Respuesta del Dr.

Eduardo Jorge Prats, Asesor de la Procuradura

General de la Repblica para el Acuerdo con Odebrecht, a la
Fundacin Institucionalidad y Justicia (FINJUS)

En fecha 8 de febrero la FINJUS por intermedio de su vicepresidente

ejecutivo, seor Servio Tulio Castaos Guzmn, expres algunas inquietudes
en lo relativo al acuerdo arribado entre la empresa ODEBRECHT, S.A. y la
Procuradura General de la Repblica Dominicana, en ocasin del caso de
pago de sobornos a funcionarios pblicos dominicanos desde el ao 2001
hasta el ao 2014 de aproximadamente Noventa y Dos Millones de Dlares
Norteamericanos (US$92,000,000.00) que ha confesado la antedicha
empresa, en aras de obtener a su favor adjudicaciones de contratos con el
Estado dominicano.

En su condicin de asesor jurdico de la Procuradura General de la Repblica

en lo que respecta al acuerdo con ODEBRECHT, como ex Director Ejecutivo
de FINJUS y asesor permanente de dicha organizacin, y como profesor de
Derecho y abogado tiene a bien expresar lo siguiente:

Posicin de FINJUS
La posicin de la FINJUS sobre el asunto, planteada por el seor Servio Tulio
Castaos Guzmn, han sido publicadas en varios medios de comunicacin de
prensa escrita y digital, siendo sus afirmaciones, en resumen, las siguientes:

1. Que el acuerdo pretende cobijarse bajo la figura del criterio de

oportunidad, pero que los requisitos para la implementacin de este
criterio establecidos en el artculo 34 del Cdigo Procesal Penal no se
ven satisfechos, as como tampoco las condiciones exigidas por el
artculo 370 numeral 6 del mismo cdigo.
2. Que si el acuerdo no permite traducir a la justicia a los funcionarios
pblicos y a los particulares responsables, y si no obliga a ODEBRECHT
a resarcir al Estado por los perjuicios ocasionados en cuanto a los
sobreprecios en las obras que deben ser evaluados, carece de validez
jurdica conforme a las normas procesales aplicables.
3. Que si el acuerdo blinda a ODEBRECHT para acciones posteriores que
puedan ejercer otras instituciones nacionales en el marco de sus
respectivas competencias, se habra perdido una valiosa oportunidad
en la lucha contra la corrupcin.
4. Que se debi actuar con el rigor que demandan las circunstancias, con
la inhabilitacin permanente para contratar en el pas por la Direccin
de Compras y Contrataciones.

Posicin de Eduardo Jorge Prats

La realidad es que las preocupaciones de FINJUS resultan ser infundadas,
como podr comprobarse una vez el acuerdo en cuestin sea debidamente
homologado por el juez y publicado para conocimiento de toda la ciudadana.
 A. En primer lugar, la conciliacin es procedente por que la infraccin
imputable a ODEBRECHT admite la suspensin condicional de la pena,
es decir la causal del numeral 5 del artculo 37 del CPP. La suspensin
condicional de la pena procede, segn el artculo 341 del CPP, en los
siguientes casos:

1. La condena conlleva una pena privativa de libertad igual o inferior a

cinco aos; y,
2. Que el imputado no haya sido condenado penalmente con anterioridad.

ODEBRECHT no ha sido condenada penalmente, por lo cual se cumple el

segundo requisito. Respecto del primer requisito, el delito que puede
configurar el hecho declarado por ODEBRECHT es el delito de soborno segn
los artculos 3 y 6 de la ley de Soborno en el Comercio y la Inversin servicios
nmero 448-06. La pena, para las personas morales se encuentra
especficamente establecida en el artculo 6, en el cual se establece que: En
los casos en que el sobornante, segn los Artculos 3 y 4 de la presente ley,
sea una persona jurdica, ser condenado por un perodo de dos (2) a cinco
(5) aos al cierre o intervencin y a una multa del duplo de las recompensas
ofrecidas, prometidas u otorgadas, sin que, en ningn caso, pueda esa multa
ser inferior a setenta y cinco salarios mnimos. El primer requisito del
artculo 341 del CPP es que la condena conlleva una pena privativa de
libertad igual o inferior a cinco aos. Bajo dos lecturas es posible llegar a la
conclusin de que dicho requisito se satisface en este caso. Bajo una lectura
estricta y taxativa de los textos se observa que las penas establecidas para
las personas morales en el artculo 6 de la ley 448-06, y en sentido general,
no son privativas de libertad. Por lo tanto si para que proceda la suspensin
condicional de la pena y por ende la conciliacin, la infraccin debe admitir
una pena igual o inferior a cinco aos (5), entonces el mecanismo se
encuentra abierto para aquellos casos en los que no se asocien a las
infracciones penas privativas de libertad. Es obvio entonces que el acuerdo
con ODEBRECHT cae perfectamente bajo la figura de la conciliacin,
contemplada en el artculo 37 de la misma norma, cuyos requisitos se han
cumplido total y completamente en lo aplicable a las personas morales
(como lo es la empresa ODEBRECHT, S.A.), ya que este acuerdo no cubre las
personas fsicas empleadas o vinculadas directamente a ODEBRECHT, pues
estas solo podrn ser eventualmente exoneradas cuando hayan
imputaciones especficas contra personas fsicas determinadas y haya
procedencia de algunos de los mecanismos alternativos de resolucin de
conflictos consagrados en el Cdigo Procesal Penal, no pudiendo beneficiarse
del acuerdo los agentes, comisionistas, representantes comerciales y
cualquier persona fsica que no sea funcionario, empleado directo o
accionista de ODEBRECHT. Pero, por otro lado, como el acuerdo tiene como
condicin sine qua non para que sea efectivo la colaboracin de ODEBRECHT
con el Ministerio Pblico para que pueda investigarse, acusarse y sancionarse
a todas las personas morales y fsicas dominicanas que hayan cometido
ilcitos vinculados a los hechos admitidos por ODEBRECHT, es obvio que,
cuando haya una eventual declaratoria de complejidad para este megacaso
de dimensiones nacionales e internacionales y de gran criminalidad
transnacional econmica, puede perfectamente hacerse uso del criterio de
oportunidad establecido por el artculo 370.6 del Cdigo Procesal Penal.

B. Segundo, el acuerdo con ODEBRECHT procura no solo que dicha

empresa pague el duplo del monto que han confesado haber otorgado
como sobornos (o sea, US$184,000,000.00) en un tiempo record de
solo 8 aos (en comparacin con los plazos otorgados a ODEBRECHT
en otros acuerdos, donde algunos tienen plazos de hasta 20 aos e
involucrando un monto mucho menor al duplo de los sobornos
otorgados), sino que, como condicin sine qua non, mediante el
acuerdo ODEBRECHT se obliga de manera irrestricta a entregar todas
las informaciones que formen parte del legajo relativo a las confesiones
sobre los sobornos reveladas en Brasil y los Estados Unidos de Amrica
y las que, adems, requiera el Ministerio Pblico, lo que incluye,
necesariamente, los nombres de los funcionarios pblicos y civiles
comunes, dominicanos o extranjeros, que se beneficiaron o que
gestionaron, directa o indirectamente, la entrega de dichos sobornos,
todo esto con el fin de que posteriormente sean encausadas ante la
justicia dominicana y respondan por sus hechos.

C. Tercero, el acuerdo con ODEBRECHT se encuentra limitado, nica y

exclusivamente, al delito especfico tipificado como pago de sobornos
segn la Ley No. 448-06 sobre Soborno en el Comercio y la Inversin,
por lo que cualquier otro delito o infraccin penal o administrativa, de
la naturaleza que fuere, que haya cometido dicha empresa en los
procesos de contratacin pblica en los que haya participado u otro
tipo de actividades por identificar, las mismas se encuentran fuera del
mbito del acuerdo, por lo que la referida empresa podra
perfectamente ser procesada ante la justicia dominicana.

D. Y, cuarto, finalmente, en cuanto a la cuarta inquietud, el Ministerio

Pblico no tiene las facultades legales para suspender o inhabilitar de
manera definitiva a ODEBRECHT ante la Direccin de Compras y
Contrataciones. El Ministerio Pblico slo puede solicitar que dicha
inhabilitacin se produzca o solicitar que la inhabilitacin sea retirada,
que es lo que ha acordado. Sin embargo, la ltima palabra la tendr
siempre el rgano Rector de la contratacin Pblica en la Repblica
Dominicana, en este caso, la Direccin General de Contrataciones
Pblicas.