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En la doctrina clsica se entiende como una limitacin del derecho de propiedad. Sin
embargo, en estricto sentido la expropiacin no es una limitacin, es la negacin de la
propiedad en cuanto produce una privacin forzosa de este derecho por acto de
autoridad.
Como tenemos entendido nuestro cdigo sustantivo contiene solamente una norma de la
expropiacin en el Art.928, la cual se limita a remitir el tema a la legislacin especial
que la regula (Ley 27117), esta abstencin del cdigo, fundamenta en la opinin de que
la expropiacin es una tpica institucin del derecho privado. Este criterio se justifica en
cuanto la expropiacin implica una voluntad superior (estatal) que se sobrepone a la
ausencia de voluntad del propietario para transferir el bien, incluso se sobrepone a su
negativa.
El presupuesto de igualdad entre las partes no se presenta en este caso. Pues as lo
seala el artculo 2 de la ley 27117, la cual define a este instituto como: la transferencia
forzosa del derecho de propiedad privada autorizada por la ley expresa del congreso a
favor del estado a iniciativa del poder ejecutivo, regiones o gobiernos locales y previo
pago efectivo de la indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por eventual
perjuicio.
La expropiacin es el mximo grado de intervencin estatal en la propiedad, y en la que
se autoriza la privacin forzosa del derecho. Las garantas exigibles para la procedencia
de la expropiacin estn contenidas en el artculo 70 de la constitucin, y son
desarrolladas por ley 27117.
5 GONZLES BARRN, Gunther. Derechos Reales. Jurista Editores, 2005. Pg. 577
En puridad, en este especfico aspecto hace referencia a las acciones que el
estado realiza en el campo de la construccin de infraestructura que luego pone
al servicio de la poblacin.
En trminos generales la expropiacin est definida como el acto mediante el cual en
aras de un inters superior se impone a los particulares la enajenacin forzosa de sus
bienes a favor del estado o de alguna reparticin pblica, y en casos de excepcin en
beneficio de empresas privadas o concesionarios pblicos, a cambio de una justiciera
indemnizacin equivalente a su valor.
La expropiacin consiste en la extincin definitiva del derecho de dominio, se podra
decir que es un derecho administrativo por el cual el Estado, en atencin al inters
pblico, dispone para s la transferencia del bien de un particular, entregando a ste, una
indemnizacin respectiva. Segn lo definido podemos desprender los siguientes
elementos:
6 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano Tomo IV
los Derechos Reales. Librera Studium. Lima, 1991. Pg. 230.
3. Para la teora de la colisin de derechos, entre el conflicto suscitado
en las reas del inters particular y social debe primar este ltimo.
Fernando Legn, discrepando de estas ideas, seala que no es
posible la existencia de un conflicto entre el inters social y el
particular, porque, para que hubiera conflicto sera menester que se
tratase de intereses cualitativamente diferentes; pero entre los dos
pretendidos intereses antagnicos sealados, no existe una cuestin
de cantidad sino de calidad.
FUNDAMENTO DE LA EXPROPIACIN
Respecto al fundamento o justificacin de la institucin de la expropiacin, se han
elaborado diversas teoras, entre las ms importantes, se tiene:
1 Teora del dominio eminente. Esta teora ha sido la ms difundida y la que ha
ofrecido los argumentos ms slidos. Sostiene que la expropiacin encuentra su
fundamento en la Soberana del Estado que le permite gozar del dominio de
todos los bienes existentes en su territorio. Entonces, el poder de quitar la
propiedad privada cuando el inters colectivo as lo exige- es reconocido como
un derecho de superioridad. Este derecho, desde luego, se sita por encima de
cualquier otro, constituye un derecho eminente (ius eminens), que referido a la
propiedad, se denomina dominius eminens.
Entre las crticas planteadas a esta teora, el tratadista argentino Bielsa, sostiene:
Nos parece difcil, a la verdad, conciliar el carcter jurdico de la expropiacin
y como ella est organizada en el derecho positivo- con el concepto del
dominio eminente. Y nos parece tambin inconveniente, hacer derivar el derecho
de expropiar, del poder o facultad del dominium eminens, porque implicara
restringir o limitar la amplitud o esfera de aplicacin de la expropiacin por
causa de utilidad pblica, y an ms frente al mismo rgimen vigente, que no
concibe tal limitacin. [12] Donoso Solar, citado por Max Arias, seala: esta
teora se derrumba desde su base, pues al confundir una institucin poltica, la
7 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano Tomo IV
los Derechos Reales. Librera Studium. Lima, 1991. Pg. 232-233.
soberana, con otra de ndole netamente privada, como es la propiedad, se atenta
contra los ms elementales principios jurdicos. [13]
2 Teora de la extensin del dominio pblico. Tambin conocida
como teora de las reservas, sostenida por Huc, tiene su fundamento,
principalmente, en la primitiva propiedad colectiva la tribu, en el allemend en
Germana y en el mir en Rusia-, o en una extensin del denominado dominio
pblico del Estado.
3 Teora de la limitacin jurdica de la propiedad. Respecto a esta teora, la
Enciplodia Omeba, en forma acertada, sostiene: Esta se estrella contra la rplica
que frecuentemente se le ha esgrimido, de que, ms que una explicacin del
fundamento y justificacin del principio, es una consecuencia tan solo. [14]
4 Colisin entre el inters particular y el pblico. Entre los conflictos que se
presenten entre los intereses y derechos de carcter particular y los de carcter
social, deben prevalecer estos ltimos. [15]
5 Teora del consentimiento presunto. Sostenida por el tratadista hispano
Santamara de Paredes, que sostiene que el Estado tiene establecido entre sus
leyes la expropiacin; por lo tanto, quien es ciudadano de ese Estado a l se
acoge y de l se beneficia, aceptando, en forma implcita, la limitacin de su
propiedad que supone la expropiacin.
6 Teora de Krause. Se denomina teora Krausista por el nombre de su autor-
o de la condicionalidad. Algunos bienes particulares segn ella, son medio
indispensable para el cumplimiento de los fines de inters general.
7 Teora de los fines del Estado. La doctrina moderna ampara esta teora,
descartando las interpretaciones filosficas y jurdicas, y cree hallar la
justificacin de la expropiacin en los fines mismos del Estado, siendo uno de
ellos el de procurar el bienestar comn de la sociedad.
NATURALEZA JURDICA
SUJETOS DE LA EXPROPIACIN.
El expropiante
El sujeto activo de la expropiacin (expropiante) es la dependencia administrativa que
tendr a su cargo la ejecucin del proceso de expropiacin (Art. 10. 1 ley), solamente la
entidad ejecutora es considerada sujeto activo, as mismo es nula la expropiacin a favor
de persona natural o jurdica de derecho privado.
El sujeto pasivo en la expropiacin (expropiado) es el propietario del bien afectado, o
incluso el poseedor que haya cumplido los requisitos de la usucapin, siempre que su
ttulo haya sido inscrito o calificado como tal por las autoridades competentes, la ley
sustantiva no considera a los terceros titulares como sujetos pasivos, sin embargo la
ley procesal-con buen criterio- ordena que stos sean notificados con la demanda, bajo
sancin de nulidad. Los terceros son los simples poseedores sin ttulo, o los titulares de
un derecho meramente obligacional (arrendatarios, como-datarios, etc.). En tales casos,
los terceros carecen de un derecho sobre el bien, y por ende, no se subrogan en la
indemnizacin8.
OBJETO DE LA EXPROPIACIN.
CONDICIONES DE LA EXPROPIACIN
UTILIDAD PBLICA
La calificacin de la utilidad pblica debe ser hecha por el Congreso mediante ley
expresa, a fin de disponer expropiaciones para cada caso concreto o autorizarlas
expresamente para determinada generalidad de casos. Las expropiaciones para casos
INDEMNIZACIN PREVIA
MAX ARIAS, afirma: El particular que se ve privado de su dominio no sufre con ello
un despojo pues como elemento existencial de la expropiacin existe el pago de su valor
justipreciado, esto es, la indemnizacin. Ella representa el equivalente econmico del
bien expropiado y no slo cumple funciones de manifiesta justicia, sino que protege a la
propiedad privada concedindole al propietario los medios para subrogar con otro bien
el que ha sido objeto de la medida.
BERNALES BALLESTEROS, opina: Esta indemnizacin no puede referirse
solamente a una tasacin del bien a expropiar; tiene que tomar en cuenta el dao
adicional que se hace al propietario al privarlo de su propiedad.
La indemnizacin debe ser pagada previamente a la toma de posesin del bien
expropiado. De esta manera se impide que se demore el pago o que no se haga
indefinidamente. Si no hay pago realizado, la expropiacin ser obviamente invlida.
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano Tomo
IV los Derechos Reales. Librera Studium. Lima, 1991.
GARCIA TOMA, Vctor. Anlisis Sistemtico de la Constitucin Peruana de
1993, Tomo II
GONZLES BARRN, Gunther. Derechos Reales. Jurista Editores, 2005.