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Cours : Droit civil : La famille

Auteur : Bernard BEIGNIER


Leon n 2 : La formation du mariage

Table des matires


Section 1. Les rgles de formation du mariage.................................................................................... p. 2
1. Les conditions de fond........................................................................................................................................... p. 2
A. Les conditions physiologiques : le sexe, l'ge et la sant des futurs poux................................................................................. p. 2
B. La condition contractuelle : le consentement des futurs poux.....................................................................................................p. 3
1. L'existence du consentement...................................................................................................................................................................................... p. 4
2. Le consentement libre et clair.................................................................................................................................................................................p. 5
C. Les conditions morales et sociales : l'interdiction de la bigamie et de l'inceste............................................................................ p. 6
2. Les conditions de forme.........................................................................................................................................p. 6
A. Les formalits antrieures la clbration du mariage.................................................................................................................p. 7
B. La clbration du mariage............................................................................................................................................................. p. 8
Section 2. La preuve du mariage............................................................................................................p. 9
Section 3. Les sanctions des rgles de formation du mariage......................................................... p. 10
1. Les sanctions civiles............................................................................................................................................ p. 10
A. L'opposition...................................................................................................................................................................................p. 10
1. Les conditions de l'opposition................................................................................................................................................................................... p. 10
2. Les effets de l'opposition.......................................................................................................................................................................................... p. 10
B. La nullit....................................................................................................................................................................................... p. 10
1. Les cas et rgime de nullits....................................................................................................................................................................................p. 11
2. Les effets de la nullit...............................................................................................................................................................................................p. 12
2. Les sanctions pnales..........................................................................................................................................p. 13

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Le mariage est un acte juridique qui doit tre distingu d'autres situations juridiques : les fianailles,
le concubinage et le pacte civil de solidarit (PACS).

Les fianailles constituent une promesse rciproque de mariage. Cependant, elles ne crent
aucune obligation de mariage l'gard des fiancs. Ne crant pas de relles obligations, la nature
contractuelle des fianailles est souvent conteste. Ainsi il s'agirait plus d'un fait juridique. Ce faisant,
l'existence des fianailles se prouve par tout moyen.

En cas de rupture, toutes les donations reues au titre des fianailles doivent tre restitues,
l'exception des prsents d'usage, c'est--dire des cadeaux ayant une faible valeur au regard du train
de vie de celui qui les a fait. La rupture n'est susceptible d'engager la responsabilit de son auteur
que si elle cre un prjudice l'gard de l'autre fianc et qu'elle est fautive.

Exemple
Rupture aprs la naissance d'un enfant (Cass. Civ. 1re, 7 juin 1963, Bull. Civ. I, 292).Ce sont
donc les rgles du droit commun de la responsabilit civile dlictuelle qu'il convient d'appliquer. De
mme, si la rupture est due au dcs accidentel d'un des fiancs, l'autre pourra obtenir rparation
du prjudice caus par l'auteur de l'accident.

Le mariage est un contrat spcial dans la mesure o il obit une srie de rgles drogatoires au
droit commun. Ces rgles s'expliquent par le fait qu'il est un acte crateur de l'institution familiale.
Ainsi, les conditions de formation du mariage, les rgles de preuve de cet acte juridique et les
consquences qu'ont les conditions de formation lorsqu'elles ne sont pas respectes, refltent cette
spcificit.

Section 1. Les rgles de formation du mariage


Le mariage est un contrat spcial dont la formation obit des conditions de fond et de forme
particulires.

1. Les conditions de fond


Il existe trois catgories de conditions de fond la formation du mariage :

des conditions tenant aux caractres physiques des futurs poux,


des conditions relatives leur consentement qui relvent de la nature contractuelle du
mariage et, enfin,
des conditions relevant de normes sociales voire morales.

A. Les conditions physiologiques : le sexe, l'ge et la sant des futurs


poux
A la diffrence du PACS ou du concubinage, le mariage est l'union d'un couple de sexe diffrent.
Aucun texte ne pose cette condition de faon expresse, mais certains y font implicitement rfrence
(v. les articles 144 et 75 du Code civil. V. aussi l'article 12 de la Convention europenne des droits
de l'Homme qui fait galement allusion cette condition).

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Jurisprudence
Ce principe d'union htrosexuelle a d'ailleurs t rcemment rappel par la jurisprudence lors
de l'annulation d'un mariage homosexuel clbr en France (TGI Bordeaux 26 juillet 2004, Dr.
Famille 2004, comm. 166, H. Azavant et pour la confirmation de la nullit par la Cour d'appel, v.
le commentaire du mme auteur sous CA Bordeaux, 19 avril 2005, Dr. Famille 2005, comm. 124,
mais surtout l'important arrt de la premire chambre civile de la Cour de cassation, mettant un
point final la procdure franaise, du 13 mars 2007 : Mais attendu que, selon la loi franaise,
le mariage est l'union d'une homme et d'une femme , D. 2007 note Fulchiron ; RJPF 2007/5, p.
15 note Leborgne).
La question de la validit en France d'un mariage homosexuel clbr valablement l'tranger,
particulirement dans les pays de l'Union Europenne l'admettant comme la Belgique, reste
nanmoins en suspend : une telle union est-elle ou non contraire l'ordre public interne ? (Eric
Fongaro, Retour sur les effets en France d'une union homosexuelle clbre l'tranger, JCP N
2005, tude, p. 1238).

Jurisprudence
En revanche, le mariage d'un transsexuel qui a obtenu la modification de son tat civil a t jug
valable (CEDH Goodwin c/ Royaume-Uni, 11 juillet 2002, Dr. Famille 2002, comm. 133, Gouttenoire-
Cornut).

Mme si biologiquement les poux sont de mme sexe, leur tat civil indique un sexe diffrent. La
cohrence juridique conduit alors a admettre que le transsexuel puisse faire valoir cet tat civil et
donc ce nouveau sexe pour se marier.

Si la loi n'impose pas d'ge maximum pour se marier, elle exige un ge minimum. En principe, les
poux ne peuvent pas se marier avant 18 ans accomplis (art. 144 C. civ., tel que rdig depuis la
loi du 4 avril 2006, auparavant une jeune fille tait nubile compter de l'ge de 16 ans). Par
exception, le procureur de la Rpublique du lieu de clbration du mariage peut diminuer cet ge
lorsqu'il existe des motifs graves (art. 145 C. civ.). En pratique, le recours la dispense d'ge
lgal intervient surtout lorsque la femme est enceinte.

La loi du 20 dcembre 2007 relative la simplification du droit a supprim l'article 63 alina 3 du


Code civil qui contraignait les futurs poux effectuer un examen mdical au moins deux mois avant
la clbration du mariage. Ils devaient ensuite remettre l'officier de l'tat civil leur certificat mdical
qui devait attester l'exclusion de toute autre indication, que l'intress t examin en vue du
mariage . Lexamen mdical restait secret lgard de lofficier de ltat civil et du futur conjoint.
Ce certificat prnuptial tait ainsi destin inciter les futurs poux sinformer mutuellement en cas
de problme et viter, ultrieurement le divorce ou lannulation du mariage. Toutefois, il ntait
pas exig en cas de pril imminent de mort de lun des deux poux. Pareillement, dans des cas
exceptionnels , le procureur de la Rpublique pouvait dispenser le couple de produire ce certificat.

Depuis le 22 dcembre 2007, cette formalit a t supprime.

B. La condition contractuelle : le consentement des futurs poux


Le mariage tant un contrat, l'article 146 du Code civil dispose logiquement qu' il n'y a pas de
mariage lorsqu'il n'y a point de consentement . Le mariage se forme ainsi par l'accord de volonts
des futurs conjoints. Ce consentement doit exister, tre libre et clair.

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CONSENTEMENT CONSENTEMENT LIBRE CONDITIONS MORALES
EXISTANT

Mineur : Principe du consentement Principe : la monogamie.


Enfant naturel + libre des poux. Les risques :
adoption plnire, il A dfaut : nullit en cas Bigamie : Copie de
faut : d'erreur ou de violence pour l'acte de naissance au
obtenir le consentement. mariage pour relever
L'accord des
parents les inscriptions en
marge
A dfaut celui des
ascendants, Inceste : (lien entre
poux et parents du
A dfaut celui du conjoint) : peut tre
conseil de famille leve par le prsident
Adoption simple : de la Rpublique
Accord des adoptants
Majeur :
Tutelle : autorisation
du juge ou du conseil
de famille s'il a t
constitu et aprs
audition des futurs
conjoints et recueil, le
cas chant, de l'avis
des parents et de
l'entourage (art. 460, al.
2, C. civ.).
Curatelle : autorisation
du curateur ou ,
dfaut, celle du juge
(art. 460, al. 1, C. civ.)
Sauvegarde de justice :
pas d'autorisation
Mariage posthume :
Pas de rgime
matrimonial
Pas de droits de
successions
Mariage simul : mariage
nul

1. L'existence du consentement
L'existence du consentement au mariage pose trois problmes : le consentement des personnes
protges majeurs et mineurs ( la suite de la loi du 5 mars 2007 relative aux majeurs protgs,
il convient, depuis le 1er janvier 2009 de parler de personnes protges et non d'incapables), le
consentement du mort et le mariage simul.

S'agissant des personnes protges, il faut distinguer le cas du mineur et celui des majeurs
protgs. Le mariage du mineur doit faire l'objet d'une autorisation des parents ou de certaines
personnes qualifies. En principe, le mineur doit recueillir l'autorisation de ses parents et le dsaccord
de ces derniers vaut acceptation (art. 148 C. civ.). Si l'un des parents est dcd ou hors d'tat
de manifester sa volont, l'accord de l'autre suffit (art. 149 C. civ.). Dans l'hypothse o les deux

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parents sont morts ou hors d'tat de manifester leur volont, il appartient aux ascendants les plus
proches dans chaque ligne de se prononcer, et le dissentiment entre chaque ligne ou au sein d'une
mme ligne vaut aussi consentement au mariage (art. 150 C. civ.). Autrement dit, il suffit que l'un
des grands-parents du mineur soit d'accord pour que celui-ci puisse se marier. En cas de dcs
des parents et des ascendants ou s'ils sont tous dans l'impossibilit de manifester leur volont, le
consentement doit tre donn par le conseil de famille (art. 159 C. civ.). L'enfant adopt de manire
plnire est soumis au mme rgime (art. 358 C. civ.).

Cependant, celui qui a fait l'objet d'une adoption simple doit obtenir le consentement de l'adoptant
ou des adoptants (art. 365 al. 1 C. civ.). Le refus d'autorisation n'a pas tre motiv ce qui
explique qu'aucun recours n'est possible. En principe, l'autorisation est donne verbalement, lors
de la clbration du mariage, l'officier de l'tat civil. Elle revt une forme crite lorsqu'elle rsulte
de dlibration du conseil de famille, ou lorsque les personnes comptentes ne peuvent pas assister
la clbration. A la diffrence des majeurs sous curatelle ou tutelle, le majeur sous sauvegarde de
justice n'a nullement besoin d'une autorisation. Le majeur en curatelle doit obtenir le consentement
er
du curateur, ou dfaut celui du juge des tutelles (art. 460, al. 1 , C. civ.). Le majeur en tutelle est
soumis des conditions plus strictes. Il nest permis quavec lautorisation du juge ou du conseil de
famille et aprs audition des futurs conjoints, voire, le cas chant, le recueil de lavis des parents
et de lentourage (art. 460, al. 2, C. civ.).

Exceptionnellement, la loi admet le mariage posthume. C'est une fiction de mariage puisque le
consentement de l'poux dcd n'existe pas rellement. L'alina 1 de l'article 171 du Code civil
dispose que le prsident de la Rpublique peut, pour des motifs graves, autoriser la clbration du
mariage si l'un des futurs poux est dcd aprs l'accomplissement de formalits marquant sans
quivoque son consentement . Ce mariage produit ses effets jusqu' la date du jour prcdant le
dcs de l'poux, mais n'entrane l'application d'aucun rgime matrimonial et d'aucun droit lgal de
succession pour le survivant.

Concernant le mariage simul, le consentement au mariage n'existe pas puisque les poux ont
consenti au mariage uniquement dans le but d'en obtenir certains effets et non tous ceux prvus par
la loi. Le mariage ne sert qu' atteindre un but tranger l'union matrimoniale (Cass. Civ. 1re,
28 octobre 2003, Dr. Famille 2004, comm. 15, V. Larribau-Terneyre).

Exemple
Le mariage conclu uniquement dans le but d'acqurir la nationalit franaise. Dans tous les cas le
mariage simul est nul (arrt prcit).

2. Le consentement libre et clair


Chacun est libre de se marier ou non, ce qui suppose l'absence de toute entrave l'accord de
volonts. Par consquent, la clause qui impose le clibat une personne est en principe nulle. Pour
autant, il faut distinguer le cas des actes titre onreux de celui des actes titre gratuit. Dans les
premiers, toute clause de clibat est nulle (CA Paris 30 avril 1963, D. 1963, p. 428 note A. Rouast). A
l'inverse, une telle stipulation est valable dans les libralits ds qu'elle est justifie par des intrts
lgitimes (CA Poitiers, 17 fvrier 1998, Dr. Famille 1999, comm. 56 B. Beignier).

Le consentement devant tre donn librement ne doit pas tre vici. En vertu de l'adage en
mariage, il trompe qui peut (Loysel), le dol - qui est une tromperie provoquant une erreur chez
le futur poux qui le dtermine se marier - n'est pas pris en considration par le droit comme
vice du consentement. Ainsi, les vices du consentement en matire de mariage n'obissent pas
compltement au droit commun des contrats. Seules la violence et l'erreur constituent des cas de
nullit.

La violence peut tre physique ou morale (art. 180 al.1 C. civ.).

Le plus souvent, il s'agira d'une violence morale exerce par des membres de la famille des futurs
poux, une crainte rvrencielle envers un ascendant (art. prcit). Cette violence conduit alors
forcer la personne se marier. Cependant, la personne majeure menace de mariage forc peut
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er
obtenir du juge une ordonnance de protection (art. 515-11 C. civ. entr en vigueur le 1 octobre
2010 Sur le contenu de cette ordonnance, cf. leon 3, B. Le devoir de respect). Cette possibilit
de demander une telle ordonnance a t introduite par la loi du 9 juillet 2010 relative aux violences
faites spcifiquement aux femmes, aux violences au sein des couples et aux incidences de ces
dernires sur les enfants. Cette loi organise galement la protection des personnes de nationalit
franaise (ou qui rsident habituellement en France) victimes dun mariage forc ou dune tentative
de mariage forc en enjoignant aux consulats franais dassurer le retour de ces personnes sur le
territoire franais lorsquelles le souhaitent (art. 34 de ladite loi).

Selon l'article 180 alina 2 du Code civil, l'erreur peut porter sur la personne, c'est--dire sur l'identit
physique ou civile du futur conjoint, ou les qualits essentielles de la personne, c'est--dire sur les
qualits qui sont dterminantes pour l'autre conjoint eu gard aux fins propres du mariage telles
qu'elles sont dfinies par la loi ou rsultent des principes moraux gnralement admis (TGI Lille
17 mai 1962, D. 1962, somm. 10).

Exemple
Erreur dans la personne : tel est le cas lorsque l'poux a us d'un faux tat civil (CA Paris, 12 juin
1957, JCP 1957; II, 10110, note Lindon). Erreur sur les qualits essentielles : le fait d'ignorer que le
conjoint se livrait la prostitution (TGI Paris, 13 fvrier 2001, Dr. Famille 2002, comm. 1, H. Lcuyer).

C. Les conditions morales et sociales : l'interdiction de la bigamie et de


l'inceste
Il existe deux empchements mariage fonds sur des considrations la fois sociales et morales :
un mariage antrieur non dissous et un lien de parent ou d'alliance entre les futurs poux.

L'article 147 du Code civil nonce qu' on peut contracter un second mariage avant la dissolution du
premier . La monogamie est donc le principe et la bigamie constitue mme une cause de dlit (art.
433-20 C. pn.). De surcrot, la nullit du premier mariage ne saurait en rien rgulariser, a posteriori,
le second mariage qui demeure donc nul pour cause de bigamie (Cass. civ. 1re, 26 oct. 2011,
Procdures 2011, comm. 374, M. Douchy-Oudot).

Afin d'empcher le risque de bigamie, chaque futur conjoint doit remettre l'officier de l'tat civil une
copie de son acte de naissance datant de moins de trois mois pour vrifier si aucun mariage n'y est
inscrit en marge (art. 70 C. civ.).

La prohibition de l'inceste empche tout mariage entre membres d'une mme famille. Ainsi, en
application des articles 161 et suivants du Code civil, le mariage est interdit entre tous les ascendants
et descendants et les allis de la mme ligne, entre le frre et la soeur, l'oncle et la nice, la tante et
le neveu. Rappelons que les allis sont les personnes qui ont un lien juridique par l'effet du mariage.
C'est donc le lien existant entre un conjoint et les parents de son poux.

S'il existe des causes graves, le prsident de la Rpublique peut lever l'interdiction de mariage entre
l'oncle et la nice, la tante et le neveu, et entre allis en ligne directe lorsque la personne qui a cr
l'alliance est dcde. L'enfant adopt de faon plnire est soumis aux mmes empchements. En
ce qui concerne l'adoption simple, les cas de mariage prohibs sont noncs l'article 366 du Code
civil. Il s'agit d'empcher l'adopt de se marier avec les membres proches qui composent sa famille
adoptive. Ici, le prsident de la Rpublique peut aussi lever certains cas d'empchement mariage.

2. Les conditions de forme


Certaines formalits doivent tre accomplies par les futurs conjoints avant la clbration mme du
mariage et d'autres sont propres cette clbration, ce qui fait du mariage un acte solennel.

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A. Les formalits antrieures la clbration du mariage
Ces formalits consistent d'abord la remise de diffrentes pices l'officier de l'tat civil qui lui
permettront de vrifier si les conditions de fond du mariage sont remplies. De l, les futurs poux
doivent constituer un dossier de mariage compos d'une copie de leur acte de naissance. Si
le futur poux est mineur, il doit galement produire l'acte l'autorisant se marier. Si les futurs
conjoints se trouvent dans un des cas d'inceste prvus par la loi, ils devront aussi fournir l'acte
du prsident de la Rpublique levant l'interdiction.
Ensuite, l'officier de l'tat civil peut procder l'audition des futurs poux afin d'viter les fraudes
au mariage qui auraient uniquement pour but de faire obtenir la nationalit franaise ou un titre
de sjour (art. 63, C. civ.). S'il l'estime ncessaire, l'officier peut mme procder un entretien
sparer des personnes. Il peut mme dlguer l'audition des fonctionnaires titulaires du
service de l'tat civil. Cette audition n'est pas effectue en cas d'impossibilit ou si elle n'est pas
ncessaire au regard des articles 146 (consentement des futurs poux) et 180 (consentement
obtenu par la violence) du Code civil.
A la suite de cette audition, sil apparat que la mariage est susceptible dtre annul, lofficier de
ltat civil peut saisir sans dlai le procureur de la Rpublique et il en informe les intresss. Dans
les quinze jours de saisine, le procureur doit :
soit laisser procder au mariage,
soit former opposition,
soit surseoir la clbration dans lattente des rsultats de lenqute laquelle il fait procder
(cf. art. 175-2 C. civ.).
Enfin, la clbration du mariage fait l'objet d'une publicit pour permettre aux personnes
comptentes d'exercer leur droit d'opposition ou pour que les tiers qui ont connaissance d'un
empchement cette union puissent en informer l'officier de l'tat civil. La publication est
assure par voie d'affichage la mairie du lieu du mariage pendant 10 jours, et indique les
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prnoms, noms, professions, domiciles et rsidences des futurs poux, ainsi que le lieu o le
mariage devra tre clbr (art. 63 et 64 C. civ.).

B. La clbration du mariage
Le mariage sera clbr dans la commune o l'un des deux poux aura son domicile ou sa
rsidence tablie par un mois au moins d'habitation continue la date de la publication prvue
par la loi (art. 74 C. civ.). Le mariage a lieu publiquement la mairie en prsence, des futurs
poux, de l'officier de l'tat civil, et d'au moins deux tmoins, quatre au plus. Ces derniers n'ont pas
ncessairement appartenir la famille des poux. La prsence des poux n'est pas requise en cas
d'empchement grave ou de pril imminent de mort de l'un d'eux et dans ces cas l'officier de l'tat
civil devra se dplacer au domicile ou la rsidence de l'un des futurs conjoints.

M. Boris Vienne, Notaire, vous fait le


commentaire des parties d'un contrat de
mariage.

L'officier de l'tat civil lit les articles 212, 213, 214 alina 1 et 215 alina 1 du Code civil portant sur
les devoirs des poux, ainsi que l'article 371-1 relatif l'autorit parentale. Il demande aux futurs
conjoints si un contrat de mariage a t tabli afin de l'inscrire dans l'acte de mariage. Il recueille le
consentement solennel des poux, les dclare unis par le mariage et en dresse l'acte immdiatement.
Il remet l'extrait de l'acte de mariage accompagn d'un livret de famille et devra ensuite inscrire en
marge de l'acte de naissance de chaque poux le mariage.

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Section 2. La preuve du mariage
En principe la preuve du mariage se fait par l'acte de mariage qui a t tabli l'officier de l'tat civil
(art. 194 C. civ.). Un extrait ou une copie de cet acte sert donc de moyen de preuve. En cas de pertes
ou d'inexistence de registres de l'tat civil, la preuve du mariage peut se faire par tmoignages ou
en produisant des registres ou papiers des parents dcds (art. 46 C. civ.).

En principe, la possession d'tat du mariage, c'est--dire le fait, pour des personnes de se comporter
comme si elles taient maries, n'est pas un mode de preuve de l'existence du mariage (art. 195
C. civ.). Toutefois, la possession d'tat est admise pour faire obstacle l'annulation d'un mariage
en raison d'un vice de forme (art. 196 C. civ. - voir aussi : Cass. civ. 1re, 1er aot 1930, DP 1931,
1, 169 note Lalou). La possession d'tat peut galement servir un enfant pour prouver sa filiation
avec ses parents (art. 197 C. civ.).

Remarque
Concernant les mariages clbrs l'tranger, ils doivent tre prouvs par tout acte rdig selon
les formes prescrites par le pays (art. 47 C. civ.).

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Section 3. Les sanctions des rgles de formation du mariage
L'irrgularit des conditions du mariage fait l'objet de sanctions civiles et pnales.

1. Les sanctions civiles


Il existe deux catgories de sanctions civiles :
une sanction a priori : l'opposition,
une sanction a posteriori : la nullit.

A. L'opposition
L'opposition est un droit par lequel des personnes dsignes par la loi signifient aux poux et
l'officier de l'tat civil une cause d'empchement au mariage dont elles ont connaissance, afin
d'interdire la clbration de ce dernier.

1. Les conditions de l'opposition


L'opposition ne peut tre exerce que par certaines personnes sous la forme d'une signification.

Seuls peuvent exercer le droit d'opposition :


le conjoint d'un des deux futurs poux qui rvlerait ainsi un cas de bigamie (art. 172 C. civ.),
les ascendants qui peuvent invoquer tous les cas d'empchements (art. 173 C. civ.),
dfaut d'ascendants, les frres et soeurs, oncles et tantes, cousins et cousines germains qui
ne peuvent invoquer que l'tat de dmence du futur poux ou l'absence de consentement
du conseil de famille lorsque celui-ci est en principe ncessaire (art. 174 C. civ.).
le tuteur ou le curateur qui peuvent relever les mmes causes prcits s'ils y sont autoriss par
le conseil de famille (art. 175 C. civ.).
le ministre public qui peut soulever tous les cas de nullit du mariage (art. 175 C. civ.). Il
peut galement faire opposition, lorsque saisi par l'officier de l'tat civil, il a connaissance d'une
erreur, de violences, d'une simulation ou d'un dfaut de consentement (art. 175-2 C. civ.).

A peine de nullit, l'opposition mariage doit tre signifie par huissier l'officier de l'tat civil et
aux futurs poux et doit comporter la signature du ou des opposants (art. 66 C. civ.), leur qualit,
l'lection de domicile dans le lieu o le mariage devra tre clbr, les motifs de l'opposition et le
texte de loi sur lequel ils sont fonds.

2. Les effets de l'opposition


L'opposition interdit l'officier d'tat civil de clbrer le mariage (art. 68 C. civ.). Le mariage ne pourra
alors tre clbr qu'au bout d'un an si l'opposition n'a pas t renouvele (art. 176 al. 2 C. civ.),
ou si l'opposant exerce une mainleve de son opposition. L'officier d'tat civil doit alors mentionner
cet acte de retrait dans le registre des mariages (art. 67 C. civ.). Bien que le texte ne le prcise
pas clairement, il semble que ce retrait ncessite ltablissement dun crit puisquune expdition
(cest--dire une copie certifie conforme par un officier public dpositaire de lacte) de lacte de
mainleve doit tre remise lofficier de ltat civil.

A dfaut de retrait par l'opposant, les futurs conjoints, afin d'obtenir la mainleve de l'opposition,
devront saisir le tribunal de grande instance qui devra statuer dans les dix jours (art. 177 C. civ.).

B. La nullit

Exemple
Dfaut de publication.
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En vertu du principe, pas de nullit sans texte , la sanction ne peut donc pas tre la nullit. Pour
autant, la violation d'une de ces rgles ne permet la ralisation du mariage, ce qui explique qu'une
majorit d'auteurs considre le mariage comme inexistant. Cette thorie est partiellement remise
en cause avec les dcisions relatives au mariage homosexuel puisque c'est l'annulation qui a t
prononce et non l'inexistence.

La nullit relative ou absolue entrane, en principe, l'annulation rtroactive du mariage.

1. Les cas et rgime de nullits


ABSOLUE RELATIVE

Nombre de cas 8 2

Personnes concernes Ministre public. Vice du consentement


Sans justification : poux, : seul l'poux dont le
conjoint, pre et mre, consentement est vici et le
ascendants ou conseil de ministre public (art. 180 C.
famille. civ.).
Avec justification : Absence de consentement
collatraux, enfants d'un des personnes qualifies :
prcdent mariage. celles dont le consentement
tait requis.

Dlai de prescription 30 ans (art. 184 et 191 C. 5 ans : A compter du mariage


civ.) ou de la connaissance du
vice

Causes de disparition 4 causes A compter de la


connaissance du mariage
On distingue les cas de nullit relative de ceux de nullit absolue. La nullit est relative lorsqu'elle
ne peut tre exerce que par le ou les personnes dtermines par loi, et elle est absolue quand elle
est ouverte toute personne ayant un intrt.

Il y a deux cas de nullit relative :


le vice du consentement d'un des poux ;
l'absence de consentement des personnes qualifies lorsqu'il s'agit du mariage d'un mineur ;
Dans le premier cas, seul l'poux dont le consentement est vici ou le ministre public peut
demander la nullit du mariage (art. 180 C. civ.). Il dispose de cinq ans pour exercer l'action
compter du jour du mariage(art. 181 C. civ.).
Dans le second cas, seules les personnes qui devaient donner leur consentement au mariage
du mineur et ce dernier peuvent demander la nullit. Celle-ci se prescrit galement par cinq
ans. Ce dlai cours compter de la connaissance du mariage pour ceux dont le consentement
tait requis et compter du jour de sa majorit pour le mineur.
Il existe huit causes de nullit absolue :
l'impubert,
l'absence de consentement,
l'absence de l'poux lors du mariage,
la bigamie,
l'inceste (ces cas sont noncs dans cet ordre l'article 184 du Code civil,
la clandestinit (c'est--dire lorsque le mariage n'a fait l'objet d'aucune publicit),
l'incomptence de l'officier d'tat civil (art. 191 C. civ.),
la fraude la loi.

Pour tous ces cas, toute personne qui a un intrt lgitime voir annuler le mariage peut demander
la nullit. Cependant, afin de limiter les actions en nullit fondes sur un intrt purement moral,
certains doivent justifier d'un intrt n et actuel (art. 187 C. civ.).

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Ainsi, il faut distinguer les personnes qui n'ont pas justifier de cet intrt, et celles qui doivent en
justifier. Les poux, le conjoint de la personne qui se marie (dans le cas de la bigamie), les pre et
mre et les ascendants et enfin le conseil de famille en l'absence d'ascendants et pendant la minorit
de l'poux peuvent agir en nullit sans justifier tel intrt.

En revanche, les collatraux, les enfants ns d'un prcdent mariage et les ayants cause autres que
les hritiers doivent agir pour la dfense d'un intrt n et actuel.

Exemple
Mariage d'une personne qui opte pour un rgime matrimonial qui lui permet d'organiser son
insolvabilit.

Remarque
Dossier complmentaire : Point de
vue d'un professionnel sur les rgimes
matrimoniaux. M. Boris Vienne, Notaire

Le ministre public peut galement agir en nullit. Son action est lgitime par l'ordre public, ce qui
explique qu'il ne puisse agir que du vivant des poux (art. 190 C. civ.) puisque le trouble caus
l'ordre public cesse avec le dcs de l'un d'eux. L'action en nullit absolue se prescrit par trente ans
(art. 184 et 191 C. civ.). Parfois la cause de la nullit absolue peut disparatre.

Il existe deux cas :


Premirement, comme il a t vu prcdemment, le ministre public ne peut plus agir la mort
de l'un des poux.
Deuximement, si le mariage comporte un vice de forme et que les poux ont la possession
d'tat depuis la clbration, ils ne peuvent pas en demander la nullit (art. 196 C. civ.).

Remarque
Afin de mettre un terme aux mariages forcs, la loi du 20 novembre 2007 relative la matrise
de limmigration, lintgration et lasile a supprim deux cas dans lesquels la nullit absolue
du mariage du mineur tait carte. Ainsi, cette nullit ne pouvait plus tre prononce si six mois
staient couls depuis quil avait eu dix-huit ans ou si, avant ce dlai de six mois, la femme
mineur avait conu un enfant (anc. art. 185 C. civ.). Pareillement, lannulation ne pouvait plus tre
demande si les personnes qui devaient donn leur consentement au mariage lavait fait (anc. art.
186 C. civ.).

2. Les effets de la nullit


Le principe est que la nullit du mariage entrane sa disparition rtroactivement. Le mariage est
donc cens n'avoir jamais exist. Ce faisant, tous les effets personnels et patrimoniaux entre poux
sont anantis. S'agissant des effets personnels et titre d'illustration, le conjoint ne peut plus user du
patronyme de son poux. En ce qui concerne les effets patrimoniaux, le rgime matrimonial cesse
de s'appliquer, les donations faites en considration du mariage sont annules, le conjoint survivant
perd tous les droits successoraux qu'il aurait pu avoir en cette qualit et doit tout restituer. A l'gard
des enfants, ils conservent le lien de filiation. En outre, les enfants issus du mariage conservent leur
nationalit (art. 21-6 C. civ.).

Toutefois, la rtroactivit de l'annulation du mariage peut tre carte sous certaines


conditions. Cette exception l'effet rtroactif de la nullit du mariage prvue aux articles 201 et
202 du Code civil est appele mariage putatif. L'poux qui souhaite se prvaloir du mariage putatif
doit tre de bonne foi, c'est--dire qu'il devait ignorer la cause de nullit du mariage au moment o
il a donn son consentement (art. 201 C. civ.). La bonne foi tant prsume, il appartient celui
qui veut entraver la reconnaissance du mariage putatif de prouver la mauvaise foi de l'poux qui
s'en prvaut. Par consquent, il devra dmontrer que ce conjoint connaissait la cause de nullit au
moment de la conclusion du mariage.
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Jurisprudence
La jurisprudence est trs librale en matire de mariage putatif et l'admet donc facilement. Ainsi,
elle accepte l'erreur de fait mais aussi de droit (Cass. civ. 1re, 14 dcembre 1972, D. 1972, 179)
alors qu'en principe une telle erreur est carte en vertu de l'adage nul n'est cens ignorer la loi
. De mme, elle tend le bnfice du mariage putatif aux cas de mariages inexistants (Cass. Civ.
1re, 18 octobre 1955, Bull. Civ., I, n 345).
A l'gard des poux de bonne foi, le mariage n'est annul que pour l'avenir. Ils conservent
les avantages matrimoniaux, les libralits acquises en considration du mariage et le rgime
matrimonial est liquid selon les conventions prvues. Si un seul des poux tait de bonne foi, il peut
opter entre la liquidation en application des conventions matrimoniales ou la liquidation d'une socit
de fait. En revanche, l'poux qui est de mauvaise foi ne peut pas bnficier du mariage putatif. A
l'gard des enfants, le mariage qui est annul produit ses effets mme si les deux poux taient de
mauvaise foi (art. 202 al. 1 C. civ.) et le juge statue sur l'exercice de l'autorit parentale comme
en matire de divorce (art. 202 al. 2 C. civ.).

2. Les sanctions pnales


Comme il a t vu prcdemment, la bigamie constitue un dlit qui est puni d'un an
d'emprisonnement et de 45 000 euros d'amende. Ces peines s'appliquent l'poux bigame et
l'officier d'tat civil qui a clbr le mariage en connaissant cette cause de nullit.

L'officier de l'tat civil peut galement encourir des amendes lorsqu'il clbre le mariage alors
qu'existe une opposition (art. 63 C. civ.), ou lorsqu'il ne respecte les prescriptions prvues l'article
63 du Code civil qui prvoit notamment les formalits de publicit et l'audition des futurs poux.

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