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INTRODUCTION :

La distribution est lensemble des oprations matrielles et


juridiques qui permettent de commercialiser les produits et
les services auprs des consommateurs et des distributeurs.
Or les fournisseurs souhaitent frquemment instaurer avec
leurs clients revendeurs des relatons durables, permettent
un approvisionnement plus rgulier et une pntration plus
efficace du march do les contrats de distribution.

Il faut noter que le droit de distribution est le droit qui rgit


la distribution et qui recouvre lensemble des rgles
rglementant les oprations relevant de cette activit
conomique, par le moyen du contrat de distribution quil
sagit dun contrat dans le quel un fournisseur ou un
producteur confre un autre commerant distributeur le
droit de commercialiser ses produits en son nom et pour son
compte.
Alors, Lintrt dun contrat de distribution Saccorder
entre fournisseur et distributeur autour de la
commercialisation dun produit ou dun service peut avoir
plusieurs avantages.

Au fournisseur ou producteur, il permet de faire connatre


ses produits, mais aussi, le plus souvent, de laisser au
distributeur toute la charge logistique et administrative
quimplique la commercialisation : financement et
recouvrement de crances, ddouanement, acheminement
et stockage

Pour le distributeur, lavantage du contrat de


distribution est de bnficier de la notorit des produits. Il
peut galement rester autonome dans la gestion de son
affaire, dans la limite du cadre impos par le contrat. Le
distributeur peut galement imposer une clause dexclusivit
territoriale son fournisseur : celui-ci ne pourra proposer ses
produits quau seul distributeur, le distributeur sera le seul
les vendre.

Mais Pour fonder une relation prenne, solide et dans


lintrt des parties, le contrat de distribution doit stablir
sur la base dun partenariat o chacun est gagnant et dans
lequel personne nest ls. Autrement dit le contrat de
distribution doit pouvoir tre un garant pour chacune des
parties par son contenu et ses clauses.
Toutefois Les relations entre distributeurs et
fournisseurs savrent complexes et trs dlicates, le
plus souvent non intgres impliquant un mlange
complexe de coopration et de concurrence, ce qui
tend nourrir des demandes de mesures protectrices,
en particulier au nom des plus fragiles d'entre eux.
Alors, Le contrat de distribution met en prsence deux
partenaires de position, souvent, ingale do vient la
ncessite dinstaurer les mcanismes dune vritable
protection la partie qualifie de faible. Ainsi, le double
besoin de protger le distributeur contre labus de
fournisseur notamment lorsque les marques de ses produits
jouissent d'une grande notorit et de protger galement le
fournisseur surtout lorsque le distributeur dispose d'une
puissante centrale d'achat.

Malheureusement et malgr son importance capitale, le


contrat de distribution demeure ignore juridiquement, il ny a
pas un texte de loi dfinit le contrat de distribution, en
attendant les oprations de distribution ou plus prcisment
les contrats de distribution,
En effet, les dispositions applicables en matire de
distribution sont contenues dans de nombreux textes dont
chacun est li soit directement soit indirectement au
domaine de la distribution.
Lon peut ainsi faire allusion au dahir des obligations et des
contrats du 12 Aout 1913 qui est le droit commun marocain.

En outre, dautres lois plus spcifiques largissent son cadre


avec la loi 15-95 du 1ier Aout 1996 formant code de
commerce, la loi 6-99 du 5 juin 2000 sur la libert des prix
de la concurrence qui dispose dans son article premier que
la prsente loi sapplique toutes les activits de
production, de distribution et de service

En plus, la loi n31-08 sur la protection du consommateur


consacre une partie importante la distribution.
Dans le cadre de notre travail on va traiter la protection
offerte au distributeur et au fournisseur tous les stades de
la relation contractuelle, avec une prminence durant la
phase prcontractuelle. Nous allons aborder les diffrents
outils de protection de la partie faible, successivement, au
cours de la phase prcontractuelle, de la phase dexcution
et de la phase de cessation dun contrat de distribution.
Donc, le contrat de distribution se prsente comme un
contrat hybride et Il est habituellement caractris par une
relation dsquilibre en termes de force juridique ou
conomique.
Ce qui nous pousse poser un grand point dinterrogation :
-Comment protger le distributeur contre labus du fournisseur ?
-Comment sauvegarder les intrts du fournisseur ?
Et quel sont les moyens de protection de la partie faible dans le contrat de
distribution ??

Nous allons essayer de rpondre toutes ces questions travers deux partie
la premier sera consacre la protection de la partie faible au moment de la
formation du contrat (partie I) alors au niveau de la seconde partie on va
mettre la lumire sur la protection de la partie faible lors de lexcution et
du contrat de distribution (partie II).

Partie I : la protection de la partie faible au moment


de la formation du contrat
Le contrat de distribution met en prsence deux partenaires
de position, souvent, ingale do vient la ncessite
dinstaurer les mcanismes dune vritable protection la
partie qualifie de faible, ou disant, de moins forte en
renforant sa position au niveau prcontractuel, ainsi quen
protgeant son consentement.
De mme, lenjeu ne se limite pas ce stade mais il rside
aussi dans le fait de rechercher la scurit, la scurisation et
la justice dans les relations contractuelles en respectant
certaines conditions de validit du contrat.
Chapitre I : le processus de la construction du
contrat : phase propice pour la recherche de la
protection
Si le contrat est dj conclu, on dira quil est un peu tard
de rechercher la protection des parties. Donc, lide est de
rechercher cette finalit durant llaboration du contrat.

Section 1 : le renforcement de la protection dans la


phase prcontractuelle
Les accords de distribution ne sont que rarement le rsultat
dune ngociation entre les parties : cest pourquoi la plupart
des contrats de distribution sont ainsi qualifis des contrats
dadhsion. Donc La marge de ngociation de la partie faible
est fortement rduite, voire inexistante dont les conditions et
clauses ont t rdiges de manire unilatrale,
frquemment lavantage de son auteur (le fournisseur).
donc lide est de renforcer le pouvoir de ngociation de la
partie qualifie de faible en recherchant un certain minimum
dgalit entre les deux partenaires en obligeant le
fournisseur ,souvent partie forte, de fournir une information
complte(paragraphe1) au distributeur qui doit en revanche
respecter une obligation de confidentialit(paragraphe 2)
Paragraphe 1: lobligation dinformation
incombant au fournisseur

Devant labsence dune dtermination expresse du contenu


de linformation dans le droit marocain, il fallait se rfr au
droit doubin franais de 1989 pour prciser le contenu de
cette information (A) passant la sanction du non respect de
cette obligation (B).

le contenu de lobligation dinformation

On distingue entre les informations dordre juridique (1) et


les informations dordre conomique (2)

1-les informations dordre juridique

Les informations dordre juridiques doivent permettre


dabord lindentification juridique de lentreprise de
fournisseur et ensuite linformation sur le contrat conclure :
Effectivement, le fourbisseur est oblig dindiquer ladresse
du sige social de lentreprise et la nature de ses activit
avec lindication du numro dimmatriculation au registre de
commerce, la date et le numro denregistrement ou de
dpt de la marque. Ces informations sont essentielles. La
marque, signe de ralliement de la clientle, est en effet
llment primordial, celui qui assurera grce sa notorit,
un afflux de clientle au sein de lentreprise de fournisseur.
Do il apparait indispensable que le candidat distributeur
sache si le fournisseur est vritablement en mesure de lui
assurer durablement et surtout licitement le bnfice de la
marque.
De mme, le distributeur doit tre inform aussi et dune
manire plus prcise sur la nature du contrat propos, les
conditions de renouvellement de rsiliation et de cession,
ainsi que le champ dexclusivit. Ces informations
concernant le rapport contractuel sont indispensables eu
gard leur nature qui met le distributeur en bon tat
dapprcier les contraintes et les risques quil doit subir en
sintgrant dans le rseau et qui peuvent tre aggravs par
la dure dexclusivit qui est ventuellement trs tendue.
2 -les informations dordre conomique
On distingue gnralement entre linformation sur le march
(a) et linformation sur le rseau de distribution (b)
linformation sur le march
Un candidat distributeur ne va sengager et donc entrer dans
un rseau que sil a la conviction de pouvoir en tirer profil ou
avantage cest pourquoi le distributeur doit ainsi tre
inform selon le paragraphe 1 de larticle 1 de la loi
DOUBIN :
La date de cration de lentreprise avec un rappel des
principales tapes de son volution, ainsi que toutes les
indications permettant dapprcier lexprience
professionnelle acquise par les dirigeants.
La prsentation de ltat gnral et local du march, des
produits et services faisant lobjet du contrat et des
perspectives de dveloppement du march.
b--linformation sur le rseau de distribution :
Le candidat distributeur doit savoir si le rseau est viable et
mme plus si les autres distributeurs sont satisfaits den
faire partie. Le lgislateur franais a impos ce point dans le
para 5 de lart 1 de la loi Doubin. Cette prsentation du
rseau doit tre faite au candidat distributeur et doit
comporter :
la liste des entreprises qui font partie du rseau
le nombre des entreprises qui tant lis au rseau par
des contrats de mme nature que celui dont la
conclusion est envisag
les entreprises qui ont cess de faire du rseau au
cours de lanne prcdente.
la sanction du non respect de lobligation
dinformation
Il faut rappeler que le but recherch derrire lobligation
dinformation est lobtention dun consentement, exempt de
tout vice, de la part du distributeur, donc le non respect de
cette obligation dinformation entraine lannulation du
contrat (1) et toutefois, le fournisseur engage sa
responsabilit en cas de ngligence de cette obligation
dinformation.
1- Lannulation du contrat :
Si on se rfre la thorie gnrale des obligations et
contrats on trouvera que les causes de nullit de contrat
sont trs varies et concernent en particulier tout les
lments de validit de contrat dont le consentement ne
sexclut pas, ici on nassiste plus une absence totale du
consentement mais seulement un consentement donn
mais vici, donc lide est de savoir si le contrat peut faire
lobjet dune nullit ou dune annulation.
Effectivement, lannulation de contrat trouve son fondement
dans le droit commun des vices de consentement
essentiellement lerreur et le dol, implicitement cest le
manque dinformation. De mme, la mconnaissance de
lobligation prcontractuelle dinformation qui se traduit par
une altration du consentement devrait entrainer
lannulation du contrat sign par les parties et cela dans des
conditions plus favorables que le pass.
Il est noter que la possibilit dune sanction de la nullit
navait pas t ignore par une logique disant que puisque le
texte instaurant cette obligation dinformation est qualifi
dordre public et tend protger une partie faible, lirrespect
de ses dispositions devrait tre sanctionn par la nullit.
A notre sens il nous semble que la premire sanction
mentionne apparait plus logique et plus adapte la ralit
contractuelle ainsi quaux intrts de la partie lse du fait
quelle le met en position de dcider la confirmation ou non
du contrat selon lapprciation qui la effectu sur le
rendement qui peut retirer du contrat en dpit du non
respect de lobligation d information qui engagera en tout
cas la responsabilit du fournisseur.
A noter que si le fournisseur omet de donner certaines
informations prvues par la loi, le contrat nest pas de ce
seul fait nul. En effet, pour prononcer la nullit de contrat, il
est ncessaire que les juges recherchent si le dfaut
dinformer a eu pour effet de vicier le consentement.

2- La responsabilit du fournisseur
Dans le droit franais la responsabilit du fournisseur est
aggrave puisque le comportement effectu constitue la
fois un dlit pnal engageant sa responsabilit pnale et un
fait dlictuel engageant une autre civile.
Bien entendu, si le fournisseur sabstienne de communiquer
vingt jour au moins avant la signature du contrat, le
document dinformation et le projet de contrat il sera punie
des peines damendes prvues pour les contraventions de la
5 me classe.
En revanche, si la loi doubin prvoit de sanctionner
pnalement linobservation de cette obligation elle
demeure muette quant la sanction civile, ce qui suscite
encore des doutes . Autrement dit, un dbat stait instaur
sur le point de savoir si la responsabilit encourue devrait
tre de nature contractuelle ou puisque les fautes en cause
ont t commises lors de la priode prcontractuelle, c'est--
dire avant la formation du contrat que la responsabilit soit
de nature dlictuelle.
En gros, si le fournisseur ninforme pas loyalement son
contractant, la faute quil commet antrieurement la
formation du contrat, engage sa responsabilit dlictuelle
celle-ci oblige donc le fournisseur de rparer le prjudice
caus par sa faute.
Paragraphe 2 : Obligations de confidentialit
incombant au distributeur :

Le candidat distributeur, sil a le droit linformation il ne


doit pas abuser de cet avantage, comme tout dtenteur
dinformations confidentielles est tenu de certaines
obligations (A) dans la possibilit dengager sa responsabilit
civile (B).

lobligation de confidentialit : contrepartie de


celle dinformation

Le distributeur est tenu de respecter lobligation de


confidentialit et de ne pas utiliser personnellement
les informations qui lui auront t fournies

le respect de la confidentialit des informations :

Lavance dune entreprise sur ses concurrentes suppose non


seulement la conception dides innovatrice, mais encore la
sauvegarde des exclusivits de ces dernires. Cest ainsi que
le candidat distributeur est tenu de ne pas divulguer les
informations confidentielles lies la politique commerciale
ou industrielle du fournisseur.

2 - linterdiction dutiliser personnellement les


informations

La divulgation nest pas le seul danger qui guette le


fournisseur .tout aussi redoutable pouvait tre lutilisation
personnelle par le candidat distributeur des in formations qui
lui auront t fournies. Il ny a pas de difficult lorsque le
dtenteur dinformation a pris soin de conclure avec son
partenaire pour la priode prcontractuelle, une convention
de non utilisation et de non exploitation.
l a sanction de violation de lobligation de
confidentialit
Nous avons avanc que le distributeur est tenu de ne pas
divulguer les informations quil a reu sil a procd la
signature du contrat ainsi de ne pas les utiliser
personnellement sil na pas sign sous peine dengager sa
responsabilit civile. Lide est de savoir si la violation avait
t commise durant la phase prcontractuelle, et par
consquent lengagement de la responsabilit dlictuelle du
distributeur, ou sil a t commis aprs avoir conclu le
contrat pour que la responsabilit soit de nature
contractuelle.
Section 2 : le respect des conditions de validit de
contrat
Devant labsence dun droit spcifique qui prend le soin
de rglementer les oprations de la distribution, le mrite
demeurera au fameux dahir des obligations et contrats qui
prvu dans ses dispositions certaines conditions de validit
des contrats qui peuvent constituer plus ou moins des
garanties pour lobtention dune protection en dpit des
difficults qui nous rencontre en les appliquant un contrat
de distribution exclusive, pratiquement, trs avanc.
A ce niveau, Il ne sagit pas de respecter le schma classique
reprsentant les conditions de validit de tout contrat, mais
il sagit de chercher o rside la justice ainsi que la scurit
contractuelle dans les conditions de validit commenant
par lexigence dun consentement exempt de tout vices,
passant lapprciation sur la ncessit ou non de la
dtermination du contenu du contrat, arrivant au formalisme
comme un outil de scurit.

Paragraphe 1 : lexigence dun consentement exempt


des vices
On a soutenu, un temps que le contrat de distribution tait
un contrat dadhsion et que le distributeur en position de
faiblesse conomique mritait une protection particulire.
Aussi bien on a soutenu que le contrat devait tre annul
pour violence(A) lorsque le fournisseur avait dict ses
conditions son partenaire et lavait ainsi contraint
contracter. On a pareillement invoqu le dol(B) commis par
le fournisseur.
En revanche il nous semble raisonnable dabandonner
lerreur car le distributeur jouit dun droit linformation qui
le met labri de tout signature du contrat par erreur, et de
reporter linsertion de lsion la phase dexcution qui
concrtise le vritable dsquilibre contractuel existant
entre les partie.

A : la violence conomique
Certes, le besoin de protection de la partie faible pourrait
laisser penser que cette situation de dpendance dune
partie envers une autre constitue un terrain propice
lapplication de vice de violence.
La violence porte atteinte la libert du consentement. La
victime de la violence est parfaitement consciente des
inconvnients du contrat qui lui est impos, mais elle donne
son consentement pour chapper dun danger qui la menace
donc, cest la contrainte moyennant laquelle on amne
lautre partie accomplir un acte quelle na pas consenti.
La loi demeure trs conservateur en ce qui concerne
ladmission de la violence comme une cause justifiant
lannulation du contrat du fait quelle exige une condition,
parmi dautres, qui est lillgitimit de la contrainte. Par
exemple, la menace dexercer des poursuites justifies est
fonde et donc lgitime et ne peut donner lieu aucune
action en annulation.
Il nous semble que cette condition nchappe pas de
critique, car bien que la menace est fonde et son auteur
rserve un droit sur la victime de la violence, lutilisation de
ce droit dans la contrainte dune personne conclure un
contrat constitue un abus de droit notamment puisqu il peut
tre utilis plusieurs fois dans plusieurs contrat sous
justificatif de lexistence dun droit lgitime, ce qui voquera
obligatoirement un dommage excessif subi par le
contractant, et qui sera ventuellement aggrav dans une
convention de longue dure fonde sur une exclusivit
telle que celle objet de notre tude.
De mme la loi marocaine sabstienne, en principe,
dassimiler ltat de ncessite la violence du fait que cette
dernire est louvre dune personne alors que ltat de
ncessite est inhrente aux circonstances conomiques de
lentreprise.
Cette abstention demeure, dans notre sens, justifie est
trouve son bien fond dans le but de rechercher la scurit
contractuelle puisque ladmission de ltat de ncessite
dune manire large risquerait de porter atteinte la
scurit des conventions sans oublier que cette situation
trouvera une solution dans lintervention du droit de
concurrence qui sanctionne labus de position dominante et
celui de ltat de dpendance conomique.

B : le dol
La formation du contrat de distribution nest pas labri des
comportements illgaux qui se matrialisent dans la
divulgation dinformation incomplte ou dnature, et donc
semer la confusion lors de transactions commerciales, ils
entrainent un manque vident de fournisseur dhonntet et
de loyaut. Le dol ne sexclut pas de ces comportements.
En effet, Le dol, vice de consentement, dsigne la tromperie
employe pour induire une personne en erreur fin de la
dterminer passer le contrat. Il sagit de provoquer ainsi
une erreur qui altre le consentement, il est provoqu par la
faute intentionnelle de lautre partie.
Donc, Le dol ne se limite pas constituer seulement un
vice de consentement mais aussi un dlit civil dans la
mesure o il suppose la dloyaut et la faute intentionnelle
de son auteur. Donc lide est de savoir si la sanction de dol
adopte par la loi est satisfaisante pour sa victime.
On admet traditionnellement en France que au Maroc que
le dol justifie non seulement lannulation du contrat mais
aussi loctroi la victime de dommages intrts et cette
situation est gnralement expliqu par la double nature du
dol la fois vice de consentement et dlit civil. Ds lors le
distributeur qui a subi un prjudice peut toujours exercer
une action en rparation fonde sur la responsabilit civile
de fournisseur notamment dlictuelle du fait que le
comportement commis tant antrieur la conclusion du
contrat.

Paragraphe 2: la dtermination du contenu du


contrat
Il est vident que la dtermination de lobjet et du prix est
une condition de validit de tout contrat, mais puisqu on ne
cre pas la loi pour ses beaux yeux, cette condition peut
connaitre une certaine flexibilit.
A : ladmission de lindtermination du prix :
outil de scurit ou terrain de labus
Le problme qui se pose est celui de lexigence ou non
dun prix dtermin ou dterminable dans laccord cadre
pour les ventes venir, ce qui revient dterminer si le
contrat cadre doit prvoir les prix auxquels se raliseront les
contrats dapplication.
Ntant pas une simple vente, le contrat cadre ne pouvait
pas tre soumis cette condition imprative prvue par le
contrat de vente par larticle 1591 du code civil franais et
487 du dahir des obligations et contrats. La cour de
cassation franaise, qui dans un premier temps avait fond
sur cette article franais une telle exigence pour les contrats
de concession comportent une clause dapprovisionnement
exclusif passs entre les compagnies ptrolires et les
pompistes de marque, a d face aux critique e la doctrine,
modifie sa jurisprudence toutefois sur le fondement de
larticle 1129 du code civil, la cour de cassation a affirm
dans un second temps et pendant plu de vingt ans que le
prix de marchandises devait tre dtermin ou dterminable
dans tout les accords de distribution imposant au revendeur
lachat des marchandises.
la doctrine et la pratique ont critiqu la position de la cour
de cassation en relevant, dune part, que celle-ci mettait
mal la scurit juridique car tout les contrats de distribution
se trouvaient la merci dune action en nullit et dautre
part, que la jurisprudence relative la dtermination de prix
tait dtourne de sa finalit trs souvent car elle tait
utilise, non en cours de contrat pour mettre en cause les
prix exagrs, mais lexpiration du contrat pour sexonrer
dengagements sans rapport avec le prix et notamment de
clauses de non concurrence.
Depuis le revirement opr par quatre dcisions de
lassemble plnire de la cour de cassation les solutions
sont plus comprhensives. En effet lorsque le contrat cadre
prvoit la manire dont le prix des contrats dapplication
sera dtermin et fait par exemple rfrence au prix
catalogue ou prix du march ou ce quon appel tarif de
fournisseur , aucune nullit nest encourue, ni celle du
contrat cadre ni celle du contrat dapplication, rien ne
soppose ce que le prix soit dsormais dtermin par le
seul fournisseur (ou le seul distributeur) ; ce mode de
dtermination subjectif- du prix nest pas illicite mais la
cour de cassation entend contrler labus dans le fixation
de prix . Cette formulation parat indiquer quune partie
pourrait abuser de son pouvoir de fixer le prix. Pour autant,
la dtermination du prix nest pas soumise au bon vouloir de
lune au lautre des parties, car la cour de cassation a
rserv les hypothses dabus. En cas dabus dans la
fixation du prix , le juge pourra intervenir et prononcer la
rsiliation de la convention ou accorder une indemnisation
la victime.
Ainsi, si le prix du contrat dapplication est fix abusivement
par le fournisseur, ces contrats pourront faire lobjet de
rsiliation sauf pour les distributeurs se contenter dune
simple indemnisation. Si la fixation du prix concerne un
contrat isol, ce prix pourra galement tre dtermin
unilatralement et en cas dabus, les sanctions indiques
tomberont.
Naturellement, tous les problmes ne sont pas rsolus, car la
cour de cassation na pas pris le soin de dfinir les critres
de labus dans la fixation du prix. On peut penser que laccs
ne suffi pas caractriser labus. On ajoutera que cette
nouvelle jurisprudence nest appel jouer que dans les
hypothses ou les textes ne prcisent pas de faon dont le
prix de tel contrat spcial doit tre dtermin (ce qui de
prime dabord, nest pas le cas en matire de vente).

B: la dtermination lobjet : prvention


dune qualification dnature
La dtermination de lobjet ne se rduit pas celle du
prix. En effet, Ce sont les dispositions d larticle 58 du D.O.C
qui sont applicables en la matire. Elles sont peu prs
identiques celles que prvoit l article 1129 du code civil
franais, lide cest quil faut que lon sache de faon
certaine sur quoi lon contracte, et par voie de consquence,
ce qui sera d.
Bien entendu, il est convenable lors de la formation du
contrat, de prciser les obligations mises la charge des
parties et lobjet du contrat. Cette prcaution doit permette,
en particulier dviter une interprtation trop restrictive ou
une qualification diffrente donne au contrat par le juge.
la diffrence des contrats qualifis dont le contenu est fix
par la loi, le contenu des contrats de distribution se limite
aux stipulations contractuelles.
Donc la dtermination de lobjet ne peut tre quune
garantie qui reprsente une apparence de scurit
contractuelle souvent recherche par les cocontractants.

Paragraphe 3 : le formalisme du contrat : outil de


scurit
Il sagit de traiter exclusivement le formalisme de
lcriture comme lment indispensable et celui des
mentions obligatoires qualificatives du contrat de
distribution exclusive.

A : Lexigence de lcrit
Le contrat de distribution est un contrat consensuel qui se
forme par le simple change des consentements. Sa preuve
est libre puisquil se conclut entre commerants. En fait, les
parties ne manque pas de rdiger un crit pour formaliser
leurs relations et fixer les principales clauses de leur accord,
sur la zone dexclusivit, les produits couverts par la
concession, les normes respecter En gnral, elles
recopient les formules types qui sont proposes par leurs
conseils. Lcrit permet en outre de rpondre aux exigences
de larticle 33 de lordonnance du p er Octobre 1986 et
larticle 52 de la loi marocaine sur la libert des prix et de la
concurrence qui impose la communication tout revendeur
les conditions de vente.
Ces textes obligent les fournisseurs formaliser leurs
conditions gnrales et prciser les critres quil faut remplir
pour obtenir les services spcifiques.
En fin, Lcrit parait indispensable compte tenu des
dispositions de 1er article de la loi Doubin qui contrainte les
concdants fournir a leurs ventuels partenaires un
document donnant des informations sincres pour quils
puissent contracter en connaissance de cause.
Cette loi va du reste imposer la rdaction dun crit
puisquelle dclare lorsque le versement dune somme est
exig pralablement la signature du contrat. Notamment
pour obtenir la rservation dune zone, les prestations
assures en contrepartie de cette somme, sont prcises par
crit, ainsi que les obligations rciproques des parties en cas
de crdit.
Il est noter que lexistence de lcrit permet
ladministration de vrifier quils ne dissimulent les
avantages financiers dont bnficierait le distributeur et qui
auraient un caractre discriminatoire
Il reste ainsi de mentionner que la jurisprudence marocain
affirmer lors, dun litige inhrent au contrat de distribution,
que la certification de la signature de cet crit sous seing
priv par les autorits comptentes nest pas obligatoire, car
il est considr comme une preuve crite recevable
lgalement puisque cette certification nest pas une
condition de validit sous la base de larticle de larticle 417
du dahir des des obligations et contrats.
Le mme arrt a rejet la demande de socit appele
PIRNOTIC qui revendique la falsification du contrat de
distribution exclusive qui lie son adversaire socit MIVA
avec la socit YAMAHA et revendique par consquent
labsence dun droit dexclusivit, ce rejet de la demande est
bas sur labsence de qualit de la socit PIRNOTIC qui ne
peut pas mettre en cause un contrat qui ne la concerne pas
cest une disposition dordre public.
Donc, on constate que le prsent arrt na pas manqu de
garantir une certaine scurit judiciaire des contractants en
empchant les tiers au contrat daffecter son existence.

B : mention obligatoire : ltendu de lexclusivit


La clause dexclusivit territoriale, en vertu de la quelle
le distributeur soblige contracter dans un secteur
dtermin uniquement avec le fournisseur, est un lment
fondamental du contrat de distribution. Lexclusivit
territoriale est llment qualificatif du contrat de
distribution.
Bien entendu, Si les parties sont libres de dterminer
ltendu de la clause dans lespace (ville, dpartement,
rgion ou mme pays), elles ne les sont pas dans le temps.
En effet, la loi 14 octobre 1943 limite dix ans la dure
maximum de toute clause dexclusivit. A lorigine le texte
avait t applicable lorsque la clause tait contenue dans un
contrat de vente ou location mais non dans un contrat cadre.
Mais dprs les arrts de revirement du 27 avril 1971, la cour
de cassation estime quil suffit que le contrat concerne la
vente. La formule est assez gnrale pour englober tout les
contrats cadre de distribution, condition bien sur quils
contiennent une exclusivit dapprovisionnement. La
limitation dix ans sapplique toute clause
dapprovisionnement mme sil est insrer dans un contrat
de distribution exclusive
La loi ne dit pas quelle est la sanction de la dure excessive,
selon la jurisprudence, la clause dune dure suprieure
dix ans nest pas nulle, sa dure est seulement rduite dix
ans.
La jurisprudence marocaine affirme que la clause
dexclusivit na pas un entendu absolu et elle ne peut jouer
que dans un territoire dtermin. Ainsi dans un arrt
affirmatif rendu le 8-12-2011 par la cour dappel de
commerce de Fs le droit exclusif de distribuer des produits
dans un territoire dtermin, bien quil confi son titulaire
un droit de monopoliser le march et un privilge qui lui
permet de diminuer les frais par rapport aux autres
commerants dans le mme territoire, il ninterdit pas
lexistence dun droit dexclusivit et de distribution en
dehors ce territoire gographique.
A notre sens, larrt avait t motiv et bien fond puisque
le contrat de distribution nest quun acte crit entre deux
socit qui ne peut interdire les concurrents dimporter le
mme produit, objet du contrat de distribution, ou de les
interdire de le distribuer hors le territoire concern par ce
droit, et tout fait semblable des concurrents ne peut
constituer en tout cas une concurrence dloyale ce qui
garantie ventuellement le principe de la libert de
commerce des agents conomiques.
Chapitre II : linsertion des clauses portant sur la
protection de la partie faible
Le contrat de distribution est une convention compose de
clauses, encore dites stipulations. Les parties les prvoient
en esprant qu'elles leur rapporteront. A cet gard, certaines
clauses sont vritablement lucratives (section 1). D'autres le
sont moins, mme si elles peuvent entraner un avantage
conomique (section 2) .
Section 1 : clauses lucratives
Paragraphe 1 : Clause portant sur la rvision du contrat
La Clause de rvision est une clause selon laquelle les
contractants dterminent dun commun accord les conditions
et les modalits qui rendent possibles la rvision du contrat

LES MODIFICATIONS PAR CLAUSES DE RVISION


Une fois conclu, le contrat de distribution s'impose aux
parties. Celles-ci ne peuvent le bouleverser que dans la
mesure o la modification est accepte par lesdites parties.
Un seul des contractants ne peut pas imposer de son propre
chef un changement des conditions de l'accord. La scurit
des conventions en dpend.
Par consquent, un contractant ne peut invoquer des
circonstances conomiques qui affecteraient l'excution de
son contrat pour obtenir la rvision de celui-ci.
Toutefois, par l'insertion d'une clause de rvision (aussi
appele clause de duret ou de sauvegarde), les parties
peuvent procder la rvision du contenu de leur accord, en
cas de survenance de circonstances extrieures aux
contractants et qui entranent un dsquilibre dans
l'excution de leurs obligations. Une telle clause doit tre
rdige avec soin et il est judicieux de mentionner dans
quelles circonstances elle peut tre mise en uvre.
a - Les circonstances vises
La clause de rvision peut viser des vnements politiques,
conomiques ou encore financiers susceptibles de
bouleverser l'quilibre du contrat. Toutefois, les parties
peuvent indiquer que seule une circonstance dtermine
pourra entraner la rvision. On citera, par exemple, le cas
d'un contrat de distribution de mdicaments l'tranger : la
dcision des autorits locales de stopper le remboursement
de ce mdicament peut permettre la mise en jeu de la
clause de rvision.
Autre cas fictif : la hausse des prix du ptrole entrant dans la
fabrication de pices en plastique.
La facult de dclencher la procdure de rvision du contrat
de distribution est gnralement accorde aux deux parties.
Dans certains accords cependant, cette possibilit n'est
ouverte qu' l'un des contractants. Elle peut galement tre
limite dans le temps. Ainsi, le contrat peut exiger que se
soient coules deux annes avant que l'on puisse invoquer
une quelconque clause.
b- Comment faire jouer la clause
Le contractant qui dclenche le jeu de cette clause ne peut
invoquer un bouleversement de l'quilibre conomique du
contrat qu'il aurait lui-mme provoqu. Il doit s'agir de
circonstances extrieures et qui "bouleversent l'conomie du
contrat" ou encore "qui font peser une charge inquitable
l'une des parties", selon des formulations tires de la
pratique.
c- Conduire la ngociation de la rvision du contrat

La ngociation de la rvision du contrat de distribution


prvue par une clause peut se solder par un chec. Selon la
jurisprudence, les parties ont cependant l'obligation d'agir de
bonne foi. Les contractants peuvent ngocier eux-mmes la
rvision de leur accord ou confier cette tche un tiers ( un
expert financier, par exemple).
B - PROCD DE MODIFICATION AUTOMATIQUE DU CONTRAT

Les parties peuvent, la conclusion d'un contrat de


distribution, mettre au point un procd de modification
automatique de celui-ci. Ainsi, en insrant une clause de
perfectionnement dans un accord de communication de
savoir-faire ou un accord de licence de brevet, les parties
s'engagent se faire bnficier mutuellement desdits
perfectionnements.
Attention, les contractants devraient, par prudence, prciser
dans leur accord quelles sont les amliorations vises et
selon quelles conditions elles peuvent tre communiques.
La chose est souvent mconnue : certaines circonstances ou
certains comportements des cocontractants suffisent parfois
entraner des modifications importantes dans un contrat.

> Le comportement des parties


Un fournisseur a accept pendant plusieurs mois sans
contestation que son client le paie dans un dlai de trente
jours au lieu des quinze jours prvus au contrat. Peut--il
demander le retour l'application du contrat dans ses
conditions initiales ou doit-on considrer qu'il a, de fait,
accept de modifier le contrat ?
La jurisprudence dmontre que le crancier doit se montrer
vigilant sur les conditions d'excution de son contrat. Dans le
cas o son cocontractant dciderait de ne pas respecter ses
engagements, ce crancier doit notamment formuler des
rserves claires sur cette excution. Et, en cas de litige, il
faut qu'il soit en mesure de prouver son refus des
modifications.
Si vous tes, par exemple, crancier et que vous vous
abstenez de ragir rapidement, votre inertie pourra tre
interprte par les tribunaux comme une renonciation agir.
La jurisprudence arbitrale de la chambre de commerce
internationale va galement dans ce sens.
En consquence, mme aprs la signature d'un contrat
exposant tous les points qui pourraient conduire des
interprtations contradictoires, le comportement des
contractants entrane parfois des modifications par rapport
aux dispositions crites d'un accord. Pour cela, il suffit que
l'un des deux contractants agisse de faon contraire, et
continue, aux termes mmes de ce contrat, sans que l'autre
dcide de s'en plaindre.
> Adapter les modalits d'excution sans modifier le contrat
Les contractants peuvent insrer des dispositions selon
lesquelles seul un avenant rdig et sign par l'ensemble
d'entre eux est susceptible d'entraner une modification du
contrat.
Ils peuvent galement indiquer que le fait d'accepter des
divergences, par exemple en termes de quantit, ne saurait
tre considr comme valant acceptation par l'autre partie
d'un changement des modalits d'excution.
Si une partie excute ses obligations de faon diffrente de
celle prvue au contrat, mais sans souhaiter que le contrat
soit modifi pour l'avenir ou que son cocontractant puisse
s'en prvaloir pour exiger de nouvelles conditions, il sera
prudent qu'elle prvienne ce dernier qu'elle ne renonce pas,
ce faisant, aux dispositions initiales du contrat.
C - RGLEMENTATION DES CLAUSES ABUSIVES
Dans les contrats conclus entre professionnels et
consommateurs, est interdite la clause donnant au
professionnel le droit de modifier de faon unilatrale les
caractristiques d'un bien ou d'un service.
Toutefois, les parties peuvent accepter que le professionnel
apporte des modifications lies l'volution technique,
condition qu'il n'en rsulte ni augmentation des prix, ni
altration de la qualit. Par ailleurs, le professionnel ou le
consommateur doivent pouvoir mentionner les
caractristiques auxquelles ils subordonnent leur
engagement.
Par exemple, Canal Satellite peut tre contraint, en raison
des conditions pratiques par ses fournisseurs, de modifier
le "bouquet" de chanes choisi par le consommateur.
Toutefois, cela n'est pas possible sans notification au
pralable au consommateur et sans possibilit pour ce
dernier de rsilier son contrat.
Paragraphe 2 : Clause dindexation
dfinition
Une clause d'indexation est une rgle indique dans un
contrat selon laquelle l'un des lments du contrat,
notamment le prix, varie en fonction d'un autre lment,
souvent un indice. Une clause d'indexation peut tre insre
dans plusieurs types de contrats (par exemple un contrat de
distribution un contrat commercial, un contrat de bail, etc.),
mais jamais dans un contrat de travail.
Dans un contrat, une clause d'indexation prvoit
la variation automatique d'une valeur de ce contrat,
souvent le prix, en fonction de la variation d'un lment
externe au contrat. Une clause d'indexation est aussi
appele clause d'chelle mobile .
L'introduction d'une clause d'indexation dans un contrat de
distribution permet de se prmunir contre une
augmentation ou une baisse brutale d'une donne
conomique qui change l'environnement du contrat.
Exemple : un livreur d'essence insre une clause
d'indexation du prix de cette essence en fonction du cours
du ptrole pour se prmunir d'une hausse brutale du prix de
sa matire premire.
Caractristiques et critres de validit d'une
clause d'indexation
Il existe 3 caractristiques essentielles d'une clause d'indexation :

L'automatisme : la variation du prix est automatique


par rapport la rfrence donne. Cela signifie
qu'aucune dmarche contractuelle n'est ncessaire
pour appliquer la variation du prix. Donc aucun avenant
au contrat n'est ncessaire.
La rfrence : la variation du prix dpend de la
variation d'un lment pris en rfrence, le plus
souvent un indice.
La priodicit : le contrat doit prvoir la frquence
laquelle la rvision du prix est effectue (tous les ans,
tous les mois, toutes les semaines, etc.).

Pour tre valable, une clause d'indexation doit respecter plusieurs


contraintes :

La clause doit tre accepte par les deux parties au


contrat au moment de la signature.
L'indice choisi doit avoir un rapport avec la nature du
contrat.

Exemple : un fournisseur de farine aux boulangeries peut indexer le prix de


sa farine sur le cours du bl mais pas sur le cours de l'or.

Section 2 : les clauses conomiques


Paragraphe 1: Clause portant sur la protection du
fournisseur
A- La clause dexclusivit
La clause dexclusivit territorial dlimite un territoire au sein duquel le
producteur sengage ne fournir ses produits quau seul distributeur , et le
distributeur sengage vendre les produits sans dpasser les frontires du
territoire dlimit .
Lorsquun fabricant de marchandises ou un fournisseur de services souhaite
commercialiser ses produits ou services, il peut soit prendre lui-mme en
charge cette commercialisation, soit avoir recours un ou plusieurs
intermdiaires (par exemple, agent commercial ou concessionnaire) dont
lexpertise et le rseau de distribution permettront la promotion et la
commercialisation optimale du produit ou du service.:
Les parties devront alors sinterroger sur lopportunit daccorder une
exclusivit lintermdiaire-distributeur. Cette exclusivit peut concerner
non seulement un territoire, mais galement un type de march ou de
clients ou encore une gamme de produits ou services dtermins.
Dans le chef du fabricant-fournisseur (dnomm le mandant ),
la premire rgle essentielle respecter est de ne pas concder une
exclusivit si lintermdiaire ne lexige pas.
La deuxime rgle respecter est de concder progressivement une
exclusivit (territoriale ou sectorielle) et de laisser le temps lintermdiaire
de faire ses preuves et de dmontrer quil est apte travailler sur de
nouveaux marchs. Dans ce cas, les parties recourront ltablissement
dannexes qui pourront tre compltes et voluer avec le temps sans devoir
toucher au contrat initial.
La troisime rgle respecter est de convenir, en contrepartie de
lexclusivit, d'objectifs (appels quota ) atteindre par lintermdiaire
(volume de commandes, nombre de nouveaux clients, seuil de chiffre
daffaires, etc.).
D'un ct, le mandant prend un risque puisquil confie la promotion et la
commercialisation exclusive de ses produits ou services pour une dure
dfinie (gnralement la dure du contrat), un tiers. Le mandant peut
devenir tributaire de son distributeur quant au volume des ventes du produit
ou service. Ainsi, si les performances du distributeur ne sont pas suffisantes,
le mandant ne peut en principe retirer son intermdiaire-distributeur son
droit lexclusivit, moins quune clause de quota ait t convenue (voir
ci-dessous).
Dun autre ct, un distributeur (agent commercial ou concessionnaire)
doit avoir une certaine garantie quil profitera des investissements en temps
et en argent quil aurait consentis pour mettre en uvre un rseau de
distribution.
Sans cette garantie dexclusivit, le risque li la promotion et la
commercialisation dun produit ou dun service peut savr trop important
pour le distributeur et ce dernier pourrait refuser de sinvestir.
Les conditions de validit de la clause
dexclusivit :

Pour que la clause dexclusivit soit licite, elle doit rpondre aux conditions
suivantes :
Le territoire sur lequel le distributeur a le droit dexercer son activit
doit tre dtermin ou tout le moins dterminable.
La clause dexclusivit doit tre limit dans le temps.
La clause ne doit pas constituer une entente prohibe.
Dans la pratique, le distributeur ne conservera lexclusivit sur son territoire
que sil continue de raliser des performances. les parties devront, ngocier
des objectifs raisonnables .lorsque les objectifs ne sont pas atteints et , quand
le fabricant na pas commis de faute .des possibilits soffrent :
La possibilit de rduire le territoire exclusif octroy
La possibilit de retirer le droit lexclusivit avant la fin du contrat,
tout en maintenant le droit la distribution
La possibilit de rsilier avant terme le contrat, en payant ou
non , une indemnit pour la perte de lachalandage

Afin de concilier les intrts du chacune des parties, il conviendra de prvoir


dans le contrat, certaines garanties et obligations rciproques et quitables
pour les deux parties et notamment de prvoir des exceptions
lexclusivit et une clause de quota.

Les exceptions lexclusivit


Les parties peuvent convenir que dans certains cas, la promotion et la
commercialisation des produits ou services chappera lexclusivit
accorde au distributeur ou sera modalise de manire dtermine. Par
exemple, un mandant et un distributeur devront envisager les situations
particulires suivantes :
Le fait quun client est actif sur plusieurs
territoires entrant ou non dans le champ de
lexclusivit, mais centralise ses achats au sein dun
mme territoire, exclusif ou non ;
La vente en ligne, qui ne tient pas toujours compte
des territoires ;
Le fait quun client souhaite faire affaire directement
avec le mandant sans avoir recours un
intermdiaire.
Dans pareilles situations, les ventuels conflits doivent tre envisags avant
doctroyer une exclusivit. Pour viter tout problme, les parties
prciseront ds lors le sort rserver ces situations et prvoiront le cas
chant des exceptions lexclusivit.

La clause de quota ou dobjectifs


Il est absolument essentiel, lorsquune exclusivit est octroye, de prvoir
que le distributeur devra raliser des objectifs dtermins de commun accord
au moment de la conclusion du contrat ou tout au long de lexcution de ce
dernier. Le risque est en effet important quun distributeur ne rponde pas
aux attendes du mandat et, dfaut dobjectifs dtermins, le mandat naura
pas dautre choix que de mettre fin au contrat avec pravis ou indemnits
parfois importantes.
Il convient ds lors de prvoir que le distributeur ne conservera lexclusivit
que sil ralise les objectifs convenus (volume de commande, ralisation
dun chiffre daffaires, apport de nouveaux clients ou marchs, etc.).
Les objectifs devront tre clairement dfinis et devront tre proportionnels
lexclusivit octroye.
Si lexclusivit est tendue en cours dexcution du contrat par les parties,
les objectifs devront tre galement revus en consquence.
Il conviendra galement que les objectifs puissent tre assurs par le
mandant qui veillera ds lors garantir un stock de marchandises et des
moyens financiers et humains suffisants afin de rpondre dans les dlais
convenus aux commandes du distributeur.
Dans lventualit o les objectifs fixs ne seraient pas atteints par le
distributeur pour des raisons indpendantes du mandat ou dun cas de force
majeur, il conviendra de prvoir une facult (et non une obligation) pour
chacune des parties ou pour le seul mandant, de :
rduire ltendue de lexclusivit ;
retirer le droit lexclusivit avant la fin du contrat,
tout en maintenant en vigueur de le contrat qui
deviendrait dans ce cas non-exclusif ;
3. rsilier anticipativement le contrat

La clause de non concurrence


La clause de non-concurrence est la clause par laquelle une
partie renonce exercer de manire directe ou indirecte, par
exemple pour le compte ou au nom dun tiers, une ou
plusieurs activits similaires ou concurrentes celle de
lautre partie.
La clause de non-concurrence est cependant accepte de
manire exceptionnelle condition quelle soit
directement lie et ncessaire la ralisation dun contrat
qui est lui-mme valable et lgal.
Cette exception ncessite ds lors la ralisation de trois
conditions :
1- la clause doit tre un accessoire dun contrat principal
valable ;
2- la cause doit tre ncessaire la ralisation du contrat ;
3- la cause doit tre proportionne

La clause doit tre accessoire :


La clause de non-concurrence doit tre directement lie la
ralisation dun contrat qui lui-mme doit tre valable et
lgal. Cela signifie que la clause doit permettre la ralisation
des obligations principales dcoulant dun contrat et doit ds
lors tre en lien troit avec laccord principal et global qui lie
les parties.
Par exemple, la clause de non-concurrence sera un
accessoire dun contrat dagence commerciale permettant
ainsi une partie dviter que lagent ne fasse la promotion
de produits concurrents.
De mme, dans un contrat de franchise, la clause de non-
concurrence permettra au franchiseur dempcher le
franchis dexercer son commerce sous une enseigne
concurrente.
Par consquent, il est important de garder lesprit quune
clause de non-concurrence ne pourrait tre tablie entre des
parties sans quelle soit attache dune manire ou dune
autre un autre contrat principal qui lui-mme doit tre
considr comme valable est lgal.
Ainsi, la clause de non-concurrence tant un accessoire dun
contrat principal, si ce dernier vient tre annul ou
considr comme illgal, la clause de non- concurrence ne
pourra, en principe et sauf exception, tre elle-mme
considre comme valable et applicable.

La clause doit tre ncessaire :


La clause de non-concurrence doit en outre tre considre
comme ncessaire la ralisation du contrat principal. Cela
signifie quen labsence de cette clause de non-concurrence,
les obligations principales dune ou des parties seraient
rendues difficiles ou impossibles raliser. En dautres
termes, la clause de non-concurrence est accepte lorsque la
conclusion du contrat principal naurait pu tre possible en
labsence dune telle clause.
Pour reprendre lexemple du contrat de franchise, la clause
de non-concurrence doit tre considre comme ncessaire
voire indispensable la ralisation de lobjectif poursuivi par
les parties savoir quen labsence dune telle clause, la
possibilit de cohsion au sein du rseau de franchise serait
grandement compromise et le risque que le franchis fasse
profiter des concurrents du savoir-faire du franchiseur serait
important
A contrario, une clause de non-concurrence insre dans un
contrat qui pourrait tre facilement ralis en labsence de
cette clause, pourrait tre considre comme illgale car elle
ne serait pas lie la ralisation des obligations dune ou
des parties.
La clause doit tre proportionne :

Enfin, la clause de non-concurrence doit tre proportionne,


cest--dire quelle doit tre limite :
- dans le temps,
- dans lespace
- et en fonction de lactivit rellement exerce par lentreprise qui
bnficie de la clause.
Il ne suffit cependant pas que la clause prvoit une restriction de dure,
dapplication matrielle et gographique pour que la clause soit valable.
Encore faut-il que la limitation de ces trois critres soit proportionne et
directement lie la ralisation du contrat principal
Ainsi, une clause dont la dure serait disproportionne par rapport la
ralisation du contrat principal ou dont le territoire dinterdiction dexercice
de la concurrence serait plus tendu que celui dans lequel la partie qui
bnficie de la clause serait active ou qui toucherait des activits plus
vastes que celles rellement exerces par cette partie, devrait tre considre
comme illicite.
Il conviendra ds lors dtre attentif lors de la rdaction de la clause de non-
concurrence afin dviter toute sanction telle que la nullit de la
clause (libert pour chacune des parties dexercer ses activits sans
contrainte) ou tout le moins la rduction de la porte de la clause de non-
concurrence excessive proportionnellement la ralisation du contrat
principal.

Paragraphe 2 : les clauses portant sur la protection du


distributeur
Clause dapprovisionnement
Il en rsulte, la charge du distributeur, lobligation
dexclusivit dapprovisionnement au profit du fournisseur,
et la charge du fournisseur lobligation dexclusivit de
fourniture au profit du distributeur.
Lexclusivit dapprovisionnement tient lobligation
souscrite par le distributeur dacqurir les produits dun
fournisseur lexclusion des produits concurrents, voire
lexclusion de tout autre produit concurrent ou non.

Ces dispositions traitent gnralement de lobligation du


fabricant de garantir que le produit sera toujours disponible
en quantit suffisante, quil sera de bonne qualit et livr
dans des dlais prescrits. On y prvoira galement qui
assumera les frais de livraison et les risques durant le
transport et parfois mme, aprs.
Cest galement travers ces dispositions que lon traitera
de la faon dont les commandes devront tre effectues, de
la garantie du fabricant offerte aux consommateurs et de la
liste de prix des produits ainsi que celle suggre lors de la
revente aux consommateurs.
cet gard, il est important de noter que la Loi sur la
concurrence interdit au fabricant dimposer une liste de prix
ses distributeurs. Si le fabricant souhaite fournir une liste
de prix suggrs, le contrat doit contenir une disposition
leffet que le distributeur nest aucunement tenu de suivre
une telle liste et que sil ne le fait pas, il nen subira aucun
prjudice de la part du fabricant.
Finalement, dans certains cas, nous placerons sous ce titre
les modalits de paiement des produits.
Clause dindemnisation

Le contrat de distribution devrait prvoir des clauses traitant


de lindemnisation dune partie, soit en cas de non-respect
dune obligation de lautre partie, soit simplement parce que
le contrat est arriv son terme.
Les clauses dindemnisation larriv du terme sont
gnralement demandes lorsque le fabricant bnficiera
dun important achalandage bti par les efforts du
distributeur en raison du fait que lachalandage suit
gnralement le produit et non le distributeur. Dans
lventualit o les parties conviennent de linsertion dune
telle clause dindemnit, elles devront tenir compte de
nombreux facteurs afin de dterminer la valeur de
lindemnit, tels que la dure du contrat, la notorit du
produit avant la relation entre les parties, les frais de
publicit assums par lune et lautre des parties, etc.
Dans tous les cas, cette obligation dindemnisation peut faire
lobjet de limite de temps ou de montant.

En fin, cette phase de construction de contrat, bien quelle


constitue un terrain convenable pour la recherche de la
protection des contractants, elle ne peut aboutir cet
objectif dune manire parfaite car quel que soit le niveau de
la mtrise des parties de lart de grer les risques
contractuels, quelques failles ne peuvent que tre prsentes
do vient la ncessite davoir une intervention de loi pour la
prservation dune protection durant lexcution de contrat.

Partie II : la protection de la partie faible lors de


lexcution du contrat

Naturellement, et quelque soit le niveau de la prservation


de la protection au niveau de la formation de contrat, tout
les problmes ne peuvent tre rsolus en raison que cette
phase est uniquement de prvention contre une injustice
contractuelle susceptible de smerger lors de la mise en
ouvre du contrat, tantt au niveau de son excution
(chapitre) tantt au niveau de son extinction (chapitre II) .
Chapitre I : la mise en uvre du contrat : phase
concrtisant labus dexclusivit
Donc il fallait mettre les parties labri de toute
insuffisance de protection en recherchant la justice et la
scurit contractuelle dans lexcution du contrat
Section 1 : la recherche de la protection et la
scurit contractuelle dans lexcution de
contrat
Les obligations du fournisseur sont trs limites, par
rapport celles du distributeur.
En outre, la position de force dans laquelle se trouve
gnralement le fournisseur lui permet non seulement
dallger ses obligations mais aussi daggraver celles de son
partenaire, donc le but est de rechercher les voies efficaces
pour laboutissement un certain quilibre contractuel en
instaurant une prvalence de la justice contractuelle
sur la libert contractuelle.
Le problme ne se borne pas la seule relation entre les
parties mais il stend pour atteindre les rapports de celles-
ci, notamment le distributeur, avec tiers au contrat.
Il nous a apparait judicieux de procder une prsentation
des liens entre les parties(P1) avant de traiter leurs rapports
avec les tiers(P2).
Paragraphe 1: les rapports entre les parties
Le contrat de distribution commence, comme tout contrat,
produire ses effets ds sa naissance et met la charge
des parties une multitude des obligations.
Les obligations des parties
Les obligations de distributeur sans doute plus lourdes que
celles qui psent sur le fournisseur. Elles lui assurent, il est
vrai, une certaine scurit mais en mme temps, elles le
mettent dans une situation de dpendance conomique.
Linexcution de ses obligations se traduit par des actions en
rsiliation ou en responsabilit.
a-Le distributeur

doit dabord acqurir les produits distribus en


respectant plusieurs clauses dont la principale est la
clause de cota qui figure souvent dans le contrat, cette
clause qui stimule le jeu de la concurrence, emporte en
gnral, une stricte obligation dachat de X quantit de
produits, mais elle peut galement tre analyse dans
un sens favorable au distributeur en exprimant un
simple objectif atteindre et en prenant ainsi la forme
dune obligation de moyen.
Dans la pratique, le distributeur ne conservera lexclusivit
sur son territoire que sil continue de raliser des
performances. Les parties devront, ngocier des objectifs
raisonnables. Lorsque les objectifs ne sont pas atteints et,
quand le fabricant na pas commis de faute, des possibilits
soffrent La possibilit de rduire le territoire exclusif octroy
ou de retirer le droit lexclusivit avant la fin du contrat,
avec maintenance du droit la distribution ainsi que La
possibilit de rsilier avant terme le contrat, en payant ou
non, une indemnit pour la perte de lachalandage.
De plus le distributeur sinterdit de divulguer des
renseignements commerciaux, financiers ou techniques qui
pourraient favoriser une entreprise concurrente. Il est une
maille du rseau et il ne doit pas sen dtacher. Dailleurs de
svres clauses pnales ou de strictes clauses rsolutoires
sanctionnent toutes attitudes de francs-tireurs.
Le distributeur doit respecter sa zone de vente il doit se tenir
a son territoire ou plus exactement sabstenir de pratiquer
une politique active de vente sur les secteurs dont il na pas
lexclusivit. Mais cette question soulve des srieuses
difficults au regard de principe de libre concurrence
Si les contrats cadre ne peuvent tre qualifis comme une
vente, les contrats dapplication les sont, donc le distributeur
est tenu des obligations de lacheteur notamment
lobligation de payement de prix et de prendre livraison.
Les obligations du fournisseur
Tirent leur source de la vente qui est la base de
laccord de volonts, mais aussi de la collaboration que
les contractants se sont promis et de lexclusivit quils
se doivent. La complexit des relations explique que les
obligations de fournisseur ne sidentifient pas un
simple vendeur ordinaire. Ce dernier doit fournir les
produits selon les modalits prvues. dfaut le
distributeur peut obtenir des dommages intrts, mais
peut aussi sengager dune excution force.
Le fournisseur promet galement dassister son distributeur.
Cette assistance est essentielle et prend dives formes, en
tant technique (fourniture de pice et de matriels),
Commerciale (organisation et compagne publicitaire) et
parfois financire, lorsque les investissements ncessits
pour la distribution des produits sont importants
En fin le fournisseur accorde au distributeur le droit
dutiliser la marque du produit. Il en garantit la jouissance,
mais il ne concde pas pour autant une licence de sa
marque, car le distributeur na pas le de droit dapposer lui-
mme la marque sur le produit, lutilisation de la marque
est simplement prsente.
Le fournisseur confie au distributeur le droit dester en son
nom la justice pour protger la marque du produit objet
de contrat contre toute utilisation dloyale par un tiers cest
le cas dans un arrt rendu le 5-7-2007, par la cour dappel
de commerce de Fs qui a affirm que le droit dexclusivit
dont jouit une socit pour distribuer les produits de la
marque HULALA donne le droit cette socit dintenter une
action en justice contre tout fait dun tiers pour faire face
au dommage qui peut affecter la marque autorise, larrt
est bas sur une stipulation contractuelle en disant en se
rfrant a larticle 3 de du contrat on constate que le
distributeur a le droit dester en justice pour faire face au
prjudice qui porte atteinte la marque notamment la
contrefaon et la concurrence dloyale.
Un autre arrt manant de la mme juridiction affirme que
lorsque la socit japonaise YAMAHA MOTOR est la
propritaire de la marque YAMAHA, elle conserve seule le
droit de lutiliser ainsi quelle peut cder ce droit ou autoriser
un tiers dutiliser sa marque, ce tiers qui la remplace peut
exercer ce droit et lutiliser comme preuve pour faire face au
tiers.
De mme, Si nous avons avanc que le distributeur subi les
obligations de lacheteur, le fournisseur est tenu par celles
de vendeurs notamment la dlivrance de lobjet et la
facture et lobligation de garantie avec ses deux formes.

Paragraphe 2 : les rapports avec les tiers


Parfois le distributeur se trouve surpris par lexistence, sur le
territoire de lexclusivit, dun produit dont il jouit dun droit
de le distribuer exclusivement, ce fait nest pas d une
faute de fournisseur qui a confier le droit un tiers de
revendre ces produit dans le mme territoire, mais par un
tiers qui importe les mmes marchandises et commence
les distribuer soi de mauvaise ou de bonne foi.
Lide est de savoir lorientation de la jurisprudence
marocaine ainsi que franaise pour rsoudre le problme, la
solution qui parat thoriquement facile mais qui est en
ralit difficile notamment lorsquil sagit dharmoniser le
droit des contrats et le droit de la concurrence, lopposabilit
du contrat et la libert de concurrence.
Indirectement lensemble de ces dcisions consacrent la
validit du contrat attribuant une protection territoriale des
membres de rseau. Si le distributeur engage sa
responsabilit, cest quil nest pas libre de concurrencer les
autres. Cest bien ce que postule la notion de protection
territoriale absolue. Ces solutions ne sont pas donc
conformes au droit de concurrence.
Sans doute et ce pour cette raison quelles ont connu un
inflchissement notable dans les relations que les parties au
contrat de distribution peuvent entretenir avec les tiers.
Jusqu' une poque rcente, la jurisprudence franaise
admettait que le fait pour un tiers de mconnaitre, en
connaissance de cause, une convention dexclusivit
constituait un acte de concurrence dloyale de nature
engager sa responsabilit.
La rgle qui veut que le contrat, en tant que fait, soit
opposable aux tiers, justifiait la solution. Si le contrat ne peut
faire naitre lobligation la charge de tiers, il nen reste pas
moins que ces derniers, ds quils ont connaissance de
lexistence de contrat, doivent le respecter et tenir pour
acquis les droits qui en sont rsult pour les parties.
Quant la jurisprudence marocaine les solutions demeurent
classiques, ainsi, on assiste, daprs certaines dcisions,
une orientation des juges vers une prvalence de droit
contractuel sur le droit de concurrence.
En effet, dans un litige entre une socit concessionnaire
qui a demand au tribunal de commerce de Tanger
dinterdire une tiers socit de distribuer le produit dont elle
conserve le droit de le distribuer exclusivement au Maroc, et
de saisir les stocks qui restent, la chose qui ntait pas
obtenu par ce tribunal qui rejeter la demande, ce
concessionnaire estimait quil tait ls, il a interjeter appel
devant la cour dappel de commerce de Fs qui a annul le
jugement, et affirm que si le tribunal constate, daprs les
pices de dossier, lexistence dun droit de distribution
exclusif au Maroc , tout comportement dune tierce socit
autre le concessionnaire est considr comme un acte de
concurrence dloyale et suppose de priver la tierce socit
qui distribue sans autorisation ni acte toute sorte de
protection et il faut arrter la distribution et la
commercialisation de ces produits objet de lexclusivit.
Larrt contient aussi dans ses motifs lexpression suivante
le principe de la libert le commerce ne veut pas dire que
tout personne le droit de distribuer un produit qui a une
marque dj confie un distributeur de la distribuer
exclusivement par autorisation de la socit propritaire de
la marque.
Il nous semble que cette arrt ne manque pas de critique,
notamment lorsque la cour dappel a omet dinvoquer le
dbat sur la connaissance ou non de cette tierce socit de
lexistence de contrat de distribution exclusive pour savoir
sa bonne ou mauvaise fois qui est considr comme une
discipline qui gouverne les contentieux de la concurrence
dloyale.
La mme orientation dans un autre arrt manant de la cour
dappel de commerce de Casablanca qui a affirm que La
socit qui bnficie dun contrat de distribution exclusive
de produits dune marque trangre sur le territoire national
est fonde solliciter du juge des rfrs la suspension de la
vente des produits imports par la dfenderesse dans ces
conditions Limportation ayant t tablie par constat
dhuissier, le juge des rfrs peut au vue de lapparence
des pices produites accorder la protection provisoire la
partie lse, le Prsident du Tribunal de Commerce mme en
cas de contestation srieuse, le droit dordonner toutes
mesures conservatoires ou remise en tat pour prvenir un
dommage imminent ou faire cesser un trouble
manifestement illicite. Les mmes critiques prcdentes
sont reproches cet arrt.
Daprs ses arrts et dautres on constate que la protection
territoriale du distributeur exclusif est largement fragile et
chaque fois il souffre dune viction par un tiers qui
commercialise les mmes produits dont il croyait quil jouit
dune exclusivit de distribution, en revanche la
jurisprudence se trouve entre le marteau de principe de la
libert de commerce et de concurrence et lenclume de
lopposabilit de droit contractuel, ainsi que les solutions
fournies par les juges lors de ces litiges rpts sont assez
modestes et constituent des solutions superficielles loin de
trancher ce litige dfinitivement,
Il nous semble que la solution doit tre prventive cest
dire avant la survenance de litige par le renforcement de
lobligation prcontractuel dinformation qui permet le
distributeur davoir une ide sur ltendu du rseau et la
surface sur laquelle le produit se commercialise, et aprs
avoir ces informations le distributeur sache au paravent la
possibilit de la survenance dune certaine viction, et donc
il conservera le choix davancer en dpit de ces risques ou
de sabstenir.

Section 2 : La recherche de lquilibre contractuel


Lquilibre dsigne une galit de force entre deux ou
plusieurs choses qui sopposent, il traduit un juste rapport,
une juste proportion ; la recherche dun quilibre au sein du
lien contractuel est, aujourdhui manifeste. Dans ce sens un
nouveau principe dquilibre contractuel propose largir la
thorie gnrale des contrats pourrait mme merger : en
vertu de ce principe, le contrat, dans sa formation et son
excution, doit respecter un quilibre entre les prestations,
et un quilibre global entre les droits et obligations des
parties. Donc il nous a apparait judicieux de traiter la
ncessite dadapter la thorie de la lsion la ralit
conomique (paragraphe 1) et la solution des
amnagements conventionnels tant que loi sabstienne
dadmettre la thorie de limprvision (paragraphe 2).
Le rle de droit de la concurrence ne peut tre ignor dans
la ralisation de lquilibre ce qui nous exige de le traiter
mais dans la deuxime partie de cette tude puisquil
touche, en plus de lquilibre contractuel, un quilibre de
march en gnral.

Paragraphe 1 : la ncessit de ladaptation de la thorie de


lsion la ralit contractuelle
Dans le contras de distribution, lquilibre contractuel
apparait bien sensible, sur tout si le contrat comporte la
clause dexclusivit qui suscite, comme nous avons avanc,
une certaine soumission, une certaine subordination de lun
des contractants. Donc il faut chercher comment allger les
effets de cet quilibre.
En matire contractuelle, le D.O.C marocain
nenvisage les cas de lsion que de faon exceptionnelle
lgard de certaines personnes telle que les mineurs non
mancips. Le mot lsion signifie le prjudice trs particulier
subi par lun des contractant du fait du dsquilibre existent
au moment de la formation du contrat entre les prestataires
selon la dfinition classique, la lsion sentent donc comme
un vice de formation qui suppose un dsquilibre originel. Il
reste, donc, que le principe directeur demeure le refus de la
lsion. En revanche, Le domaine de la lsion au Maroc reste
trs restreint. En dehors de quelques applications
particulires la lsion nest pas sanctionne de sorte quen
rgle gnrale le dsquilibre des prestations naffecte pas
la validit du contrat.
Cest donc cette stricte limitation des cas de lsion qui tend
aujourdhui tre remise en cause par certains auteurs, qui
invoquent la reconnaissance de la lsion de faon extensive,
notamment pour les contrats o un des contractants
bnficie dune supriorit conomique. Alors le D.O.C
marocain prvoit dans son article 55 : la lsion ne donne
pas lieu la rescision, moins quelle ne soit cause par le
dol de lautre partie cette position et aussi celle du code
civil franais. Ainsi cette hostilit lgard de la lsion
sexplique par ladhsion des lgislateurs franais et
marocains lidiologie de volontariste et librale.
En revanche, le droit allemand sanctionne par la nullit tout
acte juridique qui porte atteinte lquilibre contractuel.
Ainsi la loi 1976 sur les conditions de gnrales daffaires
dans son paragraphe 9 sanctionne notamment linefficacit,
les conditions gnrales daffaires, qui, contrairement aux
impratifs de bonne foi, dsavantagent le partenaire
contractuel du stipulant, de manire draisonnable. Ce sont
donc des ides, que souhaite dvelopper au Maroc, une
partie de la doctrine. Il reste quune application trs
extensive ne peut tre dfendue.
En fin la position de droit marocain qui ne laisse quune
place extrmement rduite aux exigences de la justice
contractuelle est donc discutable et mrite dtre
srieusement repense la lumire des solutions adopts
par les lgislations modernes. Il ne faut pas cependant
croire quil suffi de sanctionner la lsion pour faire rgner la
justice contractuelle. La lsion, mme largement admise, ne
peut jouer qua posteriori en vue de corriger un dsquilibre
dj n lors quil existe des procds prventifs qui ont le
mrite de prvenir le contrat lsionnaires( la taxation des
prix, rglementation protectrice des contractants faible).

Paragraphe 2 : les amnagements conventionnels pour


linstauration lquilibre
Le dsquilibre ne trouve pas toujours son origine dans la
formation du contrat mais il peut smerger aussi lors de son
excution par suite des bouleversements conomiques
imprvisibles. De mme les effets de ce dsquilibre
saggraveront par le fais de la longue dure du contrat et par
le jeu de lexclusivit, donc on dira quen assiste la thorie
de limprvision, un dsquilibre qui ne rsulte pas dun
abus exerc par lun des contractants mais qui drive,
comme nous avons susmentionn dun fait extrieur.
Cette difficult aurait pu trouver une solution dans la notion
de coopration qui mit en relation le fournisseur et le
distributeur pour modifier mutuellement le contrat, mais cela
reste une solution idaliste et non plus raliste loin davoir
une existence dans la pratique.
En fait, La loi ainsi que la jurisprudence marocaine procdent
une prvalence de la libert contractuelle sur la justice
contractuelle et ne font aucune place la thorie de
limprvision et interdit la rvision du contrat par le juge,
donc la solution rside, notre avis, et puisque rien ne
soppose, dans linsertion dune rvision conventionnelle.
Il sagit des clauses rendant possibles la rvision du contrat
en dterminant les conditions et les modalits. Elles
subordonnent la rvision la ralisation dun changement,
ainsi par ce quon lappelle les clauses dchelle mobile ou
clause dindexation permettant une adaptation automatique
des obligations aux fluctuations conomiques. Les parties
conviennent lavance que le prix dune prestation sera
fonction dun ou plusieurs indices de rfrence (prix de
matire premire par exemple). Voila un exemple de ces
clauses : les prix peuvent faire lobjet dune rvision de
temps autre par le fabricant .
Il reste souvent une difficult de mettre en uvre cette
solution qui est d la nature du contrat de distribution qui
reste un contrat dadhsion pr rdig par le fournisseur.
Donc il ne reste que ses clauses soient insres par ce
dernier qui ne va les utiliser tant que la loi ne loblige pas
dterminer le prix lors de la formation du contrat.
A notre sens une attitude favorable la rvision du contrat
pour cause dimprvision se montre plus attentive lquit
et plus sensible aux exigences de la justice contractuelle, on
trouve injuste et immoral de maintenir un dbiteur dans un
lien dexclusivit dont lexcution est devenue trs onreuse
ou ouvertement ruineux. Le refus de rviser le contrat parait
dautant plus injuste que lautre partie tire ncessairement
un profit injustifi au bouleversement de la conjoncture
conomique. il est considr donc que si la force obligatoire
du contrat se justifie pleinement en temps normal , elle
ne doit pas devenir source dinjustice et quen cas de conflit
entre la justice et la force obligatoire, cest la justice qui doit
lemporter, et cest vers cet orientation que notre droit doit y
aller.
Chapitre II : linterdiction de labus exerc au niveau
de lextinction du contrat
Le contrat de distribution est un contrat prcaire, il peut
tout moment tre teint soit par larriv du terme ou par
sa rsiliation, ainsi bien que le contrat est expir, les parties
demeurent sous le coup de certaines obligations aprs
rupture.
Lide est savoir comment protger le cocontractant de
bonne foi contre un abus exerc par son partenaire, soit un
abus dans la dtermination du sort des relations
contractuelles (section 1) soit par le non respect des
obligations aprs la rupture (section 2).

Section 1 : labus dans la dtermination du sort des


relations contractuelles
La libert de la dtermination du sort du lien contractuel
nest pas interdite en elle mme, cest un comportement
gouvern par le principe de la libert contractuelle et le droit
dapprcier souverainement le rendement qui peut en
rsulter du maintien du contrat , mais ce droit peut,
chaque fois tre utilit abusivement et de mauvaise foi
selon diverses formes(A) do vient la ncessit de
sanctionner lauteur de labus(B).

Paragraphe 1 : Les formes de labus


Les dures de contrat de distribution tant laisses au bon
vouloir des parties, la jurisprudence affirme que le
fournisseur est en principes libre de ne pas renouveler son
contrat est de le rsilier vritablement. Donc il vaut mieux
chercher labus dans ces deux cas.

La rsiliation abusive
En principe, Si les paries ne fixent aucun terme extinctif
laccord, le droit commun reconnait chacune delles le droit
de rsilier unilatralement et tout moment ce contrat.
Lorsque le contrat est a dure indtermine, la
jurisprudence considre que labus de droit est caractris
ds linstant que la rsiliation intervient brutalement, cest
dire ds linstant quelle nest pas prcd par un pravis
dune dure suffisante, compte tenu de lpaisseur des
relations ayant existes entre les parties et de la spcificit
des activits en cause. En outre, pour apprcier le caractre
raisonnable du pravis, les tribunaux prennent en
considration les fautes respectives des parties. Lorsque le
distributeur na rien a se reprocher et que le fournisseur
allgue ses motifs inexacts pour justifier sa dcision de
rsiliation, la cour de cassation franaise peut admettre que
la rupture tait brutale et que dans ces conditions, la
responsabilit de la cessation des relations contractuelles les
devrait tre impute au fournisseur. Les tribunaux ont
galement considr que le fournisseur faisait dgnrer en
abus son droit de rupture, ds quil rsiliait tout ayant incit
son distributeur raliser dimportants efforts
dinvestissements et de publicit. Plus prcisment, et dune
manire plus nette, la cour de cassation a admis que labus
dans la rsiliation dune convention ne rsultait pas
exclusivement de la volont de nuire de celui qui rsilie.
Il est noter que lorthodoxie de cette solution de pravis
au regard de droit commun des obligations ne suffit pas a
oblitrer leur svrit, spcifiquement en regard des
investissements importants qui auront pu tre engags par
un distributeur par ailleurs tenu dune obligation de non
concurrence lexpiration du contrat. Ainsi la jurisprudence
veille-t-elle ce que lattente lgitime de celui-ci ne soit pas
trompe par le comportement du fournisseur.
Pour qualifier une rsiliation dabusive il est exig, en plus
de dfaut de pravis, une absence de manquement des
obligations de distributeur.
Ainsi le fournisseur pourra sans pravis rsilier le contrat en
cas de manquement du distributeur une obligation
essentielle, telle que la non obtention des objectifs de vente
trimestriels ou manquement durable 30 jours du distributeur
une obligation essentielle. Il appartient la victime de
labus de rupture de prouver cet abus.
Bien entendu, un recours la jurisprudence marocaine peut
concrtiser les difficults que suscite la mise en uvre de ces
dispositions. En l'espce la socit F.C.I avait concd la socit
C.C le droit dimporter et de commercialiser ses produits sur tout le
territoire marocain compter du 1er janvier 1987 par une lettre du
06/10/1987. Dans une lettre du 06/02/1995, elle la inform de son
intention de crer sa propre filiale au Maroc et dans autre du
15/03/1995, elle lui a retir le droit de concession exclusive.
Sestimant lse la socit C.C, elle introduit une requte
auprs du tribunal de Premire Instance de Hay Hassani
Ain Chock, sollicitant le paiement par la socit F.C.I dune
indemnit provisionnelle dau moins 10.000.000,00 Dh.
Le tribunal rejette la demande. Ce jugement est annul par
la Cour appel qui a condamn la socit F.C.I au paiement
des dommages intrts de 6.748.015,00 DRH en plus des
intrts lgaux. Ladite socit, estimant le jugement mal
fond, se pourvoit en cassation contre cet arrt.
Elle prtend en effet, que la Cour dappel ne pouvait la condamner au
paiement sur la base dune rsiliation abusive de la relation
contractuelle prononce, alors, conformment aux engagements pris
dans la lettre du 06/10/1987. De mme, son droit de rsiliation
unilatrale na pas t exerc de faon malveillante ou tmraire.
Il s'agit donc pour la Cour Suprme de savoir si la socit F.C.I
nabuse pas de son droit de rompre unilatralement le contrat de
concession exclusive dure indtermine en rsiliant sa relation
contractuelle avec la socit concessionnaire et par consquent, tre
condamne au paiement des dommages intrts.
L'argumentation de la Cour dappel na pas t reconnue par la Cour
Suprme, qui dcide, dans notre arrt de casser lArrt attaqu et
son renvoi la mme Cour au motif quil est insuffisamment motiv
puisquelle na pas discut de toutes les pices verses au dossier.
Reconnaissant le droit la socit concdante de rompre
unilatralement la concession exclusive selle respecte le pravis
contractuel et nayant pas lintention de nuire lautre partie, et par
consquent, elle ne peut tre condamne au paiement des
dommages intrts.
Donc on constate, daprs cet arrt, que Lorsque le contrat
de distribution est conclu pour une dure indtermine,
chacune des parties peut y mettre fin tout moment sous
rserve de respecter un pravis contractuel ou d'usage.
Donc, il doit tre cass l'arrt qui n'indique pas dans sa
motivation si la rupture de la relation contractuelle par lun
des cocontractants a caus un prjudice son cocontractant
ouvrant droit rparation en recherchant si cette rupture
est soudaine et imprvue, ou si elle a eu lieu sans pravis, si
elle est entache d'abus ou si le but recherch par la
rsiliation est illgitime. S'agissant d'un mandat, la rsiliation
peut ouvrir droit des dommages-intrts si elle est
brusque, imprvisible et intervenue sans pravis. L'action en
rparation du prjudice s'inscrit dans le cadre de la
responsabilit dlictuelle mme s'il s'agit de la rsiliation
d'un contrat.
Ainsi que Cet arrt pose les fondements, la porte et la mise
en uvre du droit de rsiliation unilatrale dans une relation
contractuelle conclue pour une dure indtermine. Ensuite,
il dfinit la sanction de ce droit de rompre unilatralement
par le biais de la thorie de l'abus de droit.

Le non renouvellement abusif :


En principe labsence de droit de renouvellement est
applique dans toute sa rigueur au distributeur en fin du
contrat, comme lon relev, en dplorant parfois, de
nombreux auteurs. Aucun lment ne permet dinflchir ce
dfaut de droit au renouvellement : ni lanciennet des
relations avec le fournisseur, ni limportance des obligations
et des investissements la charge du distributeur.
Labsence, au profit du distributeur, dun droit de
renouvellement du contrat a pour corollaire le droit reconnu
au fournisseur de ne pas renouveler le contrat. Ce dernier
nayant pas motiver sa dcision de ne pas renouveler le
contrat, il ne peut lui tre reproch davoir avanc des motifs
inexacts. Le fournisseur na en consquence aucune
indemnit verser au distributeur en dpit du dommage qui
va subir notamment la perte du fonds de commerce et par
suite la perte de la clientle. Ce dernier peur seulement,
devant un refus de renouvellement du contrat, invoquer la
thorie de labus de droit.
Effectivement, le fournisseur doit informer loyalement son
distributeur de manire a permettre ce dernier de prendre
les mesures utiles et non pas laisser faire croire ce dernier
que les relations seront poursuivies lidentique. La cour de
cassation a ainsi jug fautive lattitude du fournisseur, qui
comme chaque anne la mme priode avait offert au
distributeur de renouveler le contrat, en omettant de lui
indiquer en temps utile que cette fois il ne sagissait pas du
mme contrat.
Il reste que le distributeur peut contester le parti pris par son
contractant et rechercher sa responsabilit sil dmontre que
ce dernier navait aucune raison lgitime de ne pas
renouveler le contrat. Autrement dit il nappartient pas au
fournisseur de se justifier, mais le distributeur peut obtenir
une indemnisation sil prouve que les motifs de non
renouvellement taient illgitimes. Le droit commun des
contrats nest donc systmatiquement dfavorable au
distributeur ; il leur laisse simplement la charge de la preuve
des motifs illgitimes de non reconduction.
Paragraphe 2 : La sanction de lauteur de labus : sur quel
fondement
Certains effets sur le lien contractuel, notamment sa
rsiliation, ne peuvent tre totalement vincs. Mais un
courant doctrinal pense quil doit y avoir un droit accorder
la victime contractuelle, de mettre fin la relation
contractuelle, du fait de la perte irrmdiable de confiance
qui prouve lgard de lauteur de labus, le lien
contractuel na plus davenir. On le voit, les effets sur le lien
contractuel ne peuvent tre perus comme la sanction
normale de labus, mais plutt comme des effets possibles
dune perte de confiance dans le lien contractuel
conscutivement labus, et partant, des effets de la
responsabilit de lauteur
Comme nous avons avanc, le fournisseur un droit
contractuel de mettre fin aux relations contractuelles, un
droit qui, chaque fois peut tre sanctionn par le
versement des dommages intrts la victime sil est utilis
abusivement et de mauvaise fois, il faudrait savoir que, bien
que la notion dabus voque plutt la responsabilit
dlictuelle, il sagit ici dune responsabilit contractuelle.
Si lexpression est vivement conteste voire considre
comme un faux concept du fait que cette responsabilit
contractuelle nest invoque quen cas dinexcution des
obligations contractuelles, la chose qui nexiste pas dans
labus dutiliser le droit de rompre, il reste un courant
doctrinal qui sappuie sur une multitude darguments pour
dfendre la position de la responsabilit contractuelle.
Ce courant estime que lopinion qui tend pour la
responsabilit dlictuelle appelle beaucoup de rserves, quoi
que certains estiment que labus de droit constitue une
faute dlictuelle ou quasi dlictuelle. Et que le fait de lagent
est un contractant, ne modifie pas la nature du manquement
qui peut tre prsent comme une faute contractuelle. En
effet, il ne sagit pas, dans ce cas, de violation dune
obligation contractuelle, car lacte incrimin est conforme
la lettre de contrat.
En revanche ce courant est favorable une reconnaissance
dune sanction fonde sur les articles 230 et 231 du D.O.C
marocain. En effet, lintervention du juge dans lexercice de
certains droits contractuels, dont celui de mettre fin au
contrat, pourrait tre inspir par la thorie de labus, et
fonde sur le standard dune bonne fois objective, apprcie
in abstracto. Mais, alors, la bonne foi ne peut tre comme un
simple objet de lobligation. En revanche la jurisprudence
marocaine demeure fidle la reconnaissance de la
responsabilit dlictuelle en cas rsiliation abusive.

Section 2 : le non respect des obligations daprs


contrat
Lobligation de bonne foi et de loyaut doit tre value
non seulement lors de la rupture mais galement durant la
priode qui suit la rupture du contrat cela apparait
travers deux points : la reprise du stock et le respect de
lobligation de non concurrence ; donc lirrespect de ces
obligations constitue un abus contre lautre partie.

Paragraphe 1 : La non-reprise des stocks :


La fonction du distributeur consiste acqurir les produits
du fournisseur pour les revendre , il est frquemment
quau moment de la rupture du contrat tous les produits
ainsi achets naient pas t vendues .Cette hypothse
se ralise notamment si le contrat impose au revendeur de
dterminer en stocks des quantits minimales de
marchandises. Le distributeur est le propritaire de ces
marchandises, il est normal que celles-ci restent entre ses
mains aprs la rupture du contrat.
En revanche, La question se pose de savoir quel est le sort
de ce stock la fin du contrat. Une obligation de reprise des
stocks pse-t-elle sur le fournisseur ? Le concdant peut
couler son stock aprs la rupture des relations
contractuelle ?
La jurisprudence apporte une rponse ngative ces deux
questions, dune part, pour ne pas entraver le droit de
fournisseur de ne pas renouveler le contrat, et dautre part,
pour ne pas porter atteinte au rseau. Il en rsulte que le
concessionnaire se trouve dans lobligation de liquider le
stock pendant la priode de pravis.
ce niveau le distributeur se trouve devant plusieurs
contrainte, il est la tte dun stock difficile dtre coul
vue que ce distributeur se trouve priv de droit dutiliser la
marque et les signes distinctifs se son ex fournisseur ainsi
quil peut engager sa responsabilit dlictuelle sous la
demande du nouveau distributeur qui va le remplacer, et qui
a bien videmment le droit de le poursuivre tant quil
obtient le droit de distribuer exclusivement sur le territoire,
de plus, ce qui aggrave la situation cest la non
reconnaissance dune obligation de reprendre les stock par
le fournisseur qui, bien quil dfendu par la doctrine, ne
trouve pas un fondement juridique.
Il est vrai que gnralement le distributeur se heurte un
refus de reprise des stocks. Mais , la reprise de ses stocks
excdentaires est par fois accepte par le fournisseur,
nanmoins une telle clause est trs rarement stipuler de
faon formelle ; pis encore, la pratique a rvl que ses
clauses sont plus favorable au fournisseur voir lonines,
dans la mesure ou non seulement une option est laisse ce
dernier pour reprendre les stocks ou non, mais aussi par ce
que cette reprise par des moyens plus ou moins dtourns,
sopre a un prix infrieur a celui qui avait t pay par le
distributeur lors de leur achat, alors que conte tenu du taux
trs lev de linflation, la reprise devrait seffectuer un
prix suprieur au prix dachat.
Il semble que les amnagements conventionnels peuvent
plus au moins allger les effets nfastes de ce problme des
stocks ; on peut citer les clauses suivantes :
Le distributeur est autoris vendre aprs lexpiration du
contrat le stock quil possde.
Le fournisseur soblige reprendre le stock au prix du tarif
distributeur en cours si la rupture ne vient pas du fait de
distributeur et si ce stock est dun volume minimal.
Le fournisseur reprendra les stocks dans tout les cas, mais
le volume de cette reprise dpend des normes prcises
lies un certain pourcentage des ventes annuelles.
Le fournisseur se rserve le droit de reprendre le stock
lexpiration du contrat sans que cela constitue pour lui une
obligation.

Paragraphe 2 : le non respect de lobligation de


non-concurrence
ne pas confondre la clause de non concurrence exige
durant lexcution du contrat et celle qui survient durant son
expiration, cest cette dernire qui nous importe ici. La
clause de non concurrence qui figure dans le contrat fait que
le distributeur sengage ne pas exercer lactivit
susceptible de faire concurrence au fournisseur ou mme
des tiers (qui sont en loccurrence les nouveaux
distributeurs). La complexit de cette clause rside dans le
fait quil exige de rechercher la fois une protection du
distributeur contre des effets extensifs de la clause, et une
autre pour le fournisseur lors du non respect de lobligation.
Effectivement, Les juges ont adopt une dmarche
gographique consistant sinterroger sur les intrts en
cause. Ils ont remarqu que la clause de non concurrence
protge la clientle du fournisseur de la clause contre le
distributeur bien plac pour le concurrencer. Cela a conduit
valider cette clause lorsque lintrt protg est lgitime est
que leffet de la clause nest pas excessif. Selon une
jurisprudence trs ancienne la clause doit tre restreinte
dans le temps ou dans lespace mais aprs cette
jurisprudence a t reformul par la cour de cassation qui
avait sorient vers ce quon appelle Lide de la
proportionnalit ce critre opre un system entre lintrt de
fournisseur et la libert conomique du distributeur.
Il ne faut pas que cette libert subisse des restrictions
excessives par rapport ce que requiert la protection
lgitime des intrts du bnficiaire de la clause qui est le
fournisseur. Il incombe au juge dapprcier lquilibre en
cause.
Donc, cest ce contrle de la proportionnalit de la clause qui
constitue, notre sens, une protection contre une
utilisation abusive de celle ci contre le distributeur
notamment la recherche de lintrt lgitime de fournisseur.
Donc il reste de savoir le sort de la clause de non
concurrence illicite, le principe est simple le juge tiendra
pour non crite une telle clause dont il jugerait les effets
excessifs.
En revanche, la clause de non concurrence est une
obligation de ne pas faire, la question qui soppose est de
savoir le niveau de la protection du fournisseur si son
partenaire viole lobligation et si ce dernier peut tre
contraint pour obir aux exigences de la clause.
La rponse donne par larticle 262 du D.O.C est ngative
car cet article exclu lexcution force du domaine des
obligations de ne pas faire, et il se borne donner lieu aux
dommages intrts au crancier de lobligation ce qui
constitue un manque de protection du fournisseur. Mais il
reste que le mme article aprs avoir noncer que
lobligation de ne pas faire donne lieu au dommages intrts
par le seul fait de la contravention prcise que le crancier
peut, en outre, autoriser supprimer au dpense de
dbiteur ce qui aurait t fait contrairement lengagement
notamment larrt de lactivit de distributeur en violation de
la clause de non concurrence
Conclusion
Pour conclure on peut dire que la recherche de la protection
des contractants dans le rgime juridique de contrat de
distribution nest pas le seul enjeu qui nous rencontre, mais
il reste un autre qui nest pas moins important, il sagit de
garantir le bon fonctionnement du march et de la
concurrence, et de protger les autres concurrents hors le
rseau de distribution ainsi que les consommateurs contre
les effets nocifs.
Le contrat de distribution est susceptible, comme tout
contrat, de faire lobjet dun conflit entre les parties et par
suite peut arriver a un juge comptent juridiquement mais
qui ne lest pat professionnellement notamment si le litige se
trouve marocanis. Donc, cest ce niveau que rside la
complexit.
le vide lgislatif que connait ce contrat savre tre une arme double
tranchant, crant la fois dune part une problmatique au niveau du
rglement du litige (qualification) donnant lieu une interprtation
restrictive aux risques et prils du distributeur qui est la partie la plus faible,
ce qui fait naitre donc un dsquilibre entre les deux parties. Et galement
dautre part, une faveur pour les oprateurs en la matire qui ne se plaignent
nullement de ce vide puisque a leur permet tout simplement de bnficier
dune certaine libert dans la conception de ce systme de distribution.

Nous pousse a sinterroger sur ce point la, quand le Maroc procdera a une
rglementation spciale au contrat de distribution en particulier et du droit de
distribution en gnral ?
Bibliographie

Ouvrages :

ALFRED JAUFFRET / Droit commercial / Alfred Jauffret. 22eme Ed. p.


530. (Coll. Delta LGDJ)
DOMINIQUE LEGEAIS/ Droit commercial et des affaires .14eme Ed. D.
Legeais. p.394.
FRANCOIS COLLART DUTILLEUL /Contrats civils et commerciaux .
3eme Ed. Dalloz, 1996. p. 815-825.
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VIII. 11eme Ed. Cujas. p.34.
MOHAMED NAKHLI /Droit des affaires. p.251. (coll. Droit marocain des
affaires et de lentreprise).
DRISS JOUIDI , LE CONTRAT DE DISTRIBUTION EXCLUSIVE :
TERRAIN FERTILE , RMDE, N1, OCTOBRE 2007, p 41.
Lois :
la loi 104-12 sur la libert des prix et de la concurrence
Dahir des obligations et contrats marocain 1913
Code de commerce Franais
Loi sur les nouvelles rgulations conomiques du 15 mai 2001