El Estado de hecho*

La guerra y el hecho de fuerza se han convertido en el mundo contemporneo, con

una contundencia inescapable, en el fundamento ltimo de la poltica y del Derecho,
particularmente entre los Estados capitalistas. La guerra, sea imperial o de clases, y las
acciones que le son propias, cobran hoy ms que nunca una naturaleza constituyente que
va definiendo nuestro entendido tanto de lo poltico como de lo jurdico. Sea la guerra y
posterior ocupacin de Irak; sea la guerra social y condicin de inseguridad pblica que
de facto se vive en muchos de nuestros pases; sea el orden econmico-poltico de batalla
que parece perfilarse entre la humareda dejada por la crisis actual del capital desatada
inicialmente en Wall Street, con serias repercusiones sobre el resto de la llamada
economa global; o sean los procesos de refundacin constitucional que se protagonizan
en Venezuela, Bolivia y Ecuador; es evidente que el orden jurdico de nuestros tiempos
es mayormente el resultado de la efectividad local de un conjunto de actos y hechos de
naturaleza estratgica, es decir, de poder. Normativamente hablando, en el mundo
contemporneo el hecho est hablando con mayor fuerza que el derecho. Dondequiera, el
Estado de hecho se le ha superpuesto al Estado de Derecho.
La guerra de Irak ha puesto fin al derecho internacional nacido al calor del modelo
westfaliano, con la igualdad soberana de los estados-naciones,1 al menos formalmente, si
bien en el plano material la llamada igualdad nunca pas de ser un espejismo detrs del
cual se ocultaba siempre el balance real de fuerzas como factor determinante.2 La
militarizacin de la respuesta estatal a la insumisin social y poltica que ha irrumpido
por doquier en variadas formas, ha contribuido a la desvaloracin creciente del Estado de
Derecho.3 Para Milton Friedman el tan mentado rule of law es necesario para legitimar el

* El presente trabajo es una versin editada de la conferencia magistral titulada originalmente Derecho y
democracia en los tiempos del Estado de hecho, que ofreci el autor en diciembre de 2008 en el marco de
la Tercera Conferencia Latinoamericana de Crtica Jurdica, en el Centro de Investigaciones
Interdisciplinarias en las Ciencias y las Humanidades, Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
Mxico, D. F. Vase la revista Crtica Jurdica, Nm. 32, julio-diciembre 2011, UNAM, Mxico, D. F.
1
Sobre el particular, vase a Michael Hardt y Antonio Negri, Imperio, Paids, Barcelona, 2002, pp. 21-36.
2
Vase al respecto a Eugeny Pashukanis, International Law, Encyclopaedia of State and Law,
Communist Academy, Moscow, 1925-27. Este artculo se recoge tambin en la excelente obra de China
Miville, Between Equal Rights: A Marxist Theory of International Law, Brill-Martinus Nijhoff, Leiden,
2005, pp. 321-335. Ambos autores parten de la idea de Marx de que entre derechos iguales, decide la
fuerza.
3
Estado de Derecho es el Estado sometido al Derecho, o mejor el Estado cuyo poder y actividad vienen
regulados y controlados por la ley; el Estado de Derecho consiste as fundamentalmente, en el imperio de
la ley; Derecho y ley entendidos como expresin de la voluntad general. Elas Daz, Estado de
Derecho y sociedad democrtica, EDICUSA, Madrid, 1966, p. 7. Para Michel Foucault, el Estado de
derecho se define, en primer lugar, como un Estado en el cual los actos del poder pblico no pueden tener
valor si no se enmarcan en leyes que los limitan de antemano. El poder pblico acta en el marco de la ley
y no puede actuar sino en el marco de la ley. Entonces, no podr ser el soberano, la voluntad del soberano,
el principio y el origen de su carcter coercitivo. Ser la forma de la ley. En segundo lugar, en el Estado
de derecho hay una diferencia de naturaleza, una diferencia de efecto, una diferencia de origen entre las
leyes, que son las medidas generales de validez universal y en s mismas constituyen actos de soberana, y
las decisiones particulares del poder pblico. En otras palabras, un Estado de derecho es un Estado en el
cual se distinguen, en su principio, sus efectos y su validez, las disposiciones legales por una parte,
expresin de la soberana, y las medidas administrativas por otra. Michel Foucault, Nacimiento de la
proceso de privatizacin del neoliberalismo, para que no parezca lo que al fin y a la
postre es en efecto: un proceso de desposesin. En ese sentido, tambin podr
argumentarse que el Estado de Derecho es a su vez el orden civil de batalla que hoy
existe entre las clases sociales, dominantes unas y subalternas otras. De ah que su
subeditacin cada vez ms abierta y directa al Estado de hecho del capital ha servido para
disminuir la centralidad formal de los derechos ciudadanos a favor de la constitucin de
un Estado de derecho policial (Polizeistaat)4 o Estado de control fundado en la seguridad
y el control de las mentes y los cuerpos como valores preeminentes. En este ltimo caso,
nos referimos a ese fenmeno relativamente reciente del biopoder que es consustancial al
nuevo paradigma de lo jurdico. Es una forma de poder que rige y reglamenta la vida
social desde adentro de cada uno de nosotros. Es la lgica ltima del Estado neoliberal: la
existencia de un estado de guerra permanente, entre abierta y encubierta, para el
sometimiento de todo foco de oposicin, sea externa o interna. Ante ello, la represin y
el encierro se instituyen como estrategia de control absoluto. Bajo sta, se pretende
someter la sociedad toda, sin posibilidad de escape, a las lgicas normativas del capital.
A su vez, la vida toda, social e individual, queda implicada, sin remedio, en este marco de
relaciones estratgicas de dominacin y contestacin. Ya no hay un afuera del capital,
an la contestacin. De esto trata, en ltima instancia, la subsuncin real de la vida toda
bajo los requerimientos del capital.5
Constituida ya en espacio ampliado de produccin social, en el que todo ha sido
invadido por los insaciables designios del capital, incluyendo entre otras cosas la salud y
la educacin, as como los servicios indispensables como el agua y la electricidad, la
sociedad se transforma en un espacio de la ms absoluta indeterminacin jurdica, es
decir, un lugar sujeto absolutamente a la razn de Estado como burdo achichincle del
capital- en que el individuo est desprovisto de sus libertades fundamentales. Hacer de la
sociedad toda un campo de concentracin a lo Guantnamo bajo el cual se pueda realizar
el ms absoluto control de la vida humana: Esa es la lgica inescapable de la actual razn
de Estado bajo el neoliberalismo, en que los hechos de fuerza prevalecen sobre las
cuestiones de derecho. Redefinidas as las relaciones de poder, la prisin, los centros
secretos de detencin e interrogatorio o el campo de concentracin, es el espacio
ampliado de dominacin que se abre cuando el estado de excepcin se constituye en la
regla predominante en funcin del estado de guerra permanente. El filsofo italiano
Giorgio Agamben califica, por ejemplo, al campo como la matriz oculta del espacio

biopoltica, Fondo de Cultura Econmica, Buenos Aires, 2007, pp. 202-203.Vase tambin a Gustavo
Zagrebelsky, para quien Estado de Derecho es el Estado bajo el rgimen de derecho, bajo el cual la ley
constituye el acto normativo supremo y irresistible al que, en lnea de principio, no es oponible ningn
derecho ms fuerte, cualquiera que sea su forma y fundamentos: ni el poder de excepcin del rey y de su
administracin, en nombre de una superior razn de Estado. Gustavo Zagrebelsky, El derecho dctil,
Editorial Trotta, Madrid, 1995, pp. 21-24. Ahora bien,
4
Qu se entiende por Polizeistaat, Estado de polica? Se entiende por ello un sistema en el cual no hay
diferencia de naturaleza, de origen, de validez y, por consiguiente, tampoco de diferencia de efecto entre,
por un lado, las prescripciones generales y permanentes del poder pblico en lneas generales, si se quiere,
lo que llamaramos la ley- y, por otro, las decisiones coyunturales, transitorias, locales, individuales de ese
mismo poder pblico: el nivel de lo reglamentario, para decirlo de algn modo. El Estado de polica es el
que establece un continuo administrativo que, de la ley general a la medida particular, hace del poder
pblico y de las ordenes emitidas por ste un solo y el mismo de principio y le otorga un solo y el mismo
tipo de valor coercitivo. Michel Foucault, ibid, p. 202.
5
Vase al respecto a Hardt y Negri, ibid, pp. 37-54.

2
poltico-jurdico actual.6 En ste se produce una simbiosis fatal entre el derecho esa
concepcin ya de por s limitada de la libertad, segn la interpretacin interesada del
Estado y el poder bruto y absoluto del gobernante. A partir de ello, el gobernante,
incluyendo su brazo judicial, est por encima de la ley y ms ac del crimen: ambos de
ahora en adelante son lo que l diga.
Si ha de resistir a la dominacin en cualesquiera de sus formas, el individuo est
ahora obligado a hacerlo sin las garantas acostumbradas de los derechos fundamentales,
tales como el habeas corpus, la libre expresin o el derecho de asociacin. stos han
asumido la forma de meros permisos, sujetos a la discrecin poltica del gobierno.
Forzados a obedecer los efectos abusivos de tales hechos desnudos de fuerza
protagonizados por las autoridades gubernamentales, a los que stas le atribuyen
arbitrariamente efectos legales, hemos sido reducidos a lo que se ha calificado como la
vita nuda. De sujetos de derecho hemos pasado a ser sujetos criminalizados, condenados
a llevar nuestra existencia sospechosa o culpable -da igual- en carne viva. De ah que ya
al capital no le interesa tanto la regulacin social a partir del Derecho como la regulacin
social de la vida toda lo ms directamente posible desde la vida misma en todas sus
manifestaciones. Y un poder que tiene la regulacin del sujeto vivo como ser concreto y
real ya no tiene tanto uso para la forma prevaleciente de normatividad, por su abstraccin,
sino que necesita apoyarse en un modo no-jurdico de regulacin que facilite la sumisin
absoluta, sea por necesidad o por temor.
Ahora bien: la crisis actual por la que atraviesa el capital da testimonio elocuente
de los lmites ineludibles del mercado como fuente material de Derecho (lex mercatoria).
La crisis de Wall Street que inmediatamente se ha extendido sobre toda la economa
global, ha sido descrita por distinguidos economistas, como el Premio Nbel Joseph
Stiglitz, como el equivalente para el capitalismo de lo que la cada del Muro de Berln fue
para el socialismo real europeo. El mercado se ha deslegitimado como fuente material de
prescripciones polticas y jurdicas, habiendo demostrado nuevamente, tal y como lo hizo
a comienzos del Siglo XX, que es incapaz de sensibilidad tica alguna hacia el bien
comn.
La eficacia como criterio de legitimacin7, en sustitucin de la primaca o fuerza
de la ley, nos ha llevado crecientemente, para todos los fines prcticos, a un Estado de
anomia, es decir, a un Estado caracterizado por la ausencia de regulaciones centrales en
funcin del bienestar general. Se est ante un Estado relativamente desprovisto de orden
normativo alguno o, en todo caso, un espacio dentro del cual se conjugan una diversidad
de procesos de forcejeos autogestionados de normas y axiologas contradictorias, tanto
dentro como ms all de los lmites tradicionales de la esfera estatal. En este ltimo caso,
la anomia es el resultado de la existencia de un pluralismo jurdico, integrado por una
multiplicidad de formas de produccin normativa orientada cada vez ms en torno a la

6
Giorgio Agamben, Homo Sacer: Sovereign Power and Bare Life, Stanford University Press, Stanford,
1998, p. 166.
7
La eficacia constituye el criterio preferido en estos tiempos en que la economa poltica neoliberal ha
desplazado al Derecho como discurso justificativo de los actos gubernamentales. A sta no le interesa,
como al Derecho, si una norma es legtima o ilegtima, sino cules son sus efectos. Aplicado a las prcticas
gubernamentales, representa una nueva ratio utilitaria en funcin de si la norma es exitosa o no para el
adelanto de unos fines que le son alegadamente consustanciales o naturales al mercado. La razn de Estado
pasa a entenderse a partir de la razn del mercado. Se imponen limitaciones de hecho y no de derecho a las
prcticas de gobierno. Sobre este tema, vase a Michel Foucault, ibid, pp. 26-35.

3
autodeterminacin y la diferencia o el particularismo local y, consiguientemente, la
ausencia de un orden normativo unitario con validez erga omnes. El pluralismo jurdico
se refiere hoy en potencia a las relaciones entre sujetos singulares, autodeterminados,
como parte de una comunidad dada, que responde a una razn o voluntad compartida o
consensuada. La soberana ya no se reduce a un referente territorial centrado en el
estado-nacin trascendente con relacin al sujeto poltico, vivo y concreto- sino que se
ha socializado, hacindose difusa, fluida y difluyente, al igual que el poder y el discurso
social en estos tiempos. Se redimensionaliza la soberana a partir de este nuevo sujeto
poltico acentrado y autodeterminado. El viejo proverbio romano Ubi societas, ibi ius,
adquiere un nuevo y ms directo sentido.8 Mxico es hoy, tal vez, uno de los mejores
ejemplos de lo antes expuesto.
Por otra parte, el nuevo constitucionalismo que se protagoniza en Nuestra
Amrica va evidenciando la creciente demitificacin y desbordamiento de la forma
jurdica, producto de la socializacin, politizacin y moralizacin progresiva del
fenmeno de la regulacin social en la conciencia popular y la consiguiente potenciacin
democrtica radical de un poder constituyente que no se reduce al poder constituido.
Claro est, si han saltado todas las mediaciones entre el Derecho y la sociedad, es por que
bajo el Estado neoliberal ambas se han compenetrado hasta hacerse prcticamente
indistinguibles. La restauracin del poder cuasi-absoluto de la clase capitalista, el fin
ltimo del modelo neoliberal, se logr slo en la medida en que dicha clase absorbi la
superestructura jurdico-poltica a nivel de la estructura y proceso social de produccin,
borrando as no slo los avances logrados por las clases subalternas bajo el Estado social
de Derecho sino que, adems, las fronteras al menos las aparentes- entre lo jurdico-
poltico y lo econmico-social. La subsuncin real resultante de la vida toda bajo el
capital y la consiguiente reprivatizacin salvaje del Derecho sentaron las bases para el
advenimiento del Estado de hecho como forma preferida del Estado neoliberal. La
esencial precondicin para el cumplimiento de la funcin legitimadora del Estado de
Derecho, an con todas sus limitaciones histricas e ideolgicas, era que al menos se
proyectase como independiente del contexto estratgico prevaleciente. Sin embargo,
cuando se hace transparente la equivalencia entre el Derecho y el poder de la clase
capitalista, como ha sucedido bajo el neoliberalismo, el carcter del Derecho como
instrumento de dominacin clasista queda al desnudo.
La constitucin material de la sociedad contempornea, es decir, el mbito
histrico-social de las relaciones de poder constituidas, va suplantando progresivamente a
la constitucin formal, en la medida en que su contenido estrictamente jurdico (lgico-
formal) deja ya de reflejar las nuevas realidades de las relaciones sociales de produccin
e intercambio, as como las relaciones de poder en general. Como ya se ha expresado,
durante las pasadas tres dcadas hemos sido testigos del creciente trnsito del Estado de
Derecho (Rechsstaat) al Estado de hecho, a modo de un Estado de necesidad o rgimen
fundado en la fuerza, es decir, en relaciones estratgicas, en fin relaciones de poder
(Machstaat). Para Giorgio Agamben, vivimos ms bien bajo un Estado de excepcin9 que
est redefiniendo tanto al Estado como al Derecho como se han conocido en la

8
Sobre el tema del pluralismo jurdico en medio de una creciente autonoma social, vase a Gunther
Teubner, The Two Faces of Janus: Rethinking Legal Pluralism, en Karlo Tuori, Zenon Bankowski &
Jyrki Uusitalo (ed.), Law and Power, Deborah Charles Publications, Liverpool, 1997, pp. 119-140.
9
Giorgio Agamben, Estado de excepcin, Adriana Hidalgo editora, Buenos Aires, 2007.

4
Modernidad capitalista. Ahora bien, segn Antonio Negri dicho Estado de excepcin es,
en efecto, la realidad material de siempre del orden constitucional liberal.10 Tanto
Agamben como Negri tienden a coincidir en que estamos presenciando una
reconfiguracin terica y prctica del Estado y del Derecho que, para todos los
propsitos, hace imposible que se ignore la articulacin material entre la vida y el
Derecho, los hechos y las normas, el poder constituyente y el poder constituido. Su
dimensin material estratgica ha trascendido su aspecto lgico-formal. El Derecho no
existe ya solo dentro de s mismo, sino que tambin y sobre todo ocupa crecientemente
un afuera que es expresin de la vida misma. Ms all del Derecho estatal est la
presencia siempre determinante del Derecho vivo de la sociedad o de una normatividad
societal no-mediada por el Estado. Y es que el Estado burgus resulta siempre, en ltima
instancia, un Estado de hecho que se oculta detrs del Estado de Derecho o del Estado de
excepcin.
Para Negri, el Estado de excepcin es interno al Estado de derecho burgus: El
derecho de excepcin ya no puede ser considerado como un mecanismo que prolonga la
organizacin jurdica del Estado y la organizacin social de los ciudadanos y que est
unido a la simple brutalidad de las relaciones de fuerza, como si interviniera casi desde el
exterior. En cambio, no se trata tanto de una ruptura, en este caso, como de un
dispositivo continuo y coherente que interviene desde dentro mismo del sistema (desde
arriba, ciertamente, pero siempre desde el interior) con la finalidad de bloquear la
espontaneidad y la fuerza de los movimientos democrticos.11
Tal vez el Derecho ha llegado a un punto sin retorno en el que ya se le har
imposible restablecer la racionalidad jurdica precedente, con sus consabidas ficciones y
mistificacaciones. El Derecho moderno pudo haber sido en parte pura retrica, es decir,
un proyecto incompleto en necesidad de una efectiva materializacin para todos. Lo que
no poda, ciertamente, era reducirse a pura retrica si pretenda mantener su pertinencia y
legitimacin. Tal vez el Derecho, como lo hemos conocido hasta ahora bajo la
Modernidad, ya no funciona pues ha dejado de garantizar la gobernabilidad de lo
concreto. La crisis de legitimacin del Estado y el Derecho modernos es una expresin
de la obsolescencia de sus formas concretas e histricamente determinadas en relacin
con la vida misma. Como expres Jacques Derrida, la sociedad contempornea tiene hoy
el reto de explorar nuevas formas del Estado y el Derecho en un contexto social y poltico
en que ambos han dejado de ser factores determinantes absolutos.12
Para Michel Foucault, el Derecho nunca ha sido un fenmeno unitario, sino que
un complejo de prcticas, discursos e instituciones. Ello ha tenido como consecuencia un
cambio en la forma del Derecho, pasando ste de la forma estrictamente jurdica, como
ley, a la forma de actos poltico-estratgicos, revestidos de eficacia tctica, relativos a la
gobernabilidad de la sociedad. La ley como tal ha perdido efectividad y, como tal,
importancia. Ha perdido toda capacidad para encubrir el orden de batalla que es la
sociedad civil y legitimar las relaciones de dominacin u opresin.

10
Antonio Negri, La fbrica de porcelana: Una nueva gramtica de la poltica, Piados, Barcelona, 2006,
p. 164.
11
Antonio Negri, ibid, p. 164.
12
Jacques Derrida, Specters of Marx, Routledge, New York, 1994, p. 94. Maureen Cain, Gramsci, The
State and the Place of Law, en David Sugarman (ed.), Legality, Ideology and the State, Academic Press,
London, 1983, pp. 102-103.

5
 Para el filsofo francs, es parte del destino del Derecho absorber poco a poco
elementos que le son ajenos. Y es que la forma moderna de lo jurdico es
crecientemente incapaz de codificar las nuevas relaciones de poder, de representarlas
adecuadamente debido, entre otras cosas, al estrecho mbito disciplinario al que se
pretende reducir su saber y prcticas. De ah la necesidad de que el Derecho asuma una
forma nueva como proceso normativo que desborda la forma del estado-nacin soberano,
que est libre de toda relacin de sumisin, que saque a la intemperie las luchas reales
de las que es el resultado, y aquilate las mltiples perspectivas singulares que se
manifiestan a travs de esa trinchera del orden de batalla civil que se expresa por medio
de lo jurdico, la normatividad societal sea originada por el mercado o la comunidad- y
cuyo objeto es, dependiendo de quin se trate, la autorregulacin o la autodeterminacin.
En fin, como cualquier otra relacin social y de poder, la jurdica est sujeta hoy a
cambios paradigmticos en su forma.13
Tal vez, habra que advertir con Antonio Gramsci que los procesos prescriptivos
de normas, as como las prcticas encaminadas a asegurar su cumplimiento, permean a
toda la sociedad civil, como escenario predilecto de la historia social.14 Como tal, es en
la sociedad civil que se escenifica la lucha perenne por alcanzar un posicionamiento
estratgico tal que permita la creacin y legitimacin de normas autoritativas y de
reivindicacin de derechos, sobre todo, en unos tiempos caracterizados por la
incapacitacin y deslegitimacin creciente del gobierno, tanto en su rama legislativa
como judicial, sin hablar de la ejecutiva. En ese sentido, el Derecho no constituye una
prerrogativa exclusiva del Estado. Por necesidad, como propone Gramsci, la sociedad
civil se erige en escenario alternativo de lucha para la creacin de un muy otro orden
normativo, comprometido ste con otros fines ticos centrados en el bien comn a partir
de una esfera crecientemente ampliada de lo pblico, el cual trasciende, por necesidad, al
Estado.
Bien lo advirti Marx: el Derecho no tiene una realidad e historia propia. Es la
sociedad civil el verdadero hogar y escenario de toda la historia y aada: cun
absurda resulta la concepcin histrica anterior que, haciendo caso omiso de las
relaciones reales, slo mira, con su limitacin, a las acciones resonantes de los jefes y del
Estado.15 El Derecho ha sido hasta ahora una forma mitificada de una relacin social
especfica, histricamente determinada y cambiante: el proceso social de produccin e
intercambio de mercancas. Lo especfico de la relacin jurdica, pues, se halla en aquella
relacin social y de poder sui generis de la que la forma jurdica es esencialmente reflejo.
Lo jurdico, pues, corresponde, en ltima instancia, a la lgica de dichas relaciones
sociales y no a las determinaciones de las autoridades estatales. El poder del Estado podr
conferirle claridad y estabilidad a la estructura jurdica, pero no crea sus premisas. Es la
accin social y no el Derecho como norma el marco constitutivo de lo jurdico.16

13
Vase Alan Hunt & Gary Wickham, Foucault and Law: Towards a Sociology of Law as Governance,
Pluto Press, London, 1994, pp. 56-58.
14
Maureen Cain, Gramsci, The State and the Place of Law, en David Sugarman (ed.), Legality, Ideology
and the State, Academic Press, London, 1983, pp. 102-103.
15
Carlos Marx y Federico Engels, La ideologa alemana, Ediciones Pueblo Unido, Montevideo, 1971, p.
38.
16
Precisamente, el ilusionismo o reificacin de lo jurdico es el reflejo del fetichismo de la mercanca, es
decir, la existencia aparentemente autnoma de lo jurdico frente a la realidad social es un reflejo de la
existencia aparentemente independiente de las mercancas en relacin a sus productores. El fetichismo es,

6
 Es as como los actos sociales, econmicos y polticos, y su efectividad concreta
en la determinacin de las coordenadas de la esfera jurdica, constituyen el verdadero
criterio de legitimacin, as como la real fuente material del Derecho en el mundo
contemporneo, sobre todo a la luz de la creciente incapacitacin y corrupcin del Estado
para atender las necesidades concretas y complejas de la sociedad actual. Por ejemplo, el
derecho legislativo ha perdido su centralidad. Se ha hecho periferal. Por otra parte, los
procesos judiciales se han tornado cada da ms costosos y se han visto permeados
crecientemente de un sesgo marcadamente clasista, favorable a los intereses del capital.17
La sociedad civil es ya no slo el escenario principal de la lucha de clases, sino que
tambin de los procesos pertinentes de prescripcin normativa. Las fronteras espaciales
de la produccin de normas han desbordado al Estado, La vida de la regulacin social
est crecientemente en otra parte.
Durante las pasadas tres dcadas han habido, concretamente dos fuentes
materiales decisivas del Derecho, que bajo la racionalidad anterior son despachadas de
informales o no-oficiales por ser ajenas al estado-nacin clsico. La primera de stas es
el mercado, el cual, segn los socilogos Pierre Bourdieu y Zygmunt Bauman, ha jugado
un papel hegemnico en la determinacin de la agenda poltica de la sociedad
contempornea.18 Sin embargo, el neoliberalismo como un modelo de acumulacin por
desposesin, segn definido por David Harvey19, nos ha llevado a un estado de conflicto
y guerra permanente, en la forma del Estado de excepcin previamente enunciado. La
omnicrisis que ha desatado parecera apuntar, como posibilidad histrica real, al fin de su
hegemona incontestada. La era de la subsuncin real parecera exponer al sistema
capitalista a sus lmites extremos, ante una lgica de su reproduccin ampliada
burdamente excluyente de las necesidades y aspiraciones de la inmensa mayora de la
sociedad contempornea.
Ahora bien, ms all del mercado, ha habido otra fuente material emergente de
normatividad alternativa procedente del mbito comunitario y representada por lo que se
ha dado en llamar el movimiento de movimientos. Su poder constitutivo proviene de
acciones de resistencia y desobediencia civil que, en trminos generales, se niegan a
reconocer la legitimacin de la autoridad estatal. En cambio, valida slo aquella
legitimacin que tiene al soberano popular como su fuente material. A la crisis de
legitimacin del Estado y del Derecho corresponde la efectividad de una lucha difusa que
necesita desbordar el poder dominante del capital en todas sus manifestaciones. Se trata
de luchas particulares buscando, como bien puntualiza John Holloway, un camino
alternativo ms all de la forma Estado. Seala al respecto: Las formas capitalistas no
son neutrales. Son formas fetichizadas y fetichizantes: formas que niegan nuestro hacer,
formas que tratan a las relaciones sociales como cosas, formas que imponen estructuras
jerrquicas, formas que hacen imposible expresar nuestro simple rechazo, nuestro NO al
capitalismo.20 De ah que, segn Holloway: Todas esas rebeldas e insubordinaciones
estn caracterizadas por un impulso hacia la autodeterminacin, un impulso que dice

pues, una relacin social entre personas que aparece ms bien ser entre objetos. Las personas quedan
reducidas a meros objetos.
17
David Harvey, A Brief History of Neoliberalism, Oxford University Press, Oxford, 2005, p. 78.
18
Vase, por ejemplo, a Zygmunt Bauman, En busca de lo poltica, Fondo de Cultura Econmica, Buenos
Aires, 2006, pp. 82-83.
19
David Harvey, ibid, p. 159.
20
John Holloway, La lucha de clases es asimtrica, http://www.lafogata.org/holloway/h.17.2.htm

7
NO, ustedes no nos van a decir qu tenemos que hacer, nosotros mismos vamos a
decidir lo que tenemos que hacer o lo que queremos hacer.21
Por su parte, Agamben afirma que, histricamente hablando, el movimiento como
forma de participacin poltica ajena al Estado y las organizaciones partidarias que le
apuntalan, constituye la expresin soberana de las fuerzas dinmicas de la sociedad, en
contraposicin a los defensores del orden establecido, quienes pretenden limitar la
soberana al Estado y sus representantes. Para Marx y Engels, el movimiento ha sido a
travs de la historia el elemento poltico real. Por ejemplo, a ambos siempre les interes
el movimiento real que anula y supera el estado de cosas actual ms que las propuestas
ideolgicas divorciadas de las condiciones empricas necesarias para su viabilizacin.
Slo mediante ese movimiento real, se puede expresar el cambio que la realidad
contiene en potencia y que es la manifestacin de lo que el filsofo poltico argentino
Enrique Dussel llama la voluntad-de-vivir del pueblo. En gran medida, esa voluntad de
vida se ha encarnado en eso que llamamos hoy el movimiento de movimientos, como
expresin difluyente de esa multiplicidad de luchas singulares que van reconstruyendo el
sentido de lo comn bajo la forma de una praxis libre y no un efecto controlado o accin
dirigida con apego a paradigmas histricamente passe. En el ejercicio de lo comn est
la nueva base de la democracia como gobierno de cada uno conforme a una razn o un
bien comn, pero a travs de todos. En lo comn est el nuevo fundamento de ese muy
otro Derecho que se va forjando desde abajo, desde las entraas mismas de nuestro modo
de vida presente.
La multitud de explotados constituye, en ese sentido, un nuevo dispositivo de
poder, es decir una red estratgica, que aspira activamente a autodeterminarse, tanto
como productores, ciudadanos y, sobre todo, seres humanos. En ello radica precisamente
el valor del poder constituyente. Constituye una fuerza impetuosa y expansiva que, al
decir de Negri, irrumpe, quebranta, interrumpe, desquicia todo equilibrio preexistente y
toda posible continuidad.22 Como tal, constituye un factor potenciador de la democracia
como el gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo. Dice el filsofo poltico
italiano: El poder constituyente es la capacidad de renovacin de la estructura pblica de
los poderes, la capacidad de proposicin y de afirmacin de nuevas dimensiones pblicas
en la distribucin de esos poderes, una innovacin radical de la constitucin formal a
partir de la reformulacin radical de la constitucin material.23 Contrario a la limitativa
concepcin liberal que comnmente existe en ciertos crculos, el poder constituyente est
situado en ese sentido por encima del Estado y del Derecho, pues como poder originario
su accin fundacional es ininterrumpida. El ejercicio del poder constituyente es el
ejercicio de lo comn. El poder constituyente es el poder de decidir, para determinar e
instituir lo nuevo.
As, pues, nos hallamos con el reto de desenredar el nudo problemtico
constituido por la naturaleza dual y ambigedad constitutiva del Derecho que parece
estar siempre al mismo tiempo afuera y adentro de s mismo, como bien nos seala
Agamben, es decir, experiencia y norma a la vez24, as como el resultado de expresiones

21
John Holloway, Podemos cambiar el mundo sin tomar el poder?,
http://www.nodo50.org/ellibertario/42 holloway.htm.
22
Antonio Negri, El poder constituyente, Libertarias/Prodhufi, Madrid, 1994, p.29.
23
Antonio Negri, La fbrica de porcelana, p. 150
24
Giorgio Agamben, Estado de excepcin, Adriana Hidalgo Editora, Buenos Aires, 2007, pp. 13-26.

8
colectivas e individuales de autodeterminacin y apoderamiento normativo. A la
normatividad societal no se le puede reducir a su funcin estrictamente regulatoria, es
decir, como obligacin, sino que debe materializar expresamente su funcin
emancipatoria, como autodeterminacin. Siendo el Estado de hecho actual el lugar donde
esta ambigedad emerge a plena luz y con una fuerza inusitada, consecuentemente
estamos inmersos en lo que yo prefiero calificar de una verdadera guerra civil normativa
cuyo resultado ser la reconfiguracin de las categoras, formas y ordenacin actuales de
la regulacin social.
Lyotard tiene razn cuando advierte que el futuro ser hechura de los productores
de nuevos saberes y sentidos, as como de los que, a partir de stos, decidan constituir una
nueva direccin a nuestro modo de vida. Queda claro que la forma legal por s sola ya no
es suficiente para reestablecer un orden normativo legtimo bajo el cual la justicia y el
bien comn son valores ticos centrales e imprescindibles. De ah que la posibilidad de
trascender los fracasos del Estado de Derecho moderno, as como del Estado de hecho
postmoderno y neoliberal, recae en la construccin de un Estado de Justicia o, ms
preciso an, una Comunidad de Justicia como imperativo tico-poltico poscapitalista.25
Est planteado el reto de explorar nuevas formas de gobernanza y normatividad a partir
de un espacio social que ya el Estado como el Derecho no dominan absoluta y
burocrticamente, y que al fin y al cabo nunca realmente dominaron por s slo.26
En trminos prcticos y retomando viejas aspiraciones utpicas (es decir, ideales
apuntaladas en la potencia real de cambio que encierran empricamente las circunstancias
histrico-sociales), quizs nos permitira reencontrar el rumbo hacia la realizacin de
aquel viejo sueo de Marx y Engels que alumbr las esperanzas de no pocas
generaciones: la desaparicin gradual del Estado como forma de dominacin. En la
medida en que Estado y sociedad, sociedad poltica y sociedad civil se confundan, el
Estado como hasta ahora lo hemos conocido se diluye hasta desaparecer. En su obra Del
socialismo utpico al socialismo cientfico, Federico Engels nos dice: Cuando el
Estado finalmente se convierta en representante efectivo de toda la sociedad ser por si
mismo superfluo.27 Ya lo haba advertido tambin en su carta a A. Babel, de 1875: la
superacin histrica del Estado es en direccin al desarrollo, en la alternativa, de la
comunidad como nueva y decisiva fuente material de gobernanza y normatividad.28

25
Vase, por ejemplo, a Augusto M. Morello, El Estado de Justicia, Librera Editora Platense, La Plata,
2003.
26
Jacques Derrida, Specters of Marx, Routledge, New York, 1994, p. 94.
27
Federico Engels, Del socialismo utpico al socialismo cientfico, en Carlos Marx y Fedrico Engels,
Obras Escogidas, Editorial Progreso, Mosc, 1969, p. 455.
28
Carta de Federico Engels a A. Babel, Londres, 18-28 de marzo de 1875.