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Acerca de las medidas de proteccin, rol de las fiscalas de familia y

la nueva Ley 30364.

Richard Jhony Luque Bautista - Profesor, abogado y bachiller en sociologa.

12 de enero (Alerta Informativa).- I. Introduccin.- En audiencia oral de Medidas de Proteccin, a


solicitud del fiscal de familia, se dispuso la anotacin de Declaracin de Paternidad de menor de
edad en contra de padre y presunto agresor.

En fecha 23 de Noviembre del 2015, se promulgo la Ley N 30364, denominado Ley Para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia Contra las Mujeres y los Integrantes del Grupo Familiar. En la
primera Disposicin Complementaria y Final, se dispuso que el Reglamento se expida en un plazo
no mayor de noventa das desde su entrada en vigencia; conformando, para el efecto, una comisin
integrada por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, el Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, el Ministerio del Interior, el Poder Judicial y el Ministerio Pblico. Precisamente, el
Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables (MIMP), en su condicin de ente rector, viene
articulando con los sectores involucrados en la norma, de tal forma el 07 de Diciembre del 2015, se
instal la comisin especial encargada de implementar la nueva ley y tiene 60 das hbiles para
formular el plan de adecuacin del sistema de justicia. Interesa al presente generar opinin
favorable sobre la conveniencia de regular en el futuro reglamento sobre la intervencin de las
fiscalas de familia en la etapa de la investigacin preliminar y las audiencia orales de medidas de
proteccin.

En efecto, en la acotada Ley, no se precisa el rol de las fiscalas de familia, sino el que le compete
asumir a las fiscalas penales. A tono con la poltica de penalizar los actos y hechos de violencia
contra la mujer e integrantes del grupo familiar, en particular cuando la vctimas son mujeres,
conllev a comentarios aligerados, en el sentido que se asistira a la liquidacin de dichas fiscalas,
perdiendo de vista que no solo se abocan al asunto de violencia familiar, sino la gama de fenmenos
sociales que involucran asuntos tpicamente familiares, desde alimentos, tenencia, divorcio,
reconocimiento de unin de hecho, y un largo etctera, lo cual, adems, causa extraeza,
considerando que el artculo 1 del Decreto Legislativo N 052, Ley Orgnica del Ministerio Pblico,
an vigente, estatuye que el Ministerio Pblico como organismo autnomo del Estado tiene
como funciones principales la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses
pblicos, la representacin de la sociedad en juicio, para los efectos de defender a la familia, a los
menores e incapaces y el inters social, as como para velar por la moral pblica; entre otras y que
estn consignadas en el artculo 85 de la ley antes sealada, y, principalmente, consagradas por la
Ley Fundamental en el artculo 159 inciso 1) que dispone como uno de sus atribuciones promover
de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses
pblicos tutelados por el derecho.

Pero Por qu deben intervenir las fiscalas de familia en un contexto legal donde se ha penalizado
el accionar del agresor como miembro del grupo familiar, en desmedro del principio garantista del
derecho penal mnimo? Precisamente, porque requiere tratamiento particular los asuntos de familia,
dado que aquel hecho, esta nutrido de relaciones, situaciones, vnculos ntimos, afectivos, cargas
emocionales que tocan las fibras ms sensibles del ser humano, siendo que un miembro de aquella,
llamado ser querido, ser a quien eventualmente se le denuncia y ser juzgado por acometer en
perjuicio de otro integrante de la familia, de ah que importa brindar una proteccin especial que la
Sociedad y el Estado apostaron hacerla efectiva en la Constitucin, pues una intervencin
desmesurada, estrictamente, racionalista, causalista, finalista, funcionalista, en suma punitiva, sera
irrazonable y desproporcional, dado que podra desintegrarla con las secuelas que la humanidad
entera lamentara; contravendra el fin para el que fue creada la ley.

Que mejor que una fiscala especializada haga suyo la defensa del Inters Pblico que la
Constitucin le encomienda cumplir, siendo que la familia y su problemtica, en trminos de Pierre
Bourdieu, es campo y espacio social donde los agentes- agresores- adoptan, en sus instituciones y
reglas, de acuerdo a condiciones objetivas y subjetivas (recursos),habitus que reproducen de
acuerdo a distancias geogrficas y sociales, dentro de ellos el fenmeno de la violencia machista
tan nociva como el victimismo y el feminismo, sugiere esgrimir compromisos a todos los actores del
sistema para enfrentarla.

La violencia familiar, distinta al conflicto familiar que resulta tan consustancial al seno familiar,
aquella extraa asuntos que tiene que ver con practicas sociales convalidadas por siglos como
necesarias y justas, dentro de ellos como yo fui producto del ltigo, mi pap pona orden en la
casa; as, van arraigados al sub consciente colectivo, difcil de erradicarlos, pero no imposibles
dada la construccin humana que le es propia, valga subrayar la violencia secular infligido contra la
mujer y el grupo familiar, que involucra a nios, adolescentes, ancianos, mujeres gestantes,
discapacitados, entre otros, que concitan ofrecer amparo de forma inmediata y efectiva. Ms an, si
constituye poltica de Estado defender la unidad de la familia, pues, favorece a la sociedad contar
con familias slidas, en armona, funcionales, pues solo ste medio brindar hijos con posibilidades
de realizacin, garantizar el desarrollo personal.

De ah que el Reglamento debe considerar el rol que le toca cumplir a dichas fiscalas de modo
preponderante en las Audiencia Oral del dictado de las Medidas de Proteccin y contemplado en el
numeral 16 de la misma Ley.

II. ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO, EL MINISTERIO PBLICO Y LAS MEDIDAS DE


PROTECCIN
En el Estado Constitucional de Derecho, que se vive en la poca, se privilegia la primaca de la Ley
Fundamental, todo Juez de la Repblica es llamado Constitucional, prefiere al momento de aplicar
para la resolucin de la litis, la Ley Suprema de la Nacin, realiza control difuso, no hacerlo implica
falta grave, incluso delito. Magistrado que en la resolucin de casos omita un precedente vinculante
incurre en responsabilidad. De modo que, a la vigencia de la Ley 30364, no habindose
estatuido vacatio legis, esto es, receso temporal para su vigencia, como manda el artculo 109 de la
Constitucin los organismos encargados de cumplirla empezaron a aplicarla.

En la Regin de Puno, las Instituciones involucrados y comprendidos en la ley para su


implementacin, llmese Polica Nacional del Per, Ministerio Pblico, esto es las fiscalas penales,
el Poder Judicial a travs de los Juzgados de Familia o Mixtos, los Centros de Emergencia Mujer,
Divisin Mdico Legal, Defensora del Pueblo, Ministerio de Justicia, entre otros, como el Ministerio
de Salud, con cierto recelo, duda, incertidumbre, en otros casos con desconocimiento, empezaron a
aplicar dicha Ley.

Atendiendo a las estipulaciones genricas como es caracterstico a una ley general, al no


establecerse de forma expresa las funciones que les toca cumplir a las fiscalas de familia, en este
caso para la defensa de la familia como inters publico y bien jurdico protegido, se considera que el
Reglamento debe contemplar dicha intervencin.

Ahora, la Primera Fiscala Provincial Civil y Familia de San Romn, atendiendo al mandato
constitucional y su Ley Orgnica, y principalmente, el artculo 13 de la Ley antes referida que
establece la aplicacin supletoria del Cdigo de los Nios y Adolescentes, viene participando de las
Audiencia de Medidas de Proteccin, en correspondencia a la atingencia legal e interpretacin
sistemtica, tanto cuando las vctimas sean mujeres, nios, nias, adolescentes, poblacin
vulnerable que requiere que el organismo constitucional autnomo ejercite la defensa del inters
publico para defender la clula bsica de la sociedad, contra el fenmeno de la violencia que la
disgrega y desune.

As, se viene observando y dando fiel cumplimiento al Estado Constitucional de Derecho, y


privilegiando la primaca de la Ley Fundamental, tratndose los hechos de violencia familiar como
vulneraciones a los Derechos Humanos; urge ms que nunca la Defensa de la Familia y del Inters
Superior del Nio y Adolescente.

Ya el da lunes 28 de Diciembre del 2015 en horas de la maana, en el expediente judicial 02308-


2015-0-2111-JR-FC-01, a pocos das de la vigencia de la ley, ante la presencia del denunciado por
Violencia Familiar, Cipriano Sucasayre Hilasaca quien hasta dicha fecha no declaraba la paternidad
de su hija O.M.S.I., en dicho acto manifest ser el padre de la misma, por lo que el representante del
Ministerio Pblico, a travs del Fiscal de Familia, estando al principio de mnimo formalismo, el
Inters Superior, solicito que dicha declaracin expresa de paternidad sea comunicada ante la
municipalidad correspondiente, con ello concretizando el derecho a la identidad de la menor de
edad. Asimismo, solicito se otorgue tenencia provisional de la infante a la agraviada y progenitora
B.I.G., logrando que el Juzgado otorgue dicha tenencia en contra del agresor; asimismo, se
peticion Asignacin Anticipada de Alimentos a favor de la menor de edad, a lo que el Juzgado,
previo al acto de reconocimiento de paternidad, y presentacin del Acta de Nacimiento emitir
pronunciamiento. De ste modo, concretando de forma eficaz, inmediata y efectiva la defensa del
Inters Superior de los Nios. En otros casos, en las audiencia correspondientes, se viene
ejerciendo activa y protagnicamente la defensa de aquel inters superior, peticionando
asignaciones anticipadas de alimentos, siendo que en la mayora de casos las agraviadas no cuenta
con abogado que la defienda, as se tiene los seguidos en contra de Benjamin Apaza Apaza
tramitado en el expediente N 2296-2015. En otro caso, expediente N02298-2015 tramitado en
contra de Dionicio Perpetuo Cruz, igualmente, el representante del Ministerio Pblico solicito el retiro
del presunto agresor del domicilio convivencial, y asignacin anticipada de alimentos para su prole,
logrando concretar la defensa de los Derechos Fundamentales de las victimas de violencia familiar,
siendo que la violencia domestica es de intramuros, encuentra a los nios, como el sector ms
vulnerable que amerita proteccin por parte del Estado, como agraviados de forma directa e
indirecta frente al flagelo de la violencia que trunca el desarrollo y la consecucin de su proyecto de
vida. No hay violencia de cnyuges, convivientes, ex cnyuges y ex convivientes donde las acciones
de violencia no repercutan en la estabilidad y tranquilidad de los nios. De ah que, se entrev la
imperiosa necesidad de regular de forma explicita la intervencin de las fiscalas de familiar, en las
audiencias anotadas del dictado de medidas de proteccin, de ste modo se har efectivo el
mandato de la Constitucin.

III. A PROPSITO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES, AUTOSATISFACTIVAS Y LA LEY 30364


Fue el tratadista argentino Jorge Peyrano quien desarrollo ampulosamente el instituto procesal de
Medidas Autosatisfactorias[1], el cual consideramos, factible de aplicacin de acuerdo a nuestra
normatividad del Cdigo Procesal Civil, concretamente en el artculo 629 regula de forma amplia
sobre la Medida Cautelar Genrica. Ciertamente, precepto no muy utilizado, ni conocido, diremos
pocas veces recurrido por la comunidad jurdica como va alternativa para garantizar la eficacia del
amparo de los derechos reclamados por el justiciable. En el escenario local, Rolando Alfonzo Martel
Chang a travs del trabajo de tesis Acerca de la Necesidad de Legislar Sobre las Medidas
Autosatisfactivas en el Proceso Civil, introdujo dicha institucin sobre la conveniencia de su
discusin e implementacin en las ulteriores reformas que se emprendan para hacer del proceso
como herramienta til, clere y eficaz para la tutela de los derechos.

Sergio Salas Villalobos[2], seala que las medidas autosatisfactivas son mecanismos de tutela de
situaciones de urgencia en la actuacin judicial, a fin de alcanzar una mxima tutela jurisdiccional
EFECTIVA. Pero que es lo que caracteriza, bsicamente, a dicho instituto, que la diferencia de las
dems medidas cautelares tpicas, como las medidas temporales sobre el fondo. Al respecto, los
mismos ilustres tratadistas se encargaron de describirlos. En contextos de reforma legal constante,
en correspondencia al desarrollo social, econmico, cultural, etc., importa hoy la defensa efectiva y
tutela de los derechos fundamentales.

La teora cautelar viene ocupndose del variopinto tema de medidas cautelares, as se habla de la
tutela diferenciada cuya finalidad es servir prontamente al justiciable que busca alcanzar justicia,
demandado ello la versatilidad e ingenio del Juez, dada la facultad adecuadora que le asiste tras el
pedido formulado a su judicatura. De ste modo, se las diferencia por brindar satisfaccin definitiva
a la pretensin, esto es, no temporal. Tiene como presupuestos, el dao inminente e irreparable,
fuerte verosimilitud, contracautela facultativa, es proceso autnomo- monitorio, invariable, adquiere
cosa juzgada cuando queda firme y se produce por juzgamiento del juez.

En lo atinente al tema de la Violencia Contra la Mujer e Integrantes del Grupo Familiar, al Juez de
Familia le esta facultado, al cabo de recibir el Atestado o Informe Policial y prescindiendo de la
instrumentalidad probatoria, dictar medidas de proteccin a favor de la vctima, dentro de stas
pronunciarse sobre las medidas de proteccin, atendiendo la ficha de riesgo que expedir la PNP,
sobre regmenes de visitas, asignacin anticipada de alimentos, tenencia, suspensin o extincin de
la patria potestad, liquidacin de rgimen patrimonial y otros aspectos conexos, para garantizar el
bienestar de las vctimas, adems podra disponer el retiro del agresor del domicilio familiar por
plazo prudencial; orden de proteccin policial para las vctimas, tratamiento psicolgico tanto al
agresor como a los agraviados, el cese de hostilizaciones, acoso, inventario de bienes, entre otros
pertinentes, de acuerdo a la particular situacin del caso.

Ahora respecto la durabilidad o eficacia de las medidas de proteccin dictadas por el Juez de
Familia, conforme estipula el artculo 20 de la Ley en mencin, el Juez penal, al expedir sentencia
absolutoria por delitos vinculados a actos de violencia contra la mujer y los integrantes del grupo
familiar seala el trmino de las medidas de proteccin dispuestas por el Juez de Familia o su
equivalente. Entonces, las decisiones adoptadas cesan sus efectos. ste supuesto en parte la tie
como medida provisoria con rasgos de medida autosatisfactoria a desarrollar en lneas
subsecuentes.

Dicho artculo presenta un supuesto en la cual no terminara los efectos de las medidas de
proteccin cual es, haber sido confirmadas en instancia especializada; en buen romance, ello
significa la pertinencia de observar para su aplicacin el artculo 636 del Cdigo Procesal Civil en
lo que corresponda, como es, tomarse el dictado de dichas medidas como fuera de proceso, por lo
que al cabo de dictarlas el Juez de Familia, tanto el Fiscal especializado, al amparo del artculo 138
del Cdigo de los Nios y Adolescentes, as como la vctima directamente o a travs de su
representante, podra incoar dentro del diez das posteriores a la ejecucin de las medidas, la accin
judicial que corresponda. Si no se interpone la demanda del proceso, va accin, por decir cobro de
alimentos, tenencia de menor de edad, rgimen de visitas, entre otros, el derecho otorgado
provisionalmente por el Juez, habr cesado por mandato legal, ello, claro est, sin perjuicio que
pueda promoverlos ulteriormente, dado que la misma no tendra naturaleza de cosa juzgada.
Circunstancia que la aleja de ser tpicamente medida autosatisfactiva.

En caso que el fallo penal sea condenatorio, adems se dispondr la continuidad o modificacin de
las medidas de proteccin dispuestas por el juzgado de familia o su equivalente. En ste aspecto
urge realizar comentario. Si sta accin tiene naturaleza de medida autosatisfactoria antes
reseada. Sobre el particular, al tener origen cautelar las medidas de proteccin, y al disponerse su
continuidad o su modificacin, el Juez penal brinda satisfaccin definitiva a la agraviada, siendo que
habr enunciado los hechos y circunstancias objeto de la acusacin, las pretensiones penales y
civiles introducidas en el juicio, y la pretensin de la defensa del acusado; asimismo, motivado clara,
lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dan por probadas o
improbadas, y la valoracin de la prueba que la sustenta, con indicacin del razonamiento que la
justifique; de ste modo se habr otorgado el carcter de definitivo al resultado otorgado de forma
provisional -monitorio[3]-; con ello el Juez penal, habr dado cumplido los presupuestos que
posibilitaron la adopcin de aquella, previa manifestacin del derecho de oposicin del denunciado
que se verificar en el juzgamiento; solo as, podra disponerse estar acreditados el dao a la
persona, la afectacin al derecho a la integridad, fsica, psicolgica, sexual y la afectacin al
derecho patrimonial o econmica. Adems, la apreciacin verosmil de la inminencia e
irreparabilidad del dao encontrar responsabilidad en el agresor con los medios de prueba
sometidos al contradictorio; la fuerte verosimilitud ser confirmada con las pruebas actuadas en el
juicio, no siendo requisito indispensable la contracautela que ser facultativa. En todo caso, dicho
proceso penal con pretensiones civiles acumuladas, al ser confirmadas las medidas de proteccin
se traslucen como autnomo- monitorio, pero al ser modificadas algunas medidas, resalta la
naturaleza razonable y variable que le es consustancial a las medidas cautelares tpicas, al final
adquiere cosa juzgada cuando queda firme y se produce por juzgamiento del Juez penal.

IV. A MODO DE CONCLUSIN


As a travs de ste mecanismo procesal, se propugna la consecucin de un proceso eficaz para la
satisfaccin del derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, que otorga solucin definitiva al proceso
penal, como es, arribar a un pronunciamiento de fondo, y emitir resultados a las pretensiones civiles
con el ahorro de gastos de tiempo y recursos que suele demandar.

Finalmente, las medidas de proteccin dictadas con efectos provisionales, trasuntaran a la


satisfaccin definitiva de las pretensiones formuladas por la vctima o en su caso por el Ministerio
Pblico, sin requerir proceso paralelo en instancia especializada que emita fallo de fondo en un
proceso principal. De ste modo se atisba avances significativos en el desarrollo de la tutela
urgente, de ah que le corresponda a las fiscalas de familia ejercitar un rol proactivo tanto para la
formulacin de demandas, como al participar en las audiencias orales de medidas de proteccin,
donde se ventilen casos que involucren menores de edad y vctimas de violencia.

La ciudadana, orienta la mirada y aguarda con expectativa, el rol de las fiscalas de familia, en sta
nueva etapa del desarrollo de su funcin, defendiendo la legalidad, la constitucionalidad, la familia y
privilegiando el inters superior del nio, en la plenitud del siglo XXI.

[1] PEYRANO, Jorge. Medidas autosatisfactivas, Rubinzal Editores, Santa Fe, Argentina, 2008.

[2] VILLALOBOS, Sergio. Actualidad Civil, Instituto Pacfico, mayo 2015 N 11.

[3] LOUTAYF RANEA, Roberto. Proceso Monitorio. Cdigos Procesales de la Provincia de Buenos
Aires y de la nacin, Librera Editora Platense, 2004.