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Rpublique Dmocratique du Congo

Ministre de la Justice et Droits Humains

OHADA RDC
Commission Nationale OHADA

NOTE DORIENTATION N CNO/03/2014

PORTEE LIMITEE DE LA REVISION DE LACTE UNIFORME REGISSANT LES SOCIETES


COMMERCIALES SUR LE PROCESSUS DHARMONISATION DES STATUTS

Par
Roger Masamba

1. Note introductive

La Rpublique Dmocratique du Congo connat des croisements de textes qui, malgr


quelques dbats, ne dgnrent pas en cacophonie juridique, encore moins en
blocage du processus de mise en uvre du droit uniforme.

La loi autorisant ladhsion de la RDC au Trait du 17 octobre 1993 a t promulgue


le 11 fvrier 2010, un moment o le Trait rvis tait dj adopt, mais encore en
attente de lcoulement du dlai de soixante jours aprs le dpt du septime
instrument de ratification pour son entre en vigueur, laquelle a eu lieu prs de cinq
mois avant le dpt de linstrument dadhsion Dakar (13 juillet 2012). Daucuns
ont vainement attendu une nouvelle loi, une autre promulgation et un dpt
additionnel se rapportant au Trait rvis le 17 octobre 2008. En ralit, le premier
alina de larticle 58 du Trait rgle la question : Tout Etat ratifiant le prsent trait
ou y adhrant postrieurement lentre en vigueur dun amendement au prsent
trait devient par l-mme partie au trait tel quamend .

Le rglement de procdure de la Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA)


vient dtre rvis, la grande satisfaction de tous. La succession de textes ne pose
pas problme. La question de sa date dentre en vigueur sme cependant quelques
confusions, mais pas seulement en RDC. Le premier alina de larticle 3 du Rglement
n 001/2014/CM du 30 janvier 2014 modifiant et compltant le Rglement de
procdure de la CCJA du 18 avril 1996 est clair cet gard : Le prsent rglement,
qui prendra effet compter de la date de sa publication () .

Au contraire, la rvision de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales


et du groupement dintrt conomique (AUSCGIE) suscite dintenses dbats qui
appellent clarification. Des dbats pouvant prfigurer une tempte, mais visiblement
dans un verre deau ! En effet, le champ de discussion vritablement pertinent limite
son contours au seul sort des socits nayant pas harmonis leurs statuts avant
lentre en vigueur de lActe uniforme rvis (5 mai 2014), plus exactement le sort
des clauses contraires, car tout nest pas forcment matire harmoniser.

Bureau : Croisement des Avenues Mbuji-Mayi et Colonel Lukusa, Kinshasa / Gombe


Tl. : + 243 (0) 813207383 / +243 (0) 817312824 / +243(0) 998295577
ohadardc2@gmail.com / expertscno.rdc@gmail.com
www.ohada-rdc.cd
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La prsente note vise prcisment attirer lattention des socits commerciales


sur :

- lapplicabilit du droit uniforme leur gard, singulirement des rgles rgissant


les socits commerciales ;

- la ncessit dharmoniser leurs statuts avant lexpiration de la priode transitoire


allant du 12 septembre 2012 au 12 septembre 2014.

Elle prcise aussi le sort des socits qui auront omis daccomplir cette formalit ainsi
que limpact de la rvision de lAUSCGIE (Acte uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique) intervenue le 30 janvier 2014
sur le processus de mise en harmonie. Cet impact est mineur, parfois mme
inexistant, car les amendements et innovations issus de ladite rvision (infra,
paragraphe 4) visent rarement les dispositions classiques des statuts, lesquelles
sassortissent systmatiquement de mesures dajustement automatique lvolution
lgislative (infra, paragraphe 4), sans oublier les mcanismes de rgularisation du
droit communautaire des socits commerciales et du GIE (notamment article 75
AUSCGIE auquel se rfre la haute juridiction communautaire : CCJA, n 035/2009,
30-6-2009 : Socit AES SONEL SA c/ N. J., Ohadata J-10-86, cit par le Code pratique
OHADA, Paris, Editions Francis Lefbvre, 2013, page 1342) (infra, paragraphe 9).

Dune manire gnrale, cette note rappelle que :

- lActe uniforme en vigueur sapplique aux socits mme antrieurement


constitues, quelques exceptions prcises prs ;

- la date dexpiration de la priode transitoire reste fixe au 12 septembre 2014 ;

- cette date, tous les statuts rdigs sur base du droit national devront avoir t mis
en harmonie avec lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique ( AUSCGIE ou Acte uniforme ) ;

- lentre en vigueur de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et


du groupement dintrt conomique rvis ( AUSCGIE rvis ou Acte
uniforme rvis ) nentrane aucune extension de la dure de la priode
transitoire, bien que dventuels ajustements soient envisageables pour harmoniser,
entre 2014 et 2016, les clauses conformes lAUSCGIE mais contraires
lAUSCGIE rvis (hypothse rare, comme indiqu au paragraphe 4 ci-dessous) ;

- le dfaut dharmonisation nentrane pas dissolution (sauf lorsque le capital social


est infrieur au minimum fix par lActe uniforme et que lalternative consistant
augmenter ledit capital ou transformer la socit na pas t applique), mais a
pour consquence que les clauses non conformes sont rputes non crites, une
rgularisation ntant toutefois pas exclure (voir infra, jurisprudence CCJA) et
les dispositions nouvelles sappliquent (nouvelle rdaction de larticle 908).
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- remplac par le Registre du Commerce et du Crdit Mobilier (RCCM), le Nouveau


Registre du Commerce (NRC) cessera dexister, au lendemain du 12 septembre
2014, tant pour les socits commerciales que pour les commerants personnes
physiques.

2. Applicabilit de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et


du groupement dintrt conomique

1 Cas des socits nouvellement constitues

LActe uniforme sapplique aux socits en constitution :

Le prsent Acte uniforme est applicable aux socits et aux groupements dintrt
conomique qui sont constitus sur le territoire de lun des Etats parties compter
de son entre en vigueur dans ledit Etat partie.

Toutefois, les formalits constitutives accomplies antrieurement nont pas tre


renouveles (article 907 AUSCGIE/ AUSCGIE rvis).

Le principe est clair : soumission des socits qui se constituent lActe uniforme en
vigueur.

2 Cas des socits antrieurement constitues

- Principe

A lexception des dispositions nationales contraires (ce qui ne vise ni les dispositions
identiques ou celles qui comblent les lacunes du droit national, ni les statuts non
encore harmoniss), lActe uniforme sapplique ces socits en vertu des articles
908 et 919 :

Les socits et les groupements dintrt conomique constitus antrieurement


lentre en vigueur du prsent Acte uniforme sont soumis ses dispositions. Ils sont
tenus de mettre leurs statuts en harmonie avec les dispositions du prsent Acte
uniforme dans un dlai de deux (2) ans compter de son entre en vigueur (article
908 AUSCGIE rvis).

Le principe nadmet aucun doute : soumission des socits antrieurement


constitues lActe uniforme. Le fait dinstituer une priode de mise en harmonie
des statuts ne supprime pas le principe de soumission aux dispositions de lActe
uniforme. De mme, la soumission lActe uniforme nest pas dicte uniquement
pour les besoins de la mise en harmonie. En effet, la mise en harmonie ne concerne,
le cas chant , que les clauses statutaires contraires, prcise larticle 909 : La
mise en harmonie a pour objet dabroger, de modifier et de remplacer, le cas chant,
les clauses statutaires contraires aux dispositions impratives du prsent Acte
uniforme et de leur apporter les complments que le prsent Acte uniforme rend
obligatoires .
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La mise en harmonie ne vise pas la non conformit des clauses statutaires aux
dispositions suppltives de lActe uniforme en vigueur. Elle naffecte pas, non plus,
les dispositions de lActe uniforme que ne connaissait pas la loi nationale, qui
comblent des lacunes et sappliquent sans suspension.

Force est de constater que bon nombre de clauses statutaires des socits de droit
congolais consistent en une simple transposition de principes classiques et de termes
standards rpandus dans les systmes juridiques dobdience romano-germanique
(comme le systme congolais), laquelle lActe uniforme est proche.

La lecture de l Harmonisation du droit congolais avec les Actes uniformes de


lOHADA (Commission Nationale OHADA, volume 1, Kinshasa, 2012, pages 235
335) rvlent lidentit dobjet, la compatibilit et la complmentarit entre la nette
majorit des dispositions lgales congolaises en matire de socits commerciales et
celles du droit OHADA, lexception de la socit anonyme dont les rgles comblent
dsormais la quasi-absence de cadre juridique congolais de la socit par actions
responsabilit limite.

Les clauses statutaires concernes peuvent donc survivre et lapplication des rgles y
relatives du droit uniforme ne peut subir aucune suspension : elle obit au principe
pos par larticle 908.

- Temprament

Larticle 919, qui apporte un temprament cette soumission, en en enfermant


leffet la priode de deux ans et en en limitant ltendue aux seules dispositions
lgislatives nationales non conformes :

- Sont abroges, sous rserve de leur application transitoire pendant une priode
de deux (2) ans compter de la date dentre en vigueur du prsent Acte uniforme,
aux socits nayant pas procd la mise en harmonie de leurs statuts avec les
dispositions du prsent Acte uniforme, toutes dispositions lgales contraires aux
dispositions du prsent Acte uniforme (AUSCGIE).

LAUSCGIE rvis substitue la mention toutes dispositions lgales contraires aux


dispositions du prsent Acte uniforme par lActe uniforme du 17 avril relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique .

- Est abrog, sous rserve de son application transitoire pendant une priode de
deux (2) ans compter de la date dentre en vigueur du prsent Acte uniforme,
aux socits nayant pas procd la mise en harmonie de leurs statuts avec les
dispositions du prsent Acte uniforme, lActe uniforme du 17 avril 1997 relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique
(AUSCGIE rvis).
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Ainsi, sous rserve de sa survie durant la phase transitoire dharmonisation, lActe


uniforme du 17 avril 1997 relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique est abrog.

3. Priode transitoire pour lharmonisation des statuts

Lharmonisation des statuts doit soprer du 12 septembre 2012 au 12 septembre 2014.


LActe uniforme rvis ne supprime pas la fin de la priode transitoire et ne cre pas
une nouvelle priode de tolrance pour les statuts dont la rdaction se fondait sur le
droit national des socits. Il ninstitue de nouvelle transition que pour les statuts dj
conformes au droit OHADA (AUSCGIE) au cas o tel amendement ou innovation de
lAUSCGIE limpose, ce qui, en ralit, narrivera pas ou savrera fort rare pour
dvidentes raisons mentionnes au paragraphe 4 ci-dessous.

A lexpiration de la priode transitoire susvise (12 septembre 2014), les socits


seront totalement rgies par le droit uniforme : Les clauses statutaires contraires
sont rputes non crites (article 915 AUSCGIE) et les dispositions nouvelles
sappliquent (article 915 AUSCGIE rvis).

En RDC, le Nouveau Registre du Commerce (NRC) deviendra invalide et inoprant


au lendemain du 12 septembre 2014. Tout commerant ou socit commerciale
devra obligatoirement tre identifi par un numro de Registre du Commerce et du
Crdit Mobilier (RCCM).

4. Textes de rfrence et impact mineur de lAUSCGIE rvis sur la rdaction et


lharmonisation des statuts

Du 12 septembre 2012 au 4 mai 2014, lActe uniforme de rfrence pour


lharmonisation des statuts est lAUSCGIE adopt le 17 avril 1997.

A compter du 5 mai 2014, la nouvelle rdaction de cet Acte uniforme lemporte : il


sagit de lAUSCGIE rvis.

LAUSCGIE rvis comporte certes des innovations, notamment : administrateur


provisoire, socit par actions simplifie, socit par actions simplifie unipersonnelle,
socit capital variable, rgime des apports en industrie, facult dintroduction des
NTIC dans les conseils dadministration et les assembles gnrales ainsi quen
matire de formalits et de publicit, rgime de distribution dactions gratuites aux
salaris, nouvelles dispositions sur les valeurs mobilires.

Cet Acte rvis apporte aussi dimportants amendements, entre autres : le rgime des
nullits, le mode de filialisation des succursales, les rgles de gouvernance, la
modification des seuils rendant obligatoire la prsence de commissaires aux comptes
dans les SARL, le renforcement du rgime juridique des socits faisant appel public
lpargne, la cration de catgories dactions.
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Mais ce texte comprend de multiples corrections de pure forme (remplacement de


dommage par prjudice , ou de sige par sige social , par exemple) et
des ajustements dcoulant des exigences de la lgistique (ainsi, la conjugaison au
temps prsent au lieu du futur ou encore le remplacement de la formule doit tre
ou peut tre par est ) qui naffectent pas les statuts rdigs ou mis en harmonie
avec lAUSCGIE datant de 1997.

Par ailleurs, quelques options nouvelles rendent simplement facultatif ce qui tait
obligatoire : suppression de lobligation de dsigner des administrateurs actionnaires
( hauteur des deux tiers au moins des membres du conseil dadministration) ;
possibilit pour les Etats de modifier, voire supprimer, lexigence ou le montant
minimum du capital social ou de renoncer au recours au notaire lors de la cration des
statuts.

Il est donc probable que les socits constitues entre le 12 septembre 2012 et le 4
mai 2014, ou ceux dont les statuts ont t mis en harmonie durant cette priode,
voient leurs statuts demeurer intacts sous lempire de lActe uniforme rvis.

Ainsi, si lharmonisation des statuts des socits de droit congolais justifie de


substantielles modifications depuis le 12 septembre 2012, ladaptation des statuts
ainsi harmoniss ou de ceux des socits cres sous lempire du droit OHADA sera
soit sans objet, soit de trs faible porte (touchant, le cas chant, de trs rares
dispositions devenues contraires).

En tout tat de cause, toute disposition non conforme sera rpute non crite
lexpiration de la priode transitoire lie lAUSCGIE rvis. Elle sera remplace en
vertu de larticle 915 AUSCGIE rvis : les dispositions nouvelles sappliquent .
Cette rgularisation sera, soit volontaire et spontane, soit force en application de
larticle 75 AUSCGIE/AUSCGIE rvis (voir paragraphe 9,1 ci-dessous).

En outre, la clause statutaire de style en vertu de laquelle les dispositions lgales se


substituent aux clauses contraires, vritable clause dajustement statutaire
automatique, conduit au mme rsultat :

Pour tout ce qui nest pas prvu aux prsents statuts, les parties entendent se
conformer la lgislation en vigueur en Rpublique Dmocratique du Congo.
Les dispositions de cette lgislation auxquelles il nest pas drog licitement par les
prsents statuts sont rputes inscrites et les clauses qui seraient contraires aux
dispositions impratives de cette lgislation sont rputes non crites .

Enfin, en vertu de larticle 913 : Si aucune mise en harmonie nest ncessaire, il en


est pris acte par lassemble des actionnaires ou des associs dont la dlibration fait
lobjet de la mme publicit que la dcision modifiant les statuts (article 913).

Les socits - probablement la trs large majorit ou la quasi-totalit - qui constateront


que lAUSCGIE rvis, qui entre en vigueur le 5 mai 2014, ne comporte pas de
dispositions rendant contraires les clauses de leurs statuts (rdigs pour la constitution
dune nouvelle socit ou harmoniss par souci de mise en conformit avec le droit
uniforme, entre le 12 septembre 2012 et le 4 mai 2014) tiendront une assemble
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gnrale extraordinaire une date de leur choix, mais situe entre le 5 mai 2014 et
le 5 mai 2016, uniquement pour consigner ce constat dans un procs-verbal. Il ne
sagit pas dune harmonisation, mais du constat de linutilit de la mise en
harmonie, faute dobjet.

5. Sort des socits en constitution

Avant le 5 mai 2014, la constitution sopre selon les rgles de lAUSCGIE,


conformment larticle 908 dudit acte.

A partir du 5 mai 2014, la constitution seffectue sur base des prescrits de la nouvelle
version de cet Acte uniforme, prcisment lAUSCGIE rvis : Le prsent Acte
uniforme est applicable aux socits et aux groupements dintrt conomique qui
sont constitus sur le territoire de lun des Etats parties compter de son entre en
vigueur dans ledit Etat partie (article 907 alina 1).

6. Sort des socits ayant harmonis leurs statuts entre le 12 septembre 2012 et
le 4 mai 2014

Les statuts ainsi harmoniss demeurent intacts et valables.

Toutefois, du 5 mai 2014 au 5 mai 2016, les clauses statutaires comprenant des
rgles contraires aux dispositions impratives de lAUSCGIE rvis devront tre
harmonises. Comme observ prcdemment, cette hypothse pourrait savrer rare
en pratique, car les matires modifies ou nouvellement introduites par lAUSCGIE
rvis sont loin de figurer au nombre des clauses statutaires classiques. Et comme
indiqu ci-dessus, une clause statutaire standard gnralement reprise dans les statuts
sociaux rend automatique lajustement lvolution lgislative (supra paragraphe 4).

En tout tat de cause, selon les termes du deuxime alina de larticle 907 :
Toutefois, les formalits constitutives accomplies antrieurement nont pas tre
renouveles .

7. Les socits nayant pas encore harmonis leurs statuts entre le 12 septembre
2012 et le 12 septembre 2014

Avant le 5 mai 2014, lharmonisation reste possible sur base de lAUSCGIE.

A partir du 5 mai 2014, lharmonisation se ralisera uniquement sur base de la


nouvelle rdaction de cet Acte uniforme, prcisment lAUSCGIE rvis : Les
socits et groupements dintrt conomique constitus antrieurement lentre en
vigueur du prsent Acte uniforme sont soumis ses dispositions. Ils sont tenus de
mettre leurs statuts en harmonie avec les dispositions du prsent Acte uniforme dans
un dlai de deux (2) ans compter de son entre en vigueur (article 908).

La fin du processus de mise en harmonie des statuts (rdigs en vertu du droit


congolais des socits) avec le droit OHADA demeure le 12 septembre 2014. Les
statuts harmoniss avant le 5 mai 2014 pourront ajuster (mise en harmonie) les
ventuelles clauses conformes lAUSCGIE mais contraires lAUSCGIE rvis,
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ce, du 5 mai 2014 au 5 mai 2016 (pour cette hypothse rare, voir le paragraphe 4 ci-
dessus).

8. Consquences du dfaut dharmonisation entre le 12 septembre 2012 et le 4


mai 2014

Les socits qui nauront pas encore accompli la formalit dharmonisation entre le 12
septembre 2012 et le 4 mai 2014 pourront encore le faire entre le 5 mai 2014 et le 12
septembre 2014. Il est clair qu compter du 5 mai 2014, ils sappuieront sur
lAUSCGIE rvis.

Mais le point de dpart et la dure de la priode transitoire pour mettre les socit de
droit congolais en harmonie avec le droit uniforme (tel que modifi et complt) ne
changent pas.

Il reste certes vrai que les socits de droit congolais devenues socits de droit
OHADA avant le 5 mai 2014 pourront connatre une nouvelle harmonisation, mais
exclusivement dans lhypothse rare o des clauses statutaires conformes
lAUSCGIE savreraient contraires aux dispositions impratives de lAUSCGIE
rvis (sur lobjet de la mise en harmonie, voir article 909 AUSCGIE). De mme en
sera-t-il, lavenir, en cas damendement de lAUSCGIE rvis.

9. Consquences du dfaut dharmonisation le 12 septembre 2014

1 Clauses rputes non crites et application des dispositions nouvelles

Larticle 915 AUSCGIE et AUSCGIE rvis pose une rgle claire :

A dfaut de mise en harmonie des statuts avec les dispositions du prsent Acte
uniforme, dans le dlai de deux ans compter de son entre en vigueur, les clauses
statutaires contraires ces dispositions sont rputes non crites et les dispositions
nouvelles sappliquent (la mention et les dispositions nouvelles sappliquent est
un ajout de lAUSCGIE rvis).

Cette rgle appelle deux remarques.

Dune part, le dfaut de mise en harmonie au 12 septembre 2014 nempche pas la


survie de la socit dfaillante, mais les clauses de ses statuts qui savreraient non
conformes deviendraient ipso facto rputes non crites : Le dfaut de mise en
harmonie des statuts dAir Afrique avec les dispositions de lAUSCGIE ne saurait
avoir dautres effets que de rendre rputes non crites les clauses statutaires
contraires ces dispositions (CCJA, n 04/2004, 8-1-2004 : A.D. et autres c/
Compagnie Multinationale Air Afrique et autres, Ohadata J-04-88 ; J-05-49, cit par le
Code pratique OHADA, op. cit., page 1342).

Dautre part, ladite socit ne se dcomposerait pas en socit de fait (nouvellement


redfinie par larticle 864 AUSCGIE rvis), car les clauses rputes non crites
seront remplaces par les dispositions nouvelles comme le sous-entend larticle
915 AUSCGIE et le prcise explicitement la nouvelle rdaction de cet article
(AUSCGIE). Du reste, les statuts comportent gnralement la clause de stabilit ou
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dajustement automatique reproduite au paragraphe 4 ci-dessus. Enfin, le droit


communautaire des socits commerciales et du GIE comporte des mcanismes de
rgularisation visant renforcer les chances de survie de la socit (notamment les
articles 75 et 242 250 AUSCGIE et AUSCGIE rvis).

En tout tat de cause, la Cour Commune de Justice et dArbitrage (CCJA) a dj


fix les esprits une poque o la mention les dispositions nouvelles sappliquent
ntait pas encore insre dans larticle 915 :

Larticle 908 de lAUSCGIE na prvu aucune sanction pour le dfaut


dharmonisation des statuts dune socit commerciale, sauf mettre en uvre
larticle 75 dudit Acte uniforme, aux termes duquel si les statuts ne contiennent pas
toutes les nonciations exiges par le prsent Acte uniforme, ou si une formalit
prescrite par celui-ci pour la constitution de la socit a t omise ou irrgulirement
accomplie, tout intress peut demander la juridiction comptente, dans le ressort
de laquelle est situ le sige social, que soit ordonne, sous astreinte, la
rgularisation de la constitution (CCJA, n 035/2009, 30-6-2009 : Socit AES
SONEL SA c/ N. J., Ohadata J-10-86, cit par le Code pratique OHADA, op. cit., page
1342).

La haute juridiction communautaire apporte galement dutiles autres clairages :

Larticle 908 de lAUSCGIE qui prescrit aux socits commerciales et groupement


dintrt conomique constitus antrieurement son entre en vigueur de mettre en
harmonie leurs statuts avec ses dispositions dans un dlai de deux ans, ne sanctionne
pas par la nullit (de la socit) le dfaut de cette mise en harmonie. Seules les clauses
statutaires contraires ces dispositions sont rputes non crites conformment aux
dispositions de larticle 915. Par consquent le moyen visant le dfaut
dharmonisation des statuts pour dire que la socit concerne nexistait plus
juridiquement pour pouvoir ester en justice doit tre rejet (CCJA, 1re ch., n 001,
4-2-2010 : M.B. c/ 1 Intertrans Trading Limited Gabon SARL ; 2 Intertrans Trading
Limited Niger SARL ; 3 S.A.T.A. SARL, Ohadata J-11-45, J-12-21, cit par le Code
pratique OHADA, ibid).

2) Dissolution, sauf cas de rgularisation par augmentation du capital ou


transformation de la socit

Un risque de dissolution pse sur les socits dont le montant du capital social est
infrieur au minimum prvu par lActe uniforme (minimum non modifi par
lAUSCGIE rvis) : 2.000 USD pour les ex. SPRL (correspondant la SRL de droit
OHADA) et 20.000 USD pour les ex. SARL (correspondant la SA de droit
OHADA). LActe uniforme prvoit la dissolution de ces socits, mais offre une
double alternative permettant den assurer la survie, savoir laugmentation du
capital social ou la transformation en une forme de socit avec laquelle le capital
existant serait en conformit (article 914 AUSCGIE et AUSCGIE rvis) :

A dfaut davoir augment leur capital social au moins du montant minimal prvu
larticle 311 du prsent Acte uniforme pour les socits responsabilit limite et
larticle 387 du prsent Acte uniforme pour les socits anonymes, les socits
responsabilit limite et les socits anonymes dont le capital serait infrieur ces
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montants doivent, avant lexpiration du dlai fix larticle 908 du prsent Acte
uniforme, prononcer leur dissolution ou se transformer en socit dune autre forme
pour laquelle le prsent Acte uniforme nexige pas un capital minimum suprieur au
capital existant .

Commentant les articles 908 et 914 (par rfrence une note sous larticle 908 au
sujet du deuxime alina de cet article, lequel alina est abrog et avait perdu de sens
depuis longtemps, car il visait une forme de socit introuvable dans tout lespace
OHADA : la socit en commandite par actions), la doctrine sinterroge sur le sort
dune socit dissoute de plein droit si personne ninvoque son illgalit ou sa
dissolution ; elle conclut que pareille socit devrait tre assimile une socit de
fait si lon en juge par larticle 865 qui dispose quune socit qui naccomplit pas
les formalits lgales constitutives prvues par lActe uniforme ou qui adopte une
forme non reconnue par cet Acte est une socit de fait (Code OHADA, 4 dition,
Paris, Editions Juriscope, 2012, pages 653 et 654).

Lapplication de larticle 914, en ce quelle prvoit la dissolution de plein droit, ne


concerne que la SPRL de droit national congolais au capital infrieur 2.000 USD et
la SARL (quivalent de la SA de droit OHADA) au capital infrieur 20.000 USD,
la double condition suivante en RDC : dfaut, la date du 12 septembre 2014, de mise
en harmonie des statuts avec le droit OHADA et absence de rgularisation par une
augmentation du capital social ou une transformation en une autre forme de socit
dont le minimum requis pour le capital social serait respect.

En consquence, le risque de dissolution de plein droit est strictement li la


question du montant minimum du capital social et relve essentiellement dune
hypothse dcole, moins de vouloir expressment la ralisation effective de ce
risque fatal en tournant le dos aux mcanismes de rgularisation.

10. Hypothses dharmonisation entre le 5 mai 2014 et le 5 mai 2016

Entre 2014 et 2016, toute socit de droit OHADA, dans tout lespace OHADA,
vrifiera la conformit de ses statuts avec lAUSCGIE rvis. En cas dabsence de
mentions obligatoires ou de non conformit dune ou de plusieurs clauses, une
harmonisation simposera entre le 5 mai 2014 et le 5 mai 2016. Elle se limitera aux
seules clauses statutaires non conformes aux nouvelles dispositions impratives, car
la mise en harmonie a pour objet dabroger, de modifier et de remplacer, le cas
chant, les clauses statutaires contraires aux dispositions impratives du prsent
Acte uniforme et de leur apporter les complments que le prsent Acte uniforme rend
obligatoires (article 909 AUSCGIE/ AUSCGIE rvis). Et, dfaut dharmonisation
lexpiration du dlai de deux ans, seules les clauses statutaires contraires ces
dispositions sont rputes non crites conformment aux dispositions de larticle
915 (CCJA, 1re ch., n 001, 4-2-2010 : M.B. c/ 1 Intertrans Trading Limited Gabon
SARL ; 2 Intertrans Trading Limited Niger SARL ; 3 S.A.T.A. SARL, Ohadata J-
11-45, J-12-21).

Ce processus ne concerne pas les socits se crant partir du 5 mai 2014 dans tout
lespace OHADA. De mme, il ne vise pas les socits de droit congolais qui
nauraient pas mis leurs statuts en harmonie avant le 5 mai 2014. Ces dernires
pourront harmoniser lesdits statuts entre le 5 mai 2014 et le 12 septembre 2014 en se
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conformant lActe uniforme rvis et en application au moment de cette mise en


harmonie (qui doit intervenir dans le dlai de deux ans fix par lActe uniforme le 12
septembre 2012, au moment de son entre en vigueur en RDC, et bien avant sa
rvision du 30 janvier 2014).

Fait Kinshasa, le 8 avril 2014.

Roger Masamba

Prsident de la Commission

Nationale OHADA.