolucion hacia una forma de comunidad de bienes en la cual el patrimonio de
ambos cnyuges se unificaba, los bienes comunes pertenecan a ambos
cnyuges y al disolverse el vnculo matrimonial, los bienes se distribuan entre
ellos conforme a las estipulaciones, prescindiendo del origen de los mismos.

La comunidad poda ser general o slo de gananciales. En opinin de


Kipp y Wolff se denomin sociedad conyugal a esta comunidad de bienes para
indicar que los consortes deban ser considerados como socios iguales y que
cualquiera de ellos poda ejercer la administracin de los bienes.

Siguiendo esta corriente los Cdigos Civiles de 1870 y 1884,


denominaron sociedad conyugal a la comunidad de bienes y la regularon, La
sociedad conyugal voluntaria Se constitua de acuerdo a las capitulaciones
matrimoniales y para el caso de que stas no se hubiesen celebrado, se
aplicaba el sistema supletorio llamado sociedad legal, que era una comunidad
de gananciales reglamentada por los mismos cdigos. La Ley de Relaciones
Familiares abrog la sociedad conyugal e impuso como rgimen obligatorio el
de separacin de bienes, pero el Cdigo Civil de 1928 la restableci.

Actualmente, el artculo 183 del Cdigo Civil para el Distrito Federal


expresa: ''la sociedad conyugal se regir por las capitulaciones matrimoniales
que las constituyan, y en lo que no estuviere expresamente estipulado, por las
disposiciones relativas al contrato de sociedad'', de manera que
supletoriamente se aplica a la sociedad conyugal la regulacin de la sociedad
civil.

Ha sido punto de controversia la equiparacin y aplicacin de las


disposiciones relativas a la sociedad civil a la sociedad conyugal. La mayora
de los autores mexicanos reconocen diferencias importantes, entre otras:

El fin de las sociedades civiles es preponderantemente econmico en


cambio, en la sociedad conyugal es la combinacin de esfuerzos para la
satisfaccin de las diversas necesidades del matrimonio.
26

La sociedad conyugal carece de personalidad jurdica, slo se trata de un


patrimonio comn.
La sociedad civil se establece en un contrato autnomo, la conyugal en un
contrato accesorio del matrimonio.
En la sociedad civil los socios pueden ceder, con el consentimiento de los
coasociados, sus derecho; en la conyugal, ningn cnyuge puede
transmitir sus derechos en la sociedad a una persona ni an con el
consentimiento del otro.

La legislacin civil establece varias posibilidades dentro de las cuales las


partes pueden moverse libremente para constituir su sociedad conyugal. Se
puede formar un acervo comn con la totalidad de los bienes, los frutos de
stos y los productos del trabajo de cada esposo y formar as una sociedad
conyugal, universal, pero pueden marido y mujer optar por una sociedad
conyugal formada con una parte de sus bienes, reservndose la otra para si,
constituyendo una sociedad conyugal parcial. Se pueden referir a los bienes
presentes, pero tambin a los que adquieran despus de celebrado el
matrimonio. No solo se deben manifestar los bienes y derechos sino tambin
las deudas que se tengan al celebrarse el matrimonio con la expresin de la
sociedad ha de responder por ellas o nicamente de las que se contraigan
durante el matrimonio.

La sociedad conyugal nace al celebrarse el matrimonio o durante el; las


capitulaciones que las constituyan deben contener un inventario detallado del
activo y pasivo de cada consorte y la parte de ese activo y de ese pasivo que
integrar la sociedad; el nombramiento del administrador, expresando con
claridad las facultades que se le conceden y las bases para liquidar la
sociedad.

El artculo 190 del Cdigo Civil vigente dispone la nulidad de las


capitulaciones en virtud de las cuales uno de los consortes haya de recibir
todas las utilidades o que alguno sea responsable por las deudas y prdidas
comunes en cuanto stas excedan de la aportacin realizada por uno de los
cnyuges. Las capitulaciones no pueden ir contra las leyes o los fines naturales
del matrimonio constaran en escritura pblica cuando los esposos pacten
transferirse bienes inmuebles que por su cuanta deban revestir aquella
formalidad. Tambin constarn en escritura pblica las alteraciones a esas
capitulaciones artculos 185 y 186 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. El
dominio de los bienes comunes reside en ambos cnyuges mientras subsista la
.sociedad. La administracin quedar a cargo de quien los cnyuges hubiesen
designado en las capitulaciones matrimoniales, estipulacin que podr ser
libremente modificada, sin necesidad de expresin de causa, y en caso de
desacuerdo, el juez de lo familiar resolver lo conducente y todo pacto que
importe cesin de una parte de los bienes propios de cada consorte, es
considerado como una donacin.

La sociedad conyugal se suspende por sentencia que declare la


ausencia de alguno de los consortes o por el abandono injustificado por ms de
seis meses del domicilio conyugal, para el que llev a cabo el abandono y slo
27

en los electos que lo favorezcan, en este caso, no podrn comenzar de nuevo


sino por convenio expreso.

La sociedad conyugal concluye por: disolucin del vnculo matrimonial;


voluntad de las partes, en este caso, los esposos deben celebrar un convenio,
mismo que ser homologado por el juez; sentencia que declare la presuncin
de muerte del cnyuge ausente, y a peticin de uno de los cnyuges por los
siguiente motivos: si el socio administrador, por su notoria negligencia o torpe
administracin, amenaza arruinar a su consocio o disminuir considerablemente
los bienes comunes; cuando el socio administrador, en el consentimiento
expreso de su cnyuge, hace cesin de bienes pertenecientes a la sociedad
conyugal a sus acreedores; si el socio administrador es declarado en quiebra o
concurso o por cualquiera otra razn que lo justifique a juicio del rgano
jurisdiccional competente. Al disolverse la sociedad conyugal por muerte de un
cnyuge, el otro continuara en posesin y administracin del fondo social con
intervencin del representante de la sucesin. Ejecutoriado el divorcio se
procede desde luego a la divisin de los bienes comunes. En los casos de
nulidad de matrimonio, si los cnyuges actuaron de buena fe, la sociedad
subsistir hasta que la sentencia de nulidad cause ejecutoria o se considerar
nula desde la celebracin del matrimonio si los cnyuges actuaron de mala fe.
Disuelta la sociedad, despus de formarse inventarios, se pagaran los
crditos, y devolver a cada cnyuge lo aportado; el sobrante si lo hubiere, se
dividir entre los consortes en la forma convenida en las capitulaciones. Si en
la liquidacin se re portaran prdidas, el impone de estas se deducir del haber
de cada consorte, en proporcin a las utilidades que deban corresponderles, y
si uno solo llevo capital, de est se deducir la perdida total.

c) Donaciones entre consortes. Se llaman as las que hace un


cnyuge a otro durante la vigencia del matrimonio. Tales donaciones tendrn
validez, siempre y cuando, no sean contrarias a las capitulaciones
matrimoniales, ni tampoco perjudiquen el derecho de los ascendientes o
descendientes a recibir alimentos. Ahora bien, una modalidad que subsiste en
este tipo de donaciones, es de que podrn ser revocadas por los donantes
mientras exista el rgimen matrimonial, y que en consideracin del juzgador
haya una causa justificada para ello. Otro aspecto importante, consiste en que
las donaciones entre los consortes se verificarn, siempre y cuando el vnculo
matrimonial se rija por el sistema de separacin de bienes, ya que en el otro
rgimen, los bienes pertenecen comunitariamente a ambos cnyuges.

UNIDAD 6
NULIDAD DEL MATRIMONIO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno identificar y
explicar la nulidad en el matrimonio, sus causas, las presunciones de
validez del matrimonio as como sus efectos en las diferentes hiptesis
en que puede presentarse; asimismo examinar las causas en que es
lcito un matrimonio y las consecuencias que se producen por la ilicitud.

6.1 LA NULIDAD DEL MATRIMONIO Y LAS NULIDADES EN GENERAL


28

Nulidad del matrimonio. Es la disolucin del vnculo en vida de los


cnyuges, por causas anteriores a la celebracin del mismo, o por faltar
formalidades en el acto de celebracin.
Nulidades en general. La nulidad es la ineficacia de un acto jurdico
como consecuencia de la ilicitud de su objeto o de su fin, de la carencia de
los requisitos esenciales exigidos para su realizacin o de la concurrencia
de algn vicio de la voluntad en el momento de su celebracin. La nulidad
puede ser absoluta (insubsanable) o relativa (subsanable)

(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4 edicin,


Editorial Porra, Mxico, 1990, pgina 174 y Rafael de Pina y Rafael de Pina
Vara, Diccionario de Derecho, 30 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2001,
pgina 383).

6.2. CAUSAS DE NULIDAD

Al respecto, encontramos que el artculo 235 del Cdigo Civil para el


Distrito Federal seala las siguientes tres causas de nulidad:

El error sobre la persona. Habr nulidad si el matrimonio se celebra con


persona distinta de aquella con quien en realidad se pretende contraerlo.
El error que recae sobre las cualidades de las personas (posesin
econmica o social, fama, prestigio, ttulos, etc.) no invalida el matrimonio,
porque no se refieren a la identidad del contrayente.
La existencia de impedimentos (dirimentes). Entre ellos, podemos citar
a los siguientes a manera de ejemplo:
a) La falta de edad requerida por la ley.
b) La falta de consentimiento de las personas que ejercen la patria
potestad o del tutor en su caso.
c) El parentesco por consaguinidad en la lnea recta sin limitacin y en la
colateral en el tercer grado o por afinidad en la lnea recta sin limitacin
alguna.
d) El adulterio, habido entre las personas que pretendan contraer
matrimonio.
e) El atentado contra la vida de uno de los cnyuges.
f) El miedo y la violencia graves.
g) El alcoholismo y la toxicomana.
h) La impotencia incurable para la cpula.
i) Las enfermedades incurables o crnicas que adems sean
contagiosas o hereditarias
j) La bigamia.
La falta de formalidades que debe observarse en la celebracin del
matrimonio (la ausencia de solemnidades produce la inexistencia del
acto). No se admitir demanda de nulidad por falta de formalidades, si a
la existencia del acta de matrimonio se une la posesin de estado
matrimonial.

(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21


edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pginas 560 y 561)
29

6.3 PRESUNCIONES DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO Y DE BUENA FE


EN LOS CNYUGES

Sobre el particular, encontramos que el artculo 253 del Cdigo Civil para
el Distrito Federal seala que el matrimonio tiene a favor la presuncin de
validez; slo se considerar nulo, cuando as lo declare una sentencia que
cause ejecutoria.

6.4 EFECTOS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO, EN CUANTO A LOS


CNYUGES, A LOS HIJOS Y A LOS BIENES

Cnyuges Hijos Bienes


Los efectos de la nulidad del Independientemente de la Declarada la nulidad del
matrimonio sern rigurosos si mala o de la buena fe, el matrimonio se proceder a la
se ha procedido de mala fe y matrimonio declarado nulo divisin de los bienes, si los
menos rigurosos si se ha siempre producir efectos hubiere. Los productos
obrado de buena fe. Cuando jurdicos con relacin a los repartibles, si los dos
los que estuvieron unidos en hijos. cnyuges hubieren
matrimonio se han conducido procedidos de buena fe, se
de manera sincera y justa, sin Los hijos nacidos antes de la dividirn entre ellos en la
tratar de engaar al otro, celebracin del matrimonio forma convenida en las
aunque sea declarado nulo considerado nulo se capitulaciones matrimoniales,
ese matrimonio, produce considerarn legitimados, los si slo hubiere habido buena
todos sus efectos civiles a nacidos despus de 180 das fe por parte de uno de los
favor de los cnyuges se considerarn legtimos y la cnyuges a ste se aplicarn
mientras dure; y en todo misma calidad tendrn los ntegramente esos productos.
tiempo, a favor de los hijos hijos nacidos dentro de los Si ha habido mala fe de parte
nacidos antes de la 300 das siguientes a la de ambos cnyuges, los
celebracin del matrimonio, declaracin de nulidad, si no productos se aplicarn a
durante y dentro de los 300 se hubieren separado los que favor de los hijos
das siguientes a la fueron consortes, o desde su
declaracin de nulidad, si no separacin, en caso
se hubieren separado los contrario.
consortes, o desde la
separacin en caso contrario. La patria potestad no se
pierde por ninguno de los
El matrimonio contrado de padres, hayan obrado de
buena fe, cuando es buena o mala fe. El padre y la
declarado nulo, se denomina madre propondrn la forma y
matrimonio putativo. los trminos del cuidado y
custodia de los hijos. Si no
Una vez que se dicte la se ponen de acuerdo, el juez
sentencia de nulidad, opera con la intervencin del
la disolucin del matrimonio, Ministerio Pblico tomando
con todos los efectos que ello en cuenta el beneficio de los
conlleva, prdida del derecho menores, resolver lo ms
a heredarse uno al otro adecuado.
(sucesin legtima) y prdida
del derecho alimentario. El juez, podr modificar la
resolucin que se dicte, con
Si ha habido mala fe de parte relacin a los menores, si las
de ambos consortes, el circunstancias en que se
matrimonio produce efectos tom la decisin han
civiles respecto de los hijos. cambiado, si no los educa
convenientemente, si no los
corrige y castiga
mesuradamente o no observa
una conducta ejemplar.
30

(Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil, Editorial Porra,


Mxico, 1998, pginas 337 y 338).

6.5 LA ILICITUD DEL MATRIMONIO Y SUS CONSECUENCIAS

Algunos de los impedimentos del matrimonio lo destruyen, causan su


nulidad. stos son los ms graves y se conocen como impedimentos
dirimentes. Existen otros menos graves, de modo que si se realiza el
matrimonio es preferible que ste subsista; as se trata de slo de
impedimentos impedientes y no causan su nulidad, solo su ilicitud. A los
matrimonios contrados existiendo un impedimento impediente o dirimente o
susceptible de dispensa, el Cdigo Civil los califica de ilcitos pero no de nulos.
De aqu que slo se reputarn de ilcitos, pero no podrn declararse nulos:

El matrimonio efectuado con impedimento derivado del parentesco por


consanguineidad en lnea colateral en tercer grado, como es el que se
lleva a cabo entre tos y sobrinos cuando posteriormente han obtenido la
dispensa.
El matrimonio efectuado con impedimento derivado de la relacin entre el
tutor, o sus descendientes con el pupilo. El impedimento se establece
como una proteccin al pupilo, pero no produce nulidad sino ilicitud. Este
tipo de impedimento es dispensable, pero slo se otorgar la dispensa
despus de que se aprueben las cuentas de la tutela.
Los matrimonio celebrados antes de que transcurran los plazos de viudez
y espera para los divorcios y para la mujer, en caso de nulidad del
matrimonio anterior.

La sancin para estos matrimonios ilcitos puede ser:

De carcter administrativo, consistente en multa, tanto a los contrayentes


como al juez del Registro Civil.
De carcter penal, cuando se constituye el delito de falsedad en
declaraciones ante la autoridad.

En sntesis, los matrimonios son ilcitos cuando en ellos se da un


impedimento dispensable y previamente no se ha obtenido la correspondiente
dispensa, y cuando existe un impedimento impediente que, aunque contiene
una prohibicin, no produce la nulidad, ya que es preferible que el matrimonio
subsista, como cuando se celebra antes de que transcurran los plazos de
viudez y espera, en los casos de viudez, nulidad o divorcio.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 140
y 141).

UNIDAD 7
DIVORCIO
31

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Explicar el concepto


y sus antecedentes e identificar la diferencia entre divorcio vincular y
separacin de cuerpos, as como las diferentes clases de divorcio que
regula la legislacin mexicana. Asimismo, examinar las diversas
causales que se pueden invocar y los efectos que puede generar el
divorcio, en particular a la familia.

7.1 CONCEPTO. ANTECEDENTES.

a) Conceptos:

Sara Montero Duhalt Ignacio Galindo Garfias Edgard Baqueiro Rojas y


Rosala Buenrostro Bez
Es la forma legal de extinguir Es la ruptura de un Es la extincin de la
un matrimonio vlido en vida matrimonio vlido, en vida de convivencia matrimonial
de los cnyuges, decretada los esposos, decretada por declarada por autoridad.
por autoridad competente autoridad competente y
que permite a los mismos fundada en alguna de las
contraer con posterioridad un causas expresamente
nuevo matrimonio vlido. establecidas por la ley.
(Fuente de consulta: Sara (Fuente de consulta: Ignacio (Edgard Baqueiro Rojas y
Montero Duhalt, Derecho de Galindo Garfias, Derecho Rosala Buenrostro Bez,
Familia, 4 edicin, Editorial Civil, Primer Curso, 21 Derecho de Familia y
Porra, Mxico, 1990, edicin, Editorial Porra, Sucesiones, Editorial Oxford,
pginas 196 y 197) Mxico, 2002, pgina 597). Mxico, 2003, pgina 147).

b) Antecedentes. El divorcio es y sobre todo fue en el pasado, una


figura lgidamente controvertida. Razones de peso se esgrimen en pro y en
contra del divorcio. Los opositores al mismo aducen que el divorcio es factor
primordial de la disgregacin familiar y de la descomposicin social por ser la
familia la clula social. Los que defienden el divorcio exponen que no es el
mismo el origen de la ruptura del matrimonio, sino solamente la expresin legal
y final del fracaso conyugal cuyas causas suelen ser innmeras y que, ante la
real quiebra del matrimonio se convierte en indebida, injusta y hasta inmoral la
persistencia del vnculo legal, pues impide, a los que no pueden divorciarse,
intentar una nueva unin licita que podra prosperar y ser la base de una nueva
familia slidamente constituida. Al divorcio se le ha llamado acertadamente, un
mal menor o un mal necesario. Es un mal, porque es la manifestacin del
rompimiento de la unidad familiar, pero es un mal menor y por ello necesario
porque evita la vinculacin legal de por vida de los que ya estn desvinculados
de hecho. El divorcio ha asumido formas y producido efectos diversos,
dependiendo de cada cultura en particular; pero siempre ha estado presente en
todos los rdenes jurdicos.

Los ms antiguos testimonios de la historia de la humanidad hablan de


alguna manera del divorcio, normalmente permitido como un derecho exclusivo
del varn de repudiar a su mujer por causas diversas, como el adulterio, la
esterilidad, torpezas, impudicia, vida licenciosa, etc. Ocasionalmente
encontramos el derecho al repudio por parte de la mujer y por causas ms
limitadas como el maltrato del hombre o el no cumplir con los deberes del
matrimonio. El repudio fue la forma usual de romper el matrimonio en las
32

culturas inscritas en la historia antigua: Babilonia, China, India, Israel, Egipto,


etc.

A su vez, el Derecho musulmn permita la disolucin del vnculo en vida


de los cnyuges por cuatro formas: repudio del hombre, divorcio obligatorio
para ambos, el mutuo consentimiento y el consensual retribuido. El divorcio era
obligatorio por las causas de impotencia, enfermedad que hiciera peligrosa la
cohabitacin, por adulterio, o por no cumplirse ciertas condiciones del contrato,
como no pagarle la dote al marido o no ministrar ste los alimentos a la mujer.

En el Derecho romano fue siempre conocido y regulado el divorcio, el


cual tena lugar en diferentes formas dependiendo de si el matrimonio se haba
celebrado cum manum o sine manus y de si se haba celebrado con la
formalidad de la confarreatio, por coemptio o por el simple usus. El primero se
disolva por la disfarreatio y el segundo por remancipatio, que equivala
realmente a un repudio. Se conoci tambin el divorcio por mutuo
consentimiento llamado divorcio bona gratia, as como el repudio unilateral
tanto del hombre como de la mujer repudium sine nulla cauda, sin intervencin
de la autoridad y con repercusiones econmicas en perjuicio del que repudiaba.

El Derecho cannico se caracteriza en esta materia por consignar la


indisolubilidad del matrimonio pues lo considera sacramento perpetuo. El canon
1118 declara: ''El matrimonio vlido, rato y consumado no puede ser disuelto
por ninguna potestad humana ni por ninguna causa, fuera de la muerte.
Solamente permite disolver el vnculo por dos causas: el matrimonio no
consumado y el matrimonio entre no bautizados, llamado este ltimo privilegio
paulino, en favor de la fe''. Aparte de estas dos causas que extinguen el vnculo
matrimonial y otorgan libertad a los excnyuges de contraer nuevo matrimonio,
el derecho cannico regula el llamado divorcio-separacin. Consiste el mismo
en la separacin de lecho, mesa y habitacin, con persistencia del vnculo. Las
causas para pedir este tipo de divorcio no vincular son varias, entre ellas el
adulterio (canon 1129), el separarse un cnyuge de los principios catlicos,
llevar vida de vituperio o ignominia, y la sevicia (canon 1131).

La influencia del Derecho cannico fue decisiva en las legislaciones de


Europa y en todos los dems pases de ascendencia jurdica romano-
germnica, entre ellos los cdigos mexicanos del siglo pasado. Diversas
entidades federativas del Mxico independiente crearon sus cdigos civiles o
proyectos de cdigo con anterioridad al primero que rigi la materia para el
Distrito Federal y Territorio de Baja California de 1870. Cabe mencionar al
respecto a los Estados de Oaxaca (cdigo de 1827), Zacatecas (proyecto de
cdigo de 1829), Jalisco (1833), Veracruz (Cdigo Corona de 1868) y Estado
de Mxico (1870). Estas legislaciones, junto con los cdigos civiles para el
Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1870, ya mencionado, y el
de 1884, tienen en comn el haber establecido un solo tipo de divorcio a
semejanza del derecho cannico: el divorcio separacin que no extingue el
vnculo matrimonial sano solamente el deber de cohabitar. Dentro de las
legislaciones del siglo XIX hay que mencionar tambin la Ley de Matrimonio
Civil de 1859, expedida por Benito Jurez en la cual se secularizaban los actos
civiles, entre ellos el matrimonio quitndoles su carcter sacramental, dando
33

con ello base a la posibilidad de establecer el divorcio vincular que se convirti


en una realidad hasta el ao de 1914 con la expedicin de la Ley del Divorcio
Vincular, promulgada por Venustiano Carranza, en la ciudad de Veracruz. En
1917, y expedida por Venustiano Carranza, surge la Ley sobre Relaciones
Familiares que regula el divorcio vincular en los artculos 75 a 106. Establece
esta ley doce causas de divorcio, semejantes a las que recoge el Cdigo Civil
para el Distrito Federal vigente de 1928 en sus primeras fracciones del artculo
267, y admite tambin entre las causas el mutuo consentimiento.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo III, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 593 y 594).

7.2 DIVORCIO VINCULAR. SEPARACIN DE CUERPOS

Ambos aspectos, se determinan respecto a los efectos del divorcio; as


tenemos que:

Divorcio vincular Divorcio por simple


Separacin de cuerpos
Tambin llamado divorcio pleno, que es Llamado tambin divorcio menos pleno,
precisamente aqul que rompe el vnculo que es aquel que no permite la
matrimonial y deja a los divorciados en celebracin de un nuevo matrimonio en
condiciones de contraer nuevas nupcias. tanto nicamente suspende a los
cnyuges la obligacin de vivir juntos,
subsistiendo las otras obligaciones
derivadas del matrimonio, como el
deber de fidelidad.
No es considerado propiamente como
un divorcio, sino slo como un estado
en el que los esposos han sido
dispensados de las obligaciones de
cohabitacin y dbito carnal.

(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y


Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 149)

7.3 DIVERSAS ESPECIES DE DIVORCIO

Divorcio necesario Divorcio voluntario Divorcio administrativo


Se origina por cualesquiera Se origina en el segundo Es propiamente un divorcio
de las causas que se sealan prrafo del artculo 273 del voluntario que encuentra
en la veintin primeras Cdigo Civil, o sea el mutuo apoyo legal en el artculo 272
fracciones del artculo 267 del consentimiento de los del Cdigo Civil para el
Cdigo Civil para el Distrito cnyuges y no puede ser Distrito Federal y toma tal
Federal. Instaurado el juicio intentado, sino despus de denominacin en atencin a
respectivo, deber seguirse un ao de contrado el que no se tramita ante la
un procedimiento ordinario matrimonio. El procedimiento autoridad judicial, sino ante
civil en el cual el juez est que se sigue consiste en un funcionario administrativo:
obligado a tomar de exhibir al juez una solicitud el juez del Registro Civil de la
inmediato, las siguientes de divorcio, a la que se jurisdiccin a que pertenezca
medidas: proceder a la acompaar el convenio que el domicilio de los cnyuges.
separacin de los cnyuges; celebren los cnyuges, que
asegurar los alimentos que deber contener los Son requisitos para optar por
correspondan al cnyuge siguientes puntos: la este tipo de divorcio el que
34

acreedor y a los hijos; dictar situacin que guardan los los esposos sean mayores de
las providencias necesarias a hijos menores o edad, no tenga hijos y hayan
fin de que los cnyuges no incapacitados a la separacin liquidado de mutuo acuerdo
puedan causarse perjuicios de lo cnyuges y a los la sociedad conyugal, si a
en sus respectivos bienes, ni alimentos de aqullos y de ste rgimen quedaron
en los de la sociedad los que un cnyuge deba dar afectos los bienes.
conyugal, si tal es el caso; al otro mientras dure el
poner los hijos al cuidado de procedimiento, cuidando El procedimiento que se
la persona que hubieran determinar las necesarias sigue en este tipo de divorcio
designado de comn acuerdo medidas de aseguramiento es de gran simplicidad; en
los cnyuges pudiendo ser de la pensin alimenticia. efecto, los consortes debern
uno de stos. presentarse ante el juez del
Registro Civil y manifestarn
expresamente su voluntad de
divorciarse; una vez
identificados por dicho
funcionario, ste levantar un
acta en que se haga constar
la solicitud respectiva y citar
a los cnyuges para que se
haga constar la solicitud
respectiva y citar a los
cnyuges para que se
presenten a ratificarla a los
15 das. Si la ratificacin es
verificada, el oficial
mencionado los declarar
divorciado, levantando el acta
relativa y proceder a hacer
la anotacin correspondiente
en el acta de matrimonio.

(Fuente de consulta: Juan Antonio Gonzlez, Elementos de Derecho Civil, 7


edicin, Editorial Trillas, Mxico, 2007, pginas 93 y 94).

7.4. EFECTOS DEL DIVORCIO

Los efectos del divorcio se producen desde distintas vertientes:

Sobre la persona de los cnyuges que se divorcian, la sentencia que


pronuncia el divorcio deja a los cnyuges en aptitud de contraer nuevo
matrimonio; pero el cnyuge que ha dado causa al divorcio, no podr
volver a casarse antes de dos aos a la fecha en que cause ejecutoria la
sentencia divorcio. El juez tomando en consideracin las circunstancias
del caso, y entre ellas la capacidad de los cnyuges para trabajar, y su
situacin econmica, sentenciar al culpable al pago de alimentos a favor
del inocente.
Sobre la persona de los hijos de los que se divorcian la sentencia que
pronuncie el divorcio fijar lo conducente, gozando el juez de las ms
amplias facultades para decidir todo lo relativo a los derechos y
obligaciones inherentes a la patria potestad. Si ambos cnyuges han
suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o han perdido, sta pasa
al ascendiente o ascendientes que corresponda y si no hay quien ejerza la
potestad se nombrar un tutor. En los casos en que se decrete el divorcio
por causas de enfermedad del cnyuge demandado, el cnyuge sano
35

conservar la guarda de los hijos: pero el ejercicio de la patria potestad


corresponde a ambos consortes, con excepcin del caso de enfermedad
mental incurable, en que por virtud de la previa declaracin de interdiccin
el cnyuge enfermo queda en el suspendido en el ejercicio de la patria
potestad. La prdida o suspensin de la patria potestad en casos de
divorcio, no extingue la obligacin del cnyuge culpable de proporcionar
alimentos a los hijos de ambos.
Respecto de los bienes del cnyuge culpable todo lo que le hubiere sido
dado o prometido por su consorte o por otra parte persona, en
consideracin al matrimonio. Debe pagar al cnyuge que no ha dado
causa al divorcio los daos y perjuicios que le cause.

(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21


edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 636).

UNIDAD 8
CONCUBINATO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Analizar y explicar
la importancia del concubinato en Mxico, su naturaleza jurdica, sus
diferencias con otras formas de vinculacin en los sexos y sus efectos.

8.1 CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA.

Conceptos
Sara Montero Duhalt Edgard Baqueiro Rojas y Rosala
Buenrostro Bez
Es la unin sexual de un solo hombre y una Es la extincin de la convivencia matrimonial
sola mujer que no tienen impedimento legal declarada por autoridad.
para casarse y que viven como si fueran
marido y mujer en forma constante y
permanente por un periodo mnimo de cinco
aos.
(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, (Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro
Derecho de Familia, 4 edicin, Editorial Bez, Derecho de Familia y Sucesiones,
Porra, Mxico, 1990, pgina 165). Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 147).

b) Naturaleza jurdica. Las posturas que ah asumido el legislador son:


repudio enrgico, ignorar en lo absoluto las relaciones que nacen del
concubinato, admitindolo en forma tajante y definitiva, equiparando el
concubinato con el matrimonio y regulando las relaciones concubinarias en
forma relativa, esto es, reconocindole ciertos efectos. Las posiciones se
apoyan, casi en un mismo fundamento, la moral. Quienes consideran que el
concubinato es una afrenta a las buenas costumbres, un ataque a la familia o la
ilicitud en su conformacin, la invocan, como la ms alta razn lesionada.
Quienes propugnan su defensa, consideran en cambio, que es inmoral
desconocer validez a las obligaciones o accin a los derechos que sean la
consecuencia del concubinato, an de modo indirecto y que se sirva de esta
manera a intereses que a su vez seran ilegtimos.
36

(Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil Parte General,


Personas y Familia, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 353).

8.2 EL CONCUBINATO COMO FORMA DE CONSTITUIR LA FAMILIA.

Actualmente existen algunas legislaciones como son las de Rusia,


Estados Unidos, Escocia, Cuba, Bolivia, Guatemala y el Cdigo Civil del Estado
de Tamaulipas, que legislan, dndole los mismos efectos que al matrimonio
solemne, la unin entre un hombre y una mujer sin las solemnidades
requeridas en otras legislaciones, en la que se atiende nicamente al
consentimiento de las partes y a la prueba de la voluntad. A esta unin que
desde el punto de vista del ordenamiento civil del Distrito Federal, es un
concubinato, se le denomina matrimonio contractual no solemne, matrimonio
por comportamiento, matrimonio de hecho, matrimonio consensual o gretna
green en el caso de Escocia, presentndose pequeas variaciones entre unos
y otros.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 367 y 368).

8.3 EFECTOS DEL CONCUBINATO.

En nuestro pas, el Cdigo Civil para el Distrito Federal comenz por


reconocer la necesidad de conceder al concubinato algunos efectos, pero
siempre menores que al matrimonio y solamente respecto de la mujer y en
relacin con los hijos. Posteriormente, nuevas reformas conceden al varn los
mismos derechos que a la mujer, y recientemente el concubinato se ha
equiparado con el matrimonio. En la actualidad nuestro Cdigo Civil le
reconoce a los concubinos los siguientes efectos:

Derecho a alimentos.
Derechos sucesorios iguales a los de los cnyuges.
Presuncin de la paternidad del concubinato respecto de los hijos de la
concubina.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 123).

UNIDAD 9
RELACIONES PATERNO FILIALES
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: estimar y describir
las clases de filiacin que regula el Cdigo Civil; el fenmeno de la
planificacin familiar en Mxico; los avances del control de la
fecundacin; los ltimos descubrimientos cientficos en materia de
ingeniera gentica humana y sus efectos en el Derecho Familiar; as
como los diversos tratamientos legislativos que se da la maternidad
sustituta o subrogada en otras legislaciones.
37

9.1 CONCEPTO. ANTECEDENTES.

Conceptos
Juan Antonio Gonzlez Ignacio Galindo Garfias Ricardo Snchez
Mrquez
Es la relacin de parentesco que se Es la relacin que existe Es la relacin de Derecho,
establece entre los descendientes y entre dos personas, de las que existe entre el
los ascendiente, constituida por un cuales una es el padre o la progenitor y el hijo, lo que
parentesco directo ascendente; madre de otra. da como consecuencia un
cuando esta misma relacin es conjunto de derechos y
examinada desde un punto de vista obligaciones que se crean
de los progenitores comunes, es entre el padre y el hijo y
decir, descendentemente, entonces que generalmente
toma el nombre de paternidad o constituyen, tanto en la
maternidad, segn se trate del padre filiacin como en la
o la madre como el otro de los natural, un estado jurdico.
extremos en la propia relacin.
(Fuente de consulta: Juan Antonio (Fuente de consulta: (Fuente de consulta:
Gonzlez, Elementos de Derecho Ignacio Galindo Garfias, Ricardo Snchez
Civil, 7 edicin, Editorial Trillas, Derecho Civil, Primer Mrquez, Derecho Civil,
Mxico, 2007, pgina 76). Curso, 21 edicin, Editorial porra, Mxico,
Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 419).
2002, pgina 638)

Antecedentes.

En las comunidades primitivas, existi en un principio una promiscuidad


que impidi determinar la paternidad.
En Babilonia se permita que se reconociera a los hijos que un hombre
casado haba engendrado en su esclava; tenan derecho a heredar. Si no
se les reconoca, perda el derecho de tipo econmico, pero la madre y el
hijo tenan derecho a la libertad.
En Grecia los hijos extramatrimoniales fueron excluidos de la comunidad
social y no se les permita casarse con ciudadanos y estaban privados del
derecho sucesorio.
En la Roma primitiva se trat con extrema severidad a los hijos
extramatrimoniales, pero a partir del momento en que se dict el edicto
Unde cognati, este rigor disminuy.
El Digesto consagr el principio mater semper certa est, en donde se
estableci la diferencia entre los liberi naturali, o sea los hijos habidos de
una concubina; los adulteri cuyo padre estaban casados con otra persona
en la poca de su concepcin; los incestuosi resultantes de uniones
prohibidas por vnculos de sangre; y los spuri colocados en esa condicin
por la va deshonesta o promiscua de su madre.
En la Edad Media el catolicismo suaviz la dureza de las disposiciones
romanas respecto a los hijos extramatrimoniales. El Derecho cannico
reconoci el derecho de alimentos de todos los hijos, cualquiera que fuera
su origen, favoreci la legitimacin por subsiguiente matrimonial.
En el Derecho espaol, las Siete Partidas no obliga a los padres a
proporcionar alimentos, pero tampoco se los prohiba, por consideraciones
de piedad. La obligacin de proporcionar alimentos recaa en la madre.
38

Niegan el derecho de heredar respecto al padre pero no respecto a la


madre.
Con la Revolucin Francesa, se estableci la igualdad entre hijos
legtimos y naturales, dejando al margen a los adulterinos y a los
incestuosos.
El Cdigo Civil de 1804 (Cdigo de Napolen) restableci la desigualdad,
pero sin llegar al extremo del rigor anterior. A partir de esa poca, se ha
considerado como un trato injusto el que se da a seres inocentes por
culpas ajenas y por ello la mayora de las legislaciones equiparan al hijo
natural o fuera de matrimonio con el hijo legtimo, concedindoles el
derecho de heredar y el derecho de alimentos.

(Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil, Editorial porra,


Mxico, 1998, pginas 420 y 421).

9.2 DIFERENTES ESPECIES DE HIJOS QUE REGULA EL CDIGO CIVIL


PARA EL DISTRITO FEDERAL.

Legtimos Naturales Adoptivos


Son aquellos que nacen de Son aquellos que nacen de La filiacin civil, o sea la que
matrimonio y se presume que personas no unidas por se origina por la adopcin da
tienen tal calidad los hijos matrimonio. Tienen los al adoptado la calidad de hijo
que hubieren nacido despus mismos derechos que los adoptivo, bien entendido que
de 180 das contados desde legtimos, en consecuencia, el adoptante, a su opcin,
la celebracin del matrimonio, tienen derecho a llevar el podr dar a aqul nombre y
o bien los hijos nacidos apellido de quien los sus apellidos, hacindose las
dentro de los 300 das reconoce, a recibir pensin anotaciones correspondientes
siguientes a la disolucin del alimenticia, a heredar, etc. en la respectiva acta de
matrimonio, sea que sta adopcin.
obedezca a muerte del
marido, divorcio o nulidad del
matrimonio, en estos dos
ltimos casos el trmino se
computar desde la fecha en
que de hecho quedaron
separados los cnyuges por
orden judicial.

(Fuente de consulta: Juan Antonio Gonzlez, Elementos de Derecho Civil, 7


edicin, Editorial Trillas, Mxico, 2007, pginas 76 y 77).

9.3 EL PROGRESO CIENTFICO EN MATERIA DE REPRODUCCIN


HUMANA Y SUS CONSECUENCIAS EN EL DERECHO FAMILIAR.

9.3.1 CONTROL NATAL.

Control de natalidad es la regulacin voluntaria del nmero de


embarazos mediante el uso de distintos mtodos, bien para impedir la
concepcin (mtodos anticonceptivos) o bien para favorecerla. La planificacin
familiar es un concepto ms amplio que se refiere a la toma de decisiones
sobre cundo y cuntos nios desea tener una pareja y a la eleccin del
mtodo anticonceptivo para evitar el embarazo.
39

El control de natalidad ha sido una de las preocupaciones de la


humanidad a lo largo de la historia. En el tratado mdico Ebers Papyrus, escrito
en el siglo 1550 a.C., ya se describa algn mtodo anticonceptivo. Aristteles
recomendaba, como modo de impedir el embarazo, una mezcla de incienso,
cedro y aceite de oliva. Los primeros anticonceptivos eran simples barreras
mecnicas colocadas en la vagina que impedan que el esperma eyaculado
durante el coito fecundara el vulo. Entre los muchos compuestos que se han
utilizado para impedir el embarazo estn las mezclas de excrementos de
cocodrilo y miel utilizadas por las mujeres egipcias, las esponjas marinas, la
quinina, la sal de roca, el alumbre y diversos brebajes a base de hierbas.

El mecanismo del DIU fue desarrollado por turcos y rabes que


insertaba piedras del tamao de un guisante en el tero de las hembras de
camello para evitar que quedaran embarazadas mientras atravesaban el
desierto. Aunque el uso de fundas de colores para el pene se remonta a los
antiguos egipcios, parece claro que su funcin era ms decorativa que
anticonceptiva. En el siglo XVI el anatomista italiano Gabriel Falopio invent el
condn de lino hmedo para proteger a los hombres del contagio de la sfilis.
Los preservativos hechos de tripas de cordero fueron ideados por un mdico
ingls del siglo XVII. Casanova se refera al condn como el abrigo ingls.
Pero no fue hasta el ao 1844, a partir del perfeccionamiento de los procesos
de produccin del caucho, cuando el uso del condn se extendi como mtodo
de control de natalidad.

Dichos procesos de produccin del caucho tambin fueron decisivos


para el desarrollo del diafragma moderno, que fue ideado en 1838 por un
mdico alemn.

El inters por el problema de la superpoblacin ha existido desde los


tiempos antiguos. Los filsofos griegos Platn y Aristteles advirtieron de los
peligros de un exceso de poblacin. Sin embargo, fue en 1798 a partir de la
obra del economista britnico Thomas Robert Malthus cuando se despert un
inters general por el problema de la superpoblacin. Malthus expres su temor
a que la poblacin creciese a un ritmo tal que llegara a agotar los recursos
alimenticios. La obra de Malthus estimul los movimientos a favor del control de
natalidad.

El primer movimiento organizado hacia ese fin se desarroll en el siglo


XIX. Estos primeros esfuerzos, sin embargo, encontraron resistencia en forma
de oposicin individual o religiosa. Margaret Sanger, una enfermera americana,
fue una defensora a ultranza del control de natalidad. Sanger difundi
informacin sobre los mtodos anticonceptivos y fue condenada, retirndose
posteriormente los cargos, por difundir informacin obscena. La inglesa Marie
Stopes defendi tambin el derecho de las mujeres a controlar cundo queran
tener sus hijos. En su obra La maternidad sabia (1918) describa los distintos
mtodos anticonceptivos disponibles en el mercado. En 1921 inaugur su
primera clnica para el control de la natalidad.

En la actualidad, unos ochenta pases han adoptado programas de


control de natalidad. La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) ha ayudado a
40

muchos de ellos a organizar y fomentar programas de planificacin familiar. La


OMS tambin patrocina programas de investigacin sobre anticoncepcin y
planificacin familiar. Entre los objetivos del Forum Internacional sobre
Poblacin en el siglo XXI, celebrado en 1989, figura incrementar al 59% la
proporcin mundial de mujeres en edad frtil que utilicen anticonceptivos.
Aunque en la actualidad los mtodos de control de natalidad son ms
numerosos y eficaces, la superpoblacin y los embarazos no deseados
continan siendo un problema en muchas partes del mundo.

(Fuente de consulta: Jos Enrque Bustos Pueche, El Derecho Civil ante el reto
de la nueva gentica, Editorial Dykinson, Madrid, Espaa, 1996, pgina 16).

9.3.2 NUEVAS FORMAS DE FECUNDACIN: IN VIVO, IN VITRO Y


MEDIANTE CLONACIN.

IN VIVO IN VITRO CLONACIN


Es aquella forma que utiliza Fecundacin in vitro, es una La clonacin (derivado del
un dispositivo intrauterino que tecnologa de reproduccin griego , que significa
evita el cultivo de los asistida en que se fecundan "retoo") puede definirse
embriones en el laboratorio. uno o varios vulos fuera del como el proceso por el que
Desde las primeras horas, el organismo materno. Durante se consiguen copias idnticas
embrin se desarrolla en el dcadas se ha usado en de un organismo ya
tero de la madre. embriologa animal desarrollado, de forma
experimental, y desde 1978 asexual. Estas dos
Esta tcnica, adems de se ha aplicado con xito en la caractersticas son
reducir los costes de los reproduccin humana. Se importantes:
tratamientos de reproduccin estimula la maduracin de
asistida, los hara ms muchos vulos mediante Se parte de un animal ya
seguros. inyeccin diaria de hormonas desarrollado, porque la
(se puede hacer con un solo clonacin responde a un
En los tratamientos vulo). Los vulos se extraen inters por obtener copias
convencionales, la mediante tcnicas de un determinado animal
fecundacin se realiza en el ecogrficas (lo ms que nos interesa, y slo
laboratorio. Los ovocitos frecuente) o mediante cuando es adulto
fertilizados no se transfieren laparoscopia (introduccin de conocemos sus
de forma inmediata al tero; un sistema ptico y quirrgico caractersticas.
se mantienen entre dos y por una incisin de 1-2 Por otro lado, se trata de
cinco das en una centmetros en la pared hacerlo de forma asexual.
incubadora. Slo cuando abdominal). La reproduccin sexual
alcanzan el desarrollo ptimo, no nos permite obtener
se eligen los embriones ms Los vulos extrados se copias idnticas, ya que
saludables y se implantan en mantienen en un medio este tipo de reproduccin
la futura madre a la espera lquido especial al que se por su misma naturaleza
de que se produzca el aade semen lavado e genera diversidad.
embarazo. incubado. Despus de 18
horas se extraen los vulos,
Con la nueva estrategia se se cultivan en un medio
evita el crecimiento del adecuado y se examinan 40
embrin en un medio horas despus. Los vulos
artificial. Tras la fecundacin, fecundados y con desarrollo
los vulos se introducen en embrionario normal se
una cpsula de silicona que implantan en el tero
se aloja en el interior del materno. Por lo general, se
tero. Este dispositivo, que transfieren mltiples
no supera los cinco embriones para incrementar
milmetros de longitud y el la probabilidad de gestacin.
milmetro de anchura, tiene Si hay ms de cuatro
41

360 orificios para que los embriones normales se


embriones no queden pueden congelar algunos
aislados. para futuros intentos, y as se
evita el riesgo de embarazos
La cpsula acta como una mltiples. Tras la
incubadora en miniatura. De implantacin, se administran
esta forma, el embrin crece inyecciones de progesterona
desde las primeras horas en todos los das. La
su medio natural, en las probabilidad de que una
mismas condiciones de luz, gestacin llegue a trmino es
temperatura y nutrientes que del 20%.
tendra si hubiera sido
concebido de manera Hay tcnicas similares de
tradicional. reproduccin asistida. En la
implantacin intratubrica de
Entre dos y cinco das gametos la tcnica es similar
despus, la cpsula se pero los vulos y el esperma
recupera y se eligen los se introducen directamente
embriones ms ptimos para en las trompas de Falopio, y
la gestacin. Al extraerlos se se produce la fecundacin en
podran hacer anlisis para el interior de la madre. En la
descartar defectos genticos. implantacin intratubrica de
Los elegidos (tres como cigotos la metodologa es
mximo) vuelven al tero de idntica a la anterior, pero la
la madre. fecundacin tiene lugar en el
laboratorio y se implantan los
De momento, slo se ha vulos recin fecundados
probado a introducir vulos (cigotos). Otra tcnica
ya fecundados, es decir, consiste en la introduccin
embriones, pero el dispositivo intrauterina de esperma
tambin permitira realizar tratado con procedimientos
todo el proceso desde el especiales en mujeres con
comienzo. As, se podran ovulaciones mltiples gracias
introducir los a las inyecciones
espermatozoides y los vulos hormonales. En algunos
en la cpsula para que la pases se autorizan los
concepcin se produjera en bancos de vulos y/o de
el tero, sin necesidad de esperma; a ellos acuden
pasar por el laboratorio. aquellas personas con
problemas de reproduccin.

(Fuente de consulta: Jaime Vidal Martnez, et. al., Derecho reproductivos y


tcnicas de reproduccin asistida, Editorial Comares, Granada, Espaa, 1998,
pginas 48 y 49).

9.3.3 ARRENDAMIENTO DE VIENTRE Y MATERNIDAD SUBROGADA.

Arrendamiento de vientre Maternidad subrogada


El arrendamiento o alquiler de vientre El embarazo por sustitucin, habitualmente
consiste en que una mujer acepta por conocido como maternidad subrogada o
contrato llevar el embarazo por otra mujer. El alquile de tero, acontece cuando una mujer
beb es concebido con el vulo de la se presta mediante contraprestacin o sin
contratada y el espermatozoide del padre ella, a gestar y alumbrar a una criatura por
contractual. Tambin es posible transferir el cuenta de un matrimonio o pareja comitente,
embrin concebido con los gametos de los que recibirn a aqulla en el momento del
padres originales al tero de la madre de parto.
alquiler.
En el embarazo por cuenta de otro, cabe que
42

la madre gestante aporte su vulo, de modo


que es fecundado mediante inseminacin de
espermatozoides del padre comitente, o que
esa fecundacin se realice in vitro y luego el
embrin sea transferido. Y cabe que la madre
gestante se limite a poner su tero para
recibir un embrin en cuya formacin de
ningn modo ha intervenido.

(Fuente de consulta: Jos Enrque Bustos Pueche, El Derecho Civil ante el reto
de la nueva gentica, Editorial Dykinson, Madrid, Espaa, 1996, pginas 81 y
179, respectivamente).

9.3.4 LA CONGELACIN DEL ESPERMA. EL REGISTRO DE


ESPERMATOZOIDES. CONSECUENCIAS JURDICAS DE UNO Y OTRO.

La historia de la congelacin de espermatozoides comenz tras la


Segunda Guerra Mundial. Cuando los clnicos se dieron cuenta de algunas
formas de azoospermia masculina o de oligoospermia severa que no podan
ser mejoradas mediante el tratamiento mdico, se creo la idea de organizar
bancos de esperma. Esto coincidi con las visiones generales ticas de un
gran nmero de parejas que sufran infertilidad, llegando a la conclusin de que
la causa estaba fundamentalmente en el lado masculino, pero que compartan
valores emocionales suficientes para garantizar la educacin del nio. Por ello,
los bancos de esperma iniciales eran fundamentalmente, sino totalmente, para
almacenar esperma de donante.

La tcnica de la congelacin de espermatozoides se demor solamente


unos aos hasta llegar a un consenso general. Inicialmente se utilizaron
diversos medios que prevenan el choque del fro antes de concluir que el
medio ptimo era uno que dilua los espermatozoides no ms del 30% y
contenan cantidades variables de glicerol, yema de huevo y otros
componentes. Los espermatozoides se pusieron en pajuelas en un volumen de
0.5 o 1 mililitro y almacenados en nitrgeno liquido. Los procedimientos de
almacenaje para la congelacin y descongelacion se han desarrollado
satisfactoriamente de forma que el uso regular de inseminaciones de donante
ofrece ahora unas posibilidades de embarazo por ciclo que se aproxima mucho
a las de la poblacin normal.

La seguridad de utilizar el semen congelado sea probado de forma


abundante tanto experimentalmente como en trabajo veterinaria, y finalmente
por la existencia de un gran numero de nios sanos nacidos tras el empleo de
inseminacin de donante con esperma congelado. Cualquier tipo de riesgo que
fue considerado en el pasado se elimin totalmente al utilizar la amplia
experiencia que exista en veterinaria y los resultados reales en la especie
humana. A pesar de estos resultados, es necesario que existan
recomendaciones para un tratamiento ptimo. Estas conciernen a la salud del
donante y la necesidad de excluir cualquier tipo de donante que lleve consigo
enfermedades venreas, hepatitis o virus del SIDA.
43

Los clnicos que emplean los bancos de semen de donantes pronto se


dieron cuenta de que el mismo tipo de almacenamiento de esperma podra ser
inicialmente empleado para el esperma del marido. Fundamentalmente en
casos de impotencia fue los que este sistema fue empleado. De hecho, hubo
unos maridos sufren de impotencia coeundi, pero son perfectamente capaces
de producir semen de buena calidad por masturbacin. Debido a razones
psicologicas y otras no siempre es posible producir una muestra de semen en
un momento apropiado del ciclo, por lo que el almacenamiento de espermas
tambin fue introducido para ayudar a los maridos con este tipo de dificultad. El
procedimiento despus fue extendido a parejas en las cuales el marido tena
que encontrarse fuera por largos periodos de tiempo o para profesionales que
necesitaban mantenerse fuera del hogar conyugal y que durante su ausencia el
esperma pudiera ser utilizado en sus parejas en el momento de la ovulacin.
Existe una gran cantidad de literatura que proporciona resultados de utilizar
este tipo de inseminacin con el semen congelado tanto en ciclos naturales
como en ciclos en los cuales la ovulacin ha sido inducida.

Uno de los inconvenientes de la congelacin de esperma es su prdida


de movilidad de aproximadamente el 20% tras la descongelacin de la
muestra. Por lo tanto los eyaculados con unos parmetros seminales bajos no
deben ser considerados como apropiados para la descongelacin.

(Fuente de de consulta: Informacin obtenida en la direccin electrnica:


http://distritos.telepolis.com/1417/lib/Tecnicas_de_Infertilidad/IFFS.htm, la cual
fue consultada el da lunes 1 de septiembre de 2008, dentro del Portal Google
Mxico).

9.4 CRIOALMACENAMIENTO.

El crioalmacenamiento es el estudio y utilizacin de materiales a


temperaturas muy bajas. No se ha acordado un lmite superior para las
temperaturas criognicas, pero el Instituto Nacional de Modelos y Tecnologa
de Estados Unidos ha sugerido que se aplique el trmino crioalmacenamiento
para todas las temperaturas inferiores a -150 centgrados. Algunos cientficos
consideran el punto de ebullicin normal del oxgeno (-183 centgrados) como
lmite superior. Las temperaturas criognicas se obtienen por la evaporacin
rpida de lquidos voltiles o por la expansin de gases confinados a presiones
de entre 150 a 200 atmsferas. La expansin puede ser simple, es decir, a
travs de una vlvula que comunica con una regin de menor presin, o tener
lugar en el cilindro de un motor alternativo, donde el gas impulsa el pistn del
motor. El segundo mtodo es ms eficiente, pero tambin es ms difcil de
aplicar.

Los primeros trabajos en la fsica de bajas temperaturas realizados por


los qumicos britnicos Humphry Davy y Michael Faraday entre 1823 y 1845
allanaron el camino para el desarrollo de la crioalmacenamiento. Davy y
Faraday generaron gases calentado una mezcla adecuada en un extremo de
un tubo estanco con forma de V invertida. El otro extremo se mantena en una
mezcla de hielo y sal para enfriarlo. La combinacin de temperaturas reducidas
y altas presiones haca que el gas generado se licuara. Al abrir el tubo, el
44

lquido se evaporaba rpidamente y se enfriaba hasta su punto de ebullicin


normal. Evaporando a bajas presiones dixido de carbono slido mezclado con
ter, Faraday obtuvo una temperatura de aproximadamente 163 K (-110 C).

Si un gas a temperatura moderada se expande a travs de una vlvula,


su temperatura aumenta. Pero si su temperatura inicial est por debajo de la
llamada temperatura de inversin, la expansin provoca una reduccin de
temperatura: es lo que se llama efecto Joule-Thomson. Las temperaturas de
inversin del hidrgeno y el helio, dos gases criognicos fundamentales, son
extremadamente bajas, y para lograr una reduccin de temperatura por
expansin, deben enfriarse primero por debajo de sus temperaturas de
inversin: el hidrgeno mediante aire lquido y el helio mediante hidrgeno
lquido. Generalmente, este mtodo no logra la licuefaccin de gases en un
solo paso, pero encadenando los efectos en cascada, el fsico francs Louis
Paul Cailletet y el fsico suizo Raoul Pierre Pictet, de forma independiente,
lograron producir en 1877 algunas gotas de oxgeno lquido. El xito de estos
investigadores marc el final del concepto de gases permanentes, y estableci
la posibilidad de licuar cualquier gas mediante una compresin moderada a
temperaturas inferiores a la temperatura de inversin.

El fsico holands Heike Kamerlingh Onnes mont la primera planta de


produccin de aire lquido en 1894, utilizando el principio de cascada. A lo largo
de los siguientes 40 aos, investigadores de Gran Bretaa, Francia, Alemania y
Rusia desarrollaron diversas mejoras del proceso. El qumico britnico James
Dewar fue el primero en licuar el hidrgeno en 1898, y Kamerlingh Onnes licu
el helio (el gas ms difcil de licuar) en 1908. Desde entonces se ha dedicado
una atencin cada vez mayor al estudio de fenmenos a bajas temperaturas.
Uno de los retos ha seguido siendo mejorar la eficiencia haciendo que un gas
refrigerante opere en un motor alternativo o una turbina. Fueron notables los
trabajos del fsico ruso Piotr Kapitsa y el ingeniero estadounidense Samuel
Collins. Un licuador de helio basado en el diseo de Collins ha hecho posible
que muchos laboratorios no especializados puedan realizar experimentos en el
punto de ebullicin normal del helio, 4,2 K (-268,9 C).

A temperaturas criognicas, muchos materiales se comportan de forma


desconocida en condiciones normales. El mercurio se solidifica y la goma se
hace tan quebradiza como el vidrio. El calor especfico de los gases y los
slidos disminuye en una forma que confirma las predicciones de la teora
cuntica. La resistencia elctrica de muchos metales y metaloides aunque no
de todos cae bruscamente hasta cero a temperaturas de unos pocos kelvins.
Si se introduce una corriente elctrica en un anillo metlico enfriado hasta
hacerlo superconductor, la corriente sigue circulando por el anillo y puede ser
detectada horas despus. La capacidad de un material superconductor para
mantener una corriente ha permitido disear mdulos experimentales de
memoria de ordenador que funcionan a estas temperaturas bajas. No obstante,
las computadoras superrefrigeradas an no resultan prcticas, incluso con el
descubrimiento de materiales que presentan superconductividad a
temperaturas algo mayores que las del helio lquido.
45

Los embriones son congelados 24 horas despus de la unin del vulo


con el espermatozoide. Antes de la congelacin, baan al embrin en un
lquido que impide la formacin de dainos cristales de hielo que destruyen la
maquinaria celular.

El embrin es sometido a un enfriamiento que baja la temperatura hasta


los -80 C. Despus de quedar completamente congelados se sumergen en
nitrgeno lquido a -196 C. Al devolverlos a la temperatura ambiente, la mitad
de los embriones muere.

(Fuente de consulta: Jaime Vidal Martnez, et. al., Derecho reproductivos y


tcnicas de reproduccin asistida, Editorial Comares, Granada, Espaa, 1998,
pgina 66).

9.5 LA COMPATIBILIDAD Y LA INCOMPATIBILIDAD INMUNOGENTICA EN


LA INVESTIGACIN DE LA PATERNIDAD.

Para establecer la filiacin extramatrimonial se permite la investigacin


tanto de la maternidad como de la paternidad. Ahora bien, para llevarla a cabo
en lo que concierne a la maternidad, es necesario probar los siguientes dos
elementos: 1. El hecho del parto, y 2. La identidad entre el ser que se dio a luz
y el que pretende serlo. Para esta comprobacin puede usarse cualquier medio
probatorio, aunque lo normal es que en el acta de nacimiento se asiente el
reconocimiento materno. Por lo tanto, se es hijo de la madre si se prueba el
parto, y si la persona que alega esa filiacin maternal es el producto de aquel
alumbramiento.

En cuanto a la investigacin de la paternidad, nuestro Derecho establece


dos vas de comprobacin: a) por reconocimiento voluntario, y b) por
reconocimiento forzoso a travs del juicio de investigacin de la paternidad.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 1990, pgina 180).

9.6 CONSIDERACIONES Y EVALUACIN MORAL DE LOS ACTOS DE


FECUNDACIN ARTIFICIAL E INGENIERA GENTICA.

Con el avance en las tcnicas de reproduccin artificial se complican los


temas ticos y legales. En Europa, hay un grupo encargado de elaborar un
protocolo adicional a la Convencin de Biomedicina del Consejo de Europa,
para evitar que la experimentacin de nuevas tcnicas de reproduccin asistida
y fertilizacin se haga directamente sobre los embriones destinados a la
implantacin, sin investigaciones previas que demuestren su eficacia.

En Mxico no hay una legislacin respecto a cuntos embriones


implantar, cuntos congelar y cuntos descartar. Se necesita contar con un
instrumento que lo regule y le indique al mdico como debe actuar. Otro
problema es el "estatus antropolgico del embrin", es decir la consideracin
humana y jurdica del embrin.
46

La psicologa se pregunta cules sern las consecuencias de las


relaciones extraas que se darn. Si una madre portadora no quiere entregar la
criatura a quienes la contrataron, Qu debe hacer la justicia?

La ingeniera gentica podra convertirse en un medio para reproducir


seres de ciertas caractersticas, determinar un sexo y no otro, un color de piel,
carcter, etc. Sera una nueva forma de eugenesia y control de la poblacin?

La opinin pblica ya acepta la donacin y la conservacin de semen sin


inconvenientes, pero el congelamiento de embriones no es aceptado por todos.
No por eso deja de realizarse, ya que representa una solucin para muchas
parejas estriles.

Por su parte, la Iglesia catlica se opone a la fecundacin fuera del


cuerpo. Y a los vulos congelados hay que introducirles en el laboratorio un
espermatozoide para producir un beb. La Iglesia opina que lo que se est
haciendo es cosificar la vida humana, ya que en la concepcin falta el acto de
amor que conlleva la procreacin. Sin embargo, el judasmo tiene una posicin
diferente, ya que la primera orden de Dios al hombre fue fructificar y
multiplicarse, entonces todo lo que se haga para poder cumplir este mandato
es aceptable, incluido el congelamiento de embriones y vulos.

(Fuente de consulta: Jaime Vidal Martnez, et. al., Derecho reproductivos y


tcnicas de reproduccin asistida, Editorial Comares, Granada, Espaa, 1998,
pgina 28).

UNIDAD 10
OTRAS INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL MENOR
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicar y analizar
el fin de la patria potestad y las obligaciones ya sea derivadas del
matrimonio, concubinato o adopcin, as como los efectos de sta en la
emancipacin y la mayora de edad. Asimismo, examinar los casos en
que proceden la tutela y curatela y la regulacin de la adopcin en Mxico
y en otros pases.

10.1 PATRIA POTESTAD.

Institucin que atribuye un conjunto de facultades y derechos a los


ascendientes a fin de que puedan cumplir con las obligaciones que tienen para
con sus descendientes.

Jos Mara lvarez la defini en 1827 como ''aquella autoridad y


facultades que tanto el derecho de gentes como el civil conceden a los padres
sobre sus hijos con el fin de que stos sean convenientemente educados''.

De 1827 a nuestros das el concepto no ha variado gran cosa: Ignacio


Galindo Garfias expresa que ''es la autoridad atribuida a los padres para el
cumplimiento del deber de educar y proteger a sus hijos menores de edad, no
47

emancipados... no es propiamente una potestad, sino una funcin propia de la


paternidad y la maternidad''.

La doctrina no es uniforme en cuanto a la naturaleza de la patria


potestad. Algunos la definen como una institucin, otros como una potestad y
otros como una funcin. Lo importante, independientemente, de su naturaleza,
es el objetivo de la misma: la asistencia, cuidado y proteccin de los menores
no emancipados.

Es una institucin que tiene su base u origen en la filiacin, en la relacin


padres-hijos, ascendiente-descendiente.

El Cdigo Civil para el Distrito Federa no define este concepto,


simplemente establece que los hijos menores de edad estn sujetos a ella
mientras exista algn ascendiente que deba ejercerla y que su ejercicio recae
sobre la persona y los bienes de los hijos. Tratndose de hijos habidos en
matrimonio el ejercicio de la patria potestad recae en primer lugar en el padre y
la madre, a falta de ellos en los abuelos paternos y a falta de estos ltimos en
los abuelos maternos. Tratndose de hijos habidos fuera de matrimonio en
tanto los padres vivan juntos, ambos ejercern la patria potestad: si viven
separados deben convenir sobre el ejercicio de la custodia exclusivamente, a
falta de convenio el juez de lo familiar decidir sobre la custodia respecto le los
padres o sobre el ejercicio de la patria potestad a falta de ellos. Tratndose de
hijos adoptivos slo los padres adoptivos ejercern la patria potestad.

El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece que los hijos,


independientemente de su edad, estado y condicin, deben honrar y respetar a
sus padres y ascendientes. Estando sujetos a la patria potestad no pueden
abandonar la casa de quienes la ejercen sin su autorizacin o decreto'' de
autoridad competente, tampoco pueden comparecer en juicio o contraer
obligaciones sin el consentimiento de quien tenga el ejercicio de la patria
potestad o, en su caso, del juez. Las personas que ejercen esta potestad tienen
obligacin de ''educar convenientemente'' al menor sujeto a ella y de observar
una conducta que le sirva de buen ejemplo; y tienen la facultad de corregirlos
cuando sea necesario.

Estas obligaciones y facultades son limitadas, ya que no implican el


maltrato de menores sea ste fsico o mental. Los Consejos Locales de Tutela,
el Ministerio Pblico y el Juez de lo Familiar, en su caso, pueden vigilar el
exacto cumplimiento de las obligaciones y el ejercicio de facultades derivados
de la patria potestad. Tambin pueden ser auxiliares del ejercicio de la patria
potestad mediante el uso de amonestaciones y correctivos.

Aquellos que ejercen la patria potestad son representantes y


administradores legales de los que estn bajo de ella; cuando sean dos
personas las que la ejerzan, el administrador sera nombrado de comn
acuerdo.

En relacin a los efectos de esta institucin con respecto a los bienes del
menor es necesario distinguir aquellos que adquiere por su trabajo y aquellos
48

que obtiene por cualquier otro ttulo, ya que estos varan en uno y otro caso:
tratndose de bienes adquiridos por el trabajo del menor a l pertenecen tanto
la propiedad, como la administracin y el usufructo de los mismos, tratndose
de bienes obtenidos por cualquier otro ttulo la propiedad de los mismos y la
mitad del usufructo pertenecen al menor, la administracin y la otra mitad del
usufructo pertenecen a quien ejerza la patria potestad, excepto si se trata de
bienes adquiridos por herencia, legado o donacin y el testador o donante
dispusieron que el usufructo pertenezca exclusivamente al menor o que sea
destinado a otro fin.

El ejercicio de la patria potestad y de los derechos y facultades que le


son inherentes no implica que quienes la ejercen puedan enajenar o gravar los
bienes muebles o inmuebles del menor sujeto a ellos a menos que sea
absolutamente necesario y previa autorizacin judicial. Tampoco pueden
celebrar contratos de arrendamiento por ms de cinco aos; ni recibir renta
anticipada por ms de dos aos, ni hacer donaciones de los bienes del menor o
hacer remisin de sus derechos o dar fianza en representacin de ellos, ni
vender a menor valor del cotizado en la plaza el da de la venta, valores
comerciales, industriales, ttulos acciones, frutos y ganados.

En los casos en que el juez autorice la venta tomarn las medidas


necesarias para que el producto de la venta sea efectivamente aplicado al
objeto que se destin y, si ese fuere el caso, para que el resto se invierta en la
adquisicin de un inmueble o en una institucin de crdito.

En relacin a los bienes del menor aquellos que tienen la patria potestad
estn obligados a administrarlos en inters del menor y de entregarle, cuando
se emancipe, todos los bienes y frutos que les pertenezcan.

El ejercicio de la patria potestad puede terminarse, perderse,


suspenderse o excusarse.

Termina en tres casos: a) con la muerte de los que deben ejercerla; b)


con la emancipacin del menor derivada del matrimonio, y c) con la mayora de
edad de quien est sujeto a ella.

El ejercicio de la patria potestad se pierde: cuando el que la ejerce es


condenado expresamente a esa prdida, cuando es condenado dos o ms
veces por delitos graves; el cnyuge culpable en los casos de divorcio; por los
malos tratos del menor y abandono de los deberes de quien la ejerce, y por la
exposicin que el padre o la madre hicieren de sus hijos.

Se suspende porque el que la ejerce sea declarado judicialmente


incapaz o ausente o por una sentencia que expresamente la suspenda.

Finalmente, quien debe ejercer la patria potestad puede excusarse


cuando tenga sesenta aos cumplidos o no pueda atender debidamente a su
desempeo por su habitual mal estado de salud.
49

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 470 a 474).

10.2 TUTELA.

El trmino tutela proviene del latn tutela, que a su vez deriva del verbo
tueor que significa preservar, sostener, defender o socorrer. En consecuencia
da una idea de proteccin. En su ms amplia acepcin quiere decir el mandato
que emerge de la ley determinando una potestad jurdica sobre la persona y
bienes de quienes, por diversas razones, se presume hacen necesaria -en su
beneficio- tal proteccin.

En orden al Derecho Civil cabe restringir el concepto a los llamados


incapacitados de ejercicio, bien sean menores de edad o mayores
interdictados, cuando aquellos requieren una suplencia de la patria potestad o
una extensin de la misma.

Ahora bien, si tuviramos que definir anticipadamente a la fijacin de sus


caracteres, la figura de la tutela, diramos que es una funcin social que la ley
impone a las personas aptas para proteger a menores de edad y mayores
incapaces, generalmente no sujetos a patria potestad, en la realizacin de los
actos de su vida jurdica.

Nuestra ley se limita a determinar su objeto, sin dar propiamente una


definicin. Nuestro sistema tutelar se conecta en materia disciplinaria
sucesivamente y a partir de 1924, con la Junta Federal de Proteccin a la
Infancia; en 1926, con el Reglamento Administrativo para Menores; en 1928,
con la Ley sobre Previsin' Social de la Delincuencia Infantil en el Distrito
Federal; en 1932 con la Secretara de Gobernacin; en 1941, con la Ley
Orgnica y Normas de Procedimiento de los Tribunales para Menores y sus
Instituciones Auxiliares para el Distrito y Territorios Federales, y en 1978, con la
Ley que sea los Consejos Tutelares para Menores Infractores del Distrito
Federal.

Los mtodos que rigen a la tutela en las diversas legislaciones, son dos
que se mezclan en un tercero con diferencias de orden cuantitativo, ms que
cualitativo, y a los cuales en algunos pases, les otorgan fisonomas
particulares. El primero de ellos llamado ''de familia'', consiste en un rgimen
dirigido por una asamblea de parientes que se organiza, rene, delibera y
decide la intervencin de un tutor y un protutor, bajo la supervisin de la
autoridad judicial. El segundo mtodo es el de ''autoridad'' y se funda en la
consideracin de que las funciones tutelares que no hubieren sido
encomendadas expresamente al tutor designado por sus lazos parentales con
el pupilo o en consideracin a la individualidad de su persona, deben ser
atribuidas a rganos del poder pblico El sistema mixto parte de una tesis
eclctica por la que se estima debe quedar la tutela entre los regmenes de
familia y de autoridad, como sucede en nuestro derecho positivo que comparte
el ejercicio de la misma, entre entes privados y pblicos de naturaleza judicial y
administrativa.
50

Personas sujetas a tutela. Ante todo conviene sealar que la integracin


de estos tipos de sujetos exige una declaracin formal anticipada del estado de
incapacidad, teniendo en cuenta las circunstancias que privan en el pupilo para
establecer la pauta y la medida de la actuacin del tutor respectivo.

Menores de edad (artculo 450, fraccin I del Cdigo Civil para el Distrito
Federal). Entre las personas beneficiarias principalmente de dicha
institucin, se encuentran los menores de edad a quienes se les atribuya
presuntivamente, una incapacidad tanto natural como legal.
Mayores de edad privados de inteligencia por locura, idiotismo o
imbecilidad (artculo 450, fraccin II del Cdigo Civil para el Distrito
Federal). Los mayores privados de inteligencia por locura, idiotismo o
imbecilidad, aun cuando tengan intervalos lcidos, tambin son
considerados como sujetos de tutela y esta tipificacin parece apriorstica
y contradictoria porque mal pueden estar privados de inteligencia quienes
pueden ser lcidos temporalmente.
Sordomudos analfabetos (artculo 450, fraccin III del Cdigo Civil para el
Distrito Federal). La imposibilidad de hablar y de or simultneamente,
siempre que no se supere por medios educativos, convierte a la persona
tambin en sujeto de tutela sus causas naturales y legales.
Los ebrios consuetudinarios y los que habitualmente hacen uso
inmoderado de drogas enervantes (artculo 450, fraccin IV del Cdigo
Civil para el Distrito Federal). La embriaguez y la toxicomana en grados
que reflejen un verdadero desorden de la conducta, tambin constituyen
una incapacidad que hace necesaria la sujecin a tutela.

Por otra parte, las tutelas se clasifican por la forma de su deferimiento,


por su contenido, y por sus trminos de duracin. Las primeras son las
testamentarias, legtimas y dativas, y en las restantes caben las divisiones de
ordinarias y especiales, plenas y restringidas, definitivas y provisionales o
interinas.

Testamentaria. Se establece mediante una declaracin de ltima


voluntad, hecha por el ascendiente suprstite o adoptante del sujeto sobre
quien ejerce la patria potestad, o por el testador que deje bienes a un
incapacitado, limitndose en este ltimo caso a la administracin de
dichos bienes.
Legtima. La tutela legtima se confiere por orden de inmediato
parentesco, a los colaterales hasta el cuarto grado, nicamente cuando no
se haya prevenido la testamentaria y no haya quien ejerza la patria
potestad sobre el incapacitado cuando deba instituirse por causa de
divorcio. Toca al juez la eleccin en caso de pluralidad de aspirantes,
salvo que el menor, que hubiere cumplido diecisis aos, la haya hecho
con anterioridad.
Dativa. La tutela dativa es otorgada al arbitrio del juez competente,
seleccionndose el presunto titular de una lista formada por el Consejo
Local de Tutelas, en los supuestos de que no procedan la testamentaria y
la legtima o se trate de asuntos judiciales del menor emancipado. No
51

obstante, se concede al mayor de diecisis aos de: edad la posibilidad


de hacer dicha eleccin, preferentemente, a su voluntad, facultndose al
juez para reprobar la mencionada eleccin con audiencia del mencionado
Consejo Local.

Organismos tutelares.

El tutor. No obstante que nuestra ley civil indica que la tutela se


desempea por el tutor con intervencin de otros rganos, corresponde a
aquel ser nicamente el centro de las funciones respectivas, pues en el
convergen los derechos y obligaciones de su rgimen legal,
mantenindose el principio de indivisibilidad y unidad del poder. Solo
pueden ser tutores las personas fsicas con capacidad plena y sin
impedimento o excusa legal que las haga inhbiles mediante declaracin
judicial. Por excepcin se faculta a las instituciones de crdito para
desempear el cargo, pero es evidente que dicha guarda se constreir a
la administracin y disposicin de bienes, pues el cuidado personal del
pupilo debe ser ejercido por una persona fsica que, en todo caso,
actuara como delegado o representante permanente. La designacin del
tutor requiere darse a conocer formalmente a la persona nominada a fin
de que manifieste si acepta y presta, en su caso, las garantas necesarias
para que el juez proceda al discernimiento respectivo que lo autorice a
desempear el cargo. Para que pueda discernirse el cargo se requiere
que el tutor previamente asegure las responsabilidades en que pudiere
incurrir, conforme a lo dispuesto por los artculos 519 y siguientes del
Cdigo Civil para el Distrito Federal. Corresponde al tutor ejercer una
asistencia directa sobre el pupilo, y no slo de control sino tambin de
orientacin en sus actividades ordinarias, de manera que tratndose de la
tutela definitiva y ordinaria, la guarda personal es la principal atribucin a
su cargo. El incapacitado goza de un domicilio especial que a el de su
tutor, de tal manera que an por lo que se refiere a sus actos
personalsimos, all se le considera que reside habitualmente junto con su
tutor. El tutor representar al incapacitado en juicio y fuera de el y en
todos sus actos civiles con excepcin de los estrictamente personales,
entre los que se incluyen el matrimonio, el reconocimiento de hijos y el
otorgamiento y revocacin del testamento. El inventario de los bienes del
incapacitado deber formularse por el tutor, solemne y
circunstanciadamente, con intervencin del curador y del mismo pupilo si
ste goza de discernimiento y a mayor de diecisis aos de edad. Se
llevar a cabo dentro del trmino que el juez fije y el cual nunca pasar de
los seis meses siguientes a la fecha en que haya entrado en funciones. La
administracin de los bienes pupilares se llevara a cabo segn la
importancia econmica del acto por ejecutarse, de manera que el tutor
ejecuta libremente algunos otros requieren la obtencin anticipada d
permisos judiciales y otros le son terminantemente prohibidos. El tutor
esta obligado a rendir informacin de sus actos como cualquier persona
que administre, y cuando esta hubiese desempeado tal actividad, rendir
asimismo las cuentas que procedan por la gestin desarrollada. Al fenecer
la tutela, el tutor esta obligado a entregar al pupilo los bienes bajo su
cuidado, conforme al resultado de la cuenta general aprobada, sin que la
52

demora procesa en la resolucin de dicha cuenta, retrase la restitucin


procedente para la posesin y administracin ordinaria de aquellos
bienes. Ello est previsto en los artculos 607 y 608 del Cdigo Civil para
el Distrito Federal y en los numerales siguientes 610 y 612, que
determinan otros supuestos. El tutor es responsable de los daos y
perjuicios que se ocasionen al incapacitado tanto por el incorrecto
desempeo de su cargo, como por rehusar o renunciar injustificadamente
al desempeo del cargo. Es tan complicada la funcin del tutor que no
obstante su naturaleza de cargo pblico y obligatorio, la ley reconoce
expresamente la facultad de recibir una retribucin por sus servicios con
cargo a los bienes del tutoreado. Los tutores no pueden ser removidos ni
separados del desempeo de su encargo, sin que sean previamente odos
y vencidos en juicio. Por lo tanto aunque la remocin implica una
separacin, se trata de distintas situaciones, sobre todo porque aqulla
implica una suspensin definitiva y la de esta puede ser provisional o
temporal.
El curador. Mediante la curatela se establece un vigilante al tutor para la
proteccin permanente del pupilo, sin perjuicio de que llegue as sustituir a
aqul en sus funciones defensivas cuando se produzca oposicin de
intereses entre el tutor y su pupilo.

De la intervencin judicial, administrativa y de terceros.

El juez familiar La extraordinaria intervencin que con cede nuestra ley al


juez familiar en los asuntos relativos a la tutela, hace dudar que ms que
un sistema mixto de organizacin derivado de la reunin de los sistemas
de consejo de familia y de autoridad, estemos dentro de un sistema de
este ltimo tipo En efecto, la concentracin en el juez familiar de todos los
poderes de direccin, vigilancia, decisin y autorizacin requeridos para el
desempeo de los mas importantes actos de la tutela, colocan al tutor en
calidad de un subordinado y, como se dice antes, en un mero auxiliar de la
administracin de justicia para la proteccin de incapaces. La ley
establece responsabilidad para el juez que no cumpla con las
disposiciones legales relativas a la tutela, y sta puede verse desde los
aspectos penal y civil.
Consejo Local de Tutelas. Es un rgano de vigilancia e informacin para
cumplir lo dispuesto por la ley en relacin a la guarda de personas y
bienes de personas fsicas que, no estando sujetas a patria potestad
tienen incapacidad natural y legal o solamente la segunda, para
gobernarse por si mismas.
Ministerio Pblico. Dentro de las funciones que corresponden al
Ministerio Pblico local como institucin dependiente de la Procuradura
General de Justicia del Distrito Federal, encargada de velar por el
cumplimiento y la aplicacin estricta de las leyes, resalta su intervencin
en materia tutelar por tratarse esta de una materia de inters pblico.
El Consejo Tutelar para menores Infractores, los tribunales federales
para menores y los consejos federales de vigilancia. El Consejo
Tutelar para Menores Infractores del Distrito Federal es una dependencia
de la Secretara de Gobernacin, encargada de promover la readaptacin
social de los menores de dieciocho aos, en los casos en que stos
53

infrinjan las leyes penales o los reglamentos de polica o manifiesten en


general una conducta que haga presumir inclinacin a causar daos.
Dicha readaptacin se lleva a cabo mediante el estudio de la
personalidad, aplicacin de medidas correctivas y de proteccin y la
vigilancia del tratamiento consiguiente. Por otra parte, la Ley Orgnica del
Poder Judicial Federal faculta a los jueces de Distrito para establecer e
integrar eventualmente los que se siguen denominando, tribunales para
menores, en los lugares en donde residan, a fin de prevenir y reprimir la
delincuencia de las personas que no excedan de dieciocho aos de edad
y se encuentren bajo su jurisdiccin. An cuando es sabido que no se
trata precisamente de delincuencia el comportamiento irregular de dichos
menores, tales tribunales constituyen junto con sus adlteres, los consejos
de vigilancia que, conforme a la referida ley, son meras delegaciones de la
Secreteara de Gobernacin, otros rganos de control y auxilio para el
correcto desempeo de la funcin tutelar.
Los familiares del pupilo y terceros relacionados. La ley impone a los
familiares y terceros relacionados con el pupilo, un rgimen de vigilancia
fundado en el concepto de solidaridad hacia la proteccin del dbil.

Formas de terminacin:

Como funcin. La tutela se extingue por: la muerte del pupilo, la


desaparicin de la incapacidad del pupilo, porque se levante el estado de
interdiccin que le haba sido declarado al pupilo, y por la reposicin del
pupilo dentro de la patria potestad.
Como cargo. La cesacin de la tutela es diferente cuando se trata del
simple cambio de tutor, pues persiste bajo el desempeo de otra persona
que sustituye al titular precedente. Se pierde el cargo de tutor por:
defuncin del tutor, destitucin declarada judicialmente, y por renuncia o
excusa superviniente.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo VI, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 896 a 899).

10.3 CURATELA.

Mediante la curatela se instituye un vigilante al tutor para la proteccin


permanente del pupilo, sin perjuicio de que llegue a substituir a aqul en sus
funciones defensivas, cuando se produzca oposicin de intereses entre el tutor
y su pupilo. Como quiera que el vocablo se deriva del latn curare, que significa
cuidar, similar al de tueor proteger, se aplic a tipos especiales de tutela que no
se comprendan en la generalidad de esta funcin, confirmndose la finalidad
de garantizar los intereses de la familia frente al incapacitado con predominio
de los de ste, frente a sus familiares y terceros.

Adems la tutela presupona la existencia de una persona sujeta a ella y


en cambio la curatela en su origen slo se refera a los bienes de dicha
persona, fundada en el aforismo romano de que ''el tutor se da a la persona y el
curador a la cosa''.
54

Clases. La Ley de la Doce Tablas previene mltiples variedades. La del


cura furiosi que por ley o decisin del magistrado, se encomendaba a los
agnados y gentiles, para los dementes; la del cura prodigi que se asignaba a
quienes dilapidaban sus bienes; la del cura menori para los menores que
fueren demandados por negocios lesivos; la del cura ventris para el nasciturus
que requiera asegurar sus expectativas de derecho; la del cura bonorum para
cuidar bienes en caso de riesgos manifiestos; la del cura impuberum para los
casos de enfermedad, ausencia o imposibilidad temporal del tutor, y la del cura
hereditates para la conservacin de la herencia yacente.

En las Leyes de Partidas se diferenciaba de la tutela en que la curatela


se daba voluntariamente a los mayores de 12 y 14 aos segn fueren varn o
hembra, hasta la edad de 25 aos, siempre que no se tratare de locos o
desmemoriados.

Con posterioridad, la ley espaola de 1818 fij definitivamente tres tipos:


la ad bona para los pberes menores de 25 aos, la ejemplar para los
enajenados mentales y la ab litem para que los incapacitados pudieran
intervenir eventualmente en juicio.

Hoy sin haber desaparecido los tipos mencionados dentro de nuestro


sistema legal se clasifica la curatela por el origen de su nominacin en
testamentaria, legtima y dativa, as como en definitiva o interina segn el
tiempo de su vigencia.

Caracteres.

Es nica porque ningn pupilo puede tener ms de un curador definitivo.


Puede ejecutarse simultneamente sobre un mximo de tres pupilos,
salvo que se trate de hermanos, coherederos o legatarios en un mismo
asunto.
No pueden recaer en una misma persona los puestos de tutor y curador al
mismo tiempo, as como que ambos auxiliares sean parientes entre ellos.
Son impedimentos para ocupar el cargo, desempear funciones en los
juzgados familiares o en los consejos locales de tutela, la existencia de
parentesco con los funcionarios acabados de citar y la circunstancia de
ser causante o propulsor de la demencia del incapacitado.
Es un cargo voluntario a diferencia de la tutela, pero obliga a responder de
los daos y perjuicios que se ocasionen al pupilo cuando no se cumplan
los deberes prescritos por la ley una vez aceptado y discernido
judicialmente.
Es adems remunerado el cargo, pero solamente en proporcin a sus
intervenciones especficas y conforme a un arancel notoriamente obsoleto
que hace inconsistente su actividad.
Rigen para el curador las mismas reglas de incapacidad y excusa de los
tutores adems de que puede ser renunciado el cargo a los diez aos de
desempearse.
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Funcionamiento. El rgimen legal del curador se contrae a la


satisfaccin oportuna de las siguientes obligaciones:

Defender los derechos del incapacitado, en juicio o fuera de el


exclusivamente en el caso de que exista oposicin de intereses entre
aqul y su tutor.
Vigilar la conducta del tutor en el desempeo de sus funciones
denunciando al juez familiar todo aquello que a su juicio puede causar o
haya causado dao al incapacitado.
Avisar al juez para que haga nuevo nombramiento de tutor a falta o
abandono de los deberes que a ste corresponden.
Promover informacin de supervivencia e idoneidad de los fiadores
comprometidos con el tutor en garanta de sus responsabilidades.
Vigilar el estado de las fincas dadas para asegurar la garanta acabada de
citar, as como los bienes dados en prenda por el mismo concepto.
Conocer de las cuentas de la tutela haciendo valer las objeciones
conducentes en el supuesto de inconformidad con su contenido.
En general, intervenir en los actos previstos especficamente por la ley
como la formulacin del inventario oportuno y la concesin de licencias
judiciales para enajenar gravar, transigir, etc., y las dems que se le
impongan especialmente como seran las dictadas por el autor del
testamento en que se le confiri, su cargo.

Terminacin. Concluye el cargo con la muerte, remocin o excusa del


curador; por haber recobrado su capacidad o haber llegado a su mayora de
edad el pupilo, pues tratndose de un organismo accesorio al de la tutela cesa
el cargo automticamente con la desaparicin de esta, con la salvedad de que
si variase solo la persona del tutor, el curador continuar en sus funciones.

Al respecto cabe observar que el curador no puede ser removido sin que
previamente haya sido odo y vencido en juicio, lo que implica mayor seguridad
en su posicin frente a la del tutor que puede ser suspendido de plano en el
supuesto de encontrarse procesado por cualquier delito.

Priva en la actualidad la corriente de la inutilidad de la curatela, atentas


las circunstancias de que su funcin de control y vigilancia se desempea
tambin por otros organismos como son el Consejo Local de Tutelas, el
Ministerio Pblico y el propio juez familiar, de que, por otra parte, el pago de su
remuneracin constituye un gravamen ms en el patrimonio del pupilo
generalmente limitado, y de que en mltiples ocasiones se colude con el tutor
para que no lleguen al conocimiento del juez las irregularidades cometidas por
aquel en el aspecto privado de los negocios que realicen por cuenta del pupilo.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 723 a 724).

10.4 ADOPCIN
56

La adopcin es un acto de carcter complejo que para su regularidad


exige la concurrencia de los siguientes elementos: la emisin de una serie de
consentimientos; la tramitacin de un expediente judicial (artculo 399 del
Cdigo Civil para el Distrito Federal) y la intervencin de los jueces de lo
familiar y del Registro Civil.

La adopcin se ha entendido como un cauce o va para realizar los


deseos y las aspiraciones de los matrimonios sin hijos y tambin como un
cauce para la posible sociabilizacin de los nios abandonados o recogidos en
establecimientos benficos. Esta nueva tesis de la adopcin tiende a equiparar
lo ms posible la situacin del hijo adoptivo con la del hijo legtimo y determinar
la mayor ruptura posible de los originales vnculos del adoptado con su familia
natural. Esta misma tendencia contrasta con la anterior que circunscriba
prcticamente la adopcin a un derecho de alimentos. De ah que se explicar
a la adopcin como un mero negocio transmitido de la guarda legal; una
institucin cercana a la tutela.

Existen dos clases de adopcin: la plena y la simple. La primera tiende a


incorporar al adoptado en la familia del adoptante, mientras que la simple se
circunscribe al vnculo entre el adoptante y el adoptado.

Los sujetos de la relacin jurdica de la adopcin son dos: la persona


que asume los deberes y derechos inherentes a la patria potestad o a la
condicin de padre (adoptante) y la persona que se sujeta a la especial filiacin
que la adopcin supone (adoptado).

La capacidad del adoptante la establece el artculo 390 del Cdigo Civil


para el Distrito Federal: Mayor de 25 aos, libre de matrimonio, en pleno
ejercicio de sus derechos; y diferencia de 17 aos entre el adoptante y el
adoptado. Asimismo, el adoptante debe acreditar tener medios suficientes para
proveer a la educacin del adoptado; que la adopcin es benfica para la
persona que trata de adoptarse y que es persona de buenas costumbres.

Los matrimonios pueden tambin adoptar siempre y cuando ambos


estn de acuerdo en considerar al adoptado como hijo, aunque slo una de
ellos cumpla con los requisitos de edad establecidos en la ley (artculo 391 del
Cdigo Civil para el Distrito Federal); este es el nico caso en que es posible
que un menor o incapacitado sea adoptado por ms de una persona.

El consentimiento tiene tambin un papel importante: es necesario que


lo expresen, en su caso, el que ejerce la patria potestad sobre el menor que se
trate de adoptar; el tutor del que va a adoptar; la persona que ha acogido
durante 6 meses al que se pretende adoptar dndole trato de hijo; o el
Ministerio Pblico del lugar del domicilio del adoptado, cuando ste no tuviere
padres conocidos, tutor o protector (artculo 397 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal).

Los efectos jurdicos de la adopcin se pueden enunciar en la siguiente


forma:
57

Se crea una relacin jurdico-familiar o relacin de parentesco, por lo que


el adoptado tiene un derecho de alimentos y en nuestro sistema, un derecho
hereditario.

Es decir, en virtud de esta relacin, el adoptante tiene respecto del


adoptado y sus bienes los mismos derechos y obligaciones que tienen los
padres respecto a los hijos, pudiendo incluso, darle nombre y sus apellidos; y el
adoptado, respecto del adoptante, tiene los mismos derechos y obligaciones
que un hijo.

A pesar de que se trata de evitar la coexistencia del vnculo del adoptado


con su familia natural y su familia adoptiva, el ordenamiento civil establece que
la relacin de parentesco que surge de la adopcin se limita al adoptante y al
adoptado, excepto en lo relativo a los impedimentos para contraer nupcias,
quedando vigentes los derechos y obligaciones que resultan del parentesco
natural, salvo la patria potestad que se transfiere al adoptante, excepto cuando
ste est casado con uno de los progenitores del adoptado, en cuyo caso se
ejerce por ambos cnyuges.

El procedimiento de adopcin se tramita ante los juzgados familiares en


va de jurisdiccin voluntaria sin formalidades ni trminos rgidos, respetndose
nicamente el requerido por el artculo 444 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal, para que se pierda la patria potestad. Una vez ejecutoriada la
resolucin judicial que autoriza la adopcin sta surte plenamente sus efectos,
y el juez que conoci del asunto deber remitir copia de los autos al juez del
Registro Civil correspondiente para que se levante el acta respectiva.

La adopcin puede revocarse: a) por convenio expreso de las partes


siendo el adoptado mayor de edad, en caso contrario por consentimiento de las
personas que debieron otorgarlo para la adopcin, el Ministerio Pblico o el
Consejo Local de Tutelas; o por ingratitud del adoptado.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo I, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 175 a 178).

UNIDAD 11
DERECHO HEREDIATARIO. INTRODUCCIN
Objetivo particular. Reconocer y analizar los principios fundamentales
del Derecho Hereditario; la capacidad e incapacidad para heredar, as
como las figuras del albacea, el intervenir y otros auxiliares que
participan en el proceso de la sucesin mortis causa.

11.1 PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO HEREDITARIO.

El principio fundamental del derecho hereditario es el de mantener la


unidad del patrimonio sucesorio, hasta su liquidacin, y del cual se derivan las
siguientes consecuencias:
58

La transmisin de propiedad de la herencia se efecta al momento de la


muerte del autor de la herencia.
Los herederos adquieren derecho sobre la masa hereditaria como un
patrimonio comn.
La herencia y los patrimonios de los herederos estn separados, de modo
que no hay confusin entre ellos.
La herencia se entiende aceptada a beneficio de inventario, aunque no se
exprese.
La masa de bienes hereditarios constituye un patrimonio en liquidacin en
que primero deben pagarse las deudas y gastos, para luego entregar el
remanente a los herederos.
El derecho a la posesin de los bienes de la herencia tambin se
transmite al momento de la muerte; desde ese momento, los herederos
podrn defender y perseguir los bienes cuando stos se encuentren en
poder de terceros.
Al adquirir el heredero derechos sobre la totalidad de la masa hereditaria
pero no sobre bienes determinados, puede hacer cesin de la misma,
pero no disponer de bienes concretos.
Todo acto de disposicin o enajenacin de la herencia futura de una
persona viva es nulo.
Fallecido el autor de la herencia, los herederos pueden disponer de su
parte pero, considerando que son copropietarios de un patrimonio comn,
deben respetar el derecho del tanto de sus coherederos. As, el heredero
que desee vender sus derechos a un tercero deber notificar a sus
coherederos las bases o condiciones en que ha concertado la venta para
que, dentro de ochos das, hagan uso del derecho del tanto. Cuando dos
o ms herederos deseen adquirir la porcin vendida, se preferir al que
presente la mayor y, en caso de igualdad, se decidir por suerte. Cuando
la venta se efecte a un coheredero no se requiere la notificacin.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 268).

11.2 CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA HEREDAR.

Capacidad Incapacidad
Facultad legal que otorga el Cdigo Civil, por Como se advierte, el trmino capacidad se
la cual todos los habitantes del Distrito est empleando aqu con un significado
Federal, cualesquiera que sean su distinto del concepto usado de forma general
nacionalidad y edad, pueden adquirir por para designar al sujeto que por s mismo
herencia, con las limitaciones que a puede realizar actos jurdicos, por el cual se
determinadas personas o por determinados consideran incapaces a los menores de edad,
bienes seala la ley. a los privados de razn o de determinadas
facultades, como los sordomudos que no
sepan leer y escribir, y los afectos a bebidas
embriagantes o drogas enervantes.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal Dentro del concepto general de incapacidad
establece como regla general la capacidad se entiende que el sujeto s puede tener
para heredar; esto es, todos los habitantes derechos, adquirir bienes y contraer
del Distrito Federal tienen capacidad para obligaciones, siempre que lo haga por medio
hacerlo, cualquiera que sea su edad. De esta de su representante legal; no as en lo que
capacidad no se puede privar a nadie de toca la incapacidad para heredar, ya que el
59

manera absoluta, pero s puede perderse en concepto que al respecto maneja nuestro
relacin con determinadas personas o bienes. Cdigo Civil para el Distrito Federal es el de la
privacin de la posibilidad de heredar, tanto
de forma de forma directa como a travs de
un representante.
En general, todo los individuos cualquiera que En los siguientes casos se tiene incapacidad
sea su edad, con tal que estn concebidos en jurdica para heredar:
la fecha de la muerte del autor de la herencia, Por falta de personalidad.
tienen capacidad para heredar como una Por delito contra el autor de la sucesin.
consecuencia natural de que todos tenemos Por presuncin de influencia contraria a la
capacidad jurdica, y no pueden ser privados libertad del testador o a la verdad o
de esta facultad de un modo absoluto sino en integridad del testamento.
relacin a ciertas personas y a determinados
Por falta de reciprocidad internacional.
bienes, con respecto a los cuales carecen de
esa capacidad jurdica, pero siempre y Por utilidad pblica.
cuando estas incapacidades se declaren en Por renuncia, o remocin de algn cargo
juicio, a peticin de parte interesada. Esta conferido en el testamento o por la ley.
capacidad de heredar debe tenerse al tiempo
de la muerte del autor de la herencia, aunque De tal manera son incapaces de heredar en el
despus se pierda. testamento, los que nombrados en l tutores,
curadores, albacea, hayan rehusado sin justa
causa el cargo o hayan sido separados de l
judicialmente por mala conducta, as como las
personas que hayan sido nombradas por la
ley para desempea la tutela legtima y que la
rehusen sin justa causa.

(Fuentes de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 123 y
Edgardo Peniche Lpez, Introduccin al Derecho y Lecciones de Derecho Civil,
26 edicin, Editorial Porra, 2000, pginas 179 y 180).

11.3 ALBACEA, INTERVENTOR Y OTROS AUXILIARES EN EL PROCESO.

a) Albaceas. Gramaticalmente, el trmino albacea proviene del rabe


shb alwasyya, o alvaciga, que significa ejecutar los fieles deseos del testador.
Es la persona encargada por el testador o por el juez de cumplir la ltima
voluntad del finado, custodiando sus bienes y dndoles el destino que
corresponde segn la herencia.

Por su parte, el profesor Ignacio Galindo Garfias seala que: El albacea


es el ejecutor de las disposiciones testamentarias o de las que le atribuye la ley
en caso de obligacin ab intestato. Es el administrador de los bienes de la
herencia, para cumplir con la voluntad del testador. Compete al albacea ejercer
las acciones que correspondan a los bienes de la herencia. Formular
inventario de la herencia, y est obligado a presentar el testamento, en el plazo
sealado por el Cdigo de Procedimientos Civiles, fijando los gastos de
administracin de esos bienes.

En algunas legislaciones la figura del albacea est reservada para la


sucesin testamentaria (ejecutor testamentario). En cambio en nuestro
Derecho positivo es una institucin tanto de la sucesin ab intestato (artculo
1682 del Cdigo Civil para el Distrito Federal) como de la sucesin
testamentaria (artculo 1681 del mismo ordenamiento). El albacea, ab intestato
es el designado por el juez, a falta del albacea testamentario. Debe otorgar la
60

garanta de su manejo, a satisfaccin de los herederos y ha de rendir cuenta


cada ao, de la administracin del albaceazgo.

Su naturaleza jurdica se ha fundado de diversas formas:

Como un mandatario (mandato pstumo).


Como un representante de los herederos o de los legatarios, que defiende
intereses jurdicamente vinculados, es un rgano de actuacin (esta tesis
es compartida por parte de la doctrina mexicana).
Una derivacin de la tendencia anterior es la sostenida por la doctrina
espaola: el albacea es un representante pstumo y especfico; partcipe
de una naturaleza mortis causa y se entiende como un cargo de confianza
ya sea del testador o de los herederos.
Otras posturas doctrinales explican la herencia como una persona moral y
al albacea como un representante. Esta tesis no tiene fundamento en
nuestro Derecho en donde la herencia debe ser entendida como una
comunidad.

Cabe agregar que, en el Derecho mexicano slo pueden ser albaceas


quienes tengan libre disposicin de sus bienes (artculo 1679 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal), es decir, aquellos que tengan capacidad de ejercicio.
Son impedimentos para ejercitar el cargo, excepto cuando sean herederos
nicos (artculo 1680):

Los magistrados y jueces que estn ejerciendo jurisdiccin en el lugar en


que se abre la sucesin.
Aquellos que hubieren sido removidos del cargo de albacea, en otra
ocasin, por sentencia.
Los que hayan sido condenados por delitos contra la propiedad.
Los que no tengan un modo honesto de vivir.

Una vez hecha la designacin del albacea ste puede excusarse por
imposibilidad para desempear el cargo en los casos previstos por el artculo
1698 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

Asimismo, es de considerar que existen diversas clases de albaceas:

Testamentarios, aquellos designados por el testador (artculo 1681 del


Cdigo Civil para el Distrito Federal)
Legtimos, designados directamente por disposicin de la ley, por ejemplo,
el heredero nico (artculo 1686).
Dativos, designados provisionalmente por el juez (artculos 1684, 1685 y
1687 del ordenamiento civil antes referido).
Universales, normalmente son nicos y tienen a su cargo la misin de
cumplir el testamento en su integridad (artculo 1701 del Cdigo Civil).
Especiales o particulares, aquellos designados por el testador para
realizar un determinado fin (artculo 1703 del Cdigo Civil).
61

Sucesivos, son varias personas designadas por el testador para


desempear el cargo en el orden sealado cuando el anterior no pueda
desempearlo (artculo 1692).
Mancomunados, aquellos designados expresamente para ejercer el cargo
de comn acuerdo, y en forma simultnea (artculos 1692 y 1693).

Por otra parte, es menester sealar que el cargo de albacea en el


Derecho mexicano es oneroso: el testador puede designarle la retribucin que
quiera, pero si no la designare o bien no opta por ella el albacea, cobrar el dos
por ciento sobre el importe lquido y efectivo de la herencia y el cinco por ciento
sobre los frutos industriales de los bienes hereditarios, lo anterior de
conformidad con lo que dispone el artculo 1781 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal.

Asimismo es un cargo personalsimo: el albacea no puede delegar su


cargo, pero si puede designar mandatarios que obren bajo sus rdenes. El
cargo de albacea debe entenderse en forma transitoria: debe cumplir con su
cargo en un ao, prorrogable otro ao ms (artculos 1737 y 1738).

En virtud de que nadie puede ser obligado a ejercer un cargo sin su


consentimiento, el albaceazgo es un cargo voluntario en tanto no ha sido
aceptado (artculo 1965), despus de lo cual se convierte en obligatorio; se
puede renunciar a l por causa justa o sin ella con las sanciones establecidas
por la ley en uno y otro caso (artculo 1966).

Entre las principales obligaciones del albacea pueden mencionarse:

La de caucionar su manejo (artculo 1724).


La presentacin del testamento (artculo 1706 fracciones I y VII del Cdigo
Civil).
El aseguramiento de los bienes de la herencia (artculo 1706 fraccin VI
del Cdigo Civil para el Distrito Federal).
La formacin de inventarios (artculo 1706 fraccin III).
La administracin de los bienes (artculo 1706 fraccin IV).
La rendicin de cuentas (artculo 1724).
El pago de las deudas unitarias, hereditarias y testamentarias.
La particin y adjudicacin de los bienes entre los herederos y legatarios.
La defensa en juicio y fuera de l, ya sea de la herencia como de la
validez del testamento.
La de representar a la sucesin en todos los juicios que hubieran de
promoverse en su nombre o que se promoviesen contra de ella.

En resumen se puede decir que las obligaciones del albacea derivan


como consecuencia de la administracin, distribucin y disposicin de los
bienes hereditarios.

Por otra parte, el cargo de albacea termina por:


62

Cumplimiento del encargo.


Por fallecimiento o incapacidad legal del albacea.
Por excusa declarada legtima en audiencia con los interesados y el
Ministerio Pblico, cuando los interesados sean menores o la beneficencia
pblica.
Por cumplimiento de los plazos y prrrogas sealados por la ley para el
desempeo del cargo.
Por revocacin hecha por los herederos.
Por remocin (artculo 1745 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).

b) Interventor. Este funcionario de la sucesin, tiene por funcin


primordial, tutelar de los intereses que pueda afectar la gestin del albacea o
tiene lugar cuando los herederos inconformes quisieren hacerlo y tiene por
objeto garantizar y vigilar el cumplimiento de las obligaciones del albacea.

Cabe advertir que la gestin del albacea puede ser, en ciertos casos,
sometida a intervencin. Esta intervencin es una institucin de garanta,
establecida para la tutela de los intereses a que puede afectar la gestin del
albacea.

Si la minora inconforme en el nombramiento de albacea la forman varios


herederos, el nombramiento de interventor se har por mayora de votos, y si
no se obtiene mayora, el nombramiento lo har el juez, eligiendo el interventor
de entre las personas propuestas por los herederos de la minora.

En todo caso las funciones del interventor se limitarn a vigilar el exacto


cumplimiento del cargo de albacea. El interventor no puede tener la posesin,
ni an interna, de los bienes de la herencia.

Nuestro ordenamiento civil establece que debe nombrarse precisamente


un interventor, cuando se manifiesten los siguientes casos:

Siempre que el heredero est ausente o no sea conocido.


Cuando la cuanta de los legados sean iguales o exceda a la porcin del
heredero albacea.
Cuando se hagan legados para objetos o establecimientos de
Beneficencia Pblica.

Para ser interventor se exigen como requisitos ser mayor de edad y


capaz de obligarse.

Los interventores durarn mientras no se revoque su nombramiento y


tendrn la retribucin que acuerden los herederos que los nombren y, si los
nombra el juez, cobrarn conforme a arancel, como si fueran apoderados.

Aunque estas reglas sobre la intervencin parecen referirse a una sola


figura, es evidente que de la lectura de los artculos del Cdigo de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal referentes a esta institucin se
deduce la existencia de dos especies de interventores, a saber:
63

Interino o provisional. Es aquel cuyo nombramiento por el juez autoriza


el artculo 771 del Cdigo citado, cuando pasados diez das de la muerte
del causante no se presente el testamento, si en l no est nombrado
albacea o si no se denuncia el intestado, y que cesar en el cargo luego
que se nombre o se d a conocer al albacea.
Interventor definitivo. Es aquel que tiene en esta forma la vigilancia del
exacto cumplimiento del cargo de albacea en tanto dure el ejercicio de
esta actividad.

Por ltimo, es de tenerse presente que de conformidad con los


preceptos del Cdigo Civil para el Distrito Federal, los encargos de albacea e
interventor acaban por el trmino natural del encargo, por muerte de quienes lo
desempean, por incapacidad legal de los mismos declarada en forma, por
excusa que el juez califique de legtima (con audiencia de los interesados y del
Ministerio Pblico cuando se interesen menores o la Beneficencia Pblica), por
trmino del plazo sealado por la ley y las prrrogas que se hayan concedido,
por revocacin de sus nombramientos por el heredero, por remocin y por
renuncia aunque esta causa no est comprendida en el artculo 1745 del
Cdigo Civil vigente.

Se debe distinguir, como lo hace el Cdigo Civil, que en efecto, la


remocin, que supone siempre una causa justificada, por haber faltado el
albacea a sus obligaciones, de la revocacin que libremente pueden acordar
los herederos en todo tiempo, independientemente de que haya o no causa
para ello, dependiendo por completo toda revocacin exclusivamente del
arbitrio de los herederos, mientras que la remocin debe fundarse siempre en
una causa que conforme a la ley sea suficiente para privar al albacea del
desempeo de su cargo.

La remocin exige siempre una sentencia pronunciada en el incidente


respectivo, promovido por parte legtima.

Aclara el artculo 1747 del Cdigo Civil para el Distrito Federal que
cuando el albacea haya recibido del testador algn encargo especial, adems
del de seguir el juicio sucesorio para hacer entrega de los bienes a los
herederos, no quedar privado de aquel encargo por la revocacin del
nombramiento del albacea que hagan los herederos, considerndose en tal
caso como ejecutor especial.

La intervencin de los jueces en materia de sucesiones, se manifiesta de


la siguiente manera:

El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario


y los testigos instrumentales hayan reconocida o ante el juez sus firmas, y
la del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega (artculo 1543 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).
El juez ante quien se promueva un juicio sucesorio pedir informes al
encargado del Archivo General de Notaras, acerca de si en su oficina se
64

ha depositado algn testamento olgrafo del autor de la sucesin, para


que en caso de que as sea, se le remita el testamento (artculo 1559).
El que guarde en su poder el duplicado de un testamento o cualquiera que
tenga noticia, de que el autor de una sucesin ha depositado algn
testamento olgrafo, lo comunicar al juez competente, quien pedir al
encargado del Archivo General de Notaras en que se encuentra el
testamento, que se lo remita (artculo 1560).
El juez, a peticin de parte legtima, har la eleccin del legatario, si en el
trmino que le seale no lo hiciera la persona que tenga derecho de
hacerla (artculo 1425).
Hecho el depsito del testamento olgrafo, el encargado del Archivo
General de Notaras tomar razn de l en el libro respectivo, a fin de que
el testamento pueda ser identificado, y conservar el original bajo su
directa responsabilidad hasta que proceda a hacer su entrega al mismo
testador o al juez competente (artculo 1557).
Luego que el juez reciba un testamento pblico cerrado, har comparecer
al notario y a los testigos que concurrieron a su otorgamiento. El
testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario y
los testigos instrumentales hayan reconocido ante el juez sus firmas, y la
del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega. Sino pudieren comparecer todos los testigos por
muerte, enfermedad o ausencia, bastar el reconocimiento de la mayor
parte y el del notario. Si por iguales causas no pudieren comparecer el
notario, la mayor parte de los testigos o ninguno de ellos, el juez lo har
constar as por informacin, como tambin la legitimidad de las firmas y
que en la fecha que lleva el testamento se encontraban aqullos en el
lugar en que ste se otorg. Cumplido lo anterior, el juez decretar la
publicacin y protocolizacin del testamento (artculos 1542 al 1547).
Cuando un demente pretenda hacer testamento en un intervalo de
lucidez, el tutor y en defecto de ste, la familia de aqul, presentar por
escrito una solicitud al juez que corresponda. El juez nombrar dos
mdicos, de preferencia especialistas en la materia, para que examinen al
enfermo y dictaminen acerca de su estado mental. El juez tiene obligacin
de asistir al examen del enfermo, y podr hacerle cuantas preguntas
estime convenientes, a fin de cerciorarse de su capacidad para testar
(artculo 1308).

c) Otros auxiliares en el proceso.

I. Ministerio Pblico. Dentro de las medidas previas de aseguramiento,


encontramos que aun antes de que se conozca a los herederos, o los
conocidos hayan aceptado la herencia, el juez que tenga conocimiento de una
sucesin debe tomar determinadas medidas de carcter provisional, mientras
no se presenten los interesados, para asegurar los bienes y evitar que se
oculten o dilapiden. Si pasan diez das de la muerte y no se han presentado los
interesados, el juez debe or al Ministerio Pblico y nombrar un albacea
provisional, para que acte como depositario y realice funciones de
conservacin de los bienes y derechos del de cuius. Este interventor cesar en
65

su cargo luego de que se nombre albacea por los herederos o se conozca el


nombrado en el testamento.

Nuestro Cdigo de Procedimientos Civiles permite que algunas


sucesiones hereditarias se tramiten extrajudicialmente, sin intervencin del juez
ante notario pblico, como sucede cuando todos los herederos sean mayores
de edad y la sucesin sea intestada, ya se les reconoci su carcter. Cuando el
juicio sucesorio hubiere menores, tambin podr separarse el juicio si los
menores estn debidamente representados y de conformidad el ministerio
pblico; todos los acuerdos al respecto deben ser sancionados con la
aprobacin del juez.

El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece lo siguiente, en relacin


con la actividad del Ministerio Pblico dentro de las sucesiones:

La obligacin que se impone al heredero de invertir ciertas cantidades en


obras benficas, como pensiones para estudiantes, para los pobres o para
cualquier establecimiento de beneficencia, no est comprendida en la
prohibicin de enajenar, o que llamen a un tercero a lo que quede de la
herencia por la muerte del heredero, o el encargo de prestar a ms de una
persona sucesivamente cierta renta o pensin. Si la carga se impusiere
sobre bienes inmuebles y fuere temporal, el heredero o herederos podrn
disponer de la finca gravada, sin que cese el gravamen mientras que la
inscripcin de ste no se cancele. Si la carga fuere perpetua, el heredero
podr capitalizarla e imponer el capital a inters con primera y suficiente
hipoteca. La capitalizacin e imposicin del capital se har interviniendo la
autoridad correspondiente, y con audiencia de los interesados y del
Ministerio Pblico (artculo 1482 y 1483 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal).
Recibido el testamento, el juez examinar la cubierta que lo contiene para
cerciorarse de que ha sido violada, har que los testigos de identificacin
que residieren en el lugar, reconozcan sus firmas y la del testador, y en
presencia del Ministerio Pblico, de los que hayan presentado como
interesados y de los mencionados testigos, abrir el sobre que contiene el
testamento (artculo 1561 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).

II. Deudores. Los deudores tienen intervencin en la sucesin en los


siguientes casos:

El legado de una deuda hecho al mismo deudor extingue la obligacin, y


el que debe cumplir el legado est obligado, no solamente a dar al deudor
la constancia del pago, sino tambin a desempear las prendas, a
cancelar las hipotecas y las fianzas y a libertar al legatario de toda
responsabilidad (artculo 1444 del Cdigo Civil para Distrito Federal).
Por medio de un legado puede el deudor mejorar la condicin de su
acreedor, haciendo puro el crdito condicional, hipotecario el simple o
exigible desde luego el que lo sea plazo; pero est mejora no perjudicar
en manera alguna los privilegios de los dems acreedores (artculo 1448).
En algunos casos, sobre todos lo que se hayan contemplados en los
artculo 1444 y 1449 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, comprenden
66

los intereses que por el crdito o deuda se deban a la muerte del testador.
Dichos legados subsistirn aunque el testador haya demandado
judicialmente al deudor, si el pago no se ha realizado (artculos 1452 y
1453).
El legado hecho a un tercero, de un crdito a favor del testador, slo
produce efecto en la parte del crdito que est insoluto al tiempo de
abrirse la sucesin. El que debe cumplir el legado entregar al legatario el
ttulo del crdito y le ceder todas las acciones que en virtud de l
correspondan al testador. El que debe pagar el legado queda enteramente
libre de la obligacin de saneamiento y de cualquiera otra responsabilidad,
ya provenga sta del mismo ttulo, ya de insolvencia del deudor o de sus
fiadores, ya de otra causa (artculos 1449 al 1451).
El legado que consiste en la devolucin de la cosa recibida en prenda, o
en el ttulo constitutivo de una hipoteca, slo extingue el derecho de
prenda o hipoteca, pero no la deuda, a no ser que as se prevenga
expresamente. Lo anteriormente expuesto, tambin se observar en el
legado de una fianza, ya sea hecho al fiador, ya al deudor principal (1441
y 1442).
Los deudores hereditarios que fueren demandados y que no tengan el
carcter de herederos, no podrn oponer, al que est en posesin del
derecho de heredero o legatario, la excepcin de incapacidad (artculo
1339).
Si la cosa legada esta dada en prenda o hipotecada, o lo fuere despus
de otorgado el testamento, el desempeo o la redencin sern a cargo de
la herencia, a no ser que el testador haya dispuesto expresamente otra
cosa. Si por no pagar el obligado, conforme a lo anteriormente
manifestado, lo hiciere el legatario, quedar ste subrogado en el lugar y
derechos del acreedor para reclamar contra aqul. Cualquiera otra carga,
perpetua o temporal, a que se halle afecta la cosa legada, pasa con sta
al legatario; pero en ambos casos las renta y los rditos devengados
hasta la muerte del testador son carga de la herencia (artculos 1441 al
1443).

III. Jueces. La intervencin de los jueces en materia de sucesiones, se


manifiesta de la siguiente manera:

El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario


y los testigos instrumentales hayan reconocida o ante el juez sus firmas, y
la del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega (artculo 1543 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).
El juez ante quien se promueva un juicio sucesorio pedir informes al
encargado del Archivo General de Notaras, acerca de si en su oficina se
ha depositado algn testamento olgrafo del autor de la sucesin, para
que en caso de que as sea, se le remita el testamento (artculo 1559).
El que guarde en su poder el duplicado de un testamento o cualquiera que
tenga noticia, de que el autor de una sucesin ha depositado algn
testamento olgrafo, lo comunicar al juez competente, quien pedir al
67

encargado del Archivo General de Notaras en que se encuentra el


testamento, que se lo remita (artculo 1560).
El juez, a peticin de parte legtima, har la eleccin del legatario, si en el
trmino que le seale no lo hiciera la persona que tenga derecho de
hacerla (artculo 1425).
Hecho el depsito del testamento olgrafo, el encargado del Archivo
General de Notaras tomar razn de l en el libro respectivo, a fin de que
el testamento pueda ser identificado, y conservar el original bajo su
directa responsabilidad hasta que proceda a hacer su entrega al mismo
testador o al juez competente (artculo 1557).
Luego que el juez reciba un testamento pblico cerrado, har comparecer
al notario y a los testigos que concurrieron a su otorgamiento. El
testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario y
los testigos instrumentales hayan reconocido ante el juez sus firmas, y la
del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan
declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el
acto de la entrega. Sino pudieren comparecer todos los testigos por
muerte, enfermedad o ausencia, bastar el reconocimiento de la mayor
parte y el del notario. Si por iguales causas no pudieren comparecer el
notario, la mayor parte de los testigos o ninguno de ellos, el juez lo har
constar as por informacin, como tambin la legitimidad de las firmas y
que en la fecha que lleva el testamento se encontraban aqullos en el
lugar en que ste se otorg. Cumplido lo anterior, el juez decretar la
publicacin y protocolizacin del testamento (artculos 1542 al 1547).
Cuando un demente pretenda hacer testamento en un intervalo de
lucidez, el tutor y en defecto de ste, la familia de aqul, presentar por
escrito una solicitud al juez que corresponda. El juez nombrar dos
mdicos, de preferencia especialistas en la materia, para que examinen al
enfermo y dictaminen acerca de su estado mental. El juez tiene obligacin
de asistir al examen del enfermo, y podr hacerle cuantas preguntas
estime convenientes, a fin de cerciorarse de su capacidad para testar
(artculo 1308).

(Fuente de consulta: Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua


Espaola, Tomo 1, 22 edicin, Editorial Espasa-Calpe, Madrid, Espaa, 2001,
pgina 59; Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin,
Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 236 y Rafael de Pina, Elementos de
Derecho Civil Mexicano, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina
411).

UNIDAD 12
SUCESIN TESTAMENTARIA
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicar y analizar
el contenido del testamento, su interpretacin, especies y formalidades;
as como la institucin del heredero; las caractersticas del legado y la
eficacia e ineficacia de los testamentos y otras disposiciones afines.

12.1 TESTAMENTO.
68

El vocablo testamento proviene del latn testamentum. Para algunos


juristas como Justiniano y Alfonso el Sabio, el vocablo procede de tastatio-
mentis, que significa el testimonio de la mente; para otros, s trata de un juego
de palabras que derivan de testibus-mentius la mencin de los testigos, por la
necesidad de testar frente a testigos.

El testamento es un acto jurdico, unilateral, personalsimo, revocable,


libre y formal por medio del cual una persona fsica capaz dispone de sus
bienes y derechos y declara o cumple deberes para despus de su muerte.

El Cdigo Civil de 1928 sigue los lineamientos del texto del de 1884.
''Testamento es un acto personalsimo, revocable y libre, por el cual una
persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara o cumple deberes
para despus de su muerte'' (artculo 1295). Si bien se reconoce la libertad de
testar, la ley protege los derechos de los acreedores alimentarios del de cujus
que fueron olvidados en el testamento, quienes pueden solicitar al juez declare
inoficioso el testamento y con ello que de la masa hereditaria se tomen bienes
suficientes para cubrir las pensiones alimenticias fijadas de acuerdo con la ley
(artculos 1368-1377 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).

As entonces, el testamento es un acto jurdico por las consecuencias de


esta naturaleza que genera; es unilateral porque produce sus efectos desde la
muerte del testador an sin el consentimiento del heredero, Debe ser otorgado
por una persona fsica mayor de 16 aos, en pleno ejercicio de sus facultades
mentales (artculo 1306), pueden, sin embargo, testar los dementes en
intervalos de lucidez (artculos 1307 1308). El testador debe expresar
libremente su voluntad sin la influencia de otras personas, la simple presuncin
de influencia incapacita para heredar al posible influyente (artculos 1321 al
1325). El testamento como acto personalsimo debe ser elaborado en sus
elementos esenciales por el testador (artculos 1297 al 1299). El testador
transmite, a travs del testamento, sus bienes, pero, tambin puede declarar o
cumplir deberes para despus de su muerte.

12.1.1 ACTO JURDICO UNILATERAL.

El testamento es considerado un acto jurdico en virtud del cual una


persona expresa libremente su voluntad para que se disponga de sus bienes
despus de su muerte, y surta efectos cuando l ya no exista. Por testamento
debemos entender el acto jurdico unilateral, personalsimo y solemne, por el
cual una persona dispone de todos o parte de sus bienes y derechos que no
terminan con su muerte, y cumple deberes para cuando fallezca.

Es un acto jurdico, en tanto implica una manifestacin de voluntad para


establecer relaciones jurdicas a fin de crear, modificar, transmitir o
extinguir derechos y obligaciones que produzcan sus efectos, despus de
la muerte del testador.
Es un acto jurdico unilateral, en cuanto que es la manifestacin de
voluntad de un solo sujeto, ya que para que se generen los derechos y
deberes que constituyen su objeto directo no requiere de la aceptacin de
69

los beneficiarios aunque puede resultar ineficaz para producir los efectos
requeridos por el testador.
Es un acto jurdico solemne, pues slo puede ser realizado en alguna de
las formas forzosas instituidas por la ley, sin que pueda considerarse
como testamento cualquier disposicin que no llene los requisitos que
para cada una de las especies testamentarias seala nuestro Cdigo Civil,
ya que sin ellas no produce efectos.
Es un acto personalsimo y no puede ser realizado por interpsita
persona, ni por el representante legal de un incapaz; tampoco el
mandatario del sujeto capaz puede testar por su representado, ya que el
testamento, sea cual fuere la forma que se le d, debe ser realizado nica
y personalmente por el testador.
Es un acto jurdico revocable, puesto que el testador es libre de modificar
el testador es libre de modificar el testamento anterior dejndolo sin
efecto, ya sea por un acto expreso, ya porque dicte otra disposicin en
contrario. Confeccin de un nuevo testamento tiene por efecto revocar al
testamento anterior. El testamento no puede ser resultado de un contrato
por el cual el testador se obligue a testar a favor de determinada persona
y tampoco renunciar a la facultad de testar o revocar el testamento ya
otorgado. Toda estipulacin que al respecto se hiciere en cualquier acto
jurdico, ser nula y no tendr validez.
Es un acto jurdico libre desde dos puntos de vista: primero, como
requisito de todo acto jurdico que puede ser invalidado porque el autor
carezca de plena libertad, ya sea por error, por dolo o fraude; es decir,
engao que motivo el contenido del testamento, o bien por acto de
violencia fsica o moral. Segundo se requiere que el testamento no sea el
resultado de una obligacin contractual, aunque pueda serlo de un deber
moral, ya por vnculos familiares o por reparacin de un dao, pues stos
son algunos de los fines del testamento.
Es un acto jurdico mortis causa, en tanto es un acto destinado a producir
sus efectos despus de la muere del testador.
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,
Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 275
a 277)

12.1.2 CONTRATO.

En el inciso sealamos que el testamento no puede ser resultado de un


contrato por el cual el testador se obligue a testar a favor de determinada
persona y tampoco renunciar a la facultad de testar o revocar el testamento ya
otorgado. Toda estipulacin que al respecto se hiciere en cualquier acto
jurdico, ser nula y no tendr validez

Asimismo, el testamento no debe ser el resultado de una obligacin


contractual, aunque pueda serlo de un deber moral, ya por vnculos familiares o
por reparacin de un dao, pues stos son algunos de los fines del testamento.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 275
a 277)
70

12.2 INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO.

El Cdigo Civil para el Distrito Federal de 1928 sigue los lineamientos


del texto del de 1884. ''Testamento es un acto personalsimo, revocable y libre,
por el cual una persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara o
cumple deberes para despus de su muerte'' (artculo 1295). Si bien se
reconoce la libertad de testar, la ley protege los derechos de los acreedores
alimentarios del de cujus que fueron olvidados en el testamento, quienes
pueden solicitar al juez declare inoficioso el testamento y con ello que de la
masa hereditaria se tomen bienes suficientes para cubrir las pensiones
alimenticias fijadas de acuerdo con la ley.

El testamento es un acto jurdico por las consecuencias de esta


naturaleza que genera; es unilateral porque produce sus efectos desde la
muerte del testador an sin el consentimiento del heredero, Debe ser otorgado
por una persona fsica mayor de 16 aos, en pleno ejercicio de sus facultades
mentales, pueden, sin embargo, testar los dementes en intervalos de lucidez.
El testador debe expresar libremente su voluntad sin la influencia de otras
personas, la simple presuncin de influencia incapacita para heredar al posible
influyente. El testamento como acto personalsimo debe ser elaborado en sus
elementos esenciales por el testador (artculos 1297 a 1299). El testador
transmite, a travs del testamento, sus bienes, pero, tambin puede declarar o
cumplir deberes para despus de su muerte.

12.3 DIFERENTES ESPECIES DE TESTAMENTO. SUS FORMALIDADES.

El testamento debe revestir cualquiera de las formas establecidas por la


ley, son ordinarios: el testamento pblico abierto, el pblico cerrado y el
olgrafo (artculo 1500) y especiales: el privado, el militar, el martimo y el
elaborado en pas extranjero (artculos 1501 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal)}, los cuales a continuacin pasamos a describir:

Pblico abierto. Se otorga ante notario en presencia de tres testigos


idneos (artculo 1511) ante quienes el testador manifestar su voluntad y
de acuerdo con ella, el notario redactar el testamento mismo que leer
en voz alta para que el testador lo escuche y manifieste su conformidad, si
es el caso, firmarn todos los presentes el instrumento. En el protocolo se
asentar el lugar, ao, mes. da y hora en que el testamento se otorg.
Los sordos, ciegos o extranjeros que desconozcan el espaol, podrn
elaborar testamento pblico abierto con las prevenciones establecidas en
la ley (artculos 1511-1520).
Pblico cerrado. Este testamento puede ser escrito por el testador o por
otra persona a su ruego, todas las hojas irn rubricadas y la final firmada,
si fue otra la persona que firm por el testador sta deber presentarse a
la entrega del pliego cerrado El testamento se entrega al notario en
presencia de tres testigos en un .sobre que deber ir cerrado, lacrado y
con la firma del testador, los testigos y el notario al momento de la
entrega, el testador declarar que ese pliego contiene su ltima voluntad.
El notario dar fe de la entrega del documento que el testador afirma es
71

su testamento, cerrado y autorizado el documento, se devuelve al


testador. El notario asentar en el protocolo el lugar, hora, da, mes y ao
en que el testamento fue autorizado y entregado. El testador puede
conservar el testamento en su poder, o darlo en guarda a persona de su
confianza o depositarlo en el archivo judicial. Cuando el testador muera y
el juez reciba un testamento cerrado, har comparecer al notario y a los
testigos que concurrieron al otorgamiento para que reconozcan sus firmas
y las del testador, declararn tambin, si es el caso, que el testamento
est cerrado y lacrado como en el acto de la entrega. Los sordomudos
slo sordos o slo mudos pueden elaborar testamento pblico cerrado con
las prevenciones y formalidades que la ley establece para estos casos
especiales (artculos 1521 al 1549).
Olgrafo.- Es el testamento escrito de puo y letra por el testador, y
deber estar firmado por l, con expresin del da, mes y ao en que se
elabora; lo pueden otorgar los mayores de edad. Se redactar por
duplicado y en cada ejemplar se imprimir la huella digital del testador. El
original, en sobre sellado y lacrado, se depositar en el Archivo General
de Notaras, asistiendo al depsito dos testigos. El encargado del Archivo
recibir el sobre, anotar que contiene la ltima voluntad del interesado
segn lo afirma l mismo y lo archivar. El duplicado con las anotaciones
de ley, queda en poder del testador. En los dos sobres se pondr el lugar y
la fecha en que se hace el depsito y las firmas del testador, del
encargado de la oficina y de los testigos. Hecho el depsito, el encargado
del Archivo tomar razn de l, en el libro respectivo. El juez ante quien se
trmite el juicio sucesorio, pedir informes al encargado del Archivo
General de Notaras, acerca de si en su oficina se ha depositado algn
testamento olgrafo para que, en su caso, le sea remitido. Slo cuando el
original depositado haya sido destruido o robado se tendr como formal
testamento el duplicado. Cualquier alteracin en el texto de las
anotaciones hecha en el sobre que contiene el original, o en el duplicado,
en su caso, o que el sobre se encuentre roto o violado, acarrean la nulidad
del testamento (artculos 1550 al 1564).
Testamento privado.- Se permite este testamento en circunstancias
especiales cuando el testador sea atacado de una enfermedad tan
violenta y grave que no se d tiempo para que concurra un notario; no
haya notario en la poblacin o juez que lo sustituya o habindolos no
puedan concurrir al otorgamiento, entren en campaa o se encuentren
prisioneros los militares o asimilados al ejrcito. Este testamento se otorga
con la declaracin de la ltima voluntad del testador hecha ante cinco
testigos si el testador no puede o no sabe escribir, uno de los testigos
redactar por escrito esta declaracin en presencia de los dems. En los
casos de suma urgencia bastarn tres testigos, y no ser necesario
redactar el testamento por escrito si los testigos no saben escribir.
Despus de la muerte del otorgante, los testigos debern declarar ante el
juez: cules fueron las disposiciones del testador, el lugar, da, hora, mes
y ao en que se otorg el testamento; si reconocieron, vieron y oyeron
claramente al testador, y si ste se encontraba en su cabal juicio y libre de
cualquier coaccin; el motivo por el que otorg el testamento privado y si
saben que el testador falleci o no de la enfermedad o en el peligro que se
hallaba y sin que hubiera oportunidad para mejorar la forma de su
72

testamento. Si los testigos fueron idneos y estuvieron con formes en las


circunstancias exigidas por la ley el juez declarar que sus dichos son el
formal testamento de la persona de que se trate el testamento privado lo
surtir efectos si el testador fallece de la enfermedad o del peligro en que
se hallaba dentro de un mes de desaparecida la causa que lo autoriz
(artculos 1565 al 1578).
Militar.- Lo pueden otorgar los militares, los asimilados al ejrcito y los
prisioneros de guerra, oralmente en presencia de dos testigos, antes de
entrar en accin de guerra o estando heridos en el campo de batalla.
Tambin lo pueden otorgar entregando a los testigos sus ltimas
disposiciones por escrito en un pliego cerrado, firmando de su puo y
letra. A la muerte del militar o asimilado, el sobre ser entregado al jefe de
la corporacin a la que perteneca el testador y este lo remitir a la
Secretara de la Defensa Nacional, para que lo haga llegar a las
autoridades judiciales. Si se otorg oralmente los testigos que recibieron
las disposiciones, instruirn de ellas al jefe de la corporacin quien dar
parte del acto a la secretara de la Defensa y esta a la autoridad judicial
competente a fin de que se cumplan los deseos del militar muerto
(artculos 1579-1582).
Martimo. Los que se encuentran en alta mar, a bordo de barcos de la
marina nacional, sean de guerra o mercantes, pueden otorgar este
testamento, Se elaborar escrito por duplicado ante dos testigos en
presencia del capitn del barco, si es este quien lo otorga, y requerir la
presencia del segundo de abordo, El testamento se conservar entre los
papeles mas importantes de la embarcacin y de el se har mencin en la
bitcora o diario de navegacin; a la llegada del barco a puerto extranjero,
el capitn entregar un ejemplar del testamento al agente diplomtico,
cnsul o vicecnsul mexicano, y posteriormente, al arribar a puerto
nacional, entregar el otro ejemplar, o ambos si no dejo alguno en puerto
extranjero, a la autoridad martima del lugar. Los agentes diplomticos,
cnsules y las autoridades martimas, levantarn luego que reciban los
ejemplares referidos, un acta de la entrega, que remitirn con los
ejemplares a la Secretara de Relaciones Exteriores, la cual publicar en
los peridicos la noticia de la muerte del testador, para que los interesados
promuevan la apertura del testamento Este testamento ser vlido si el
testador fallece en el navo durante el viaje, o dentro de los 30 das a
contar del de su desembarco en cualquier puerto (artculos 1583-1592).
Hecho en pas extranjero. Los testamentos hechos en pas extranjero
producirn efecto en el Distrito Federal, cuando hayan sido formulados de
acuerdo con las leyes del pas en que se otorgaron. Los secretarios de la
legacin, cnsules y vicecnsules mexicanos pueden desempear
funciones notariales cuando las disposiciones testamentarias deban tener
su ejecucin en el Distrito Federal. El testamento olgrafo debe
depositarse con el los. Los mencionados funcionarios remitirn copia de
estos testamentos a la Secretara de Relaciones Exteriores, para que los
haga llegar a las autoridades judiciales correspondientes, en el caso del
olgrafo al Archivo General de Notarias. El papel en que se extiendan los
testamentos otorgados ante agentes diplomticos o consulares llevar el
sello de la legacin o consulado respectivo (artculo 1598).
73

12.4 INSTITUCIN DE HEREDEROS. SUSTITUCIONES TESTAMENTARIAS.

a) Institucin de heredero. Es el nombramiento que debe hacerse en el


testamento de la persona o personas que han de heredar al autor de la
herencia. Esta institucin es de carcter universal, en el sentido de que el
instituido sucede al autor testamentario en la totalidad patrimonial o en la
parte alcuota- en todos sus derechos y obligaciones.

La ley civil correspondiente seala ciertas reglas de interpretacin, de las


que se desprende que:

Aunque en el testamento se llame heredero a quien se asigna cosa


particular, no ser considerado tal sino legatario.
Aunque se llame legatario a quien se asigna parte alcuota de la herencia,
se le tiene por heredero
Sern considerados herederos todos los legatarios cuando la totalidad de
la herencia se distribuya en legados.
Los herederos designados sin asignacin de parte lo sern por partes
iguales.
Cuando se instituye herederos a los parientes, en trminos generales se
aplican las reglas de la sucesin legtima o intestada.
Cuando el testador designe algunos herederos individualmente y a otros
de forma colectiva se entender que todos heredan individualmente, a no
ser que de las disposiciones se deduzca que es otra la voluntad del
testador.
La institucin de heredero ser nula e ineficaz cuando, a pesar de las
reglas legales para facilitar su identificacin, ste permanece incierto;
porque:
1. Varias personas responden al mismo nombre.
2. Varias personas entren dentro de las caractersticas expresadas en el
testamento, y no se individualice al heredero de manera precisa debido a
otras circunstancias.

b) Substituciones testamentarias. En materia de sucesin


testamentaria, la substitucin de heredero consiste en la designacin que hace
un testador de un segundo sucesor, para el caso de que el nombrado en primer
trmino no quiera o no pueda aceptar la herencia, as que hay una o varias
personas para recibir la herencia o legado despus del primer heredero
sealado, cuando ste falte, no lo desee o no pueda heredar. En el caso de la
substitucin de heredero, solamente hereda uno de los dos, bien el instituido o
bien el substituto, pero no ambos.

Nuestro Derecho slo acepta las substituciones vulgares y las


recprocas; las primeras se dan cuando el testador designa un segundo o
ulterior heredero por si el primero falta no quiere o no puede aceptar la
herencia; en tanto las segundas son aquellas que se dan cuando el testador
nombra dos sucesores; cualquiera de ellos puede heredar la totalidad si uno
premuere, renuncia o es incapaz. De no ser as, ambos heredan.
74

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 295
a 300).

12.5 LEGADO.

Conforme a los artculos 1284 y 1285 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal en tanto que ''el heredero adquiere a ttulo universal y responde de las
cargas de la herencia hasta donde alcanza la cuanta de los bienes que
hereda'' ''el legatario adquiere a ttulo particular y no tiene ms cargas que las
que expresamente le imponga el testador, sin perjuicio de su responsabilidad
subsidiaria con los herederos'', por esa razn se dice que se entiende por
legado toda atribucin patrimonial mortis causa a ttulo particular.

Cabe una distincin entre legado y carga porque aqul otorga un


derecho real en el que el causante es el autor de la herencia, se trata de una
sucesin de derechos del autor de la herencia en tanto que la carga es ms
bien una obligacin impuesta, por consecuencia, es una disposicin accesoria
que grava al heredero o legatario.

Una primera e importante clasificacin de legados consistira en


distinguir si el autor de la herencia deja como tal un bien individualizado dentro
de su patrimonio o una cosa genrica; en el primer caso estarnos en presencia
de un legado de especie y en el segundo de un legado de cantidad o gnero.

En el legado de especie el bien se transmite al legatario desde el


momento mismo de la apertura de la sucesin, por eso se indica que la cosa
legada deber ser entregada con todos sus accesorios y en el estado en que
se halle al morir el testador que si la cosa legada estuviere en poder del
legatario podr este retenerla, sin perjuicio de devolver en caso de reduccin lo
que corresponda y que el importe de las contribuciones correspondientes al
legado se reducir del valor de este, a no ser que el testador disponga otra
cosa (artculos 1395, 1409 y 1410). De donde se deduce que el principio
fundamental tratndose de legados de cosa especfica y determinada, propia
del testador, el legatario adquiere su propiedad desde que aqul muere y hace
suyos los frutos pendientes y futuros y que la cosa legada correr a riesgo del
legatario en cuanto a su prdida, aumento o deterioro, por lo que podra decirse
que el legatario tiene derecho de reivindicar la cosa (artculo 1429 y 1430).

Por el contrario, el legado de cantidad o de genero no transmite la


propiedad hasta que dicha cantidad o genero se especfica. Es por eso que el
legislador acepta como vlido el legado de cosa ajena si el testador saba que
lo era, pues en estos casos el heredero estar obligado a individualizar la cosa
genrica o adquirir la cosa ajena. En esas circunstancias, si el testador
ignoraba que la cosa legada era ajena, el legado es nulo.

Una hiptesis interesante es el legado a favor de un heredero, que tiene


validez, y en este caso se autoriza al heredero a renunciar la herencia si as le
conviniere y a aceptar el legado, o a renunciar a este y aceptar aquella
(prelegado, artculo 1400); por esa razn se indica que el testador puede gravar
75

con legados no slo a los mismos herederos sino a los mismos legatarios
(artculo 1394).

El legado de un crdito y el legado de liberacin de deuda tienen reglas


especiales, pues si el crdito slo constare en el testamento se considerar
como legado preferente al igual que el legado de liberacin de deuda si slo
consiste en devolucin de la cosa recibida en prenda, o en el ttulo constitutivo
de una hipoteca, slo extingue el derecho de prenda o hipoteca, pero no la
deuda y la misma regla se aplicar tratndose de la fianza; pero, en cambio, el
legado esta obligado, no solamente a dar al deudor la constancia del pago, sino
tambin a desempear las prendas, a cancelar las hipotecas y las fianzas y a
liberar al legatario de toda responsabilidad. El legado de liberacin o perdn de
deudas comprende slo las existencias al tiempo de otorgar el testamento y no
las posteriores.

El legado de crdito no obliga al gravado a garantizar el buen nombre ni


la eficacia del crdito, pues en este caso el que debe cumplir con el legado lo
satisface entregando y cediendo las acciones que en virtud de l correspondan
al testador, sin que surja obligacin de saneamiento ni cualquier otra
responsabilidad, ya provenga esta del mismo ttulo, ya de insolvencia del
deudor o de sus deudores o de cualquier otra causa (artculos 1450 y 1451).

Finalmente, si los bienes de la herencia no alcanzan para cubrir todos


los legados, tienen preferencia en primer trmino los legados que el autor de la
herencia hizo en atencin a los servicios recibidos por el legatario y que no
tena obligacin de pagar los que el propio testador haya declarado
preferentes, los de cosa cierta y determinada y los de alimentos o educacin;
por eso dijimos al inicio que los legatarios adquieren a ttulo particular y no
responden de las cargas de la herencia, salvo que el testador se las haya
impuesto o que existiendo un pasivo elevado se sacrifiquen las porciones
hereditarias y en ltimo caso los legados.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo IV, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 865 y 866).

12.6 INEFICACIA DE LOS INTERESADOS Y DE LAS DISPOSICIONES


TESTAMENTARIAS.

Interesados Disposiciones testamentarias


Se manifiesta cuando se anula la institucin Se manifiesta la ineficacia cuando se imponen
de heredero o legatario pero se dejan condiciones inaceptables. Al respecto, la ley
subsistentes las dems disposiciones emplea la expresin de que se tienen por no
testamentarias por: puestas, por lo que la institucin de heredero
1. Error en el motivo o causa de la y legatario vale como si no se le hubiera
designacin, si se expres en el sujetado a condicin. Los casos son los
testamento. siguientes:
2. Falta de forma, por haberse hecho la 1. La sustitucin fiduciaria.
institucin en comunicados secretos, 2. Las condiciones de no dar o no hacer, la
aparte del testamento, aunque ste haya de no impugnar el testamento,
sido cerrado. 3. Las condiciones de tomar o dejar de
3. Cuando la institucin fue hecha a persona tomar estado.
76

incierta. 4. El plazo o trmino en la iniciacin o


4. Que la cosa legada no es susceptible de terminacin de carcter de heredero.
identificacin. 5. La condicin de no enajenar los bienes
5. Haberse hecho la institucin bajo recibidos o permanecer en la indivisin
condicin de que el beneficiado haga indefinida de la herencia.
testamento a favor del testador o de otra
persona.
6. Que se le imponga al instituido una
condicin fsica o legalmente imposible de
cumplir.

(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez,


Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 295
a 300).

UNIDAD 13
SUCESIN INTESTAMENTARIA
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicar y discernir
cundo tiene lugar la sucesin intestamentaria y el orden para suceder en
la va legtima.

13.1 CUNDO TIENE LUGAR LA SUCESIN INTESTAMENTARIA.

Sobre la sucesin intestamentaria, encontramos que autores como


Ernesto Gutirrez y Gonzlez tambin la denominan como sucesin legtima,
legal o intestada. Este tipo de sucesin es aquella que se defiere por ministerio
de ley, cuando concurren los presupuestos establecidos al efecto. Es la
transmisin de los bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen con la
muerte, de una persona fsica, a los herederos que determine la ley.

De acuerdo con el artculo 1599 del Cdigo Civil para el Distrito Federal,
la sucesin intestamentaria tiene lugar en los siguientes supuestos, a saber:

Cuando no haya testamento, o el que se otorg es nulo o perdi su


validez.
Cuando el testador no dispuso de todos sus bienes.
Cuando no se cumpla la condicin impuesta al heredero.
Cuando el heredero muere antes del testador, repudia la herencia o es
incapaz de heredar, si no se ha nombrado sustituto.

Las diversas hiptesis en que se abre la herencia legtima, se


complementan con el texto del artculo 1649, el cual determina:

La sucesin se abre en el momento en que muere el autor de la


herencia y cuando se declara la presuncin de muerte de un ausente

As bien, en opinin de Gutirrez y Gonzlez el artculo 1599 antes


sealado, podra incluir una fraccin ms que diga que la herencia legtima se
abre cuando se declara la presuncin de muerte de un ausente.
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(Fuente de consulta: Ernesto Gutirrez y Gonzlez, Derecho Sucesorio Inter.


Vivos y Mortis Causa, 3 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 230 y
231).

13.2 ORDEN PARA SUCEDER EN LA VA LEGTIMA.

Al respecto, es recomendable remitirnos al contenido del artculo 1602


del Cdigo Civil para el Distrito Federal, que nos dice lo siguiente:

Tienen derecho a heredar por sucesin legtima:


II. Los descendientes, cnyuges, ascendientes, parientes colaterales
dentro del cuarto grado y la concubina o el concubinario, si se
satisfacen en este caso los requisitos sealados por el artculo 1635.
III. A falta de los anteriores, la Beneficencia Pblica.

Este es un orden riguroso, inalterable, y slo heredarn los siguientes a


falta de los anteriores.

Cabe tambin destacar que, en la sucesin legtima rigen estos


principios: el parentesco por afinidad no da derecho a heredar los parientes
ms prximos excluyen a los ms lejanos con excepcin de los que tengan
derecho a heredar por estirpe y que concurran con herederos por cabeza; los
parientes que se encuentren en el mismo grado, heredan por partes iguales, y
el cnyuge suprstite y los concubinos se asimilan a los parientes mas
cercanos.

a) La sucesin de los descendientes se regula bajo las siguientes bases:

Todos los hijos heredan por partes iguales.


Si los hijos concurren con el cnyuge suprstite se tomar en cuenta los
bienes que ste posea: a) si el cnyuge no tiene bienes hereda la misma
porcin que un hijo- b) si los tiene, pero no igualan la porcin de un hijo,
hereda lo suficiente para alcanzar esa porcin, y c) si tiene bienes que
superen la porcin de cada hijo, no hereda.
Si sobreviven hijos y descendientes de ulterior grado, los primeros
heredan por cabeza, por derecho propio, pero si algn hijo muere antes
que el testador, es incapaz de heredar o ha renunciado a la herencia,
transmitir sus derechos sucesorios a sus descendientes, quienes
heredarn por estirpe en representacin de su padre, entre ellos se
repartirn la porcin que le corresponda al heredero que representan.
El adoptado hereda como hijo.
Si concurren hijos con ascendientes o adoptantes stos solo tienen
derecho a alimentos.

b) Por lo que atae a la sucesin de los ascendientes, encontramos lo


siguiente:

A falta de descendientes y de cnyuges suceden el padre y la madre por


partes iguales.
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Si solo hubiere padre o madre, el que viva suceder al hijo en toda la


herencia.
Si solo hubiere ascendientes de ulterior grado por una lnea, se dividir la
herencia por partes iguales.
Si hubiere ascendientes por ambas lneas, se dividir la herencia en dos
partes iguales y se aplicar una a los ascendientes de la lnea paterna y
otra a la de la materna.
Concurriendo los adoptantes con ascendientes del adoptado, la herencia
de ste se dividir por partes iguales entre los adoptantes y los
ascendientes.

c) En lo que respecta a la sucesin del cnyuge, pueden acontecer


cualquiera de los siguientes presupuestos:

Si concurre con descendientes.


Si concurre con ascendientes: la herencia se dividir en dos partes
iguales, una se aplicar al cnyuge y la otra a los ascendientes.
Si concurre con hermanos del autor de la sucesin, tendr dos tercios de
la herencia, y el tercio restante se aplicar al hermano o se dividir por
partes iguales entre los hermanos.
A falta de descendientes, ascendientes y hermanos, el cnyuge suceder
en todos los bienes.

d) Por lo que hace a la sucesin de los colaterales, podrn verse


cualquiera de los siguientes aspectos:

Si solo hay hermanos por ambas lneas, sucedern por partes iguales.
Si concurren hermanos con medios hermanos, aquellos heredarn doble
porcin que stos.
Si concurren hermanos con sobrinos, hijos de hermanos o de medios
hermanos premuertos, que sean incapaces de heredar que hayan
renunciado la herencia, los primeros heredarn por cabeza y los segundos
por estirpes.
A falta de hermanos, sucedern sus hijos, dividindose la herencia por
estirpes, y la porcin de cada estirpe por cabezas.
A falta de hermanos y sobrinos sucedern los parientes ms prximos
dentro del cuarto grado, y heredarn por partes iguales.

e) Por otra parte, en lo que respecta a la sucesin de; los concubinos,


encontramos que la concubina y el concubinario tienen derecho a heredarse
recprocamente aplicndose las disposiciones relativas a la sucesin del
cnyuge siempre que hayan vivido juntos cmo si fueran cnyuges durante los
cinco aos que precedieron inmediatamente a su muerte o mando hayan tenido
hijos en comn, siempre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio
durante el concubinato. Si sobreviven varias concubinas o concubinarios
ninguno de ellos heredara.
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f) A falta de todos los herederos llamados en los captulos anteriores


suceder la Beneficencia Pblica.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia


Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 584 a 586).

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