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Apuntes
Leccin 1
7
Concepto y fines del derecho penal
7
Medidas de seguridad! 9
Leccin 2 11
Leccin 3
14
La ley penal en el espacio
14
El principio de territorialidad! 14
La extradicin! 15
Leccin 4 16
El concepto de delito! 16
Leccin 5
17
El tipo doloso de accin. Tipo objetivo (I): Comportamiento humano
17
Ausencia de accin! 17
Leccin 6 18
El tipo doloso de accin. Tipo objetivo (II): Relacin de causalidad e imputacin objetiva
18
Accin y resultado! 18
Leccin 7 y 8 19
El dolo! 19
Error de tipo! 20
Leccin 9 21
Leccin 10 22
La omisin 22
Leccin 11
23
El iter criminis
23
Tentativa! 23
El dolo en la tentativa! 23
El desistimiento voluntario! 24
Leccin 12 26
Autora y participacin 26
Autora! 26
Participacin! 26
Leccin 13 29
Sistemtica! 29
La legtima defensa! 30
Leccin 14
31
Ausencia de antijuridicidad. Estado de necesidad
31
El estado de necesidad! 31
Leccin 15 32
Leccin 16
33
culpabilidad
33
La culpabilidad! 33
Elementos de la culpabilidad! 33
Leccin 17
35
Las causas de inimputabilidad
35
La alteracin en la percepcin! 35
Leccin 18 37
El error de prohibicin 37
El conocimiento de la antijuricidad! 37
Error de prohibicin! 37
Leccin 19
38
No exigibilidad y miedo insuperable
38
Miedo insuperable! 38
Leccin 20
39
La punibilidad
39
Excusas absolutorias! 39
Leccin 21
41
Las circunstancias modificativas de la responsabilidad penal (I)
41
Leccin 22
43
Las circunstancias modificativas de la responsabilidad penal (II)
43
La circunstancia mixta! 43
Leccin 23
43
Concurso de delitos y concurso de normas
44
Leccin 24 46
La pena de multa! 47
Leccin 1
Concepto y fines del derecho penal
El Derecho penal objetivo se puede definir como un conjunto de normas jurdicas que asocian a la
realizacin de un delito, como presupuesto, la aplicacin de penas y/o medidas de seguridad, como
principales consecuencias jurdicas.
Por norma entendemos toda regulacin de conductas humanas 1 en relacin con la convivencia.
El acatamiento de estas es un principio bsico para la convivencia.
Como destac FREUD, frente al principio del placer, que impulsa a la persona a satisfacer por encima de todos
sus instintos, existe el principio de la realidad, representado por las normas que los dems imponen, que obliga
al individuo a sacrificar o limitar esos instintos y a tener en cuenta a los dems.
Otro carcter diferente tienen las llamadas normas sociales, es decir, normas que forman el orden
social y que sancionan, de algn modo, (aislamiento, prdida de prestigio social) los ataques a la
convivencia. As nace la norma jurdica, que pretende dirigir el orden social. El titular del orden
jurdico es el Estado, el del orden social, la sociedad.
Por ltimo, hay que destacar que la norma jurdico-penal constituye un sistema de expectativas,
esto es, se espera que no se realice la conducta en ella prohibida y se espera igualmente que, si se
realiza, se reaccione con la pena en ella prevista.
Como toda norma jurdica, la norma jurdico-penal consta de un supuesto de hecho y de una
consecuencia jurdica. La diferencia radica en que en la segunda, el supuesto de hecho lo constituye
un delito y la consecuencia jurdica la pena y/o medida de seguridad.
Hay que diferenciar entre la norma penal completa, la incompleta, y la norma penal en blanco.
El fundamento de este tipo de preceptos, en especial los dos ltimos, es una mera razn de tcnica y
economa legislativa. As se ha formado la denominada Parte General del Derecho penal, que se
localiza, fundamentalmente, en el Libro I del Cdigo Penal.
Delito es toda conducta que el legislador sanciona con una pena. En nuestro Derecho penal
positivo rige el principio nullum crimen, nulla poena sine lege (art. 1.1 CP). Esto no limita al
1 Hay que destacar, para una mejor comprensin, que la norma tiene por base la conducta humana que pretende regular.
La frustracin de expectativas que supone la comisin de un delito se puede contemplar desde una
doble perspectiva: en primer lugar, como un juicio de desvalor que recae sobre el acto prohibido;
y, en segundo lugar, como un juicio de desvalor o de desaprobacin que se hace del autor de ese
hecho.
Al juicio de desvalor del hecho se le llama antijuricidad; mientras que al desvalor del autor del
hecho se le llama culpabilidad.
Siguiendo a la Ciencia del derecho penal alemana, en el desvalor del acto (antijuricidad) se incluyen
todos los elementos que permiten valorar la conducta, sus circunstancias y el resultado que
constituyen el hecho delictivo3. En el desvalor del autor (culpabilidad) se incluyen las facultades
psquicas del autor, sus motivaciones y el conocimiento de la ilicitud de su acto.
Dentro del concepto material de la antijuricidad, es decir, del desvalor del acto, hay que distinguir
entre el desvalor de la accin y l del resultado4. En el desvalor de accin se tiene en cuenta su
especial peligrosidad para los bienes jurdicos, as como el valor del bien jurdico lesionado o
puesto en peligro. En el desvalor de resultado se tiene en cuenta la consecuencia de la lesin del
bien jurdico.
En cuanto al concepto material del desvalor de autor, su concepto se cimienta sobre la idea de
responsabilidad, es decir, en la posibilidad de imputar el hecho a una persona para hacerle
responsable del mismo. La Teora General del Delito no es ms que una teora de la imputacin que,
a travs de la identificacin de los distintos elementos permite la imputacin del mismo a una
persona para hacerla responsable del mismo.
Por tanto, los tres pilares sobre los que descansa el concepto material de delito en el Derecho penal
positivo son: el desvalor de accin, desvalor de resultado y responsabilidad.
La pena es un mal que impone el legislador por la comisin de un delito al culpable o culpables
del mismo.
Hay que distinguir tres facetas: su justificacin, su sentido y su fin. La pena se justifica por su
necesidad como medio de represin indispensable para mantener las condiciones de vida
fundamentales para la convivencia de personas en una comunidad. No obstante, su sentido y su fin
no estn claros, y esto ha devenido en la llamada lucha de Escuelas.
A raz de esta pugna han surgido tres teoras: las teoras absolutas, las teoras relativas y las teoras
eclcticas.
3 Normalmente la accin y la omisin, los medios, modos y situaciones en que se producen, la relacin causal y tambin
la psquica entre la accin y el resultado
4 Estas dos construcciones doctrinales se complementan: cuanto mayor sea el valor de lo que se protege (por ej. la vida)
mayor ser tambin la desaprobacin que merezca una conducta que lo lesione o lo ponga en peligro. Por el contrario, si
el valor de lo que se protege es pequeo o no es tan importante (por ej. cuando estamos simplemente ante meros daos
patrimoniales), la conducta slo ser delictiva si es especialmente peligrosa o lesiva para el bien jurdico.
8
I. Teoras absolutas: slo atienden al sentido de la pena, el cual radica en la retribucin, en
la imposicin de un mal por el mal cometido.
II. Teoras relativas: slo atienden al fin de la pena. Se dividen en dos:
A. Teoras de la prevencin general: Defendida por FEUERBACH5 (s. XIX), slo atiende al
fin de la pena, que es vista en la intimidacin de la generalidad de los ciudadanos, para
que se aparten de la comisin de delitos.
B. Teoras de la prevencin especial: Su mximo representante fue Franz VON LISZT6,
que ve el fin de la pena en apartar al que ya ha delinquido de la comisin de futuros
delitos, a travs de: su correccin o intimidacin, o su aseguramiento, apartndolo de
la vida social en libertad.
III. Teoras eclcticas o de la unin: Ninguna de las dos teoras anteriores puede
comprender el fenmeno de la pena en su totalidad, porque slo fijan su atencin en
determinadas partes de este fenmeno. Pese a todo tambin fracasan en esto las teoras
de la unin. Para stas lo fundamental sigue siendo la retribucin y slo dentro del marco
retributivo, se admiten los fines preventivos por va de excepcin.
Por ltimo, durante la ejecucin de la pena impuesta prevalece la de idea de prevencin especial.
Por tanto, se puede decir que la pena es un fenmeno pluridimensional que cumple diferentes
funciones en cada uno de los momentos en que aparece.
Medidas de seguridad
Se habla de un Derecho penal dualista cuando, junto a la pena, se aplican otras sanciones de
distinta naturaleza denominadas medidas de seguridad. stas se adecuan mejor que la pena a la
personalidad del delincuente y puede contribuir ms eficazmente a la readaptacin del delincuente a
la sociedad.
Para evitar todos estos peligros se propone dotarlas de los mismos lmites y garantas de carcter
material y formal que se exigen para la imposicin de una pena. As se llega a un Derecho penal
5Consideraba la pena como una coaccin psicolgica que se ejerca en todos los ciudadanos para que omitieran la
comisin de delitos.
6Entenda al delincuente como la objeto central del Derecho penal y a la pena como una institucin que se dirige a su
correccin, intimidacin o aseguramiento.
9
monista en el que las penas y medidas de seguridad, aunque con diferentes presupuestos, se unifican
en su ejecucin.
Excepcionalmente puede aplicarse una pena junto con una medida de seguridad cuando sean de
distinta naturaleza, y por ello compatibles en su cumplimiento simultneo o haciendo cumplir en
primer lugar la medida y luego computando su tiempo de duracin en el tiempo de duracin de la
pena (sistema vicarial).
10
Leccin 2
Lmites al ius puniendi
Carcter constitucional del principio de legalidad
El contenido esencial del principio de legalidad en materia penal radica en que no puede
sancionarse ninguna conducta ni imponerse pena alguna que no se encuentre establecida en la ley.
Esto coincide con el principio nullum crimen, nulla poena, sine lege.
Sin embargo, la mera existencia de una ley no garantiza el cumplimiento de este principio en la
aplicacin de una pena. Para evitar que el principio de legalidad se encuentre vaco de contenido, la
ley debe reunir los siguientes requisitos: debe ser escrita, previa a la realizacin de los hechos que
se pretende sancionar y estricta, es decir, que establezca claramente las caractersticas del hecho
punible.
El principio de legalidad contiene la garanta criminal y la garanta penal, que actan en el momento
de la definicin legal de los delitos y las penas y en el de la decisin sobre la responsabilidad penal
y la pena aplicable. Adems tambin contiene la llamada garanta procesal y jurisdiccional, es decir,
que la decisin sobre la responsabilidad penal y sobre la pena aplicable se lleve a cabo mediante el
proceso legalmente establecido y por los rganos judiciales competentes. Por ltimo se debe
cumplir la garanta de ejecucin, la pena impuesta se tiene que ejecutar con arreglo a las
disposiciones vigentes.
La reserva de ley penal no se deduce, en exclusiva, del art. 25.1 CE, ya que ste se refiere
genricamente a la legislacin. Por ello hay que interpretarlo en relacin con el art. 53.1, que
establece que slo por ley podr regularse el ejercicio de los derechos y libertades contenidos en
el Captulo II del Ttulo I de la Constitucin. Adems, nuestra Constitucin exige que las leyes que
desarrollan derechos fundamentales revista la forma de ley orgnica (art. 81.1 CE).
Esto ltimo ha despertado el interrogante sobre la necesidad de que todas las leyes penales se
tengan que encontrar bajo la forma de ley orgnica. La doctrina mayoritaria entiende que todas las
normas penales, por el hecho de serlo, afectan a algn derecho fundamental. No obstante, el art. 81
hace referencia al desarrollo de un derecho fundamental, por ello, resulta clara la necesidad de ley
orgnica en el caso de penas de prisin7.
Establecido este presupuesto resulta dudosa la necesidad de emplear este tipo legislativo al hablar
de penas de multa. No obstante, aplicando el art. 53.1 CP, el impago de una multa penal puede
conllevar el arresto sustitutorio del condenado, por lo que, de manera indirecta, tambin las normas
penales que imponen multas limitan la libertad de los individuos y en tal medida, deben ser
aprobadas como leyes orgnicas.
7Esta postura ha sido defendida por el Tribunal Constitucional en sus SSTC 140/1986, de 11 de noviembre, y 160/1986,
de 10 de diciembre.
11
El principio de taxatividad y la seguridad jurdica (ley estricta)
Para que la ley cumpla con su funcin de establecer cules son las conductas punibles, debe hacerlo
de forma clara y concreta. La vaguedad de las definiciones penales, adems de privar de contenido
material al principio de legalidad, disminuye o elimina la seguridad jurdica exigida al amparo del
art. 9.3 CE.
Esto no ocurre si nos encontramos ante los denominados tipos abiertos, en los que las fronteras de
la conducta punible son absolutamente difusas, con el consiguiente perjuicio de la seguridad
jurdica.
La ley debe haber sido promulgada con anterioridad a la comisin de los hechos punibles. Por tanto
la ley penal es irretroactiva y no puede aplicarse a hechos anteriores a su entrada en vigor.
La aplicacin de la ley requiere que el intrprete establezca el sentido de las normas para determinar
qu supuestos se encuentran recogidos por stas. Por tanto, el intrprete y en su caso, el juez, no
pede desbordar los lmites de los trminos de la ley y aplicarla a supuestos no previstos en la
misma, porque con ello violara claramente el principio de legalidad.
El principio de non bis in idem supone la prohibicin de que un mismo hecho se sancionado ms
de una vez (se deriva art. 25.1 CE). Se trata de decidir que norma se ajusta con mayor exactitud al
principio enjuiciado.
En las leyes penales en blanco, parte de la estructura de una norma penal9 no se contiene en la
propia ley penal, sino que sta se remite a una norma distinta.
Por interpretacin se entiende una operacin intelectual por la que se busca establecer el sentido
de las expresiones utilizadas por la ley.
El art. 4.1 CP prohbe el uso de la analoga. sta no es una interpretacin de la ley, sino una forma
de aplicacin de la ley. Una vez interpretada la ley se extienden sus consecuencias a otros
supuestos no contenidos, pero similares o anlogos.
No est permitida la analoga in malam partem, sin embargo, la analoga in bonam partem s. Esto
se debe a que la prohibicin de la analoga es una consecuencia del principio de legalidad, y ste, un
lmite a la intervencin punitiva que impide la sancin ms all de los trminos de la ley.
Sujeto.
autntica: si la realiza el legislador, es vinculante.
judicial: salvo la realizada por el TC, no es vinculante.
doctrinal: la realizada por juristas, no es vinculante.
Mtodo.
gramatical o literal: se establece el sentido de las normas atendiendo al significado de las
palabras.
lgico-sistemtica: busca el sentido de los trminos legales a partir de su ubicacin dentro de
la ley y su relacin con otros preceptos.
teleolgica: si atiende a la finalidad perseguida por la norma.
histrica: si se centra en los antecedentes y en el origen de las normas.
Resultado.
declarativa: el intrprete concluye que el sentido de la norma atiende a su tenor literal.
restrictiva: el intrprete reduce el mbito del sentido literal propio de los trminos.
extensiva: incluye en el trmino legal el mximo de acepciones permitidas por su tenor literal,
pero sin rebasarlo.
13
Leccin 3
La ley penal en el espacio
El principio de territorialidad
El principio de territorialidad (art. 8.1 CC en relacin con el art. 23.1 LOPJ) es un principio de
carcter general que se refiere al lugar de comisin del delito. Segn l el estado es competente para
sancionar, con arreglo a las leyes propias, los hechos cometidos en su territorio (locus regit actum),
independientemente de la nacionalidad de quien los ha cometido.
En los delitos a distancia, la accin y el resultado se da en distintos lugares. Para determinar donde
se ha producido la comisin del delito podemos seguir diversas teoras:
Segn la teora de la actividad, el lugar de comisin de la accin equivale al lugar de
comisin del delito.
Segn la teora del resultado, el lugar en el que se produjo el hecho es el lugar de comisin
del delito.
Segn la teora de la ubicuidad, es vlido para determinar el lugar de comisin del delito
tanto el resultado como la accin.
1. Principio personal: la ley espaola puede ser aplicada a hechos cometidos por espaoles en el
extranjero (art. 23.2 LOPJ). Este principio de rige por los siguientes requisitos: slo es aplicable
en caso de delitos y, para ello, es necesario que exista una doble incriminacin.
2. Principio real o de proteccin: los tribunales espaoles son competentes para aplicar la ley
penal espaola a los delitos cometidos por espaoles o extranjeros, fuera del territorio espaol,
cuando atentan contra determinados bienes jurdicos que, genricamente, pueden reconducirse a
la proteccin del Estado (art. 23.2 LOPJ).
3. Principio de Justicia Universal: El Estado puede perseguir hechos cometidos por espaoles o
extranjeros, fuera del territorio nacional, cuando lesionan determinados bienes jurdicos
reconocidos por toda la comunidad internacional (art. 23.4 LOPJ). Para ello no es necesario el
criterio de la doble incriminacin.
Los criterios a, b y c tienen carcter disyuntivo, mientras que el ltimo, d, tiene carcter aditivo.
14
La extradicin
Se divide en pasiva o activa. La primera consiste en la entrega del Estado requerido al requirente.
En la segunda se refiere a la solicitud formulada por el Estado requirente al requerido.
A su vez, puede ser gubernativa, judicial o mixta. En funcin de a quien competa la decisin.
Las fuentes de la extradicin son los tratados, las leyes y el principio de reciprocidad10 . Este
principio implica que el Estado requerido obtiene del requirente la seguridad de que ste le
entregar a un fugitivo perseguido por los mismos hechos y con las mismas cualidades
personales que el perseguido cuya extradicin se demanda. Siendo rigurosos no es una tercera
fuente, es un principio que se concreta en la ley.
Para la solicitud de la extradicin de una persona deben seguirse los siguientes requisitos (art.
826 LECrim):
Para la concesin de la extradicin hay que seguir los criterios establecidos en la Ley 4/1985, de
21 marzo, sobre Extradicin Pasiva, stos son:
10 Convenio Europeo de Extradicin; Ley 4/1985 de Extradicin pasiva y arts. 824-833 LECrim (extradicin activa);
art. 13.3 CE. Respectivamente.
15
Leccin 4
La teora jurdica del delito
El concepto de delito
Por delito se entiende la conducta11 tpica, antijurdica, culpable y punible (nullum crimen, nulla
poena, sine lege).
Se puede observar desde una doble perspectiva: por un lado es un juicio de desvalor que recae
sobre la conducta (ilicitud o antijuridicidad). Por otro lado es un juicio de desvalor que recae sobre
el autor (culpabilidad o responsabilidad).
Antijuridicidad:
Conducta: accin u omisin.
Medios y formas.
Objetos y sujetos.
Relacin causal y psicolgica con el resultado.
Culpabilidad:
Facultades psquicas del autor.
Conocimiento del carcter prohibido de su accin u omisin.
Exigibilidad de otro comportamiento.
Por tipicidad se entiende la seleccin en la ley de las conductas que el legislador quiere sancionar
penalmente.
Nuestro ordenamiento jurdico establece una clasificacin bipartita de las penas (arts. 2 y 10 CP).
Se distingue entre delito y falta. A cada uno de estos tipos penales el legislador le atribuye una
menor o mayor gravedad. Se habla, a su vez, de una distincin tripartita, ya que se atribuye la figura
del delito para las penas graves y menos graves; mientras que se atribuye la falta a las penas leves.
La base de las normas jurdico-penales es el comportamiento humano. Pese a ello el derecho penal
espaol es un derecho penal de acto y no de autor.
Los elementos bsicos sobre los que se articula la legislacin penal espaola es la accin y la
omisin (art. 10 CP).
Gimbernat defina la conducta como el Yo est consciente y no est fsicamente condicionado de manera
necesaria.
La conducta humana se atribuye a la accin final, que puede ser definida como el comportamiento
dependiente de la voluntad humana, siendo voluntad el equivalente a finalidad.
Dentro de la accin final tenemos una fase interna y una externa. La primera es la esfera del
pensamiento del autor. Sus efectos concomitantes equivalen a la accin, si el autor las admite de
segura o probable produccin. La segunda equivale a la realizacin.
Ausencia de accin
17
Leccin 6
El tipo doloso de accin. Tipo objetivo (II):
Relacin de causalidad e imputacin objetiva
Accin y resultado
En los delitos de resultado o de consecuencias daosas debe mediar una relacin de causalidad
entre accin y resultado, es decir, una relacin que permita, ya en el mbito objetivo, la
imputacin del resultado al autor de la conducta que lo ha causado.
Para aclarar la relacin existente entre causa y resultado, se han desarrollado tres teoras: la de
equivalencia de condiciones, la de adecuacin o causacin adecuada y la de la causa jurdicamente
relevante.
18
Leccin 7 y 8
El tipo doloso de accin. Tipo subjetivo (I y II): el
dolo + error de tipo
Tipo injusto del delito doloso
El dolo se diferencia de la imprudencia (art. 10 CP) en que el primero es una agresin consciente
del bien jurdico protegido adems de una falta de cuidado.
El dolo
En nuestro ordenamiento jurdico rige un concepto unitario de dolo, siendo ste la conciencia y
voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.
Para distinguir entre dolo eventual e imprudencia se han desarrollado tres teoras: la de la
probabilidad, la de la voluntad o consentimiento y, por ltimo, con carcter especial, la del
sentimiento.
13Hay que sealar que la distincin entre dolo directo y eventual es de origen doctrinal, y no tiene ninguna repercusin
penolgica.
19
Error de tipo
Por error de tipo entendemos el desconocimiento de alguno de los elementos objetivos integrantes
del tipo de injusto. Debe referirse a cualquiera de los elementos integrantes del tipo, sean de
naturaleza descriptiva o normativa, actuando una valoracin paralela en la esfera del profano.
20
Leccin 9
Tipo imprudente de accin
Tipo de injusto del delito imprudente
El cuidado objetivo en su vertiente objetiva implica que slo interesa cual es el cuidado que deba
ser aplicado. Y, en su vertiente normativa, estamos ante una comparacin con la conducta que
realizara un hombre medio ideal.
A su vez, el cuidado objetivo desde el punto de vista normativo se divide en dos elementos:
1. Intelectual: es necesaria la consideracin de todas las consecuencias de la conducta que,
conforme a un juicio razonable, eran previsibles.
2. Valorativo: slo es contraria al cuidado la conducta que quede por debajo de lo adecuado
socialmente.
En funcin del grado de participacin subjetiva del autor en el hecho y de conciencia del peligro
que supone la conducta que realiza, se distingue entre grave y leve.
La conducta objetivamente imprudente es, junto con la relacin de causalidad, la base y fundamento
de la imputacin objetiva del resultado.
La imprudencia grave supone que nos encontremos ante un delito o una falta, la imprudencia leve
supone que nos encontremos ante una falta o ante un supuesto atpico.
21
Leccin 10
La omisin
Estructura ontolgica de la omisin
Por omisin se entiende la omisin de una accin que se puede hacer, una accin determinada, cuya
no realizacin constituye su esencia. El sujeto debe estar en condiciones de poder realizar la
accin14.
La posibilidad de accin es el elemento ontolgico conceptual bsico que distingue entre accin y
omisin.
Distinguimos entre tres clases de omisin: pura o propia, omisin y resultado y omisin impropia o
comisin por omisin.
Nos encontramos ante un supuesto de comisin por omisin (art. 11 CP) cuando el tipo slo
describe y prohibe un determinado comportamiento activo.
La omisin equivaldr a la accin. Constituyendo as una accin de matar el dejar morir a una
persona, ya que aplicamos la clusula de equiparacin valorativa o clusula de equivalencia.
Por causalidad hipottica entendemos la posibilidad fctica que tuvo el sujeto de evitar el resultado.
Formulndose de la siguiente forma: imputacin objetiva + evitabilidad del resultado.
Por posicin de garante se entiende el sujeto que debe tener la obligacin de tratar de impedir la
produccin del resultado en virtud de determinados deberes cuyo cumplimiento ha asumido o le
incumben por razn de su cargo o profesin. Esto se encuentra contemplado en el art. 11 CP cuando
hace referencia al especial deber jurdico del autor.
El art. 11 establece una serie de indicadores con el objetivo de ayudar en la interpretacin del
concepto de posicin de garante. Estos son: la ley, el contrato y el actuar precedente.
Las fuentes de la posicin de garante son el deber de vigilancia de la fuente de peligros, que
engloba el actuar precedente o injerencia; y la funcin protectora del bien jurdico, que contiene la
vinculacin natural, el principio de confianza y la aceptacin voluntaria de las funciones protectoras
especficas.
Leccin 11
El iter criminis
Los dos grados punibles de la realizacin del delito son la consumacin y la tentativa.
La consumacin puede ser formal (art. 61 CP), es decir, la pena realizacin del tipo en todos sus
elementos; o material (agotamiento o terminacin), es decir, el autor, adems de realizar los
elementos tpicos, satisface lo que persegua.
Tentativa
La tentativa (art. 16.1 CP) implica que el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente
por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente debera producir el
resultado, y sin embargo ste no se produce por causas independientes a la voluntad del autor.
La diferencia bsica entre consumacin y tentativa15 es que, pese a existir un mismo desvalor de
accin en ambas figuras, el desvalor de resultado es superior en el caso de la consumacin.
La tentativa desde el punto de vista objetivo supone la puesta en peligro del bien jurdico protegido;
desde el punto de vista subjetivo, la voluntad de conseguir su lesin tpica.
El dolo en la tentativa
La tentativa es un tipo dependiente. Y slo se puede apreciar en caso de dolo, nunca en caso de
imprudencia.
15 Adems de que la tentativa supone una atenuacin de la pena respecto al delito consumado (art. 62 CP).
23
El mbito de lo punible comienza cuando el sujeto da principio a la ejecucin16 del delito
directamente por hechos exteriores.
La distincin entre acto ejecutivo y acto preparatorio se fundamenta en torno a una teora formal
que tiene por objeto el principio de legalidad.
La teora dominante es la intermedia o mixta, que parte de la accin tpica, para pasar al plan del
autor y terminar en la realizacin. El problema que plantea es que subjetiva un criterio que en la ley
es objetivo.
La tentativa, en funcin del grado de realizacin del acto ejecutivo, se puede dividir en acabada e
inacabada. En la tentativa acabada se realizan todos los actos ejecutivos y el resultado no se
produce. En la tentativa inacabada no se realizan todos los actos ejecutivos y el resultado no se
produce.
La tentativa inidonea es merecedora de pena, aunque con una serie de limitaciones. Estas son, no
ser punible ni la tentativa irreal ni si no existe un mnimo de peligrosidad del bien jurdico
protegido.
Las cualidades que describen la tentativa idnea son las mismas que en la inidnea.
La conducta del sujeto, tanto objetiva como subjetivamente siempre debe ser valorada ex ante. Si
con la consideracin objetiva ex ante se admite que el sujeto poda razonablemente pretender la
consumacin del delito, su tentativa sera punible, por ms que ex post dicha consumacin hubiera
sido imposible.
El desistimiento voluntario
El desistimiento voluntario (art. 16.2 CP) supone la no responsabilidad penal. Para ello se
necesitan los siguientes requisitos: voluntariedad y evitacin de la consumacin del delito.
16 El concepto de ejecucin es de naturaleza formal y, por tanto, siempre se asociar a un tipo delictivo concreto.
24
Si la tentativa constituye un delito consumado (tentativa cualificada), no alcanza a ste la impunidad
por desistimiento.
25
Leccin 12
Autora y participacin
El art. 27 CP contempla la figura de los autores y de los cmplices.
Autora
Por autora (art. 28) se engloba a los que realizan el hecho por s solos, conjuntamente o por
medio de otro del que se sirven como instrumento. Tambin se consideran autores: los que
inducen directamente a otro u otros a ejecutarlo, y los que cooperan a su ejecucin con un acto sin
el cual no se habra efectuado.
No basta un acuerdo previo en la realizacin del delito para que todos los que contraigan ese
acuerdo sean, ya por eso, coautores. Es necesario, adems, que se contribuya de algn modo a la
realizacin del delito, de forma que esa contribucin se pueda estimar como un eslabn importante
de todo el acontecer delictivo.
Cualquier tipo de exceso de uno de los autores repercutir en la forma de imputacin subjetiva del
resultado que se haya cometido por exceso.
Participacin
El delito por el que pueden ser enjuiciados los distintos intervinientes en su realizacin es el mismo
para todos, pues rige la unidad del ttulo de imputacin, pero la responsabilidad del partcipe viene
subordinada al hecho cometido por el autor, siendo aplicable aqu la accesoriedad de la
participacin. Si no existe un hecho por lo menos tpico y antijurdico cometido por alguien como
autor, no puede hablarse de participacin (accesoriedad limitada).
Cualquier tipo de error (vencible o invencible) sobre un elemento esencial del tipo delictivo
cometido por el autor excluir la responsabilidad del partcipe por su participacin en el delito.
17 Generalmente esta persona no ser responsable aplicando el criterio del dominio del hecho.
26
Existen dos formas de participacin: la induccin y la complicidad.
La induccin (art. 28.a) CP) es la tpica forma de participacin. El inductor hace surgir en el
inducido la idea de cometer un delito, pero quien decide y domina la realizacin es el inducido.
Para que se pueda apreciar la induccin se deben cumplir los siguientes requisitos:
Tiene que poder conectarse causalmente con la voluntad del inducido.
Tiene que darse un incremento relevante de que el inducido ejecute el delito (peligrosidad).
Tiene que haber una incitacin directa, es decir, una relacin personal e inmediata18 entre el
inductor y el destinatario de la induccin.
Dolo.
Tiene que ser eficaz, es necesario que tenga entidad suficiente para que el individuo decida
cometer el delito.
La complicidad (art. 29 CP) se trata de una contribucin a la realizacin de un delito con actos
anteriores o simultneos a la misma, que no pueden ser considerados como de autora. Tiene una
menor entidad material, por ello se aplica la pena en un grado inferior a la autora.
En los delitos especiales impropios19, si el autor es el intraneus, el delito cometido ser el especial
y, en virtud del principio de unidad de imputacin, el particular responde como partcipe en el delito
especial, aunque no tenga las cualidades exigidas en el mismo.
Si el autor es el extraneus, el delito cometido ser el comn y los partcipes respondern por el
comn.
En los delitos especiales propios el particular slo puede responder como partcipe del delito
especial, pues no existe un delito comn que se corresponda con el especial20.
18Esto implica que en nuestro ordenamiento jurdico la figura de la induccin en cadena no se contempla, por tanto
estaramos ante una situacin atpica.
20El art. 65.3 CP autoriza a los Tribunales a imponer en estos casos al inductor y al cooperador necesario la pena
inferior en un grado.
27
Conspiracin: dos o ms personas se conciertan para la ejecucin del delito y resuelven
ejecutarlo.
Proposicin: el que ha resuelto cometer un delito invita a otra u otras personas a ejecutarlo.
Provocacin: cuando directamente se incita por medio de la imprenta, la radiodifusin o
cualquier otro medio de eficacia semejante, que facilite la publicidad, o ante una
concurrencia de persona, en la perpetracin de un delito.
Estas tres se castigan con la pena inferior en uno o dos grados a la sealada para el delito.
Si el delito al que se conspir o propuso llega a ejecutarse, estamos ante una responsabilidad
subsumida en autora o participacin. Si alguno de ellos desiste voluntariamente, no responden por
nada.
28
Leccin 13
Ausencia de antijuridicidad. Legtima defensa
Causas de justificacin. Naturaleza y efectos
Las causas de justificacin no slo impiden la imposicin de una pena al autor de un hecho tpico,
tambin convierten ese hecho en lcito, lo cual tiene importantes consecuencias.
La causas de justificacin son21 : la legtima defensa (art. 20.4 CP), el estado de necesidad22 (art.
20.5 CP) y el cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho (art. 20.7 CP).
Sistemtica
Las teoras monistas, hoy da abandonadas por utilizar conceptos vagos e indeterminados, pretenden
reducir todas las causas de justificacin a un principio nico que algunos ven en la idea de empleo
de medios adecuados para un fin lcito. Unos entienden que se debe observar que exista un mayor
beneficio que perjuicio. Otros defienden una ponderacin de bienes.
La doctrina dominante se basa en varios principios generales reguladores. Segn predomine una
ausencia de inters o un inters preponderante.
Por ausencia de inters entendemos que el titular del bien jurdico afectado por la conducta tpica
renuncia a la proteccin jurdica en el caso concreto.
Por inters preponderante entendemos que la lesin de un bien jurdico se produce para salvar
otro de mayor valor.
El elemento subjetivo de justificacin determina que el autor tiene que saber tener la voluntad de
actuar de un modo autorizado o permitido jurdicamente. La falta del elemento objetivo o subjetivo
determina la no justificacin.
Error sobre los presupuestos objetivos de las causas de justificacin: Quien acta ex ante dentro
de los mrgenes admitidos socialmente al apreciar el presupuesto de una causa de justificacin,
acta justificadamente, aunque luego ex post resulte que su percepcin de la realidad fue
objetivamente errnea.
21 A ttulo de ejemplo y por ser las ms usadas, dado que no existe un catlogo cerrado.
Si no es razonable la actuacin pero se debe al miedo, precipitacin, etc. o situaciones anlogas ser
una causa de exclusin o atenuacin de la culpabilidad.
Error sobre los lmites y sobre la propia existencia de causas de justificacin:En el error sobre
los lmites el autor crea errneamente que se actuacin estaba autorizada.
Ni en el error sobre los lmites ni en el que recae sobre la propia existencia de causas de
justificacin se da el elemento objetivo de causa de justificacin y el hecho es antijurdico. Puede
derivar en error de prohibicin.
La doctrina dominante entiende que estamos ante una tentativa de resultado, cuyo resultado es un
delito pero que el ordenamiento jurdico no desaprueba. Existe un desvalor de accin mas no uno de
resultado, lo cual justificara la punicin por la consumacin. Por todo ello ello 23 estamos ante una
tentativa.
La legtima defensa
La legtima defensa (art. 20.4 CP) supone una respuesta proporcionada a una agresin injusta,
cualquiera que sea la situacin anmica del que se defiende.
Debe existir un ataque a los bienes, con la calificacin de delito o falta, que los pongan en peligro
grave, produciendo su deterioro o su prdida. Tambin ha de ser tpica, real, presente, actual e
inminente24.
Leccin 14
Ausencia de antijuridicidad. Estado de necesidad
El estado de necesidad
El estado de necesidad es contemplado desde dos puntos de vista segn la doctrina. Por un lado est
el estado de necesidad justificante, que supone una ponderacin de bienes. Por otro lado est el
estado de necesidad exculpante, aplicable a bienes de un mismo valor.
Se debe dar una situacin de necesidad, esto es, una situacin de conflicto entre dos bienes
jurdicos, en la que la salvacin de uno exige el sacrificio de otro.
El bien debe encontrarse en un inminente peligro de destruccin, tanto real como objetivo. Y es
necesaria la lesin de un bien jurdico25.
Para poder apreciar estado de necesidad se debe cumplir los siguientes requisitos:
1. El mal causado debe ser menor que el que se pretende evitar. Para ponderar los malos se
sigue una relacin de adecuacin.
2. La necesidad no puede haber sido provocada.
3. No se puede exigir otro comportamiento26.
25 Si no encontramos ante un bien jurdico ajeno, el ordenamiento jurdico autoriza el denominado auxilio necesario.
26 Este requisito suele ser aplicable, fundamentalmente, cuando el sujeto se encuentra en el desarrollo de su profesin.
31
Leccin 15
Otras causas de exclusin de la antijuridicidad
El actuar en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un
derecho, oficio o cargo.
El consentimiento
32
Leccin 16
culpabilidad
La culpabilidad
La Teora General del Delito se divide en tres ramas: tipicidad, antijuricidad y culpabilidad.
Vistas las dos primeras, ahora nos centraremos en la culpabilidad.
Para distinguir antijuricidad de culpabilidad hay que destacar que acta antijurdicamente quien, sin
estar autorizado, realiza un tipo jurdico-penal y ataca con ello un bien jurdico penalmente
protegido. Sin embargo, acta culpablemente quien comete un acto antijurdico tipificado en la ley
penal como delito, pudiendo actuar de un modo distinto, es decir, conforme a Derecho.
Se basa en que existe una capacidad de eleccin entre varias opciones en cada persona, siendo esto
el presupuesto del actuar humano social jurdicamente relevante.
Con el tiempo se ha ido desarrollando tanto el concepto dialctico como el material de culpabilidad.
Elementos de la culpabilidad
33
Estos tres elementos son graduables, salvo la minora de edad penal.
Algunos delitos poseen elementos especficos, estos constituyen el tipo de culpabilidad, y, a veces
reflejan una mayor culpabilidad.
La diferencia entre los elementos subjetivos del tipo de injusto es que, generalmente, los
elementos del tipo de culpabilidad solo inciden en la mayor gravedad del marco penal aplicable a
una concreta figura del delito y su ausencia no excluye la posibilidad del delito, a lo sumo, lo
convierte en otro delito o en el mismo con menor pena.
34
Leccin 17
Las causas de inimputabilidad
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad
Hay que recordar que la culpabilidad supone que el autor de la infraccin penal se pude motivar por
los mandatos normativos.
Por tanto, hay que determinar el conjunto de facultades mnimas para la culpabilidad: la
imputabilidad o la capacidad de culpabilidad.
Otra causa aadida es la minora de edad penal. El art. 19 CP establece que no existir
responsabilidad criminal para los menores de 18 aos. Pese a todo, el art. 19.2 dispone que cuando
un menor de 18 aos cometa un hecho delictivo podr ser responsable con arreglo a lo dispuesto en
la ley que regule la responsabilidad penal del menor 27. En dicha ley se dispone que la
inimputabilidad por minora de edad se establece a los 14 aos (art. 3 LORPM). Hay que destacar
que la edad relevante es la del momento de comisin del delito (art. 5.3 LORPM).
La alteracin en la percepcin
Los elementos que lo componen son el biolgico y el psicolgico. El elemento biolgico supone
sufrir alteraciones en la percepcin 28. El elemento psicolgico es que tenga alterada gravemente
la conciencia de la realidad.
En cuanto a las alteraciones psquicas y estados de intoxicacin, el art. 20.1 CP establece que si al
tiempo de cometer la infraccin penal, a causa de cualquier anomala o alteracin psquica, no
puede comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa comprensin.
27La ley que regula la responsabilidad penal del menor es la Ley Orgnica 5/2000 de Responsabilidad Penal del Menor
(LORPM), cuya finalidad es ofrece al Juez de menores una serie de medidas que buscan, sobre todo, la incidencia
educativa en el menor, siendo combinadas con otras de carcter aflictivo.
Segn el art. 20 in fine, a los semiimputables tambin se puede aplicar esta medida.
En la actio libera in causa se considera tambin imputable al sujeto que al tiempo de cometer el
hecho no lo era, pero s en el momento que ide cometerlo o puso en marcha el proceso causal que
desemboc en la accin tpica.
Dado que el autor ya haba puesto en marcha el proceso causal, se configura bajo el tipo doloso,
dado que estamos ante una especie de autora mediata de si mismo. En cambio, si la situacin de
inimputabilidad se ha causado dolosa o imprudentemente, pero no con el fin de delinquir, se
configura bajo la figura de la imprudencia.
La funcin motivadora de la ley penal slo puede ejercer su eficacia a nivel individual si el
individuo en cuestin, autor de una infraccin penal, tena conciencia de la prohibicin.
No es necesario un conocimiento exacto. Basta con que el autor tenga motivos suficientes para
saber que el hecho cometido est jurdicamente prohibido y es contrario a las normas de
convivencia. Para un sector doctrinal es necesario un conocimiento potencial.
Error de prohibicin
En el error30 de prohibicin el autor cree que acta lcitamente o ni siquiera se plantea la ilicitud de
su hecho.
Puede ser directo o indirecto. Es directo si existe una norma prohibitiva; y es indirecto si se trata de
un error sobre las causas de justificacin.
Caben dos supuestos: en primer lugar, el autor sabe que su conducta est prohibida; y, en segundo
lugar, el autor sabe que su conducta est prohibida, pero cree que, en su caso, acta lcitamente.
Por tanto, el artculo 14.1 contiene el error sobre los elementos de carcter descriptivo o normativos del tipo (error de
tipo) y el art. 14.3 el error de prohibicin.
37
Leccin 19
No exigibilidad y miedo insuperable
La exigibilidad de otra conducta
El ordenamiento jurdico marca unos niveles de exigencia que pueden ser cumplidos por cualquier
persona, estamos ante una exigibilidad objetiva normal o general.
No obstante, existe una no exigibilidad subjetiva, esto es, no se puede exigir a un sujeto, en
determinadas situaciones extremas, que se abstenga de cometer el hecho tpico y antijurdico, por
comportar un excesivo sacrificio para l. No se pueden exigir comportamientos heroicos.
Si nos encontramos ante un caso de no exigibilidad el elemento antijurdico del tipo se sigue
contemplando, pero se excluye la culpabilidad.
Miedo insuperable
El miedo insuperable (art. 20.6 CP) se encuentra compuesto por dos elementos:
El elemento de carcter subjetivo es el medio, que, aun aun afectando psquicamente al que
lo sufre, le deja una opcin o una posibilidad de actuacin.
El elemento objetivo es el carcter insuperable del miedo, es decir, que sea superior a la
exigencia media de soportar miedos y peligros.
38
Leccin 20
La punibilidad
Otros presupuestos de la pena: la penalidad
En algunos casos figuran unos elementos adicionales al tipo. stos se organizan a travs de la sede
sistemtica de la penalidad (punibilidad, merecimiento o necesidad de pena).
La penalidad se encuentra fundamentada por las condiciones objetivas de penalidad y excluida por
las excusas absolutorias.
Las condiciones objetivas de penalidad son circunstancias que, sin pertenecer al injusto o a la
culpabilidad, condicionan en algn delito concreto la imposicin de una pena.
Excusas absolutorias
Cuando el legislador considera conveniente no imponer una pena, a pesar darse la accin tpica,
antijurdica y culpable, estamos ante una excusa absolutoria.
Las causas que extinguen la responsabilidad criminal se encuentran contenidas en el art. 130.1 CP.
El art. 666 LECrim enumera las figuras del cumplimiento de condena, la prescripcin del delito y el
indulto.
El indulto, o derecho de gracia, es un medio a disposicin del Poder Ejecutivo para conseguir la
rehabilitacin del condenado, corregir errores judicial o templar el excesivo rigor de penas
legalmente impuestas.
Puede ser solicitado por cualquier persona o por el Tribunal sentenciador (art. 4.3 CP).
Como norma general, los plazos de prescripcin del delito se encuentran contemplados en el art.
131 CP, y desarrollados y detallados en la LO 5/2010, que establece que el plazo mnimo ser de 5
aos32.
El art. 132.2 CP regula la interrupcin, es decir, cuando se anula el tiempo ya transcurrido hasta que
se produjo la interrupcin, aunque puede volver a correr desde el principio si se paraliza el
procedimiento o no se cumple condena.
Inhabilitacin + 10 aos
20 aos
Prisin +10 - 15 aos
Inhabilitacin + 6 - 10 aos
15 aos
Prisin + 5 - 10 aos
Penas leves 1 ao
En cuanto al perdn del ofendido, ste ha de ser expreso, incondicionado, y previo a la sentencia
judicial.
32Excepto en los casos de injurias y calumnias, que prescribe al ao; y faltas, a los 6 meses. Los delitos de lesa
humanidad, genocidio, contra personas y bienes protegidos en conflicto armado, y de terrorismo, no prescriben. stos
ltimos desde la LO 5/2010.
40
Leccin 21
Las circunstancias modificativas de la
responsabilidad penal (I)
Teora general de las circunstancias modificativas
Las circunstancias modificativas son situaciones que rodean a la realizacin del hecho o que
suponen especiales condiciones del autor, determinando la modulacin de la pena aplicable.
Pueden ser genricas (art. 21-23 CP), cuando, en principio, pueden operar sobre todos los delitos; y
especficas, es decir, las establecidas concretamente en algunos tipos penales.
Sus efectos pueden ser atenuantes (art. 21), agravantes (art. 22) o mixtos (art. 23).
Para aplicarlas se deben modular sus elementos objetivos y subjetivos, esto es, el injusto y la
culpabilidad.
La agravante por abuso de confianza (art. 22.6 CP) puede interpretarse como afectante al injusto en la
medida en que la vctima se encuentre ms desprotegida frente al sujeto en que confa. Sin embargo, al
tratarse de una causa de naturaleza personal, slo se aplicar al sujeto en que concurra.
Los efectos generales (art. 66.1) son la reduccin de la mitad o el aumento en la mitad de la
pena. De no concurrir agravantes o atenuantes, el juez puede recorrer todo el marco penal.
El art. 65 establece una serie de reglas con respecto a la comunicabilidad, esto es, la aplicabilidad
de circunstancias concurrentes en un delito a los distintos intervinientes en el mismo.
En el caso de atenuantes inherentes, se plantea (al igual que en el caso de las agravantes) donde se
trata de respetar el principio de legalidad, cuyo elemento principal es el non bis in idem.
La atenuante como eximente incompleta se encuentra contemplada en el art. 21.1 cuyos efectos son
atenuatorios circunstanciales, y se aplica cuando no concurran todos los requisitos necesarios
para eximir la responsabilidad en su respectivos casos (art. 20).
La jurisprudencia exige para su fundamentacin que estn presentes los elementos esenciales de la
eximente, de modo que slo si el requisito ausencia no es esencial, podr aplicarse la
correspondiente atenuacin.
42
Leccin 22
Las circunstancias modificativas de la
responsabilidad penal (II)
Las circunstancias agravantes
Las agravantes, en sentido objetivo, son un incremento de la gravedad objetiva del hecho, y en
sentido subjetivo, un mayor reproche al autor.
Objetivamente es posible apreciar mayor gravedad del mal producido por el delito, o una mayor
facilidad de ejecucin que supone mayor desproteccin del bien jurdico, independientemente de
que para ello se deduzca o no una mayor reprochabilidad al sujeto.
En sentido subjetivo no es posible hallar datos para los que el hecho objetivo considerado resulto
ms grave o por los que aumente el reproche al autor por el hecho cometido.
En cuanto a ejecutar el hecho mediando precio, recompensa o promesa, es aplicable tanto al que
paga (inductor) como al que cobra por delinquir.
La circunstancia mixta
La circunstancia mixta (art. 23) tiene su principal aplicacin en cuestiones de parentesco. Puede
atenuar o agravar la responsabilidad segn la naturaleza, los motivos y los efectos del delito.
Leccin 23
43
Concurso de delitos y concurso de normas
Unidad y pluralidad de delitos (concurso de delitos)
El art. 8 CP establece casos en los que el delito cometido puede ser juzgado, aparentemente, al
mismo tiempo, por varios preceptos legales, estamos ante un concurso de leyes.
La seccin II Captulo II Ttulo III del Libro I del CP establece una serie de reglas especiales para
la determinacin de la pena, que aaden distintos supuestos a la tradicional distincin entre ideal y
real: los casos de pluralidad de acciones y unidad de delito (delito continuado y delito de masa) as
como cuando hay una pluralidad de acciones y una pluralidad de delitos, teniendo un concurso ideal
impropio.
Cuando una sola accin realiza un slo tipo delictivo, tenemos el caso normal. Cuando una o varias
acciones realizan varios tipos delictivos, surgen los problemas concursales.
Empezaremos, por tanto, por los casos en los que existe una unidad de accin pero una pluralidad
de delitos. Cuando una sola accin infringe varias disposiciones legales o varias veces la misma
disposicin, surgiendo as el concurso ideal o formal.
El problema bsico para la aplicacin del art. 77.1 CP es establecer lo que se entiende por un slo
hecho. Un hecho equivale a una accin. Sin embargo, esta unidad de hecho, para darse un
concurso ideal, tiene que dar lugar a la realizacin de varios tipos delictivos, por lo que el hecho
voluntario nico debe abarcar una pluralidad de fines, de ah que no haya tantos medios como
fines sino que el medio puede seguir siendo nico, aunque los fines sean diversos.
Esta dificultad se agrava al regular tambin el art. 77.1 el concurso ideal impropio o medial. En
ste no hay un slo hecho, sino dos perfectamente diferenciados; pero la conexin ntima entre los
delitos cometidos, que es una relacin teleolgica medio-fin, hace que el legislador los equipare al
concurso ideal propio.
La jurisprudencia y la doctrina exigen que este precepto slo sea aplicable cuando exista una
relacin de necesidad, que debe ser entendida en un sentido real, concreto y restrictivo.
En caso de concurso real, concurren varias acciones o hechos cada uno constitutivo de un delito
autnomo, pudiendo aplicar el principio de acumulacin. Pero como este principio, entendido de un
modo aritmtico, conduce, si no se limita de algn modo, a penas draconianas incompatibles con la
valoracin global de todos los delitos y con la sensibilidad jurdica, por ello, se aplica el concurso
real.
44
Cuando existe una pluralidad de acciones pero una unidad de delito, estamos ante un delito
continuado o un delito en masa.
Estamos ante un concurso de leyes cuando de las diversas leyes aplicables, aparentemente, a un
conflicto penal, slo una de ellas es realmente aplicable, conforme a los requisitos del art. 8 CP:
1. Especialidad: cuando un precepto reproduce las circunstancias de otro aadindole
adems otras especialidades, el precepto ms especfico desplaza al ms genrico (lex
specialis derogat generalis).
2. Subsidariedad: la norma subsidiaria se utiliza cuando la principal no es aplicable. Es una
forma de evitar que la no concurrencia de determinados requisitos deje sin sancin un
hecho que, de todos modos, puede ser sancionado por otro precepto que no exige esos
requisitos.
3. Consuncin: un delito engloba otros hechos constitutivos de delitos que no se castigan
autnomamente porque su desvalor va incluido ya en el desvalor del delito del que forman
parte.
4. Alternatividad: cuando el problema del aparente concurso de leyes no puede ser resuelto
por los otros criterios, hay que acudir al precepto que imponga la pena ms grave.
45
Leccin 24
El sistema de penas en el Cdigo Penal
Clasificacin de las penas
La naturaleza de las penas se encuentra en el art. 32, que las divide en tres bloques: las penas
privativas de libertad, las privativas de otros derechos y la multa.
La gravedad de las penas se encuentra en el art. 33, que las divide en graves, menos grave y leves.
Esta divisin se realiza atendiendo nicamente a su duracin.
Las penas accesorias se dan cuando el Cdigo Penal, sin imponerlas especialmente, declara en
preceptos generales que determinadas penas van acompaadas de otras como accesorias.
Su existencia se justifica como una prdida de legitimidad para el ejercicio de los derechos
privados por parte de quien resulta condenado en un proceso penal34.
Las penas privativas de libertad se dividen en tres grupos: las penas de prisin, de localizacin
permanente y la de responsabilidad personal subsidiaria por impago de multa.
sta frmula obliga al penado a permanecer en su domicilio o en el lugar que determine el juez,
bien por Sentencia, bien posteriormente en el auto motivado.
Un breve apunte sobre la responsabilidad penal subsidiaria por impago de multa, es que est
regulada en el art. 35 y tambin es denominada arresto sustitutorio. Ms adelante volveremos sobre
ella.
Las penas privativas de otros derechos se encuentran enumeradas en el art. 39 CP: inhabilitacin y
suspensiones (arts. 40 y ss.) y el trabajo en beneficio de la comunidad.
34Por ejemplo, en el caso de una pena de privacin de libertad de prisin superior a 10 aos, se puede imponer una pena
accesoria de inhabilitacin absoluta y, en su caso, una inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad o,
incluso, la privacin de sta.
En segundo lugar, cabe hacer la distincin entre inhabilitacin y suspensin, pero para ello, hay
que efectuar la diferenciacin entre el caso de cargos pblicos y el de otros derechos. Si recaen
sobre empleos pblicos, la inhabilitacin supone la privacin de la titularidad del cargo, mientras
que la suspensin, la privacin del ejercicio del cargo36.
El control del cumplimiento de dicha pena (art. 49) se realiza por parte del Juez de Vigilancia
Penitenciaria. Adems, puede imponerse como sustitutiva de la pena de prisin. Su incumplimiento
puede dar lugar al delito de quebrantamiento de condena si se dan todos los elementos objetivos y
subjetivos: voluntad de sustraerse definitivamente al cumplimiento de la condena y el perjuicio a la
Administracin de Justicia.
La pena de multa
La multa se puede definir como el pago de una determinada cantidad de dinero. Como ventaja,
respecto al resto de penas, ofrece la carencia de efectos degradantes sobre el condenado. Adems de
ser fcilmente graduable o adaptable al reo. Sin embargo, la gran desventaja que ello contiene es su
menor intimidacin respecto a la prisin.
Nuestro sistema se rige por el sistema de das-multa (de origen escandinavo), que pretende ofrecer
mayores posibilidades de individualizacin de la pena, tanto respecto al hecho punible como a la
situacin econmica del reo.
Para ello utiliza dos baremos: por un lado la duracin temporal o extensin, que se divide en
das, meses y aos, siendo la cantidad mnima 10 das y la mxima 2 aos (art. 50); por otro lado se
encuentra la cuota a pagar en cada perodo, teniendo carcter diario, y va desde los 2 hasta los
400.
En segundo lugar debe fijarse la cuota teniendo en cuenta, exclusivamente, la situacin econmica
del reo (art. 50.5)
Este sistema favorece una mayor adecuacin al principio de igualdad consagrado por nuestra
Constitucin.
Este sistema se ha visto desvirtuado por parte del legislador, al aadir en el art. 10.6 CP la
posibilidad de liquidar la multa en un solo pago.
36 Recordar aqu lo ya visto ut infra sobre la compatibilidad entre la sancin penal y la sancin administrativa.
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En caso de impago se aplica el arresto sustitutorio, que supone un da de privacin de libertad por
cada dos cuotas diarias impagadas (art. 13 CP). El art. 35 impone la pena privativa de libertad, pero
el art. 53.1 permite la localizacin permanente y el trabajo en beneficio de la comunidad. Siendo
equivalente un da de privacin de libertad a un da de trabajo en beneficio de la comunidad.
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