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RESUMO
Este artigo tem por objeto, sobretudo, provocar a reflexo sobre um tema que tem merecido
constantes debates e preocupao no mundo jurdico, quando da aferio do julgador na
reparao do dano moral que deve ser empreendida de maneira adequada com a realidade dos
litigantes, a fim de evitar indenizaes exorbitantes ou nfimas, causando enriquecimento fcil
ou estimulo para a prtica de atos que encerrem intensa dor, constrangimento, mal estar,
sofrimento ou uma humilhao, alcanando o ntimo, o psicolgico, moral e intelectual do
indivduo, lesionando, assim, a honra, a dignidade, a reputao, a imagem e a autoestima. No
se trata, para a caracterizao do dano, de um mero dissabor ou qualquer mal-entendido
simples da vida em sociedade para resultar em reparao pecuniria. Busca este trabalho,
lanar um olhar crtico sobre a forma que est sendo tratado o dano moral, transformando-o
por vezes numa verdadeira indstria do ganho fcil, totalmente divorciado da realidade ftica,
conduzindo o julgador a chancelar pedidos totalmente sem propsito, evitando o descrdito
perante a nossa sociedade.
1 INTRODUO
V-se, assim, que o Cdigo de Ur-Mammu (Ur-Nammu, 2140 a.C), editado pelo
imperador da Sumria, entre 2140 e 2040 a.C, considerada uma das mais antigas codificaes
da civilizao humana, j tinha em seu texto previso para reparao do dano moral,
ressarcindo a outrem em mina de prata quando responsvel por dano fsico em terceiro, a
exemplo de fratura em um p ou mo durante uma rixa, fratura de um osso causado por uma
arma etc.
Editado pelo Rei da Babilnia por volta de 1700 a.C, o Cdigo de Hamurabi (Hamurabi,
1700 a.C), ao contrrio do anterior, predominava o carter corporal e no pecunirio. Neste,
punia-se o infrator de forma rigorosa, ou seja, olho por olho, dente por dente.
Em 390 a.C, cuidava da reparao do dano a Lei das XII Tbuas (LEI DAS XII
TBUAS, 390 a.C), de importncia para a origem do Direito Romano, estabelecendo
indenizao com duplo carter, recaindo a pena, a depender da situao, sobre a integridade
fsica do autor, ou sobre seu patrimnio, pagando determinada importncia para a vtima.
Diversamente do Cdigo de Hamurabi, o Cdigo de Manu, codificao indiana, editada
no sculo II a.C, previa a reparao pecuniria para as vtimas de danos integridade fsica.
Vale, aqui, a transcrio do art. 700: Todos os mdicos e cirurgies que exercem mal a sua
arte, merecem multa; ela deve ser do primeiro grau para o caso relativo a animais; do
segundo, relativo ao homem. (CDIGO DE MANU, 200 a.C)
Na legislao brasileira, como adiante se ver, o dano moral teve seu desenvolvimento
ao longo de diversas leis, que aos poucos foram reconhecendo e consolidando a figura da
reparao por dano imaterial, fruto do desenvolvimento social, trazendo consigo o aumento
dos conflitos entre os indivduos extrapolando a esfera patrimonial, alcanando com as
ofensas pessoais, a dignidade, a honra, a intimidade e outros direitos da personalidade.
inquestionvel, assim, que o instituto do dano moral possui suas origens nas mais
remotas civilizaes, influenciando de alguma forma o nosso legislador a trazer para o nosso
arcabouo jurdico este instituto de reparao moral.
No direito brasileiro, desde a poca do Brasil Colnia, com as Ordenaes Filipinas
pode-se observar o aparecimento do dano moral, uma vez que nos seus Ttulos XXII e XXIII
do Livro V (PORTUGAL, Ordenaes Filipinas, 1603), aduzia que o homem que casasse com
uma mulher virgem, ou viva honesta que no passasse dos vinte e cinco anos sem
autorizao das pessoas responsveis pela mulher, perderia toda sua fazenda para aquele que
detinha o poder sobre a mulher, bem como o homem que dormisse com uma mulher virgem e
com ela no se casasse, deveria pagar um determinado valor arbitrado pelo julgador.
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Entende-se por dano moral, o dano causado aos direitos personalidade da pessoa.
Segundo Zannoni (citado por GONALVES, 2003, p.549) existem dois tipos de dano moral,
o direto, que consiste na leso a um interesse que visa satisfao ou gozo de um bem jurdico
extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade, e o indireto, que aquele que provoca
prejuzo a qualquer interesse no patrimonial, devido a uma leso a um bem patrimonial da
vtima.
O dano moral o que atinge a honorabilidade, o crdito, o bom nome profissional, o
conceito social, resultando dor profunda e grande tristeza. o atentado contra a
individualidade, a personalidade, a dignidade e o respeito de que merecedor a vtima. o
sofrimento humano causado pelo ilcito, magoando valores ntimos da pessoa e a sua
personalidade das suas relaes sociais.
Neste sentido, indiscutvel que para que haja a reparao ttulo de dano moral
necessrio que o abalo psicolgico sofrido pelo autor do pedido da reparao tenha sido
causado de maneira grave, bem como que tenha sido de forma ilcita, devendo ser
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falsificar alguma mercadoria, assim com cera, ou outra qualquer, se a falsidade, que nisso
fizer, valer hum marco de prata, morra por isso (PORTUGAL. Ordenaes Filipinas, 1603),
podendo de alguma forma ser vista uma tentativa de que o consumidor no fosse enganado,
trazendo uma punio severa caso o consumidor fosse ludibriado.
Aps as Ordenaes, com o surgimento do primeiro Cdigo Civil Brasileiro em 1916, e
com a grande evoluo das relaes consumeristas, somente em 1951, com a Lei n 1.521/51
(BRASIL, Lei n 1.221 de 1951), nomeada como Lei de Economia Popular, o legislador
brasileiro despertou para tal evoluo, vindo em seguida, em 1962, com a Lei Delegada n
04/62 (BRASIL, Lei Delegada n 04 de 1962), apelidada de Lei de Interveno no Domnio
Econmico, buscando assegurar a livre distribuio de produtos necessrios ao consumo do
povo. Em 1969, a emenda n 01/69 (BRASIL, Emenda n 01 de 1969) da Constituio de
1967, inseriu a proteo consumerista, sendo este mais um grande marco da evoluo, uma
vez que foi a primeira norma constitucional que trazia expressamente a proteo ao
consumidor.
Com o advento da Lei n 1.903/78 (SO PAULO, Lei n 1.903 de 1978), surge em So
Paulo, o primeiro rgo de defesa do consumidor, o PROCON.
Em 1985, dois grandes acontecimentos marcaram a constante evoluo da tentativa de
regular e intervir, da melhor forma, nas relaes de consumo: a Resoluo n 39/248/85 da
ONU (ASSEMBLIA GERAL DA ONU. Resoluo 39/248), que trouxe normas sobre a
proteo do consumidor, bem como a criao do Conselho Nacional de Defesa do
Consumidor, atravs do Decreto n 91.469 (BRASIL, Decreto n 91.469 de 1985).
J em 1988, a nossa atual Constituio Federal trouxe, em seus artigos 5, XXXII1; 24,
VIII2 e 170, V3, diretrizes relacionadas ao Direito do Consumidor, trazendo primeiramente a
atuao do Estado para a criao de uma lei que protegesse os consumidores, em seguida a
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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...]XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor
(BRASIL, Constituio Federal, 1988)
2
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: [...] VIII -
responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico (BRASIL, Constituio Federal, 1988)
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Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim
assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
[...] V - defesa do consumidor (BRASIL, Constituio Federal, 1988)
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competncia concorrente para legislar sobre danos ao consumidor, por fim, a defesa do
consumidor como justificativa de interveno do Estado na economia.
Oportuno se faz ressaltar o artigo 484 do ADCT, dispositivo constitucional, que tambm
tem grande importncia, ao trazer em seu texto o anncio da edio do Cdigo de Defesa do
Consumidor, o qual foi efetivamente criado com a Lei n 8.078/90, com vigncia a partir do
ano de 1991.
As relaes de consumo nascem da relao que se cria entre o fornecedor e o
consumidor na compra em venda, ou na prestao de um servio, podendo esta ser observada
facilmente no cotidiano de qualquer ser humano.
O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) assegurou, expressamente, a
indenizao por dano moral, assim dispondo: Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: [...]
VI A efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e
difusos [...]. (BRASIL. Lei n 8.078, 1990)
Traz o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 2 o conceito jurdico de
consumidor: [...] toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio
como destinatrio final., equiparando-se ainda ao consumidor a coletividade de pessoas,
ainda que indeterminveis, que tenha intervindo na relao de consumo, bem como o conceito
de fornecedor, em seu artigo 3:
Assim, em seu artigo 4, o Cdigo de Defesa do consumidor cita exatamente qual o seu
objetivo:
Nos artigos 12 ao 17 (BRASIL. Lei n 8.078, 1990), o CDC traz que o dano causado pelo
fornecedor de produto, ou de servio, ao consumidor, deve ser reparado independente de
culpa, dentro dos limites impostos pelos pargrafos e incisos presentes nos artigos
supracitados. Desta forma, havendo o dano este dever ser reparado da maneira mais
completa possvel, cobrindo todos os prejuzos causados, sejam eles patrimoniais morais ou
ambos.
O dever de indenizar cabe a todos aqueles envolvidos na produo e comercializao do
produto ou servio defeituoso, entretanto, nos casos em que o dano for causado por defeitos
decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao,
apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes
ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos, o dever de indenizar s recair sobre o
comerciante, caso os outros responsveis no sejam encontrados, o produto for fornecido sem
identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador, bem como este no
conserve adequadamente produtos perecveis.
Como j anotado, o artigo 6, incisos VII e VIII (BRASIL. Lei n 8.078, 1990), o CDC
traz dois dos direitos bsicos do consumidor, que so: o acesso aos rgos judicirios e
administrativos, bem como a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso
do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a
alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias.
Ao enunciar como direitos bsicos do consumidor a efetiva preveno e reparao de
danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos, esse Estatuto avanou quase
um sculo no tempo, abandonando o arcasmo e o conservadorismo para inaugurar uma nova
dimenso, ampla e abrangente. Deixou, no entanto, de estabelecer o quantum da indenizao
por dano moral, ao contrrio de outras leis que fixaram um limite mnimo e mximo,
obrigando a que se obedea tais margens, a exemplo do Cdigo Brasileiro de
Telecomunicaes (BRASIL, Lei n 4.117, 1962) e na Lei de Imprensa (BRASIL, Lei n
5.250, 1967), ao disporem sobre a indenizao por danos extrapatrimoniais.
O quantum a esse ttulo h de considerar a intensidade da dor, sofrimento ou
humilhao sofrida, as condies econmicas do ofensor e do ofendido.
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lentido existente no curso dos processos existentes poca, como traz Eduardo Sodr
(2005).
Segundo explicita Cndido Rangel Dinamarco (2001), a Lei n 7.244/84 tinha como
principais propostas, facilitar o acesso ao Poder Judicirio e a de tornar mais clere e gil o
processo destinado a pacificar os litgios.
Neste sentido, cumpre ressaltar que os Juizados de Causas Comuns tiveram uma
eficcia to grande nos Estados que adotaram tais juizados, que a Constituio Federal de
1988, em seu art. 98, I, incumbiu a Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados
de criar juizados especiais cveis e penais.
Destarte, deve se esclarecer que mesmo que a Lei dos Juizados Especiais baseie-se em
princpios que buscam uma menor formalidade nos atos processuais neste mbito do Poder
Judicirio, os pedidos efetuados nas causas devem ser certos e determinados, devendo
tambm ser comprovados, necessitando ser a sentena lquida.
Cumpre ressaltar tambm, [...] que no se pode admitir seja sacrificada a correta
aplicao da justia simplicidade e celeridade. (LOURENO, 1998, p.37), ou seja, apesar
de se admitir uma menor formalidade, tornando o processo mais simples e clere, no deve
ser esquecida a correta aplicao do direito.
A falta de critrios e parmetros, assim como o poder de deciso colocado nas mos do
julgador de acordo com o seu convencimento, criou uma grande subjetividade na
judicializao dos danos morais, fazendo com que muitas pessoas passassem a buscar tal
indenizao como forma de acrscimo patrimonial, o que foge a funo do dano moral, qual
seja, a reparao do dano causado.
Neste sentido, vale trazer os ensinamentos Silvio Rodrigues (2003), que questiona se o
ato ilcito praticado ser ressarcido somente ao ofendido, ou tambm os seus parentes,
amigos, noiva e mesmo namorada que tambm se sentirem lesados com o ato praticado,
justificando tal incerteza no poder concedido ao juiz, que examinar cada caso e de acordo
com o seu livre convencimento tomar a sua deciso.
Existe ainda, o problema quanto a liquidao do dano moral, que diferentemente do que
acontece com o dano material, no qual o seu ressarcimento ser exatamente o prejuzo
patrimonial sofrido pela vtima, no dano moral, a reparao se dar por uma ofensa a um bem
tutelado subjetivo que no pode ser medido economicamente, bem como ficar a anlise,
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Ressalte-se, conforme traz Humberto Theodoro Jnior (2009), que a reparao do dano
moral deve ser analisada a partir do mesmo fundamento da responsabilidade civil, ou seja,
no criar uma forma injustificada de lucros e vantagens sem causa, de enriquecimento sem
causa.
Entretanto, com a menor formalidade exigida no Juizado Especial Cvel, como j
analisado, criou-se a possibilidade de substituir a petio inicial conforme traz o artigo 282,
do Cdigo de Processo Civil, pelo simples termo de queixa, at mesmo porque em causa at
20 (vinte) salrios mnimos no exigida o acompanhamento de advogado, de forma que os
consumidores em qualquer fato cotidiano, mas que em seu entendimento lhe causou dano,
comearam a ingressar em juzo na busca no to somente do seu suposto direito, mas sim de
um suposto dano moral que ele sequer tinha sofrido, e muitas vezes obtinham xito no seu
requerimento.
Contribuiu tambm, para maior facilidade de acesso ao Poder Judicirio, e
consequentemente uma maior busca por dano moral, o direito a assistncia judiciria gratuita,
que durante algum tempo, principalmente nos Juizados Especiais, eram concedidos com a
simples alegao de que a parte seria necessitada, sem sequer haver prova do mesmo.
Assim, com a possibilidade de no haver custas, caso o pleito da inicial for julgado
improcedente, e visto a divulgao de muitos consumidores que obtiveram a indenizao
ttulo de dano moral, sem sequer terem sofridos tal dano, com a simples alegao de terem
sofrido o mesmo, muitos outros consumidores passaram a ingressar em juzo visando a
reparao por dano moral como possvel acrscimo patrimonial.
Salvador, Bahia, onde o Juzo de 1 grau concedeu indenizao a ttulo de dano moral ao
autor no montante de R$ 2.000,00 (dois mil reais). Entretanto, em anlise ao termo de queixa
do autor, sequer traz, de qualquer pedido de dano moral.
Desta forma, fica demonstrado que os pedidos de indenizao por dano moral tornou-se
uma atividade to corriqueira nos Juizados Especiais de Defesa do Consumidor, atravs dos
modelos existentes de termo de queixa, que os julgadores, em determinados casos, acabam
por cometer erros crassos como o acima exposto.
Cumpre esclarecer que o Cdigo de Processo Civil brasileiro diz, em seu art.282, IV,
que na petio inicial deve ser indicado o pedido, com as suas especificaes. Nos casos em
que se faz o pedido de dano moral, sem especificar qual foi o dano sofrido, o bem jurdico
tutelado que fora violado, este pedido sequer deveria ser analisado, pois no cabe ao julgador
buscar atravs dos simples relatos trazidos pelos autores na inicial qual foi o dano sofrido,
este como j demonstrado deve estar explicito e especificado em seu pedido.
Segundo Antonio Jeov Santos (1999), para que o dano seja ressarcido o prejuzo deve
ser certo, no havendo que se falar em indenizao por algo fantstico e que s existe na
imaginao do autor, devendo ter havido, efetivamente, um dano no momento da propositura
da ao. O autor ainda mais especfico quanto ao que queremos aqui esclarecer, afirmando
que deve haver certeza do dano, se opondo ao dano eventual, hipottico ou conjetural.
de suma importncia observar, que se faz necessria a exposio da situao que
causou o suposto dano que dever ser reparado, no havendo que se falar em condenao
titulo de danos morais por uma situao hipottica, ou seja, sem a devida comprovao de que
houve efetivamente a leso:[...] Ningum poder ser obrigado a compensar a vtima por um
dano abstrato ou hipottico. Mesmo em se tratando de bens ou direitos personalssimos[...]
(GAGLIANO E PAMPLONA FILHO, 2005, p.43).
Desta mesma forma entende Cahali (2011) quando afirmou que a reparao do dano
moral no comporta pedido genericamente formulado sendo imprescindvel que a parte, na
exordial, justifique a indenizao, para que no fique ao arbtrio do julgador, e para que possa
o requerido exercer o direito de defesa.
SCHREIBER (2007), tambm afirma que o dano moral deve ser demonstrado, e a
dificuldade para comprovao do mesmo no exime a vtima de provar, ou juiz de sua
verificao.
Assim, evidente que a indenizao ttulo de dano moral no est sendo tratada de
maneira devida, principalmente nos Juizados Especiais Cveis de Defesa do Consumidor, uma
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vez que em muitas situaes no observado que os requisitos para a condenao, bem como
os Juzes acabam supondo a existncia, no sabendo sequer qual o bem jurdico tutelado o
autor acha que foi efetivamente ferido.
O dano moral demanda comprovao ao menos dos fatos relacionados a leso aos
direitos personalidade, demonstrando, desta forma a relao entre a causa e o efeito, poder
ser o autor beneficiado com a reparao do dano moral.
dificuldades enfrentadas pelo apelante para ser ressarcido do valor pago pelo
televisor que apresentou problemas tcnicos. Meros dissabores,
aborrecimentos, chateaes ou irritaes provenientes de um
descumprimento contratual no podem ser elevados a rbita do dano moral.
Sentena mantida. Recurso no provido. (BAHIA. TJBA, 2010)
7 CONCLUSO
Como pde ser observado, o instituto do dano moral, mesmo que no explicitamente, j
era utilizada em outras codificaes, como forma de tentar regulamentar a convivncia em
sociedade. Com a evoluo da sociedade, bem como das normas jurdicas, este instituto foi
positivado e hoje pode ser visto em diversos ramos do direito, ressaltando-se no presente
trabalho, a reparao ttulo de dano moral no direito do consumidor, bem como a forma
equivocada da aplicao deste instrumento de reparao civil nos juizados especiais.
A busca por um procedimento mais clere e menos formal, como foi demonstrado ao
longo deste artigo, fez com que os aplicadores do direito, em sua grande parte, deixassem de
analisar requisitos para formulao dos pedidos de dano moral. Contudo, estes, da mesma
forma continuam a ser analisados e muitas vezes so julgados procedentes, e em certas
ocasies, por se tornar um pedido to comum, acabam sendo deferidos sem ao menos ter sido
requerido como exemplificado no captulo anterior.
Desta forma, deve-se atentar para a sua importncia como instrumento de cidadania, na
medida em que promove garantia dos direitos individuais, elevando os cidados a
conscientizao dos seus direitos, no merecendo jamais ocorrer a sua banalizao, com o
enriquecimento sem causa, ante a uma mera discusso, dissabores, mgoas, irritaes ou at
mesmo, transformar em ao de indenizao, muitas vezes vitoriosa, mesmo desprovida de
fundamento que a torne consistente conduzindo procedncia, sem a aferio necessria e
imprescindvel dos requisitos essenciais da responsabilidade civil e do prprio dano moral
como medida pedaggica.
Assim, devem ser observados ainda requisitos como o estado social, cultural e
econmico, alm do aspecto emocional e psicolgico advindos do ato ilcito, a intensidade do
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animo de ofender e o grau de culpa, bem como a gravidade da ofensa e a sua repercusso nos
mbitos familiar e social, bem como o prejuzo sofrido pelo ofendido.
Analisado o dano segundo essa tica, certamente no se ver indenizao to elevada ou
nfima, que prejudique a subsistncia do ofensor e nem sirva de forma a enriquecer o lesado,
bem como estimule a praticar de novos atos similares.
Nessa linha de compreenso, vejo pertinente e oportuno que a legislao ptria nos
traga regras objetivas para a fixao do quantum a indenizar dentro de um parmetro a ser
estimado, acabando de uma vez por todas a recepo de meros aborrecimentos, bem assim a
observncia de maior cuidado e rigor na concesso da gratuidade judiciria e no mbito do
Juizado o recolhimento de um valor mnimo de custas para ingressos desse tipo de ao,
evitando, assim, o ajuizamento de quem no tem nada a perder caso no tenha sucesso na
aventura de indenizao indevida.
Alm disso, que sejam observados os requisitos tcnicos para realizao do pedido do
dano moral, devendo ser devidamente exposto no pedido qual o fato que supostamente gerou
a indenizao requerida, sendo, de logo rechaado o pedido genrico.
necessrio, portanto, uma melhor aplicao do instituto do dano moral nos juizados
especiais cveis, especialmente no mbito do direito do consumidor, com a eficcia que
primam aqueles, pela verdade e tem na Justia a sua ncora maior.
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