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Martes 4 de noviembre de 2014 Ao 8

ARBITRAJE Y CONCILIACIN
Una justicia alternativa para todos Especial

Pgs. 2-3 Pgs. 4-5 Pgs. 6-7 Pg. 8

Hacia la consolidacin de una El arbitraje popular o de baja La conciliacin y la Ley de Qu se puede arbitrar en el Per?
cultura de paz en el pas: la cuanta. Ecaz, rpido y Contrataciones del Estado. Mximiza Tcnicas ms empleadas de acuerdo
conciliacin extrajudicial. accesible a la economa de todos. el valor de recursos pblicos. con normativas especcas.
Pablo Martn Morn Meja Carlos Castillo Rafael Rafael Medina Rospigliosi Carlos Fonseca Sarmiento
2 suplemento de
anlisis legal Martes 4 de noviembre de 2014 CONCILIACIN

LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL

Hacia la consolidacin
de una cultura de paz
PABLO MARTN
MORN MEJIA
Director de la Direccin de
Conciliacin Extrajudicial y
Mecanismos Alternativos de
Solucin de Conictos del
Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos.

L
a conciliacin extrajudicial regulada
por la Ley 26872, viene ayudando
a los ciudadanos a solucionar una
variada gama de conflictos, desde
los relacionados con el derecho de
familia (alimentos, tenencia, rgimen de visitas,
etc.), hasta aquellos relativos a materias civiles
y patrimoniales (desalojo, pago de alquileres
devengados, indemnizacin, etctera).
Como mecanismo autocompositivo, la conci-
liacin extrajudicial adjudica a las propias partes
el control y la responsabilidad de la gestin de
sus diferencias. El acuerdo conciliatorio mejora
la calidad de la relacin entre las partes, o por lo
menos evita su empeoramiento; lo que no sucede
necesariamente en un proceso judicial o en el
respectivo cumplimiento de la sentencia. Ade-
ms, los conciliantes cuentan con la asistencia del
conciliador, que en su rol de facilitador instruye a
las partes en el mejor manejo de la controversia,
sin alterar, con su presencia e intervencin, la
naturaleza consensual del acuerdo.
La conciliacin extrajudicial privilegia la
autonoma de las partes en la formacin de sus
propias soluciones ante las diferencias que los
separan, ayudados por el conciliador que alienta
a las partes a recomponer la afectacin social
generada por el conflicto, tendiendo a la armo-
nizacin de la estructura comunitaria.

La institucionalizacin
La Direccin de Conciliacin Extrajudicial y
Mecanismos Alternativos de Solucin de Con-
flictos (DCMA) es la encargada de planificar y
programar el desarrollo, funcionamiento e insti-
tucionalizacin de la Conciliacin Extrajudicial
a nivel nacional; ejercer la funcin conciliadora,
autorizar, acreditar, registrar, adscribir, sistema-
tizar, supervisar y sancionar a los operadores de
la Conciliacin Extrajudicial; promover el desa-
rrollo, capacitacin y difusin de otros medios
alternativos de solucin de conflictos a nivel
nacional. As, entre los objetivos de la DCMA
figura la institucionalizacin de la conciliacin,
con el objetivo que los ciudadanos sin excepcin,
conozcan y acudan a la conciliacin extraju-
dicial como un eficaz mecanismo de solucin
de conflictos; as como definir y extender las
localidades donde el intento conciliatorio sea
obligatorio, antes de recurrir a la va judicial.
Hasta agosto de 2014, la DCMA cuenta con 78
centros de conciliacin gratuitos a nivel nacional,
de los cuales 24 se ubican en Lima y Callao y 54
en el resto del pas. Por otro lado, existen 1,074
centros de conciliacin privados autorizados en
todo el pas, distribuidos en 24 departamentos,

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CONCILIACIN Martes 4 de noviembre de 2014
suplemento de
anlisis legal 3

El ttulo ejecutivo e incumplimientos
Se denomina ttulo ejecutivo al
documento que la ley califica
como tal, atribuyndole la
suficiencia necesaria a fin de
que sirva de sustento para
exigir ante el Poder Judicial
el cumplimiento forzoso de
la obligacin que consta en
l. Un ttulo ejecutivo es un
documento que contiene un
derecho cierto y determinado,
y que siendo eventualmente
inactuado o insatisfecho, en
virtud del incumplimiento del
obligado en la relacin jurdica
sustancial, lleva implcitas tanto
la legitimacin como la prueba
de quien su titularidad alega.
En el artculo 16 de la Ley
de conciliacin extrajudicial
se sealan los requisitos
formales con los que debe
contar el acta de conciliacin
para su validez: los datos
generales de identificacin
de las partes, del conciliador
y del abogado verificador de
la legalidad del acuerdo, una
exposicin sucinta de los
hechos expuestos (sin expresin
de agravios), la descripcin de
las controversias especficas,
el acuerdo conciliatorio, las
firmas y dems elementos
de acreditacin de identidad,
profesin y funcin; elementos
cuyos alcances
y pertinencia analizaremos
en un prximo escrito. En
consecuencia, el acta que
contiene un acuerdo, total
o parcial, producto de una
Conciliacin Extrajudicial, es
un ttulo ejecutivo, y que en
caso alguna de las partes no
cumpla con el compromiso
asumido en el acuerdo (lo que
la convierte en deudor), el acta
ser presentada ante el Poder
Judicial para iniciar un Proceso
nico de Ejecucin, mediante
SE APRECIA ENTONCES
QUE 38,958 CONFLICTOS
una demanda que motiva la DE INTERESES
emisin de una orden judicial TRAMITADOS
llamada mandato ejecutivo, DURANTE EL AO
de cumplimiento obligatorio y
de muy limitadas causales de PASADO ANTE
oposicin por parte del deudor, LOS CENTROS
siguindose un trmite rpido DE CONCILIACIN,
y econmico, con posibilidades
de afectar el patrimonio de ese LOGRARON
deudor a favor del solicitante SOLUCIONARSE
de la ejecucin. Este merito SATISFACTORIAMENTE
ejecutivo del acta le brinda al
acuerdo conciliatorio de las SIN TENER QUE
partes, una seguridad jurdica RECURRIR AL PODER
muy importante. A la vez, hace JUDICIAL EVITANDO
efectivo las aspiraciones de una
cultura de paz. INCREMENTAR
SU CARGA.

de los cuales 628 estn Lima y Callao.
Hasta agosto del presente ao, igual-
mente, se han acreditado 37,482 conci-
liadores extrajudiciales, la mayora de
ellos (17,134) pertenece a Lima y Callao;
le sigue Arequipa con 3,027 y La Libertad
con 1,984 conciliadores extrajudiciales.
En lo que respecta a los conciliadores
extrajudiciales especializados en temas
de Familia existe un total de 7,261, de los
cuales 3,025 pertenecen a Lima y Callao,
508 a Arequipa, y 480 a Junn.
Resultados y efectividad
De acuerdo con las estadsticas que maneja
la DCMA, en 2013 se concluyeron un total
de 80,836 procedimientos conciliatorios
en los centros de conciliacin gratuitos y
en los centros de conciliacin privados.
De dicho total, 38,098 (47%) concluyeron
con acuerdo total y 860 (1%) con acuerdo
parcial. Mientras que 8,938 (11%) pro-
cedimientos conciliatorios terminaron
con falta de acuerdo, 25,566 (32%) por
inasistencia de una parte a dos sesiones
y 4,564 (el 6%) por inasistencia de ambas
partes. Finalmente, 845 (1%) procedi-
mientos conciliatorios concluyeron por
decisin motivada del conciliador y 1,965
(2%) terminaron mediante informe.
Se aprecia entonces que 38,958 conflictos
de intereses tramitados durante el ao
pasado ante los centros de conciliacin
lograron solucionarse satisfactoriamente
sin tener que recurrir al Poder Judicial, evitando
incrementar su carga.
Se advierte, asimismo, que cerca del 50% de
dichos conflictos se solucionaron satisfactoria-
mente con acuerdos total y parcial, y que el 41%
culminaron sin xito (inasistencia de una de las
partes, de ambas partes, decisin motivada del
conciliador e informe), pero no por el fracaso de
la actividad desplegada por el conciliador sino
por la inasistencia del conciliante o los conci-
liantes o por situaciones que impidieron la labor
conciliadora del conciliador. En cualquier caso,
comparado con aos anteriores, se aprecia un
aumento de acuerdos en las actas de conciliacin.
Cabe destacar lo que se denomina la efectivi-
dad de la conciliacin, consistente en el resultado
que se obtiene cuando las dos partes en disputa
asisten a la audiencia de conciliacin para in-
tentar resolver sus diferencias. En esos casos, el
universo a considerar son los procedimientos
conciliatorios concluidos con acuerdos total, par-
cial y falta de acuerdo, los cuales suman 47,896
procedimientos, logrndose llegar a acuerdos
en un 81% de esos casos. Este dato informa que
cuando las partes en conflicto deciden asistir a
la audiencia de conciliacin y conversar direc-
tamente sobre sus diferencias con el apoyo del
conciliador, logran arribar a acuerdos satisfacto-
rios. Ese es el xito demostrado de la conciliacin
extrajudicial como un mecanismo efectivo de
solucion de conflictos.
Por esta razn, la DCMA trabaja constan-
temente en difundir la conciliacin, promo-
viendo la asistencia de las partes a la audiencia
respectiva.
Acuerdos y acta de conciliacin
El acuerdo conciliatorio es producto de la in-
tegracin de las partes en un proyecto conjun-
to de solucin, en la que cada parte hace
concesiones entendidas como aportes y no
como prdidas, sobre la base de sus posibi-
lidades reales de accin luego de aprender
a escucharse.
Es muy difcil que un acuerdo de esta
naturaleza no se cumpla. No obstante, se
dan incumplimientos, o por circunstancias
externas a las partes o simplemente por
voluntad negativa resistente a cumplir lo
previamente pactado.
Frente a los casos de incumplimien-
to de acuerdo contenido en las actas de
conciliacin, la ley de la materia prev la
posibilidad de acudir al Poder Judicial para
que un juez obligue a la parte que incumple
a honrar su compromiso, mediante una
orden directa que se consigue con un tr-
mite rpido denominado Proceso nico de
Ejecucin, que es el mismo que se utiliza
ante el incumplimiento de una sentencia
judicial definitiva, firme o consentida.
En el Cdigo Procesal Civil (CPC),
modificado por el Decreto Legislativo N
1069, publicado el 28 de junio de 2008, se
enuncia: Artculo 688.- Ttulos ejecutivos.
Slo se puede promover ejecucin en virtud
de ttulos ejecutivos de naturaleza judicial
o extrajudicial segn sea el caso. Son ttulos
ejecutivos los siguientes: i). Las resoluciones
judiciales firmes; ii) Los laudos arbitrales
firmes; iii) Las actas de conciliacin de
acuerdo a ley()
Por su parte, la Ley N 26872, Ley de
conciliacin extrajudicial, modificada por el
Decreto Legislativo N 1070, publicado tam-
bin el 28 de junio de 2008, dispone: Artculo
18.- Mrito y ejecucin del acta de conciliacin.
El Acta con acuerdo conciliatorio constituye
ttulo de ejecucin. Estrictamente hablando, a
partir de la reforma legislativa de 2008, ya no
se regulan en el Per los ttulos de ejecucin,
llamados ejecutorios en otros pases, habindose
incluido a los que eran calificados as dentro de
los ttulos ejecutivos, consolidndose ambos
tipos en esta categora, que es la nica que se
maneja actualmente.
4-5 suplemento de
anlisis legal
CARLOS
CASTILLO
RAFAEL
Coordinador administrativo del
Centro de Arbitraje Arbitra Per,
y coordinador del Programa de
Arbitraje Popular del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos.
E popular o
n nuestro pas, el 28 de junio de 2008
se public la actual Ley de Arbitraje.
Se trata del Decreto Legislativo N
1071, cuya redaccin recibi la in-
fluencia de la Ley Modelo Uncitral
de 2006, as como los aportes de legislaciones
arbitrales, como las de Espaa, Inglaterra, Suiza,
Estados Unidos de Amrica, entre otros. Pero lo
a menudo ignorado es el denominado arbitraje
popular. El decreto en mencin, en su primera
disposicin final, prescribe: Declrese de inters
nacional el acceso al arbitraje para la solucin de
controversias de todos los ciudadanos. Para tales
efectos, el Ministerio de Justicia queda encargado
de la creacin y promocin de mecanismos que
incentiven el desarrollo del arbitraje a favor de
todos los sectores. El arbitraje popular tiene
por finalidad solucionar los conflictos de los
emprendedores, empresarios, profesionales y
pblico en general, necesitados de una forma
eficaz, rpida y, sobre todo, accesible a su eco-
noma, y cuyos conflictos son de baja cuanta,
es decir, no sobrepasan las 20 UIT (unidad im-
positiva tributaria), que a la fecha ascienden a
la suma de 76,000 nuevos soles. Este arbitraje
en la legislacin comparada se conoce como
Arbitraje de Baja Cuanta o Arbitraje ABC, como
lo llaman, por ejemplo, en Mxico.
Centro arbitra Per
En un paso ms atrevido, mediante Resolucin
Ministerial N 639-2008-JUS, que aprueba su
estatuto y reglamento, se constituy el Centro
de Arbitraje Popular Arbitra Per, ante el cual se
tramitan diversos arbitrajes de baja cuanta. Este
centro de arbitraje, perteneciente al Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos, viene a ser
a la fecha el nico centro oficial avocado al
Arbitraje ABC. Lo de oficial alude a que es una
institucin arbitral expresamente constituida,
segn sus normas internas, para administrar
conflictos arbitrables de baja cuanta.
Las controversias que se someten ante el Cen-
tro de Arbitraje Popular Arbitra Per son, por lo
general: incumplimiento de contratos, indemni-
zaciones, pagos de deudas, cobro de alquileres
devengados, desalojos, etctera. Tambin se
brinda asesora gratuita a los usuarios sobre el
sistema de arbitraje institucional o el arbitraje
ad hoc. Se absuelven consultas relacionadas
con la designacin de rbitros, las actuaciones
arbitrales, su tramitacin, costo y otros temas
de inters para los usuarios del servicio.
Por otro lado, los gastos arbitrales son ac-
cesibles a la poblacin, tanto en lo que respecta
a la tasa administrativa (que cubre los gastos
administrativos del arbitraje en su totalidad),
como en lo referente a los honorarios del rbitro
nico o tribunal arbitral colegiado, los cuales son
Martes 4 de noviembre de 2014
cancelados por los litigantes en partes iguales.
Un aspecto encomiable es que en la nmina de
EFICAZ, RPIDO Y ACCESIBLE
rbitros del Centro de Arbitraje Popular Arbitra A LA ECONOMA DE TODOS
Per figuran colegas de reconocida trayectoria y
conocimientos acreditados en materia arbitral,
El arbitraje
quienes siendo rbitros tambin en diversos
arbitrajes de alta cuanta, con honorarios muy
deseables, han decidido sumarse a la tarea de
institucionalizar el Arbitraje Popular.
Las actuaciones arbitrales
Para iniciar el arbitraje, la persona interesada
debe incluir la clusula arbitral del Centro de
Arbitraje Popular Arbitra Per en su contrato
de arrendamiento o en un contrato de compra-
venta, por ejemplo. Luego, una vez aparecida
la controversia (que un inquilino no pague el
de baja
alquiler) debe presentar una solicitud dirigida al
Centro de Arbitraje. El coordinador administra-
tivo del centro designar al rbitro, quien, con la
asistencia de un secretario arbitral, instala el Tri-
bunal Arbitral a fin de conocer la controversia y
resolverla. El interesado presenta su demanda, se
corre traslado a la otra parte, para que la conteste,
cuanta
y con dicha contestacin o sin ella se convoca a
una audiencia nica. Terminada esa audiencia,
el rbitro solicita las conclusiones finales a las
partes, a fin de emitir el laudo arbitral, poniendo
fin a la controversia. El tiempo de duracin es
de meses. Y, lo ms importante, ese laudo es de
cumplimiento obligatorio y definitivo.
Una de las caractersticas del arbitraje de
baja cuanta son sus plazos y lo simplificado
de sus actuaciones arbitrales. Cotejando otras
legislaciones, apreciamos que incluso el laudo
se pronuncia con lo conocido por el rbitro
en la demanda y contestacin de la demanda,
incluyendo los medios probatorios ofrecidos
por cada parte en sus respectivos escritos.
En nuestro caso, y tomo como referencia el
Reglamento del Centro de Arbitraje Popular
de Arbitra Per, hay una audiencia nica de
saneamiento, fijacin de puntos controvertidos,
admisin y actuacin de los medios probato-
rios y alegatos finales. Considero que algunos
arbitrajes de baja cuanta podran funcionar
prescindiendo de mayores actuaciones arbi-
trales y solo con la demanda y contestacin
de la demanda el rbitro ya tendra formada
EL ARBITRAJE
POPULAR BUSCA
SOLUCIONAR LOS
CONFLICTOS DE LOS
EMPRENDEDORES,
EMPRESARIOS,
PROFESIONALES
Y PBLICO
EN GENERAL,
NECESITADOS DE
UNA FORMA EFICAZ,
RPIDA Y, SOBRE
TODO, ACCESIBLE A
SU ECONOMA...
 ARBITRAJE

Soluciones a costos adecuados

El Estado peruano crea, a
fines del 2008, mediante
Decreto Supremo N 016-
2008-JUS, el Programa
de Arbitraje Popular,
cuyos objetivos pueden
resumirse en tres: a)
Difundir el arbitraje
popular como medio de
solucin de controversias
a costos adecuados,
extendiendo su uso a todos
los sectores de la sociedad;
b) Desarrollar acciones
para fomentar la creacin
de instituciones arbitrales,
pblicas o privadas,
dedicadas a este tipo de
arbitraje; y, c) Ejecutar
programas de capacitacin
para los operadores del
arbitraje popular: rbitros
y secretarios arbitrales.
Desde la implementacin
del Programa de Arbitraje
Popular, el Ministerio
de Justicia y Derechos
Humanos (Minjus), a
travs de la Coordinacin
del Arbitraje Popular,
ha venido y viene
promocionando el uso
del arbitraje de baja
cuanta. Esto ltimo
mediante charlas,
seminarios, talleres,
conferencias, cursos,
incluso, campaas de
difusin en coordinacin
con instituciones pblicas
y privadas a nivel nacional,
sin costo alguno.

suficiente conviccin para interpretar y aplicar
la norma jurdica vigente al caso concreto.
Pero en otros casos, el rbitro necesitara la
realizacin de una audiencia nica. De ah que
me incline por una salida eclctica: laudar una
vez concluida la etapa postulatoria, salvo que el
rbitro decida llevar a cabo la audiencia nica.
Lo que s me parece una ventaja irrenunciable
es que estos tipos de arbitraje debieran ser con
rbitro nico y de derecho. Ms rbitros elevan y reglamentos tipo para la constitucin en el
los costos y eventualmente alargan plazos. El
ser rbitro de derecho evita, a mi juicio, disper-
sin en el anlisis de casos que por lo general
son de puro derecho. Tambin la audiencia
de instalacin podra dejarse de lado, ya que
el rbitro, desde su nombramiento, asume
la conduccin del arbitraje, y salvo hubiera
reconvencin, y, antes recusacin, se avoca
al conocimiento de la demanda y el contra-
dictorio. Todas estas innovaciones obligan a
una necesaria modificatoria de la normativa
regulatoria del arbitraje de baja cuanta.
El estado y el arbitraje
Sin duda, una primera interrogante que sus-
cita el Arbitraje Popular es por la razn de la
intervencin del Estado en un mecanismo
alternativo que, por naturaleza, compromete
fundamentalmente la participacin de la socie-
dad civil en la administracin, por ejemplo, de
la institucin arbitral. Se pueden, sin embargo,
dar varias justificaciones al respecto. Una, no
de menor importancia, es que buena parte de
las instituciones arbitrales del medio, especial-
mente las ms representativas, se han hecho
de un espacio bien ganado en los arbitrajes de
alta cuanta, incluso los rbitros nacionales
de renombre son referentes indiscutibles en
dichos arbitrajes. Pero no ha habido por parte
de tales protagonistas del arbitraje nacional la
misma atencin hacia el arbitraje popular o de
baja cuanta.
Y, por otro lado, cuando alguna institucin
arbitral acepta materias de baja cuanta, dado
que en realidad no hay ningn impedimento,
menos condicin, para que cualquier institucin
arbitral se ocupe a la vez de arbitrajes de alta y
baja cuanta, los costos, sin embargo, desalientan
al pblico al uso del arbitraje como forma de
resolucin de controversias. La razn es sencilla:
los costos de las mayoras de las instituciones
arbitrables superan a menudo la cuanta de la
controversia del ciudadano de a pie.
El Estado, en relacin con el arbitraje po-
pular, tiene un rol promotor. La coordina-
cin del arbitraje popular brinda orientacin
para la constitucin y funcionamiento de
instituciones dedicadas al arbitraje de baja
cuanta; elabora y proporciona formularios
mbito nacional de centros de arbitraje, perte-
necientes a instituciones pblicas o privadas,
que administren y desarrollen el arbitraje
popular, entre otras acciones. Pero sera muy
importante que las principales instituciones
arbitrales del medio, de prestigio indiscutible,
hicieran suya esta causa, sin dejar los casos de
cuantas altas, por supuesto, y con costos razo-
nables que permitan el acceso de la poblacin
emergente. A falta de una cultura bien arrai-
gada en mecanismos alternativos de solucin
de conflictos, el grueso de la poblacin recela
de la justicia arbitral, a pesar de las muchas
dcadas de vigencia del arbitraje. Una forma
de superar ese desencuentro es acercando al
gran pblico el arbitraje, en su presentacin
de arbitraje de baja cuanta.
Soy un convencido de que el Arbitraje Popu-
lar debe y puede hacerse cargo de s mismo, con
la condicin, sin duda, de educar a la poblacin,
capacitar permanente a los operadores arbitrales,
institucionalizar criterios que se conviertan en
usos y costumbres del arbitraje ABC, convocar
a rbitros con expertise en procesos arbitrales o
en diversos tpicos relacionados con el arbitraje,
y, sobre todo, motivar, atraer y comprometer a
las cmaras de comercio, instituciones arbitrales
y diversas organizaciones representativas de la
sociedad civil a que lideren el arbitraje de baja
cuanta en nuestro pas.
El Ministerio de Justicia y Derechos Huma-
nos, por medio de la Coordinacin del Arbitraje
Popular y del Centro de Arbitraje Arbitra Per,
pone a disposicin de la ciudadana este meca-
nismo de justicia alternativa, rpido, econmi-
co y seguro, cumpliendo as con su consigna
institucional: justicia para todo los peruanos.
Los interesados pueden acercarse a la avenida
Vargas Machuca 309-315, Miraflores. Telfono
255-7673.
6 suplemento de
anlisis legal Martes 4 de noviembre de 2014 CONCILIACIN

MAXIMIZA VALOR DE RECURSOS PBLICOS

Contratacin
estatal y la
conciliacin
RAFAEL MEDINA arbitraje que suele durar un ao y cuyo costo
ROSPIGLIOSI econmico se triplica; y por el lado de los con-
Abogado y conciliador
tratistas, es una garanta y seguridad para los
extrajudicial de la Direccin inversionistas nacionales y extranjeros porque
de Conciliacin y Mecanismos ofrece a las mismas partes del conflicto la po-
Alternativos de Solucin de
Conictos del Ministerio de Justicia sibilidad de solucionar sus controversias por s
y Derechos Humanos. mismos, con la ayuda de terceros imparciales,
disminuyendo as las posibilidades de fraudes.

Entidades y contratistas
La conciliacin en materia de contrataciones

L
a novsima Ley de Contrataciones del Estado es un medio de solucin de conflic-
del Estado (NLCE Ley N 30225), tos que permite a las entidades y contratistas
publicada el 11 de julio de 2014, y poner fin a sus conflictos, con la ayuda del
que entrar en vigencia a principios
de 2015, mantiene el mismo sistema
conciliador. Es un tipo de conciliacin que
posee rasgos caractersticos propios y dismiles La proconciliacin
de solucin de controversias en materia de a la conciliacin civil o familiar, ya que apli-
contrataciones del Estado, basado en los meca- ca normas de contratacin estatal, posee sus La NLCE ha incorpo- medio de solucin de estatal, en beneficio de
nismos alternativos de solucin de conflictos. propias materias conciliables, tambin las no rado dos innovaciones conflictos, pues permitir la conciliacin, ya que la
Es decir, establece como medios de solucin de conciliables, y por el principio de transparencia importantes y revolucio- a las entidades cumplir conciliacin es mucho
controversias en contrataciones del Estado a las actas de acuerdo total o parcial expedidas narias que cambiarn con sus metas, o sea, con ms beneficiosa por razn,
la conciliacin extrajudicial (realizada en los por los centro de conciliacin extrajudicial se radicalmente la historia de obras, obtener servicios y tiempo y economa en
centros de conciliacin extrajudiciales), el ar- deben publicar en el Seace. la conciliacin en materia los bienes que necesita en relacin con el arbitraje,
bitraje e incorpora a las juntas de resolucin de La conciliacin en las compras pblicas se de contratacin estatal, menor tiempo, entre dos a por las razones antes
disputas. De esta manera, surgido un conflicto realiza ante un centro de conciliacin extrajudi- al promover exponen- tres meses, y a un menor expuestas.
de intereses en materia de contratacin estatal, cial, debidamente autorizado por el Ministerio cialmente la utilizacin costo econmico. Se podra establecer como
cualquiera de las partes, la entidad pblica o de Justicia y Derechos Humanos, en que una de de la conciliacin en las Segundo, la NLCE criterios que cuando las
el contratista, podr recurrir a la conciliacin las partes es una entidad del Estado del gobierno compras estatales en incorpora los entidades reciban una
extrajudicial o al arbitraje o a las juntas de central, regional, local o un organismo consti- beneficio de las entidades denominados criterios invitacin a conciliar las
resolucin de disputas, segn lo pactado en el tucionalmente autnomo, y la otra parte es un y contratistas. objetivos para conciliar, reas legal, financiera y
contrato, siempre que la controversia no sea: contratista, respecto de materias controvertidas En principio, tenemos que regla de oro, en pro de ingeniera de dicha
la nulidad de contrato, las prestaciones adicio- que se encuentran taxativamente establecidas a diferencia de la LCE, que de la conciliacin, que entidad emitirn opinio-
nales, enriquecimiento sin causa o indebido, en la normatividad de contrataciones del Es- prioriza las formalidades promover el crecimiento nes respecto del costo y
indemnizacin o cualquier otra que se derive tado y que se producen en la fase de ejecucin no esenciales, hecho ms rpido del uso de la beneficio de llegar a un
de prestaciones adicionales, que han sido ex- contractual, en los procedimientos de seleccin que a la fecha origina conciliacin en materia de acuerdo con el contratista
cluidas expresamente del sistema de solucin referidos a contrataciones del Estado. que se frustren miles de contratacin estatal. As, y, sobre la base de dichos
de controversia en contratacin estatal. obras, servicios y bienes, la nueva LCE establece instrumentos, las entida-
La NLCE contina apostando por la con- Materias conciliables detenindose el desarrollo que el RLCE implantar des negocien directamente
ciliacin extrajudicial, pues constituye una Al igual que la anterior norma, la NLCE esta- del Per, la NLCE, con parmetros objetivos, con los contratistas hasta
poderosa herramienta que maximizar las blece expresamente las materias conciliables buen criterio, se basa en dentro de los cuales las alcanzar un acuerdo que
ganancias de entidades y contratistas. A las en contrataciones del Estado, es decir, las pre- un enfoque por resultados, entidades del Estado beneficie a ambos. Tam-
entidades pblicas le permitir maximizar tensiones determinadas o determinables que cumplimiento de los fines, podrn llegar a un acuerdo bin se podra establecer
el valor de los recursos pblicos, porque los versen sobre derechos disponibles de las enti- metas y objetivos de la con los contratistas ante que las partes pueden con-
conflictos de contratacin estatal que distor- dades y contratistas referidos a contrataciones entidad por encima de un centro de conciliacin, tratar a un perito para que
sionan las inversiones millonarias del Estado del Estado. Son aquellas materias susceptibles las formalidades, con lo lo que sincerar el aclare su controversia y,
se solucionarn en menor tiempo, tres meses de someterse a un procedimiento conciliatorio cual se incentiva el uso mercado de solucin de en funcin a ello, negocien
aproximadamente, y a un menor costo eco- ante un centro de conciliacin extrajudicial, de la conciliacin como conflictos en contratacin directamente.
nmico, 500 nuevos soles en relacin con el a efectos de solucionarse por la va del dilo-
CONCILIACIN Martes 4 de noviembre de 2014
suplemento de
anlisis legal 7

go y la negociacin entre las entidades y los
contratistas. As, son materias conciliables: la
resolucin de contrato, ampliacin del plazo Exclusiones
contractual, recepcin y conformidad de la
prestacin, valorizaciones o metrados, liqui- A diferencia de la
dacin de contrato, pagos que la entidad deba anterior norma,
efectuar al contratista, vicios ocultos en bienes, la novsima
servicio y obras, otros sobre ejecucin, inter- LCE establece
pretacin, ineficacia e invalidez del contrato. expresamente las
materias que no
Plazo de caducidad son conciliables
El horizonte temporal, en que las controver- en el mbito
sias en materia de contratacin estatal son
susceptibles de conciliacin ante un centro de
de las compras
pblicas, es
conciliacin extrajudicial, se inicia, por regla decir, seala las
general, desde la firma del contrato de contra- materias que han
tacin estatal hasta antes de que se produzca el sido excluidas
pago final y en los casos especficos, referidos a del sistema
la resolucin de contrato, ampliacin de plazo conciliatorio en
contractual, recepcin y conformidad de la pres- conflictos de
tacin, valorizaciones o metrados, liquidacin contrataciones
del contrato, el plazo se ampla a 30 das hbiles. del Estado. Y enriquecimiento
As, tenemos: 1) Por regla general, el plazo respecto de
de caducidad va hasta antes de que se produzca tales materias,
el pago final; 2) Para los casos especficos, re- no puede
feridos a la resolucin de contrato, ampliacin iniciarse un
de plazo contractual, recepcin y conformidad procedimiento
de la prestacin, valorizaciones o metrados, conciliatorio
liquidacin del contrato, el plazo ser de 30 das ante un centro adicionales.
hbiles; 3) Para las controversias que se susciten
LA NLCE CONTINA lucin de controversias en la fase de ejecucin
APOSTANDO POR contractual, pues la conciliacin extrajudicial
resulta ser facultativa, es decir, no es obligatorio
LA CONCILIACIN iniciar un procedimiento conciliatorio ante
de conciliacin, EXTRAJUDICIAL, un centro de conciliacin extrajudicial, antes
menos an, no de iniciar un proceso arbitral, como el caso
se puede llegar a PUES CONSTITUYE de conflictos civiles, a menos que las mismas
un acuerdo total UNA PODEROSA partes lo hayan pactado en el contrato, lo cual
o parcial y de
iniciarse deber
HERRAMIENTA es poco probable. Se establece tambin que las
controversias en la fase de ejecucin contractual
cerrarse con un QUE MAXIMIZAR se resuelven, mediante conciliacin o arbitraje
informe, como EL VALOR DE LOS o juntas de resolucin de disputas, segn el
lo establece la
Directiva N RECURSOS PBLICOS. acuerdo de las partes. De esta manera, si las
partes optaron por la conciliacin, ante el sur-
001-20013-JUS. gimiento de un conflicto entre la entidad y el
As, son materias contratista, cualquiera de ellos estar habilitado
no conciliables: con posterioridad al pago final (vicios ocultos) para iniciar un procedimiento conciliatorio
nulidad de el plazo ser de 30 das hbiles, conforme lo ante un centro de conciliacin extrajudicial
contrato, las regule el reglamento. debidamente autorizado por el Ministerio de
prestaciones De esta manera, vencido el plazo, al que Justicia y Derechos Humanos.
adicionales, hemos hecho referencia lneas arriba, la entidad Tiene competencia para iniciar un procedi-
o el contratista no podr llegar a un acuerdo miento conciliatorio en materia de contratacin
sin causa o total o parcial ante un centro de conciliacin, estatal el centro de conciliacin del domicilio
indebido, porque se extingui el derecho material y la de la parte invitada.
indemnizacin accin correspondiente, es decir, el derecho est La solicitud de conciliacin, y sobre todo el
o cualquier otra muerto, por lo que debe tenerse por consentida acuerdo conciliatorio, se regir por lo estable-
que se derive la resolucin que se pretende impugnar. cido por la Constitucin Poltica del Per, la
de prestaciones NLCE y su reglamento, aplicndose supleto-
De la no obligatoriedad riamente la leyes de la materia, como la Ley de
La NLCE conserva el mismo esquema de so- Conciliacin Extrajudicial y su reglamento.Z
8 suplemento de
anlisis legal Martes 4 de noviembre de 2014 ARBITRAJE

CONCEPTO, REGLAS Y TCNICAS DETERMINANTES

Qu se puede arbitrar
en el Per?
CARLOS A.
FONSECA
SARMIENTO Una misma visin
Abogado. Miembro del Comit La ley peruana casos en que un
de Arbitraje de la International es progresista tribunal arbitral
Bar Association. Socio de Varela & y pretende se pronunci
Fonseca Abogados.
promover el sobre un asunto
arbitraje como que no constitua
mecanismo un derecho
de solucin de renunciable,
controversias. susceptible de

L
a arbitrabilidad objetiva es un concep- Pero, para que transaccin o de
to que busca responder a la pregunta ello ocurra libre disposicin;
de cules son las materias arbitrables exitosamente por ejemplo,
conforme a un ordenamiento jurdico los rbitros y los la comisin de
determinado. Generalmente, las leyes jueces tienen un delito o la
utilizan una o ms de estas tcnicas: indicar que compartir determinacin
expresamente las materias que forzosamente la misma visin, de la nacionalidad
debe ser arbitradas (arbitraje obligatorio), las claro est, cada de una persona,
materias que no pueden ser arbitradas (arbi- uno desde su el arbitraje
traje prohibido), o las materias que pueden ser posicin en el no debera
arbitradas (arbitraje voluntario). sistema. Si los ser eficaz. Como
Nuestra actual ley (Decreto Legislativo jueces adoptan usualmente se cita
N1071), en su artculo 2.1 del Decreto Legis- una interpretacin en las conferencias
lativo N1071, opta por lo siguiente: Pueden extensiva del internacionales
someterse a arbitraje las controversias sobre orden pblico de arbitraje,
materias de libre disposicin conforme a dere- podran un juez solo
cho, as como aquellas que la ley o los tratados entusiasmar a la debera declarar
o acuerdos internacionales autoricen. parte perdedora que se afecta al
Como puede advertirse recoge tres categoras: a encontrar orden pblico
las materias de libre disposicin, las materias alguna excusa y la materia no
expresamente autorizadas por ley y las mate- para invocar su es arbitrable
rias expresamente autorizadas por tratados. Se afectacin como si la ilicitud
entiende que los dos ltimos tipos de asuntos causa para anular notoriamente salta
arbitrables deben, como regla general, consti- o desconocer a la vista al punto
tuir materias que no son de libre disposicin, el laudo. Solo de quemarle
pero que por mandato de la ley o del tratado se en aquellos los ojos.
permiten. Por ejemplo, en virtud de un tratado
bilateral de inversiones entre Francia y Per,
un inversionista francs podra recurrir a un
arbitraje bajo las reglas del CIADI para recla- calificar dentro de este concepto ofrece una sentencias sobre anulacin o reconocimiento de pactar vlidamente segn las normas vigentes
mar la expropiacin de su negocio. Este sera ventaja porque al ser flexible puede promover laudos ir ratificando o corrigiendo los criterios al tiempo del contrato, declarndose adems
un asunto arbitrable porque as lo permite un el arbitraje, pero tambin un riesgo porque adoptados por los rbitros. Entonces, ser la expresamente que los conflictos derivados de
tratado y no porque constituya una materia de al constituir un requisito para la eficacia del casustica la que responda qu es y no es de la relacin contractual solo se solucionan en la
libre disposicin. Lo mismo ocurre con aquellas convenio arbitral, su utilizacin inapropiada libre disposicin. va arbitral o en la judicial.
leyes que dispongan el arbitraje obligatorio para podra afectar la competencia del rbitro y al La posicin adoptada por la ley peruana est Existen dos reglas que tanto las partes al
determinadas materias, el caso ms emblem- propio arbitraje. No es un concepto esttico. en la corriente expansiva del arbitraje y se funda- celebrar un convenio arbitral o los rbitros y
tico, las contrataciones con entidades estatales. Hay dos sujetos que sern protagonistas en la menta en el derecho a la libertad reconocido en jueces que participen en el arbitraje o en su con-
Es en la primera categora donde surgen tarea de darle sustancia y contenido. En primer el artculo 2, numeral 24 de nuestra Constitucin trol judicial deben tener en cuenta. En primer
las dudas. A la frase libre disposicin confor- lugar, el rbitro, a quien, bajo el principio de la que reconoce que nadie est obligado a hacer lugar, verificar que la materia no est prohibida
me a derecho no le corresponde en nuestro competencia sobre su competencia, le corres- lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo por una ley concreta, por ejemplo, la aprobacin
ordenamiento jurdico una definicin exacta ponde decidir si la materia es de libre disposicin que ella no prohbe. Asimismo, en el artculo 62 de un adicional de obra en los contratos con el
y precisa. Es un concepto jurdico indetermi- y, en consecuencia, arbitrable. Y, en segundo constitucional, el cual reconoce que la libertad Estado. Y, en segundo lugar, que la materia no
nado. La cantidad de situaciones que pueden lugar, a la sala civil, quien por intermedio de sus de contratar garantiza que las partes pueden perturbe el concepto de orden pblico.