INTRODUCCION.

La facilidad con que las normas jurdicas son acatadas por la gran mayoria de la
poblacin se explica porque, aun sin tener cabal conciencia de tal actitud, estn
ntimamente convencidos del valor que encierran las normas y de la convivencia de
ajustarse a ellas para poder convivir con los dems. Como antes vimos al tratar de la
moral, en toda clase de normas el individuo adquiere su conocimiento y se acostumbra a
su practica desde la infancia a travs del proceso de socializacin, mediante la enseanza
y la imitacin, de tal modo que las asimila y se habita a seguirlas como algo
perfectamente natural. Las normas que rigen su conducta en sus relaciones con los
dems forman parte de la cultura general en la que se encuentra inmerso y, por lo mismo,
las acepta como acepta el idioma, los usos y todos los dems elementos culturales. Es
frecuente que el sujeto ni siquiera conozca las normas concretas que rigen su conducta y,
sin embargo, esta se ajusta a ellas simplemente porque lo que ordenan coincide con sus
costumbres y con su cultura. Todos sabemos que vivimos dentro de un sistema de reglas
obligatorias de conducta y lo reconocemos y aceptamos en su conjunto, se trata de un
saber colectivo y general, aunque no conozcamos puntualmente cada una de esas
normas, y aprobamos, incluso, que se sancione a quienes las violen. Por ello, un
ordenamiento jurdico que se ajusta a los usos colectivos adquieren mayor eficacia que
uno que se oponga a ellos. El problema de la efectividad o eficacia de la ley uno de los
temas fundamentales de la sociologa jurdica ya que se refieren al estudio de cmo y
hasta qu punto influye en derecho en la realidad social. La legalidad implica que la
autoridad est constituida y sustentada de acuerdo con la ley, pero esto no es suficiente,
porque la propia autoridad puede crear la normatividad adecuada para auto justificarse y
ejercerla en forma desptica. Por ello, es necesario, adems que autoridades y normas
gocen de legitimidad porque se sustentan en la razn y la justicia y estn encaminadas a
lograr el bien de la colectividad. Tanto la teora como la sociologa establecen que una de
las finalidades esenciales del derecho es la seguridad que brinda a la sociedad el sistema
jurdico, entendiendo por sta, no tanto la certeza que puede tener una persona sobre el
disfrute de sus derechos especficos, como su vida, sus propiedades, etc. sino la
seguridad normativa que, al establecer los derechos y obligaciones de cada uno, lo
protege y le garantiza que nadie puede arbitrariamente lesionar sus intereses. La
expresin jurdica ms importante de todo este movimiento fue la Declaracin Universal
de los Derechos del Hombre y del Ciudadano proclamada por la Revolucin Francesa y
consagrados ya antes al declararse la independencia norteamericana. Desde luego, el
derecho a la vida, a la libertad individual, a la propiedad etctera, eran reconocidos desde
tiempos muy remotos, pero solo disfrutaba de ellos la minora dominante el triunfo del
individualismo y la retraccin del estado en la vida social, fue la consecuencia tendencia a
dejar que las relaciones entre los particulares erigieran mediante el acuerdo entre ellos
mismos, alcanzando as el contrato una extensin de la que anterior mente careca, ya
que hasta entonces se regulaban en gran medida por los estatutos de los gremios y
dems corporaciones que fijaban la ubicacin social de las personas y muchos de sus
actividades.
La Aceptacin del Derecho.

En la prctica cotidiana podemos comprobar que la gente ajusta su conducta

espontneamente, casi sin darse cuenta de ello, a las prescripciones legales. Tan
observacin es vlida fundamentalmente para las relaciones de los particulares entre s,
es decir, para el derecho privado. Las relaciones con los rganos de gobierno no suelen
ser tan espontaneas ni tan voluntarias, porque no brotan con la misma naturalidad de la
convivencia social y, frecuentemente, representan una carga o una limitacin para el
sbdito. La facilidad con que las normas jurdicas son acatadas por la gran mayoria de la
poblacin se explica porque, aun sin tener cabal conciencia de tal actitud, estn
ntimamente convencidos del valor que encierran las normas y de la convivencia de
ajustarse a ellas para poder convivir con los dems. Como antes vimos al tratar de la
moral, en toda clase de normas el individuo adquiere su conocimiento y se acostumbra a
su practica desde la infancia a travs del proceso de socializacin, mediante la enseanza
y la imitacin, de tal modo que las asimila y se habita a seguirlas como algo
perfectamente natural. Las normas que rigen su conducta en sus relaciones con los
dems forman parte de la cultura general en la que se encuentra inmerso y, por lo mismo,
las acepta como acepta el idioma, los usos y todos los dems elementos culturales. Es
frecuente que el sujeto ni siquiera conozca las normas concretas que rigen su conducta y,
sin embargo, esta se ajusta a ellas simplemente porque lo que ordenan coincide con sus
costumbres y con su cultura. Todos sabemos que vivimos dentro de un sistema de reglas
obligatorias de conducta y lo reconocemos y aceptamos en su conjunto, se trata de un
saber colectivo y general, aunque no conozcamos puntualmente cada una de esas
normas, y aprobamos, incluso, que se sancione a quienes las violen. Por ello, un
ordenamiento jurdico que se ajusta a los usos colectivos adquieren mayor eficacia que
uno que se oponga a ellos. Pero tambien es verdad que, en algunos casos, la aplicacin
de la ley llega a crear en la poblacin los hbitos correspondientes. Esto permite aplicar
en trminos generales, el principio, esencial para lograr la eficacia del sistema jurdico,
segn el cual la ignorancia de la ley a nadie disculpa de su cumplimiento. No obstante,
desde la antigedad romana se ha aceptado que esta regla general admite en algunos
casos como excepcin la ignorancia insuperable del sujeto. Este problema reviste mayor
gravedad en los paises en los que existen grupos tnicos que ni siquiera conocen el
idioma en que estn redactadas las leyes y, adems, tienen las suyas propias que si
conocen. De tal modo que aun sabiendo que existe otro sistema jurdico distinto al suyo,
estn convencidos de que no rige para ellos, lo que redunda en detrimento de la eficacia
del sistema jurdico general.

Por lo dems las normas jurdicas se benefician para su acatamiento de las motivaciones
de carcter moral, religioso y cultura en general. Esto puede verse con mucha claridad en
el caso de los pueblos primitivos, en los que es muy frecuente que aparezcan, como una
de sus primeras manifestaciones religiosas, el culto a los muertos, a sus antepasados, a
los cuales se atribuye la creacion de las normas transmitidas escrupulosamente de
generacin en generacin. Esto anterior les proporciona un gran prestigio y una gran
fuerza moral y religiosa, ya que su violacin se considera no solo una transgresin social,
sino una ofensa a los antepasados que son considerados como semidioses y pueden
enviarles castigos sobrenaturales. En otros casos, el origen de las leyes se atribuye a la
propia divinidad o a su representante terrenal que es el gobernante. Esta clase de
fenmenos contribuyen, de modo muy efectivo, a la legitimidad del sistema jurdico, es
decir, a su justificacin ideolgica ante la poblacin. Por otra parte, sociolgicamente
podemos distinguir entre una coaccin vertical y otra horizontal, la primera radica, no solo
en la amenaza de una sancin por parte de la autoridad, sino tambien en las mltiples
formas de apremio que ejerce esta sobre cada uno de sus miembros para que actu de
un determinado modo, como la vigilancia policial o los inspectores, por ejemplo,
contribuyendo as a dar eficacia al sistema normativo. La segunda consiste en la presin
que ejerce el propio grupo social sobre sus componentes mediante sus opiniones o
actitudes para que se respeten las normas de convivencia. Para un banquero, v. gr. Puede
ser mucho ms intimidatorio perder prestigio social y profesional que sufrir una pena
pecuniaria. Ademas como hemos visto, las relaciones sociales se basan, en trminos
generales, en el principio de reciprocidad, de tal modo que la omisin o la irregularidad de
una conducta no puede suscitar en su contraparte la actitud que en una situacin normal
sera de esperarse, lo cual determina que tal relacin se frustre con el consiguiente
perjuicio para el infractor. Si en una compra venta no entrego el precio, no recibo la cosa.
Por ello, los conflictos que se producen ocasionalmente entre los integrantes de un grupo
son excepcionales si se les compara con el cumulo de relaciones que se desarrollan sin
ningn tropiezo.

En el caso de las relaciones jurdicas este principio de reciprocidad est regulado con
mucha precisin. Por su carcter bilateral, a todo derecho corresponde una obligacin,
cuyo cumplimiento puede exigir la otra parte. Por ello sobre todo cuando la relacin se da
entre particulares, lo ms frecuente es que el interesado, antes de recurrir a la autoridad
para que obligue a su contraparte a cumplir, haga todas las gestiones y ejerza todas las
presiones a su alcance para lograrlo, convirtindose as en un eficaz agente del
acatamiento a las normas. De este modo, aunque en muchas ocasiones la autoridad tiene
facultades para aplicar la norma en la prctica su intervencin es muy limitada y
excepcional. Por todos estos motivos, solo en muy raros casos, cuando por razones
circunstanciales una norma contradice algn inters muy particular, es cuando reparamos
en su existencia y en la posibilidad fctica de violarla, y valoramos las consecuencias que
pudiera acarrearnos la sancin correspondiente y, tambien, las posibilidades de eludir
esta. Incluso quienes infringen la ley o mantiene una conducta delictiva, normalmente
aceptan la validez general de la ley y tratan de justificar su conducta como un caso de
excepcin, pero ningn ladrn est de acuerdo en que lo roben a l y, aun el delincuente
habitual, en todas las dems actividades de su vida cotidiana, acta correctamente. En
derecho penal, la obediencia normal de las normas es lo que justifica, ademas de otras
razones, la presuncin de inocencia de que goza un individuo mientras no le sea
demostrado plenamente que las ha violado. El acatamiento voluntario y el generalizado de
la normatividad vigente es esencial para el funcionamiento de la sociedad pues sera
fsicamente imposible aplicar la ley recurriendo constantemente y en todos los casos a la
fuerza y a la sancin. Se puede decir, desde esta perspectiva, que la sociedad se
autorregula, porque todos sus integrantes se controlan mutuamente. Si la obediencia
contra el orden jurdico alcanza cierta magnitud, el orden social corre un grave peligro. Un
rechazo generalizado a un sistema jurdico impuesto, en las ocasiones histricas en las
que esto se ha producido, ha dado lugar a sangrientas represiones que muy
frecuentemente, a la postre han resultado intiles.

De lo antes dicho se desprende que es un error pensar que el derecho se manifiesta,

nica o principalmente a travs de los conflictos y los fallos judiciales cuando que, por lo
contrario, el derecho tiene por finalidad evitar estos en efecto los conflictos solamente se
presentan en casos muy peculiares y excepcionales, cuando hay una diferencia de
apreciacin entre los sujetos, ya sea sobre un hecho o sobre el significado de una ley o
cuando abiertamente alguno viola un precepto legal o se resiste a cumplirlo y esto hace
necesaria la intervencin del poder pblico, bien para decidir sobre la controversia o para
forzar el acatamiento de la norma o, si esto ya no es posible como ocurre frecuentemente
en materia penal para imponer la sancin correspondiente. En este ltimo caso est claro
que el derecho no logro su objetivo que es, como decamos precisamente evitar conflictos
y confrontaciones que trastornen la pacfica convivencia. Por otra parte, se dan muchos
casos en que los conflictos no llegan al conocimiento de las autoridades ya sea por sus
propias limitaciones o porque los involucrados en el son capaces de solucionarlo por s
mismo o porque el afectado por alguna razn no solicita su intervencin. La principal
manifestacin del derecho en consecuencia la constituye su acatamiento, el
comportamiento normal y ordinario de los individuos conforme a sus preceptos.

La Eficacia de la Ley

El problema de la efectividad o eficacia de la ley uno de los temas fundamentales de la

sociologa jurdica ya que se refieren al estudio de cmo y hasta qu punto influye en
derecho en la realidad social. Este problema se refiere fundamentalmente al derecho
escrito ya que el consuetudinario, en trminos generales las normas y el comportamiento
social se identifican, puesto que aquellas estn inscritas en la conducta de la gente. De
acuerdo con los criterios de validez del derecho a los que se refiere Bobbio y que ms
arriba hemos citado la forma de aprecias hasta qu punto es vlido socialmente el
derecho, consiste en determinar en qu medida y de manera se realizan en la prctica los
preceptos que integran n sistema jurdico. La tarea de la sociologa jurdica aplicada es la
de establecer mediante la investigacin emprica la eficacia de la ley en cada caso
concreto. En el nivel terico solo es posible hacer algunas observaciones de carcter
general. Este tema es distinto al de la aceptacin de las normas por parte de sus
destinatarios, al que dedicamos el captulo anterior porque aqu se trata de determinar
hasta qu grado una norma es capaz de determinar o al menos influir en los
comportamientos sociales, independientemente de que cuente o no con la aceptacin de
los afectados, ya que puede ser impuesta coactivamente sin su aquiescencia. El derecho
implantado por los conquistadores, por ejemplo, modifico radicalmente la sociedad
indgena sin considerar su opinin. Podra decirse que aceptacin y eficacia son aspectos
del mismo problema, pero, en el primer caso, observando este desde el enfoque de los
sujetos y en el segundo desde la perspectiva del sistema jurdico. La importancia de la
eficacia de la ley, incluso desde el punto de vista de la dogmtica jurdica, puede
observarse con toda claridad en el caso lmite de las revoluciones triunfantes en que la
legislacin vigente pierde toda efectividad o si as pudiera decirse es derogada de hecho
ya que tambien desaparece los rganos y los procedimientos necesarios para derogarla
formalmente. As la nueva legislacin que produzca el movimiento revolucionario
carecer, necesariamente, de validez formal sin embargo alcanzara eficacia y a la postre
legitimidad en la medida en que las nuevas autoridades sean capaces de aplicarlas y la
poblacin las acepte o por lo menos no las rechace decididamente. El caso de la
Constitucion de 1917 y la legislacin derivada de ella , como producto de la revolucin
iniciada en 1910, ilustra lo que acabamos de decir otros ejemplos de la eficacia puede
alcanzar una legislacin originada en situaciones de hecho, los ofrece el derecho
internacional, cuando ella es dictada por un gobierno facto y ms an en el caso del
reconocimiento de beligerancia que pueden otorgar gobiernos extranjeros cuando un
grupo rebelde demuestra que es capaz de mantener el control de un territorio e imponer
en el las normas que dicte. En cuanto a la ineficacia esta puede prevenir del desacato de
los destinatarios sea por ignorancia o franco rechazo y el problema ser ms o menos
grave de acuerdo con las dimensiones que alcance pues un desacato generalizado de
normas que son importantes para mantener el orden y la convivencia puede conducir a
una crisis poltica o a la anarqua. Pero la ineficacia puede deberse tambien a la
incapacidad de las autoridades para aplicarlas ya sea por ignorancia, por debilidad o
sencillamente por corrupcin, con resultado semejantes a los que antes sealbamos
pues en ambos casos se pueden llegar a una situacin de ingobernabilidad que amenace
la convivencia social. Cuando este caso se da especficamente en materia penal, reviste
particular gravedad pues se traduce en impunidad para los delincuentes, atentando as la
repeticin de esos actos punibles.

LA LEGALIDAD Y LA LEGITIMIDAD

El problema de la aceptacin o rechazo de la autoridad y de la normativa jurdica est

relacionado con la distincin entre legalidad y legitimidad. La legalidad implica que la
autoridad est constituida y sustentada de acuerdo con la ley, pero esto no es suficiente,
porque la propia autoridad puede crear la normatividad adecuada para auto justificarse y
ejercerla en forma desptica. Por ello, es necesario, adems que autoridades y normas
gocen de legitimidad porque se sustentan en la razn y la justicia y estn encaminadas a
lograr el bien de la colectividad. Esta es la situacin que pretende comprobar
formalmente el sistema democrtico mediante la realizacin de elecciones. Pero tambin
muchas veces se acepta un sistema poltico jurdico por simple inercia y en otras
ocasiones se les tolera solamente como un mal menor, ya que implica su permanencia. La
conclusin que se deriva de estas consideraciones en que, mientras mayor legitimidad
posea la autoridad y la ley, menos necesarios ser el emplear medidas de coercin y
viceversa. Es frecuente que un rgimen poltico y sistema jurdico correspondiente,
deriven su legitimidad de los acontecimientos histricos que le dieron origen, ya que sea
porque vino a sacar a la sociedad de un estado de anarqua o porque la liber de la
dominacin extranjera o de un gobierno opresor. Es el caso de los gobiernos surgidos de
una revolucin y de las leyes dictadas por ellos, como ocurri con la Revolucin mexicana
de 1910 y el rgimen poltico emanado de ella que, a ms de siete dcadas de distancias
contina invocando aquellos acontecimientos como fuente de su legitimidad. Las
monarquas suelen apelar con el mismo objeto a su suelen apelar con el mismo objeto a
sucesos histricos ocurridos hace muchos siglos.

La filosofa poltica tradicional, apoyndose en los criterios de la justicia y el bien comn,

distingue entre la legitimidad de origen de un gobierno, que se refiere a su ascenso al
poder de acuerdo con las leyes vigentes, lo que antes denominbamos legitimidad, y la
legalidad de ejercicio, que depende de que las leyes que promulgue o cualquier otro acto
de gobierno que realice estn dirigidos al bien de la colectividad. Naturalmente, si en el
primer caso es posible apoyar un juicio objetivo en las normas establecidas que rigen el
ascenso al poder, en el segundo, solamente la propia comunidad esta capacidad para
juzgar pues se aplica el concepto de legitimidad en el mismo sentido que al principio le
dimos. Doctrinalmente estas cuestiones que involucran por igual a la poltica y al derecho,
ha sido largamente discutidas desde la antigedad y en sntesis pueden distinguirse dos
grandes corrientes de pensamiento, las que basan el origen de la autoridad en un acto de
fuerza o fraude, pero que eventualmente en su ejercicio puede alcanzar su legitimidad y
las teoras contractualitas, que establecen el origen de la sociedad, la autoridad y el
derecho en un acuerdo o contrato, explcito o implcito, entre los individuos que la
integran. La preocupacin fundamental de estas ltimas, que adquirieron gran difusin y
aceptacin a partir del siglo XVII, no es fcil encontrar el origen histrico de la sociedad,
sino precisamente, resolver el problema de la legitimidad de la autoridad y la justificacin
del sistema de normas al que sus miembros quedan sometidos. Como sabemos, ste es
el fundamento de la democracia. Pero, aunque efectivamente ste es el sistema de mejor
garantizar la legitimidad de un rgimen, tampoco puede evitar que la autoridad as
adquirida puede denegarse en un gobierno tirnico. La historia es tan rica y multiforme
que ofrece ejemplos que pueden apoyar cualquier teora. Finalmente, es conveniente
distinguir entre la validez jurdica y la validez social de un sistema normativo. Desde el,
punto de vista de la dogmtica jurdica, la validez de un sistema normativo se deriva,
segn la conocida teora de Kelsen, de una norma fundamental. Pero esta tesis no hace
sin transferir el problema a la justificacin de esta ltima. En cambio, considerado
sociolgicamente esta cuestin, su validez se explica, como hemos visto, por el
reconocimiento que le presten sus destinarios, es decir, por su efectividad. Bobbio
expresa esta idea con mucha, claridad, cuando afirma que el criterio ltimo de la
legitimidad del poder legal es la justificacin ntima de las leyes. Justificacin que no
puede hallarse en otra ley superior, sino que debe encontrarse en los valores que esa ley
satisface. Entre tales valores, como tanto hemos insistido, debe incluirse el que
representa en s misma la convivencia social.

LA SEGURIDAD JURDICA

Tanto la teora como la sociologa establecen que una de las finalidades esenciales del
derecho es la seguridad que brinda a la sociedad el sistema jurdico, entendiendo por
sta, no tanto la certeza que puede tener una persona sobre el disfrute de sus derechos
especficos, como su vida, sus propiedades, etc. sino la seguridad normativa que, al
establecer los derechos y obligaciones de cada uno, lo protege y le garantiza que nadie
puede arbitrariamente lesionar sus intereses. Desde un punto de vista estrictamente
sociolgico, la seguridad jurdica consiste en la certeza que ofrece el derecho a travs de
sus fuerza obligatoria, de que se cumplirn las expectativas que cada quien puede tener
respecto de la conducta de los dems y en cuanto a los efectos que producir su propia
conducta en materias regidas por el derecho, pues de otro modo ni los individuos , pues
de otro modo ni los individuos ni las sociedad en sus ni las sociedad en su conjunto,
pudieran actuar confiadamente si no tuvieran la conviccin de que la posicin que ocupan
y las obligaciones y facultades ocupan y las obligaciones y facultades que d ella se
derivan, no sern alteradas inesperadamente, y que los actos que ellos realicen tendrn
las consecuencias previstas y, ms an, que en caso de duda o conflicto sobre sus
derechos, existen organismos capaces de darles una solucin y, en su caso,
restablecerlos o, en ltima instancia, reparar el dao que se le hubiese causado cuando
hayan sido violados. Sin esta seguridad que el derecho proporciona, los individuos
sentirn que su situacin carece de estabilidad, que se encuentran a la deriva y expuestos
a toda clase de riesgos en el seno de la sociedad y sta se vera amenazada por la
anarqua. De este modo, la seguridad jurdica constituye un elemento indispensable para
mantener el orden social y la pacfica y fructfera convivencia entre sus integrantes. Por
esta razn, las ambigedades y lagunas en la redaccin de las leyes, la excesiva libertad
del juez o de otros funcionarios en su interpretacin y aplicacin, la ineficacia de las
autoridades para hacerla cumplir, as como cualquier extralimitacin de los gobernantes
en sus funciones, son factores que menoscaban la seguridad jurdica. En estas
condiciones, todo cambio en las normas provoca una alteracin mayor o menor, segn
sea el caso, en la seguridad jurdica, puesto que perturba de algn modo los derechos
adquiridos por los sujetos bajo el rgimen jurdico vigente. En los sistemas de derecho
consuetudinario o judicial las modificaciones normativas se dan en forma tan gradual que
esas alteraciones son muy lentas, pero, en cambio, cuando un rgano legislativo
introduce reformas radicales de modo repentino o con excesiva frecuencia, pueden
provocar desconciertos, incertidumbres e inseguridad en los afectados. Por esta razn,
para garantizar cierta estabilidad al menos en los preceptos fundamentales para la
organizacin del pas, se establece un procedimiento ms lento y complejo cuando se
trata de introducir reformas o adiciones a la constitucin. En Mxico, sin embargo, este
procedimiento no ha sido bice para que la Constitucin haya sufrido alrededor de
cuatrocientas reformas, lo cual le ha restado autoridad a sta.

El Derecho Natural

Las distintas concepciones filosficas sobre el derecho que han surgido a lo largo del
tiempo, aunque de carcter puramente abstracto, han tenido en ocasiones una gran
influencia en el modo de entender el derecho positivo y, por consiguiente, la funcin de
este en la sociedad. Esto es particularmente cierto en lo que se refiere a la filosofa de la
ilustracin, que alcanz su mayor desarrollo en el siglo XVII y dio origen en la poltica y el
derecho a la doctrina liberal cuya influencia pervive hasta nuestros das, por lo que se
hace necesario aludir a ella, aunque solo sea de manera muy resumida. De acuerdo con
la filosofa antigua y medieval, por derecho natural se entiende el conjunto de principios, a
los que nos referimos en su oportunidad, que en s mismos no se contraponen a la visin
sociolgica del derecho. Pero, a partir del siglo XVII, con las obras de filsofos como
Hobbes, Grocio y Locke y de sus seguidores despus, cambi radicalmente, la
concepcin del derecho positivo, lo cual vino a modificar, a su vez, la funcin atribuida a
este en el seno de la sociedad, que es el aspecto que aqu nos interesa. Este cambio es
producto del profundo movimiento intelectual de esa poca, que vino a imprimir una nueva
orientacin eminentemente individualista a las doctrinas y a los sistemas jurdicos,
contraria por lo mismo, a las anteriores interpretaciones sociales o corporativas del
derecho.

El fortalecimiento de la conciencia individual es la caracterstica central de lo que

denominamos la edad moderna. Ya desde el Renacimiento es posible advertir en los
pensadores y artistas una vigorosa presencia de la personalidad individual frente al
espritu comunitario de la Edad Media. En el siglo XVII, Descartes recogi esta tendencia
y dio un giro completo a la filosofa cambiando, con su clebre axioma pienso, luego
existo, el centro de atencin del objeto, del ser, al que se haba enfocado hasta entonces
la atencin de los filsofos, al propio sujeto. El problema del conocimiento, de la
capacidad del hombre para captar y comprender la realidad, se combarte en la cuestin
fundamental de la reflexin filosfica. Como consecuencia, se produce n rechazo a toda
premisa establecida y la observacin y la experiencia se convierten en la nica fuente
valida del conocimiento. En esta base se sustenta la mentalidad moderna que representa
un cambio diametral respecto de los mtodos intelectuales del medioevo, en que era la
especulacin, la elaboracin lgica a partir de determinados principios, la va de acceso a
la realidad; el mtodo deductivo es desplazado por el inductivo. El saber no ser ya el
acervo de axiomas y doctrinas tradicionales, sino una conquista de la razn. Se instaura
as, una visin antropocntrica del Universo en la que toda explicacin debe partir del
hombre considerado individualmente y dirigirse a l. En consonancia con este nuevo
espritu, el Estado no es ya una comunidad o u conjunto orgnico de estamentos y
corporaciones, sino una asociacin racional de individuos que culmina en la persona del
monarca El Estado Soy Yo como afirmo con toda precisin el rey de Francia, Luis XIV.
La soberana, que no reconoce ningn poder igual al suyo en el interior del Estado y
ningn poder superior existen, es su caracterstica definitoria. En trminos generales es
ahora el individuo, y ya no el grupo o la corporacin, quien se constituye en el agente, el
sujeto y actos de la vida social y de la historia. Como consecuencia de esta actitud
intelectual, la aplicacin de la razn al conocimiento de la realidad logro extraordinarios
avances en el terreno de las ciencias naturales, que encuentran su ms claro ejemplo en
el descubrimiento de la ley de la gravitacin universal, desarrollada por Isaac Newton. Por
ello se piensa que, siguiendo su ejemplo, la razn humana puede ser capaz de descubrir
las leyes que rigen su organizacin social, la norma social lleg a decirse son como las
leyes de la fsica para la sociedad desechando como tambin lo hicieron en otros campos
de la cultura, las concepciones tradicionales sobre la sociedad, porque no estaban,
sustentadas en una elaboracin racional.

En concordancia con esta filosofa individualista y racionalista, el derecho experimenta

tambin una verdadera revolucin conceptual. Hasta entonces se pensaba que el derecho
resida, primordial y fundamentalmente, en la norma, en el derecho objetivo, surgido de la
comunidad a travs de la costumbre, del cual se desprenden los derechos subjetivos.
Ahora esta relacin entre el derecho, en sentido objetivo, y los derechos subjetivos, se
plantea exactamente al revs: el derecho radica en el individuo, en la naturaleza humana
y las facultades que le son inherentes, es decir, en sus derechos subjetivos o individuales
y la norma no hace sino reconoce, desarrolla y garantiza estos. Sobre estos derechos
naturales fue posible construir, por medio de la razn, un sistema jurdico y poltico
paradigmtico, valido, lgicamente, para todos los pueblos. El derecho natural as
concebido, es el fundamento del orden jurdico y el que le confiere legitimidad. Pero haba
que acotar que el derecho tradicional, aunque no constituyera un cuerpo normativo
elaborado sistemticamente, si bien en muchos aspectos pudo volverse anacrnico, en su
momento fue una respuesta racional a las necesidades y problemas de cada sociedad y
cada poca. Ante las exigencias de la construccin del Estado moderno mediante la
centralizacin del poder, surgi el empeo por unificar los distintos sistemas jurdicos
vigentes en su territorio y monopolizar en manos del gobierno la produccin del derecho.
Esto requera de los legistas un esfuerzo de racionalizacin que mucho contribuyo al
desarrollo del racionalismo caracterstico de la poca. As quedo consagrada la idea de
que el derecho tiene un origen en los atributos de la persona, pero solamente adquiere
validez cuando es promulgado por el Estado.

Los Derechos del hombre y la mujer

La expresin jurdica ms importante de todo este movimiento fue la Declaracin

Universal de los Derechos del Hombre y del Ciudadano proclamada por la Revolucin
Francesa y consagrados ya antes al declararse la independencia norteamericana. Desde
luego, el derecho a la vida, a la libertad individual, a la propiedad etctera, eran
reconocidos desde tiempos muy remotos, pero solo disfrutaba de ellos la minora
dominante. La novedad de estas declaraciones de fines del siglo XVIII, radica en haberlos
considerado como inherentes a la naturaleza humana y, en consecuencia, hacerlos
extensivos a todo el gnero humano. Por ello su principal aportacin fue la de afirmar el
principio de igualdad jurdica entre todos los hombres.

La declaracin de la asamblea de 1789 fue incorporada a la Constitucin francesa de

1791, su ejemplo ha sido seguido por casi todas las constituciones la gran mayora de los
pases y alcanzo su consagracin internacional en Declaracin Universal de los Derechos
Humanos aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas
en diciembre de 1948. El derecho privado y ms especficamente el derecho civil,
constituye la extensin y el desarrollo de esos derechos y libertades fundamentales. Poe
eso, en atencin a esa libertad e igualdad entre los hombres, y la regulacin d las
relaciones entre particulares se rige voluntariamente por la propia voluntad de las partes,
es decir, por el contrato. Son los individuos los que, por mutuo acuerdo, determinan las
reglas que deben regir sus relaciones y ya no la ley ni el estatuto creados por la
colectividad, como ocurra en la edad media, La ley es ahora solamente supletoria de la
voluntad de los individuos. Algunos juristas de los siglos XVIII y XIX creyeron encontrar el
prototipo de estas nuevas concepciones jurdicas en el derecho romano, caracterizado por
su racionalidad y sus individualismos, por lo cual adquiri este una gran autoridad y su
influencia se extendi aun a pases ajenos a la tradicin latina, como ocurri en Alemania
con la recepcin del derecho romano. El derecho romano se deca es la expresin
jurdica de la razn. En l se inspir bsicamente el Cdigo Napolen, promulgado en
1804, que fue considerado como el desarrollo y la codificacin del derecho natural y
pronto se constituy en el modelo del derecho civil seguido por casi todos los cdigos de
su especie en los pases occidentales, incluyendo desde luego a los latinoamericanos. Si
el derecho surge de la naturaleza humana, ello significa que tiene su origen en las
tendencias y capacidades biolgicas y psicolgicas del hombre que se manifiestan en el
derecho a formar una familia, a trabajar para conseguir su sustento y apropiarse de los
frutos de su trabajo, a desplazarse libremente y establecerse en donde decida, a reunirse
o asociase con otros para mejor satisfacer sus necesidades, a expresarse para
comunicarse entre ellos, etc. Todos estos derechos son, por consiguiente, el
reconocimiento jurdico de sus necesidades y facultades naturales. En funcin de estos
derechos, y para asegurar estas libertades, se desarroll, como ms adelante veremos,
toda la teora poltica de la que nace el moderno derecho constitucional y, en trminos
generales, el derecho pblico. Por esta razn los derechos del ciudadano o derechos
polticos, se derivan indirectamente d esos derechos civiles. A travs de los derechos
polticos se expresa la voluntad contractual de los ciudadanos para la estructuracin
poltica de la sociedad y la proteccin de los derechos fundamentales. El artculo primero
de la constitucin mexicana de 1857 expresaba esta tesis con mucha claridad, al
establecer que El pueblo mexicano reconoce que los derechos del Hombre son la base y
el objeto de las instituciones sociales. Esta es la moderna concepcin del derecho
natural; no es el Estado, ni siquiera el pueblo o la sociedad, quienes crean o conceden
tales derechos, sino que simplemente los reconocen como una realidad preexistente. Por
lo dems, la participacin del pueblo en la formacin del Estado y en la designacin de los
gobernantes, a travs del ejercicio de sus derechos polticos asegura la aceptacin y el
reconocimiento que, como acabamos de ver, son el requisito de su legitimidad.

En pocas pasadas la consagracin de estas libertades personales, adems de

inconcebibles, talvez hubiera dado lugar a consecuencias indeseables pues el individuo
requeras de proteccin y solidaridad de sus grupos para poder vivir, lo cual implicaba
limitaciones a su libertad, de ah el empeo del liberalismo por suprimir las asociaciones
intermedias, como los gremios, las cofradas, las comunidades agrarias, etc. Pero en las
condiciones del mundo moderno y, sobre todo, ante el surgimiento del Estado todo
poderoso los derechos del hombre han venido a ser, en la medida en que se respetan la
salvaguardia y la garanta indispensables para que el sujeto pueda realizarse
desarrollando sin trabas innecesarias sus incapacidades. Sin embargo, habr que admitir
que la historia y la observacin sociolgica no avalan las tesis iusnaturalistas de la
vigencia perenne y universal de los derechos humano. En primer trmino, siendo el
hombre fundamentalmente un producto de su evolucin cultural, que supera y transforma
sus races biolgicas, no se le puede considerar, en modo alguno, como un ser inmutable,
por lo contrario, sus necesidades cambian constantemente y aun sus facultades
intelectuales se modifican. Aunque pueda parecer paradjico, la naturaleza humana
consiste en su capacidad de trasformacin y por lo mismo no puede servir como base
para fincar en ella derechos inalterables. El hombre prehistrico, para citar un ejemplo
elemental, no poda concebir la libertad de escribir y publicar escritos, que actualmente se
consideran como un derecho, fundamental. Esto ayuda a explicar porque solo hasta una
poca muy reciente han sido reconocidos y consagrados jurdicamente como tales
derechos y que, aun en la actualidad, su respeto efectivo sea bastante parcial y limitado.
Por otra parte, tambin es un derecho natural que algunos hombres son ms fuertes que
otros y someten a estos a su dominio, y que la violencia tiene. As mismo, una raz
biolgica. No es de extraar por ello, que una mente tan lucida como la de Aristteles
afirma que algunos hombres nacieron para obedecer y otros para mandar, y que una
asociacin como la esclavitud haya sido aceptada como normal hasta el siglo pasado. Los
padres de la independencia norteamericana, para citar un relevante ejemplo, que fueron
los primeros en instituir legalmente los derechos humanos, no vean ninguna
contradiccin entre ellos y sus plantaciones esclavistas Los derechos del hombre, en
consecuencia, son una lenta y difcil conquista alcanzada paulatinamente por la evolucin
cultural.

Por otra parte, como ms adelante hemos de ver con mayor detenimiento, el
reconocimiento puramente formal de los derechos humanos es ineficaz si no se crean las
condiciones sociales, econmicas, polticas y culturales que permitan su efectiva
realizacin. Desde el punto de vista histrico, podemos concluir que las doctrinas
individualistas obedecen una efectiva maduracin de la personalidad humana y han hecho
valiossimas aportaciones al proceso civilizatorio de la humanidad; sin embargo, cayeron
a un grave reduccionismo al destacar solamente el aspecto individual de la naturaleza
humana, menospreciando su igualmente esencial condicin social. Precisamente por esta
condicin social del ser humano, estos derechos o libertades fundamentales no pueden
ser absolutos, si no que encuentran su lmite en las libertades de los dems y en los
derechos del conjunto social. Esto implica, que el derecho en sentido objetivo, no puede
asentarse exclusivamente sobre los derechos subjetivos, sino que la norma debe
establecer los derechos y las obligaciones de los individuos en funcin de un orden social,
que no consiste ni se deriva de la suma o conjuncin de derechos y obligaciones
individuales, sino que se sitan en un plano superior, cualitativamente distinto o, como
decan los escolsticos, el derecho se estatuye en funcin del bien comn. Pero, adems,
el desarrollo histrico de los ltimos tiempos, encierra una profunda contradiccin, porque
si bien por una parte se robustece el individualismo, por la otra se fortalece la
socializacin, en el sentido de un aumento de la interdependencia entre los integrantes de
la sociedad, como consecuencia de un desarrollo cientfico y tecnolgico, que ha llevado a
una multiplicacin y diversificacin de las necesidades y de las actividades necesarias
para satisfacerla. La denominada revolucin de las expectativas y la sociedad de
consumo han producido un desarrollo concomitante de las funciones que la sociedad
exige y que se traduce en una mayor especializacin de quienes deben desempearlas y
una mayor divisin del trabajo. Hasta hace muy poco no existan especialistas en
electrnica u tcnicos en computacin y en muchas otras profesiones que ahora son
indispensables. Cada vez ms dependemos los unos de los otros, incluso a nivel mundial,
porque estos fenmenos se han visto acelerados por el asombroso perfeccionamiento de
las comunicaciones. Como adelante veremos con mayor detenimiento, todas estas
circunstancias se traducen tambin en un comportamiento contradictorio del Estado, que,
si bien por una parte tiende a replegarse ante la iniciativa privada, por la otra se ve
impelido o aumentar su intervencin social para atender a nuevos problemas generales,
como pueden ser los ecolgicos para; citar un solo caso. Por otra parte, la tcnica
moderna ofrece posibilidad de que algunos individuos causen perjuicios a un; nmero
mucho mayor de personas, v. gr. Con la produccin de artculos dainos, lo cual exige la
intervencin del Estado para proteger a la colectividad.

Tal contradiccin entre individualismo y solidaridad social a trado consigo, entre otras
muchas cuestiones, una mayor tensin entre las libertades personales y las exigencias
sociales que se han traducido en una fuerte polarizacin de los diversos sistemas polticos
y jurdicos, a la cual hemos de referirnos ms adelante con mayor detenimiento.
Atendiendo a su contenido, los derechos del hombre deben ser considerados, al menos
en principio, como el caso ms relevante de normas que, a partir de las distintas
convenciones internacionales, encierran disposiciones de aceptacin universal,
constituyendo as una importante excepcin a lo que antes hemos expuesto sobre la
indeterminacin del contenido de las normas jurdicas.

La Igualdad Ante la Ley

Los filsofos de la ilustracin, aunque pensaban que estaban deduciendo sus postulados
directamente de la naturaleza de las cosas, y en muchos aspectos sus tesis eran, en
realidad, una reaccin en contra de la situacin existente en su poca; en el caso que nos
ocupa, en contra de los privilegios de que gozaban algunos grupos y, en general, en
contra de la divisin de la sociedad en testamentos cerrados e insalvables, de ah su
insistencia en el principio de igualdad ante la ley y la prohibicin de leyes y tribunales
espaciales, para suprimir toda esa herencia histrica. De acuerdo con estos principios el
artculo 1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de la ONU, empieza
estableciendo que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos. Pero como hemos visto antes, esta es una conquista de la civilizacin ya que
la historia y la sociologa no confirman tan categricamente la calidad natural de esos
derechos. Ello es ms notorio cuando se trata de su principio fundamental, que es de la
igualdad jurdica de todos los sbditos de un Estado. Esto es as porque se trata, como
muy pronto fue denunciado por sus crticos de una igualdad puramente jurdica y, por lo
mismo formal y abstracta que no encuentra ninguna correspondencia con las grandes
deferencias econmicas, sociales y culturales en que vive realmente la poblacin. La
consecuencia lgica de la proclamacin de este principio fue la exigencia de que la
igualdad jurdica se tradujera en igualdad social, de donde brotaron las diversas doctrinas
socialistas. De cualquier modo, los derechos del hombre se refieren a este, solo en
cuanto tal, como individuo, pero no a otros derechos que se derivan de las caractersticas,
condiciones o situacin en que pueda encontrarse cada persona, a las cuales no es
posible aplicar el principio de igualdad. Puede decirse que los derechos del hombre son el
mnimo comn denominador de todos los hombres, pero ms all de esos derechos
surgen inevitablemente las diferencias, y de acuerdo con la justicia distributiva, tratar igual
a quienes no son iguales constituye una injusticia y acarrea como de hecho a ocurrido,
trastornos sociales. Por eso desde un principio tuvieron que hacerse alguna excepcin al
apotegma de igualdad ante la ley, como es el caso del fuero militar o el que gozan
algunos gobernantes durante el periodo de su desempeo. Ms tarde ante la presin de
ciertos grupos, se aceptaron leyes y tribunales especiales para tratar de equilibrar
jurdicamente a los sectores sociales ms dbiles, como los obreros y campesinos, en sus
relaciones con otros ms fuertes. Por ello, es frecuente que, en las constituciones
modernas, aparezcan como ocurre en la guatemalteca, junto a los derechos del hombre o
garantas individuales, los que se han denominado derechos sociales, porque se otorgan
a un sector de la poblacin. A diferencia de los primeros, en que el Estado debe
concretarse a garantizar su libre ejercicio, para Hacer efectivos los segundos, se hace
necesaria la intervencin del Estado, substrayendo as estas relaciones al derecho
privado para incluirlas en el derecho pblico. El convenio 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo, al que ya aludimos antes al establecer el derecho de las etnias
o nacionalidades a sus diferentes instituciones y costumbres, hace, sin embargo, la
salvedad de que estos no sean contrarios a los derechos humanos, como suele ocurrir,
por ejemplo, en los matrimonios por concertacin familiar, tan frecuentes en estos grupos.

EL DERECHO SUBJETIVO

Hasta aqu hemos venido designando con el trmino derecho a la norma jurdica. Lo
hemos usado as en sentido objetivo, pero, segn ya hemos visto en varias ocasiones,
como en el caso de los derechos humanos, este mismo trmino puede usarse en sentido
subjetivo cuando se refiere a las facultades que reconoce a una persona una norma
jurdica para exigir a otro que d, haga o se abstenga de hacer algo. A si la norma,
contiene una doble proyeccin, puesto que regula relaciones interindividuales, ya que a la
vez que otorga derechos impone obligaciones; estas son el otro extremo de la relacin
jurdica, la contra partida necesaria de todo derecho subjetivo. Para explicar esta relacin
entre las normas jurdicas y los derechos que ellas protegen, se han propuesto mltiples
teoras y los juristas han sostenido largas polmicas. No obstan ante, si se considera el
problema parece ms sencillo. En el derecho consuetudinario esta relacin entre la
norma, por una parte, y el derecho subjetivo y la obligacin correlativa por la otra, puede
apreciarse con toda claridad. En efecto, la norma jurdica es una pauta de conducta que
se distingue de las dems en que es obligatorio y coercible. Como toda pauta, se deriva
de la repeticin de una conducta colectiva que al adquirir el carcter de noma jurdica
implica derecho y obligaciones, pero una vez constituida esa norma, es esta la que
protege tales derechos e imponen las consiguientes obligaciones. Como sabemos, la
norma puede ser modificada por el mismo procedimiento que le dio origen. Se da as
entre la norma y la conducta lo que bien puede denominarse una relacin dialctica o de
causalidad circular; el derecho objetivo es producto de la conducta de los sujetos y la
conducta de estos es regulada por la norma. En estas condiciones el derecho sujeto no
aparece simplemente como un atributo otorgado verticalmente por la norma.

Por ello, almenas desde el punto de vista sociolgico, no tiene mucho sentido discutir
como la norma confiere alas sujetas sus derechos o si estos consisten en un inters
subjetivo que la norma protege. Estos problemas solamente se presentan cundo se
piensa que la norma tiene su origen exclusivamente en el estado y este es la que la
impone. Pero, en rigor, este solamente sera cierto en un gobierno autocrtico como las
constituciones o (cartas otorgadas) por los monarcas absolutos porque en un rgimen
legislativo democrtico, en el que la poblacin seda as misma las leyes atraves de sus
representantes la norma y la conducta estaran al menos tericamente, estrechamente
relacionados, de tal modo que no se explicara la una sin la otra. Sin embargo, es til la
consideracin del derecho, ya que no solamente como un sistema normativo, sino desde
la perspectiva de los sujetos portadores de derechos y obligacin por que la norma nace
para garantizar, mediante una obligacin jurdica, el inters que tiene alguien entre otros
adopten una determinada conducta. Pero desde luego, no todo inters subjetivo de origen
a una obligacin jurdica. Puede darse el caso, de que alguien tenga inters en recibir un
obsequia o peor an, en apoderase de un bien ajeno, pero muy qu intenso que sea su
inters, este no se traducir en una norma que impongan la obligacin correspondiente, si
no existe al propio tiempo un inters social en que sea satisfecho para preservar la
conviccin, bien se trate de un contraprestacin , del acatamiento a un mandato legtimo
de una autoridad o de algn otro motivo fundado, la fundacin del derecho objetivo se
manifiesta mejor si se considera que el titular de la obligacin puede tener inters en no
cumplir con esta; el reconocimiento y proteccin del derecho subjetivo consiste
precisamente en obligarlo coercitivamente a que cumpla con ella .por eso, desde el punto
de vista de los sujetos, se dice que el derecho objetivo tiene por fin hacer compatibles
intereses encontrados, en ltimo caso, zanjar los conflictos que surjan por ese motivo.

Pero los derechos y obligaciones no siempre surgen de las normas jurdicas, sino que en
derecho privados son los particulares los que, mediante un acuerdo entre s, dan origen a
estos; son ellos mismos los que establecen las normas que deben regir sus religiones.
Por esto el derecho objetivo en esta materia es un derecho facultativo ya que solamente
tiene efectos supletorios de la voluntad de las partes. Incluso, de ellas depende la
aplicacin coercitiva de la norma ya que es tambin optativa recurrir para ello al poder
pblico para que la haga efectiva, utilizando la fuerza de ser necesario. Como puede
verse, depende de la voluntad del interesado y no de la autoridad, que la coercitividad
adquiere eficacia ponindose al servicio de un derecho subjetivo. Los contratos
constituyen la mejor ilustracin de esta situacin, aunque, como sabemos, los derechos y
obligaciones pueden originarse en varias otras causas. El hecho de que toda la sociedad
se involucre elevando una relacin entre particulares a la condicin de vinculo jurdico se
explica porque, si en un caso concreto las obligaciones derivadas de ellas no se cumplirn
resultara afectada toda la comunidad, ya que se perdera la certeza de que las
obligaciones se hara efectivas en todos los casos. Sin embargo, como vimos, ya que
atae solo a particulares se deja a estos la facultad de exigir formalmente su
cumplimiento, puesto que si el interesado renuncia a su derecho la obligacin se extingue
y, por lo mismo, no se altera el orden jurdico ni se produce ningn conflicto.

De este modo podemos constatar como el derecho objetivo, a la vez que surge de los
intereses particulares, se establece con carcter general y abstracto para garantizar el
desenvolvimiento ordenado de las relaciones sociales. Esta finalidad se alcanza en la
gran mayora de los casos espontneamente, sin que haya necesidad de apelar
expresamente a la norma y esta tiene eficacia aun en la hiptesis de que nunca sea
necesario aplicarla coercitivamente as, el sistema normativo por su manera existencia
cumple una funcin social al brindar la seguridad de que las obligaciones sern
cumplidas. Existen otra categora de derechos subjetivos que son considerados publicos
y, por consiguiente, imperativos, en el sentido de que no son facultativos ni renunciables.
Esta especial caracterstica que los distinguen de los dems derechos subjetivos, se
justifica porque se estima que nadie renunciara voluntariamente a ellos y, por lo tanto, la
ley y la autoridad debe tutelarlos, este es el caso tpico de los derechos humanos, pero
tambien de ciertos derechos laborales y algunos ms como el derecho a la educacin y la
salud consagrados por la constitucin. Cuadro se trata de los actos que debe desempear
un funcionario pblico, suele decirse que son al propio tiempo un derecho y una
obligacin, pero esto es un contrasentido, son simplemente obligaciones frente a la,
comunidad, y su derecho consiste solamente en la retribucin que cobra por ello.

El contrato.

Una de las consecuencias ms notorias de la gran transformacin jurdica verificada a

partir de la revoluciones del siglo XVIII y con ellas el triunfo del individualismo y la
retraccin del estado en la vida social, fue la consecuencia tendencia a dejar que las
relaciones entre los particulares erigieran mediante el acuerdo entre ellos mismos,
alcanzando as el contrato una extensin de la que anterior mente careca, ya que hasta
entonces se regulaban en gran medida por los estatutos de los gremios y dems
corporaciones que fijaban la ubicacin social de las personas y muchos de sus
actividades, tales como las formas de produccin y el intercambio de los productos as
como los distintos tipos de propiedad. La propiedad individual y la libertad de contraccin
fueron las dos instituciones fundamentales de la nueva organizacin social y de su
rgimen jurdico. Sin embargo, este propsito de dejar al contrato la regulacin de las
relaciones entre particulares, encontr al unos limites en la realidad de la vida social que
hubo que reconocer. Desde luego, se presentan casos en lo que, por razones de equidad,
la autoridad debe suplir la voluntad, de un particular, a fin de evitar que una de las partes
abuse de la otra. As ocurre cuando, por algn motivo, como la minora de edad o la
incapacidad mental, el sujeto se encuentra impedido para expresar libre y
conscientemente su voluntad, por causas parecidas los vicios de la voluntad, como son el
error o la presin, puede determinar la unidad de un contrato.

Pero ademas, ya desde el siglo xix se suscrito una reaccin en contra del respeto ir
rescrito a la voluntad de las partes en algunas materias, sobre todo en la relacin obrera
patronal y, en algunos paises, tambien en materia agraria. En efecto, la libertad
contractual se basaba en el supuesto de la igualdad de condicionante los contratantes y,
por lo mismo, en su capacidad para hacer valer sin trabas su voluntad. Sin embargo, esta
igualdad y libertad entre los contratantes son solamente una presuncin o una ficcin
jurdica, ya que en la realidad los desequilibrios existentes en la sociedad, no solo por las
caractersticas personales, sino en razn del sector o clase arque pertenecen, impiden
que se realice en la prctica esos supuestos y, como consecuencia, que la parte ms
dbil se vea forzada a aceptar condiciones que le son desfavorable. Se trata de una
situacin similar alas de los vicios de la voluntad aplicada a todo un sector de la sociedad.
Este dio lugar a que se extinguiera la funcion tutelar de derecho, principalmente paro los
campesinos y los obreros, prescribiendo para sus relaciones profesionales algunas
condiciones que la voluntad de las partes no puede modificar, como antes vimos.
Expresando, en otros trminos; la ley establece en forma irrenunciable lo que se supone
que sera la voluntad de estos sujetos si estuvieran en responsabilidad de expresarla sin
presin alguna. En el fondo, se trata precisamente se salvaguardar la voluntad de los
contratantes quien en las condiciones sociales imperantes no la pueden hacer valer por s
mismo. Por otra parte, para alcanzar cierto equilibrio entre los contratantes se admiti, en
contra de las teoras individualistas, imperantes la formacin de agrupaciones
profesionales de tal modo que puedan contratar a nombre de sus agremiados a travs de
la figura jurdica denominada en el derecho laboral contrato colectivo e incluso se les
doto de ciertos medios de presin como la huelga, para equilibrar su capacidad de
contratar con IX, que posee, por su situacin econmica, la parte patronal. Aqu podemos
ver nuevamente, como el derecho objetivo no puede derivarse simplemente de las
libertades y derechos subjetivos, sino que tienen que velar por los intereses de
colectividad en conjunto. Al mismo tiempo es posible advertir en esto tambin el influjo
que ejerce el concepto de justicia que posee la sociedad para modificar el sistema
jurdico. La sociologa y la historia han podido constatar este hecho al estudiar los motivos
sociales y la abundante literatura de la protesta en contra de las situaciones que provoco
la libertad irrestricta de contratacin que eran consideradas por una gran parte de la
poblacin como profundamente injustas. En estas condiciones, la permisividad del
derecho y la retraccin del Estado, no se ha traducido, como se pretenda, en una mayor
libertad para todos, sino que ha operado en favor de los ms poderosos, lo cual
demuestra que es posible manipular las instituciones jurdicas para que lleven a
resultados contrarias a los que se haban propuesto.