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ISSN 0328-4050
ISSN En Lnea 1852-6535
Ao 13 N 28 enero-junio 2007
CENTRO DE DOCUMENTACIN
Instituto de Investigaciones
Facultad de Ciencias Econmicas y Sociales
Universidad Nacional de Mar del Plata
cendocu@mdp.edu.ar
http://eco.mdp.edu.ar/cendocu/
FACES, ao 13 , N 28, Enero / Junio de 2007
ENSAYO
Facultad de Ciencias Econmica y Sociales - UNMDP
RESUMEN / SUMMARY
Con el presente artculo se pretende analizar la problemtica del capital
social dentro del marco normativo actual a la luz de la Jurisprudencia y
doctrina administrativa. Para ello se comienza realizando un anlisis
histrico del mismo, profundizando en los fundamentos del capital social y
de la limitacin de la responsabilidad. Se estudia la problemtica vinculada
con los aumentos de capital social, utilizado por las mayoras para perjudicar
a los accionistas ms desprotegidos. Se profundiza en las variantes de la
jurisprudencia y doctrina para evitar esta situacin, haciendo hincapi en el
rumbo que el derecho societario ha tomado al respecto.
In this paper the share capital issues are analyzed within the current normative
frame, in the light of Jurisprudence and administrative doctrine. First a historical
analysis is carried out, deepening the grounds of share capital and responsibility
limitation. The problems involved in the growth of share capital used by majorities to
harm less hedged shareholders are studied.
Doctrine and Jurisprudence variables are deepened emphasizing the course of
action undertaken by the association rights in order to avoid this situation.
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INTRODUCCIN
Historia
Es digno de destacar la importancia del capital social en las sociedades y
especialmente en aquellas donde los socios gozan del beneficio de limitacin
de la responsabilidad.
Hay que diferenciar la funcin que cumple el capital social desde el punto
de vista econmico, de la que cumple en su aspecto jurdico. Se ha dicho que
desde el punto de vista econmico, el capital social cumple el fin de valorar la
situacin econmica y financiera de la sociedad.
Creemos que el capital social no es un elemento til para medir la
solvencia de la compaa y que se debe recurrir para ello a la nocin de
patrimonio.
El capital est formado por el conjunto de aportes que los socios realizan a
la sociedad tanto en el momento de su constitucin como posteriormente, en
este caso se instrumenta como aumento de capital social.
De ah que tengamos jurisprudencia, con voto de Enrique Butty, que
admite que los sndicos concursales puedan en cualquier momento y como
accin imprescriptible reclamar a los socios la integracin del Capital
Suscripto y no integrado. Autos: Epicreo SA s/ quiebra. (Editorial Derecho
20.3.96 F 47025; Jurisprudencia Argentina 26.4.96, La Ley 1996-B-320, F
94197). - Cam. Com.: B - Mag.: Butty - Daz Cordero - Piaggi - (1995).
El patrimonio est formado por el conjunto de bienes que una sociedad
tiene en un momento determinado, de acuerdo al art. 2312 del Cdigo Civil.
El capital social es una cifra esttica, inamovible, en cambio, el patrimonio
vara constantemente.
Bastara mirar el contrato social para conocer con exactitud cul es el
monto del capital social, mientras que para saber cul es el patrimonio de la
sociedad necesitaramos de un conjunto de operaciones y previsiones.
Podramos establecer capitales mnimos elevados o capitales mnimos
irrisorios, siendo esta distincin la que tienen en consideracin aquellos que
afirman que el capital necesario es aquel que la sociedad precisa para cumplir
su objeto social. Un capital mnimo alto, nos llevara a una diferenciacin
entre la gran empresa sociedad annima y la pequea o mediana empresa
sociedad de responsabilidad limitada (Araya, Miguel, 1995). Repensar la
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obliguen a los socios a aportar un capital adecuado al objeto social para evitar
la infracapitalizacin. Existen doctrinas que admitiran acciones sin valor
nominal, que van abriendo camino a un sinceramiento realista, el cual
consiste en que el verdadero seguro a los acreedores lo proporciona la
funcin dinmica del patrimonio en actitud de capacidad productiva.
La Cmara de Sociedades Annimas ha manifestado que hay que
desacralizar el valor nominal de las acciones para mantener la intangibilidad
del capital social. Consideran que hay dos cifras del Balance que puede suplir
el valor nominal de la accin, ellas son: a) El valor ajustado, que resulta de
dividir el capital nominal ajustado por la cantidad de acciones en circulacin;
b) El valor de los libros por accin, que resulta de dividir el patrimonio neto
por la cantidad de acciones en circulacin; la suma del capital social con el
ajuste de inflacin formaran una cuenta que se denomina capital social
ajustado que es la contrapartida de la cantidad de acciones en circulacin. .
(Cmara de Sociedades Annimas. Acciones sin valor nominal. V Congreso
de Derecho Societario. Advocatus. Tomo 1 pp. 201)
MTODOS
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RESULTADOS
Infracapitalizacin
Lo primero que debemos analizar, es qu se entiende por
infracapitalizacin.
Para ello es necesario diferenciar la infracapitalizacin material (falta de
recursos econmicos propios y ajenos para la actividad que se pretende
desarrollar) de la infracapitalizacin formal (presencia de recursos
econmicos, pero que han sido ingresados a la sociedad como prestamos de
los socios).
Se ha dicho que el capital propio de una sociedad est constituido por los
aportes de los socios, por las reservas y por las utilidades no distribuidas. Esta
disposicin de la empresa sin lmite de tiempo, es el capital de riesgo, y por
ende responde por el pasivo social.
La falta de capital propio, sustituido por el financiamiento externo,
traslada una porcin directamente proporcional del riesgo hacia los
acreedores.
Las consecuencias de la infracapitalizacin son nefastas para la economa
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general y para el pasivo, es decir, los acreedores de la sociedad. Hoy, son los
terceros ajenos al giro societario los que soportan las consecuencias de la
infracapitalizacin.
Pero lo que no podemos olvidar es que la determinacin de cundo
una sociedad se encuentra infracapitalizada es una tarea muy compleja,
ya que no existen normas especficas para establecerlo. Se debe analizar
cada caso en particular y conocer con exactitud la nocin (de
infracapitalizacin) que es el factor determinante de toda
responsabilizacin.
Responsabilidad e infracapitalizacin
Nos preguntamos si existen motivos para responsabilizar a los socios por
el solo hecho de que la sociedad se encuentra infracapitalizada porque
sustituyen los aportes con prestaciones que no ingresan al capital de riego o
se debe responsabilizar a aquel que gener el riego al emprender actividades,
sin traer a la sociedad ms que un sustento material, irrelevante e
inadecuado para la magnitud del riesgo y para los negocios que se han
emprendido.
Al abordar la problemtica de la infracapitalizacin, es necesario
establecer lmites precisos distinguiendo hasta dnde la sociedad debe
trabajar con capitales propios y hasta qu punto puede hacerlo con capitales
ajenos.
Creemos que la sociedad se encuentra capacitada para desarrollar el
objeto social, con la amplitud que los socios quieran darle a este.
Consideramos que la autoridad de Inscripcin, no debe controlar la
relacin capital objeto, sino que es un tema de responsabilizacin.
Entendemos, siguiendo en esto a la Doctrina Alemana, que se debe
responsabilizar a administradores en la medida que hubieren realizado
actividades para las cuales la sociedad no cuenta con el patrimonio suficiente.
Dicha responsabilidad est asentada en los artculos 59 y 274 que coinciden
con la Ley de Sociedades.
Con respecto a la responsabilidad de los socios, opinamos que en este caso
es fundamental aplicar un rgimen similar a los dems actos de las sociedades
en formacin. Por lo que, los socios deberan responder en la medida en que
hubieren conocido y/o tenido poder de decisin sobre la actividad, es decir
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Aportes irrevocables
Los aportes irrevocables, a cuenta de futuros aumentos de capital social,
son operaciones en las cuales un socio o un tercero entrega en forma
irrevocable fondos a la sociedad, aplicndose los mismos a la suscripcin de
una futura emisin de acciones. Son un mtodo de financiamiento de las
sociedades annimas, que se utiliza comnmente sin perjuicio, puesto que
no existe normativa que los regule de manera especfica. De esta manera, se
recibe de parte de accionistas o terceros fondos que se aplican inme-
diatamente al giro social y que las partes denominan "aportes irrevocables
para cubrir futuras emisiones de acciones", "aportes irrevocables" o
simplemente "aportes".
Estos "aportes" son efectuados sin que exista an decisin asamblearia que
disponga el aumento del capital social y la emisin de las acciones destinadas
a cubrirlo. Es por ello que hablamos de "aportes sin emisin de acciones".
La intencin de las partes, del llamado aportante y de la sociedad, es por
un lado, que dichos fondos entregados a la sociedad se conviertan en
verdaderos aportes de capital y que, en consecuencia, estn sujetos a los
riesgos de la actividad empresarial que resulte del objeto social; y por el otro,
que este acto jurdico sea el antecedente de un verdadero contrato de sus-
cripcin de acciones, adquiriendo el llamado aportante el carcter de socio
de la sociedad.
El derecho del aportarte est sujeto a que la asamblea resuelva el aumento
de capital.
A su vez, se plantea el deber de respetar el derecho de suscripcin
preferente de los accionistas salvo que se resuelva la limitacin en los
trminos del art. 197 LS.
Un tema altamente debatido en la doctrina es la naturaleza jurdica.
Existen diferentes estudios que se refieren a la misma:
Teora de la oferta irrevocable: La oferta de celebrar el contrato de
suscripcin de acciones, en el momento en que sea posible, es un acto
unilateral del socio o tercero.
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capital nominal a los efectos de las normas que fijan lmites o relaciones entre
las participaciones y el capital social. Para que el aumento de capital social se
lleve a cabo debe haber una decisin de la asamblea que as lo resuelva,
adems debe ejecutarse dicha decisin, caso contrario el aumento no
quedar efectivizado. La resolucin de la Inspeccin General de Justicia 12-
2006 establece que los aportes irrevocables se contabilizarn en el Patrimonio
Neto de la sociedad a partir de la fecha en que sean aceptados por el
directorio. Posteriormente, se registrarn en el pasivo en los siguientes
supuestos: Si la asamblea ordinaria de accionistas no se celebrare dentro del
plazo legal (artculos 234 y 237 de la Ley N 19.550); si la misma no
considerare expresamente el tratamiento de las prdidas a las que los aportes
deban contribuir, o rechazare la utilizacin de stos en su absorcin o la
resolviere en condiciones distintas a las que correspondan en cuanto a las
prdidas comprendidas y el orden o modo de aplicacin de los aportes para
contribuir a ellas; si aprobado el tratamiento de los resultados negativos y
habindose empleado los aportes, subsistiere un remanente de aportes no
aplicado, tambin se lo registrar como pasivo. El proyecto de reforma de la
Ley de Sociedades regula especficamente esta temtica en el artculo 190
indicando que los aportes los puede efectuar un accionista o terceros a cuenta
de futuros aumentos de capital social.
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DISCUSIN
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deberan modificar los artculos 188, 201, 202 etc. de la Ley de Sociedades. La
propuesta tiende a desacralizar el valor nominal de las acciones, tarea que el
legislador debera afrontar. Bajo este enfoque, lo que realmente importara es
la cantidad de acciones que conformarn la tenencia del accionista y sta no
se podra ver afectada. Tambin, proponen abolir el valor nominal unitario
como elemento esencial de la accin.
Estructuran su proyecto en dos cuentas "capital social ajustado", para
determinar el valor de la cuota de liquidacin y el valor de libros por accin,
que resulta de dividir el patrimonio neto por la cantidad de acciones en
circulacin y de esta manera proponen modificar el art. 202 de la L.S.
Cmara de Sociedades Annimas. Acciones sin Valor Nominal. (Congreso
Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa. V Congreso de
Derecho Societario, Advocatus. Tomo III 90pp.)
Esta postura, sigue la corriente legislativa de algunos pases en los cuales
no existe la nocin de capital en trminos similares a los nuestros.
Los Dres. Ricardo Augusto Nissen y Ricardo Ludovico Gulminelli
llevaron al Congreso de Derecho Societario de Mar del Plata una ponencia
mediante la cual postulaban que en una futura reforma - siguiendo lo que
haban incorporado en un Proyecto que el Ministerio de Economa elabor
en 1994-, habra que establecer la obligatoriedad de la emisin con prima.
Especificaban que el artculo 202 deba modificarse y establecerse que: "ser
obligatorio emitir con prima cuando el patrimonio de la sociedad incluyendo
el valor de la empresa en marcha, sea superior al capital social. Los autores
mencionados indicaban que en dichos casos, la prima deba cubrir la
diferencia, protegiendo al accionista que no pudiera integrar dinero, como as
al que no quisiera receder. (Nissen Ricardo y Gulminelli Ricardo Ludovico La
emisin con prima como obligacin para evitar la licuacin de la parte del
socio que no participa en el aumento de capital social. Propuesta de Reforma
VI Congreso Argentino de Derecho Societario y de la Empresa. Negocios
Societarios Tomo II, 338 pp.)
Nosotros presentamos una ponencia en las VIII Jornadas de Institutos de
Derecho Comercial de la Repblica Argentina, celebradas en Mar del Plata
en el mes de Junio de 2000, afirmando que es obligatorio emitir con prima
cuando el patrimonio de la sociedad, incluyendo el valor de empresa en
marcha, sea superior al capital social.
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CONCLUSIN
Por todo lo estudiado y analizado estamos convencidos de que tanto la
doctrina como la Jurisprudencia son concientes de que no se puede tolerar
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BIBLIOGRAFA
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