Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 1963584
2022780

OPININ N 102-2012/DTN

Entidad: Alejandro Arrieta Pongo

Asunto: Reorganizacin simple y transmisin de experiencia

Referencia: a) Comunicacin recibida el 13.AGO.2012

b) Comunicacin recibida el 06.SEP.2012

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia a), el seor Alejandro Arrieta Pongo consulta si

una nueva sociedad que recibira de otra un bloque patrimonial, que comprende
actividades relacionadas con la prestacin de bienes y servicios a entidades pblicas,
como consecuencia de una reorganizacin simple, podra invocar como propia la
experiencia adquirida por la sociedad reorganizada. Asimismo, mediante documento de
la referencia b), precisa que la sociedad que recibira el bloque patrimonial, estar
controlada por una tercera sociedad que, a su vez, ser controlada y de propiedad de la
sociedad materia de la reorganizacin simple.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos
y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la
Segunda Disposicin Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

Si la sociedad materia de una prxima reorganizacin simple (la Sociedad A) est

dedicada, entre otras actividades, a la prestacin de bienes y servicios en contratos
celebrados con entidades del Estado, para lo cual se ha inscrito en el Registro
Nacional de Proveedores - RNP, solicito que se confirme si la sociedad nueva --que
recibir como aporte un bloque patrimonial segregado que comprende las actividades
relacionadas con la prestacin de bienes y servicios a entidades pblicas (la
 2

Sociedad B)-- podr invocar ms adelante, como propia, la experiencia ganada por
la Sociedad A antes de la reorganizacin simple, la cual le ha sido asignada. (sic).

Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:

2.1 La Ley N 26877, Ley General de Sociedades (en adelante, la LGS), ha previsto
diversas formas de reorganizacin societaria procedimientos que permiten a las
sociedades adecuar las dimensiones y estructura de sus negocios a las
circunstancias fcticas que se suceden durante la vida de la sociedad 1; entre
estas, aquella denominada reorganizacin simple.

As, el artculo 391 de la LGS seala que: Se considera reorganizacin el acto

por el cual una sociedad segrega uno o ms bloques patrimoniales y los aporta a
una o ms sociedades nuevas o existentes, recibiendo a cambio y conservando en
su activo las acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes. (El
subrayado es agregado).

Como se advierte, la reorganizacin simple implica la divisin o desmembracin

del patrimonio de la sociedad reorganizada en bloques patrimoniales
independientes, para ser aportados a otra sociedad o sociedades.

A mayor abundamiento sobre el particular, Hernndez Gazzo 2 seala que () la

reorganizacin simple como forma de reorganizacin societaria consiste en el
acto mediante el cual una sociedad identifica una o mas proporciones de su
patrimonio (bloques patrimoniales) y los transfiere (aporta) a una o ms
sociedades, sean stas sociedades que ya existen o que se constituyen al efecto.
() (El subrayado es agregado).

2.2 En este punto debe indicarse que, desde el punto de vista econmico, el
patrimonio es el conjunto de bienes, crditos (activo) y obligaciones o deudas
(pasivo) que tiene un sujeto o, en trminos ms simples, es el conjunto de
derechos patrimoniales y obligaciones atribuibles a un sujeto3.

Asimismo, es importante precisar que el patrimonio de una sociedad o empresa 4

puede encontrarse constituido no slo por activos tangibles (maquinaria, insumos,
dinero, etc.), sino tambin por activos intangibles (marcas, patentes, know how,
good will, etc.), ambos con un valor de mercado determinado o determinable.
Inclusive los activos intangibles, en muchos casos, pueden tener un valor
1
DUQUE DOMNGUEZ, Justino. La escisin de sociedades, en: Estudios de Derecho Mercantil en
Homenaje a Rodrigo Ura, Madrid: Editorial Civitas S.A, 1978, Pg. 127.
2
HERNANDEZ GAZZO, Juan Luis. Apuntes sobre la reorganizacin simple en la legislacin Peruana,
en: Tratado de Derecho Mercantil, Lima: Gaceta Jurdica S.A, 2005, Tomo I, Pg. 1208.
3
TORRES VSQUEZ, Anbal. Derechos Reales, Lima: Editorial Moreno S.A, 2006, Tomo I, Pg. 33.
4
De conformidad con el Diccionario de la Lengua Espaola, Vigsima Segunda Edicin, la empresa es la
2. f. Unidad de organizacin dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de
servicios con fines lucrativos.
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=empresa
 3

econmico superior al valor de los activos tangibles, pudiendo determinar que las
empresas decidan tomar el control de otras empresas para hacerse de la titularidad
de estos activos.

Ahora bien, como se ha establecido en opiniones previas 5, en el marco de las

contrataciones del Estado, la experiencia se adquiere por la reiteracin de una
determinada conducta en el tiempo; es decir, por la habitual transaccin del bien,
servicio u obra que constituye el giro del negocio del contratista en el mercado.
Dicha experiencia genera valor agregado para su titular, incrementando sus
posibilidades de acceso a los contratos con el Estado.

De esta manera, la experiencia constituye un atributo fundamental de cualquier

empresa que persigue hacer de las compras del Estado una oportunidad de
negocio, convirtindose en un intangible con un valor determinado que puede
motivar una serie de asociaciones temporales o permanentes, como consorcios,
fusiones, escisiones, reorganizacin simple, entre otros.

En esa medida, desde el punto de vista econmico, la posibilidad de transferir la

titularidad de la experiencia de una sociedad o empresa a otra, a travs de una
reorganizacin simple, puede determinar que en la prctica este tipo de
operaciones se lleven a cabo, con mayor razn si se admite que la experiencia es
consecuencia de la interaccin de recursos humanos, logsticos, infraestructura y
conocimientos que posea la sociedad reorganizada, los cuales, son de inters de la
sociedad que recibe el bloque patrimonial segregado.

2.3 Dicho lo anterior, debe sealarse que, dado que el patrimonio de la sociedad
reorganizada se divide en bloques patrimoniales independientes para su
transferencia, es necesario identificar los elementos de cada uno de los fragmentos
en los cuales se dividir el patrimonio de dicha sociedad.

Al respecto, cabe resaltar que la LGS no ha establecido un concepto de bloque

patrimonial para la reorganizacin simple, por lo que, supletoriamente, debe
recurrirse a la definicin desarrollada en el artculo 369 de la misma ley, para la
escisin, el cual establece que por bloque patrimonial se entiende:

a) Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida.

b) El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad
escindida.
c) Un fondo empresarial.

Como se aprecia, a efectos de llevar a cabo una reorganizacin simple es

necesario que queden perfectamente determinados los elementos del activo y del
pasivo de la sociedad que sern transferidos y aquellos que conservar la sociedad
reorganizada.

2.4 De conformidad con lo expuesto, debe indicarse que la consecuencia de la

reorganizacin simple es la fragmentacin o divisin del patrimonio de la

5
Opiniones N 021-2009/DTN, N 068-2011/DTN, N 010-2012/DTN y N 082-2012/DTN.
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sociedad en bloques patrimoniales independientes para su aporte o transmisin,

siendo necesario determinar de manera precisa los elementos (del pasivo y/o
activo) que constituyen cada bloque patrimonial.

Asimismo, se ha advertido que la experiencia es un intangible importante para una

sociedad o empresa, el cual tiene un determinado valor de mercado y que,
inclusive, en muchos casos determina distintos tipos de alianzas o asociaciones
entre empresas (consorcios, fusiones, escisiones, reorganizacin), con la finalidad
de obtener mayores opciones de participar en el mercado de la contratacin
estatal.

Ahora bien, dado que en la reorganizacin simple el patrimonio se divide en

bloques patrimoniales independientes para su aporte, en cada caso en particular
debe determinarse si, dados los elementos segregados y aportados, se estara
trasmitiendo o no la experiencia. Lo cual conlleva determinada complejidad, si se
tiene en consideracin que en los estados financieros de las empresas no existe
una cuenta denominada experiencia, sino que la experiencia, normalmente, se
encuentra vinculada a una conjuncin de cuentas del activo de la empresa,
aquellos activos que, de forma conjunta, intervienen en la generacin de dicha
experiencia.

Tal anlisis resultara ms claro si, la sociedad o empresa materia de la

reorganizacin simple presenta lneas de negocio6 perfectamente diferenciadas e
individualizables, y est dispuesta a aportar a otra empresa, una lnea de negocio
completa (todo el activo y pasivo correspondiente a esta lnea); es decir, la lnea
de negocio constituye un bloque patrimonial a ser transferido. En este supuesto, se
entendera que la nueva sociedad, al recibir la lnea de negocio en su integridad,
con todos sus elementos productivos, tambin estara recibiendo la experiencia
generada por tales elementos. Ello, tendra que estar perfectamente determinado
en el acuerdo que apruebe la reorganizacin simple, a efectos que no quede duda
alguna sobre la trasmisin de la titularidad de la experiencia de la lnea de negocio
segregada y aportada a la nueva sociedad.

De ser este el caso, la sociedad o empresa que en calidad de aporte recibe un

bloque patrimonial segregado de otra sociedad, consistente en una lnea de
negocio completa, podra acreditar como suya la experiencia de esta ltima
sociedad correspondiente a la lnea de negocio aportada, en los procesos de
seleccin en los que participe, debiendo presentar para tal efecto la
documentacin que sea pertinente para acreditar la transmisin de la experiencia,
teniendo en consideracin que la normativa de contrataciones del Estado establece
la forma de acreditacin de la experiencia del postor segn el objeto contractual
del que se trate.

6
Recordemos que en materia de societaria en el Per, el objeto social puede estar compuesto por ms
de una lnea de negocio, actividad empresarial o unidad de produccin, comercializacin o servicio, en
la medida que tal lnea, actividad o unidad est claramente descrita en el estatuto social.
HERNANDEZ GAZZO, Juan Luis. Apuntes sobre la reorganizacin simple en la legislacin Peruana,
en: Tratado de Derecho Mercantil, Lima: Gaceta Jurdica S.A, 2005, Tomo I, Pg. 1214.
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Finalmente, es preciso indicar que la sociedad receptora del bloque patrimonial

transferido, consistente en una linea de negocio completa, sera la nica que
podra acreditar como suya la experiencia que corresponde a dicho bloque, sin
perjuicio de que esta sea controlada o de propiedad de otra sociedad o empresa;
toda vez que, como se ha indicado en opiniones previas 7, la evaluacin de la
experiencia del postor obedece a un criterio personal.

3. CONCLUSIN

La sociedad que, como consecuencia de una reorganizacin simple, recibe un bloque

patrimonial segregado y aportado por otra sociedad, consistente en una lnea de negocio
completa, podra acreditar como suya la experiencia de esta ltima sociedad
correspondiente a la lnea de negocio aportada, en los procesos de seleccin en los que
participe, debiendo presentar para tal efecto la documentacin que sea pertinente para
acreditar la transmisin de la experiencia, teniendo en consideracin que la normativa
de contrataciones del Estado establece la forma de acreditacin de la experiencia del
postor segn el objeto contractual del que se trate.

Jess Mara, 17 de octubre de 2012

AUGUSTO EFFIO ORDEZ

Director Tcnico Normativo

JABR/.

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Opiniones N 032-2012/DTN y N 069-2008/DOP.