Expediente: 36-2013 Cuademo: — Principal Sumilla: Contestacién de des ‘SENOR PRESIDENTE DE LA CUARTA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA: LUIS ALBERTO HUERTA GUERRERO, Procurador PUblico Especializado Supranacional, encargado de la Procuraduria Publica Especializada en Materia Consfitucional por medio de la Resolucién de la Presidencia del Consejo de Defensa Juridica del stado N° 060-2012-JUS/CDLJE, e identificade con DNI 07338035, en el proceso de accién popular sequido }or Yndalicio Mescco Pumasupa contra los numerales 7.1.3, 7.1.4 y 7.1.5. de la Directiva N° 03-20121/MC, que regula el funcionamiento de la Base de Datos Oficial de Pueblos _Indigenas u Originarios, aprobada por Resolucién Ministerial N° 202-2012-MC, expedida por el Ministerio de Cultura; ante usted me presento y digo: |. APERSONAMIENTO Y SENALAMIENTO DE DOMICILIO PROCESAL. 1. Al amparo del arficulo 47° de la Consfitucién Politica de 1993, el Decreto Legislative N° 1068, Ley de Defensa Juridica del Estado, el segundo pérrafo del numeral 1.3 del arficulo 2° del Decreto Supremo N° 043-2005-PCM!, modificado por Decreto Supremo N° 058-2010-PCM, y dentro del plazo de diez dias establecido en el articulo 91° del Cédigo Procesal Consfitucional, procedo a contestar a demanda de accién popular interpuesta contra los numerales 7.1.3, 7.1.4y 7.1.5 de la Directiva N° 03-20121/MC, que regula el funcionamiento de la Bose de Datos Oficial de Pueblos Indigenas u Originarios, aprobada por Resolucién Ministerial N° 202-2012-MC2, Sefialames domicilio procesal en la Calle Carlos Tenaud, cuadra 3 (s/n), de! distito de Miraflores (sede del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos), lugar donde solicitamos se nos notifiquen en lo sucesivo todas las resoluciones del proceso. 713 Bl Minste del Secier preva evauocién de nlome y sl consdera Vable 1a lnlerpouciin del proceio ‘onstlsconal de aceon popuirremiiraos acuodos ol ecuador Pac Especatzado on matero consuclona pore qve nets ascionesogolescoresponcontes En'ts provetos consfucionces Ge occlen popuor clades conto nomas dctedas por el Poder Ejecuive, el Frocudeor Pisco Especiado en matera corsiticonal rca Io representacien de Scho Pode de xed. Pac To) tlecto, el nino emplaredo 1e rmiré fos acivedos cCorespondionies bot @! eect de. Tl representocin Se Semen ue notfcade 0 la Procuradute Pooica Epeciotzoda en Malero Conuclonal el 6 de mero de me Pésina 1 de 15erent | Procuradurla Pub] cies ett Materia Il REMISION DE EXPEDIENTE CON LOS ANTECEDENTES DE LA DIRECTIVA N° 003- 2012/MC 3. Se adjunta al presente escrito de contestacién el expediente que contiene el Informe técnico N° 001-2012-DGIDP-VMI-MC, de fecha 4 de mayo de 2012, que da origen a la Directiva N° 003-2012/MC, en cumplimiento de lo ordenado por la Cuaria Sala Civil mediante la Resolucién N° 5, de fecha 6 de marzo de 2013%, Dicha documentacién es remitida en el Anexo I-E. Il, NORMA IMPUGNADA Y ARGUMENTOS DE LA PARTE DEMANDANTE 4, La parte demandante cuestiona los numerales 7.1.3, 7.1.4 y 7.1.5 de Ia Directive N? 03-20121/MC, que regula el funcionamiento de la Base de Datos Oficial de Pueblos Indigenas U Originorios, aprobada por Resolucién Ministerial N° 202-2012-MC, publicada en diario oficial El Peruano el 27 de mayo de 2012. 5. La seccién 7 de Ia Directive, que contiene los numerales 7.1.3, 7.1.4 y 7.1.5 cuestionados, establece lo siguiente’ “Vill DISPOSICIONES ESPECIFICAS 7.1, ACCIONES DE IDENTIFICACION DE PUEBLOS INDIGENAS 7.1.1 Para la ideniificacién de pueblos indigenas se reaiza la evaivacién, onéiss, sistematzacion y estondarizacién de a data sobre los pueblos indigenas u originarios con ue cuentan, producen u obtienen de las entidades de la Administacién Pubjica 7.1.2 Pera el procese de identiicacién de los pueblos indigenas u atiginarios que integran la Base de Datos, se consideran los criterios objetivos y subjetivo dispuestos en al arficuio 1 del Convenio 169 dela Off, el aticulo 7 de la Ley N° 29785 y el aticulo 3 de su Reglamento. 7.1.3 Los criterios objetivos incluyen lo siguiente: permanencia en el territorio nacional desde tiempos previos al establecimiento del Estado; “conexién territorial”, entendida como la ocupacién de una zona del pais por parte de los ancestros de las poblaciones referidas; © “instituciones poliicas, cutturales, econémicas y sociales distintivas” conservadas total o parcialmente por los grupos humanos en cuestién. 7.1.4 El crilerio subjelivo se refiere a la autoidentificacién de las personas que forman parte de un colectivo humano como perlenecientes a un pueblo indigena v originario del tertitorio nacional. 7.1.5 La Base de Datos incorpora como elementos objetivos para el reconocimiento de un pueblo indigena los siguientes: lengua indigena, en tanto constituye una de las principales instituciones sociales y culturales de todo pueblo; y fierras comunales de pueblos indigenas, que establecen Ia existencia de conexién territorial, Ambos elementos, en conjunto, dan cuenta de “confinuidad histérica” desde tiempos anteriores al establecimiento del Estado. 2 Notiiceda o la Procuracura Publica Epeciolzada en Motesa Constitucional el 15 de mez 6e 2013. Pagine 2de 15juria Publ : mieria Costtacional eis 7.1.6 8 ctiterio subjetivo se combina y complementa con los criterios objetivos referidos para la identificacién de los diferentes pueblos ingligenas. 7.1.7 La Base de Datos incorpora Ia informacién en cuanto a los criterios objetivos y subjetivos de manera concurrente, 7.1.8 La Base de Datos incorpora progresivamente, y en tanto sea producida por las entidades competentes, otra informacién respecto de las diferentes instituciones sociales y culturales de los pueblos indigenas" (resaltado agregado). 6. Porala parte demandante, los argumentos centrales que sustentan su demonda son los siguientes: @. Las normas impugnadas vulnerarian el arficulo 7° de Ia Ley N° 29785, Ley del Derecho a la Consulta Previa a los pueblos indigenas u originarios, reconocido en el Convenio 169 de la Organizacién Internacional del Trabajo (Ol) (en adelante, la Ley], que establece: “articulo 7. Criterios de identificacién de los pueblos indigenas u originarios Para identificar a los pueblos indigenas u originarios como sujetos colectivos, se toman en cuenta criterios objetivos y subjetivos. Los ctiterios objetivos son los siguientes: a) Descendencia directa de las poblaciones originarias del terrtorio nacional. b) Eslilos de vida y vinculos espirilucies € histéricos con el temitorio que fradicionalmente usan v ocupan. C) Instituciones sociales y costumbres propias. d) Patrones culturales y modo de vida distintos a los de otros sectores de la poblacién nacional. HI citetio subjetivo se encuentra relacionado con Ia conciencia del grupo colectivo de poseer una identidad indigena v originaria. Las comunidades campesinas 0 andinas y las comunidades nativas o pueblos amazénicos pueden ser identificados también como pueblos indigenas u cotiginarios, conforme los criterios seficiados en el presente articulo, Las denominaciones empleadas para designar a los pueblos indigenes u originarios no alteran su naturaleza ni sus derechos colectivos”, b. Del mismo modo. indican que las normas impugnadas no han sido dictadas de conformidad con lo previsto en el articulo 3°, literal k, de! Reglamento de la Ley N° 29785, Ley del Derecho a Ia Consulta Previa a los pueblos indigenas u originarios, reconocido en el Convenio 169 de Ia Organizacién Internacional del Trabajo (Ol), aprobade por Decreto Supremo N° 001-2012-MC# (en adelante, el Reglamento}. EI articulo 3°, literal k, del referido Reglamento establece lo siguiente: “Atticulo 3.- Definiciones El contenido de la presente norma se aplica dentro del marco establecido por Ia Ley y el Convenio 169 de la OIT. Sin periuicio de ello, se tomarén en cuenta las siguientes definiciones: “ Pubicada en el lero oficial él Peruano el 7 de seliemtre de 2011 + pupiced en el claro oficial él Peruano el 3 de morse Ge 2012, Pagina 30 15aed K) Pueblo Indigena u Originario. Pueblo que desciende de poblaciones que habitaban en el pais en la época de la colonizacién y que, cualquiera que sea su situacién juridica, conserven todas sus propias instituciones sociales, econémicos, culturales y politicas, 0 parle de ellas; y que, al mismo tiempo, se auto reconozea como tal. Los criterios establecidos en el arliculo 7 de la Ley deben ser interpretados en el marco de lo sefialado en arficulo 1 del Convenio 169 de la OM. La poblacién que vive organizada en comunidades campesinas y comunidades nativas podré ser identificada como pueblos indigenas. o parte de ellos, coniorme @ dichos criterios. Las denominaciones empleadas para designar a los pueblos indigenas no alteran su naturaleza, ni sus derechos colectivos. En adelante se Uiiizaré 1a expresion “pueblo indigena” para referise a “pueblo indigena u originario” | c. Como consecuencia de Ia afectacién de las normas antes citadas, la parte demandante indica que las normas impugnadas vulnerarian también el articulo 1°, numerales 1, literal b, y 2 del Convenio de la Organizacién Intemacional del Trabajo N° 169 (en adelante, el Convenio). Estas normas convencionales establecen lo siguiente: “1, El presente Convenio se apica: {b) alos pueblos en paises independientes, consideracos indigenas por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el pais o en una regién geogratica a la que pertenece el pais en la época de la conquista 0 la Colonizacién 0 del eslablecimiento de los actuales fronteros estatcles y que. cualquiera que sea su sitvacién juridica, conservan todas sus propias instituciones sociales, econémicas, culturales y politicas, o parte de elas. 2. La conciencia de su identidad indigena o tribal deberé considerarse un criterio fundamental para determinar los grupos a los que se aplican las disposiciones del presente Converio”. . Para la parte demandante, con relacién al criterio subjetivo previsto en el numeral impugnado 7.1.4, la autoidentificacién del pueblo indigena dependeria de la voluntad de sus integrantes, y no como lo establecen el Convenio, Ia Ley y su Reglamento, de su conciencia como grupo colectivo. e. Respecto a los criterios objetivos previstos en los numerales 7.1.3 y 7.1.5 de la Directiva, la parte demandante ha sefialado lo siguiente: e.1. Que Ia exigencia de “permanencia en el tertitorio nacional desde tiempos previos al establecimiento del Estado” no es un requisito exigido por el Convenio N° 169 de la Ol ni porla Ley y el Reglamento. €.2. Que Ia Directiva exige que se mantenga la lengua indigena por parte de los pueblos indigenas, lo cual no ha sido previsto por el Convenio, la Ley y su Reglamento, por lo que se estarian transgrediendo dichas normas. f. Por otto lado, también ha indicado que Ia exigencia de los criterios objetivos para la identificacién de un pueblo indigena excluye la posibilidad de que las Pégina 4 de 15ee comunidades campesinas y natives sean consideradas como pueblos indigenas. IV. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES DEBE DECLARARSE IMPROCEDENTE LA DEMANDA, A. El objeto de control del proceso de accién popular: la norma infralegal de cardcter general 7. De acuerdo con el articulo 200°, numeral 5, de a Constitucién, de conformidad con el arficulo 76° del Cédigo Procesal Constitucional, se ha reconocido al proceso de accién popular como el proceso en el que el érgano jutisdiccional debe onalizar de manera obstracta la constitucionalidad y / 0 legalidad de una norma de rango infralegal y de caracter general 8. De lo mencionado, debe considerarse que el parametro de control esta compuesto por normas consfitucionales 0 con rango de ley, y en ningtin modo por normas infralegales. En razén de ello, deben desestimarse argumentos que pretendan que el érgano jurisdiccional determine la inconstitucionalidad o Tegalidad de Ia norma impugnada contronténdola con una norma también de rango infralegal. De otro lado, las normas precitadas establecen que ademés de tener rango infralegal, la norma impugnada debe ser de carécter general. Asi, una norma de cardacter general es aquella que establece derechos y / u obligaciones a la. ciudadanfa en general, o a un sector de ella. Esto es, debe adverlirse el caracter impersonal de la disposicién impugnada, Par ello, las disposiciones de cardcter particular, es decir, que estén vinculadas solo a la determinacién de Ia situacién juridica de una persona o de un grupo Teducido de personas plenamente identificables, 0 que, simplemente, hayan sido expedidas con ocasién de especificas situaciones juridicas, no pueden ser objeto de control en este proceso. 11. En ese mismo sentido, tampoco corresponden ser consideradas como normas de cardcter general aquellas que establecen reglas para el funcionamiento del aparato estatal, que solo involucra a la Administracién y que regulan los procedimientos que deben seauir los funcionarios para cumpiir sus funciones. Se trata de disposiciones que solo surten efecto en Ia labor de los funcionarios 0 autoridades de la Administracién Publica con el fin de cumplir sus funciones. No involucran ni estan destinadas a la generalidad de la ciudadania. En tal entendido, atendiendo al arficulo 1.2.1°% de la Ley del Procedimiento Admiristrativo General, las normas impugnadas solo regularian actos de la Administracién. “Los Gctos Ge adminisracién intema de los enlidades estn cestinacies « organizor 0 hocer funcionor sus propias ‘octividades 0 servicios. Estos actor son fegulodos por coda enfided, con sujecion « los cisposiciones dt Tuto Proline de esta Ley, y de oguellos normas que expresornente os lo estoblezcan, Pagina 5 de 1SProcuradiiria Pablica | en Materia Constitucional are 12. Por Ultimo, al tratarse de un proceso de cardcter abstracto, solo se deben exponer por la parte demandante y demandada, asi como considerar por las autoridades jurisdiccionales al momento de resolver, razones juridicas que permitan evaluar la compatibilidad de la norma infralegal y de cardcter general con Ia Constitucién y / 0 Ia Ley. Aquelias cuestiones de hecho o presunciones sobre una determinada aplicacién de las normas no forman parte del andlisis que debe realizarse en un proceso de cardcter objetivo come lo es el proceso de accién popular. B. Jurisprudencia del Poder Judicial sobre los alcances del proceso de accién popular 13, Con relacién a las normas que pueden ser impugnades en un proceso de acci6n popular, corresponde hacer mencién a la Resolucién de fecha 10 de junio de 2010, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima en el Expediente N° 275-2010, mediante Ia cual se declaréd improcedente una demanda de accién popular presentada contra una disposicién del Texto Unico de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Salud y sus Organos Desconcentrades, aprobado por el Decreto Supremo N° 013-2009-SA’, por considerar que regulaba actos de la Administracién y no constitula una norma de caracter general . Al respecto, la Sala indicé que los actos de administracién interna o material de una institucién estan destinados a regular su administracién, organizacién o funcionamiento; por lo que “retiene sus efectos exclusivamente dentro del Gmbito de la Administracién PUblica, agoténdose dentro de tal érbita, excluyéndose en dicho supussto los actos dirigidos a producir efectos indirectos en el Gmbito externo de la entidad"®. Iguaimente, sefiald que “un acto de administracién que no afecta directamente los derechos o intereses legitimos de los administrados, asimismo, no son impugnables por los administrados”. 15. Esta resolucién fue confirmada por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Republica en Ia sentencia del 10 de abril de 2012, recaida en el Expediente N° 3965-2010. 16. De esta forma, se aprecia que en Ia jurisprudencia nacional sobre los procesos de accién popular, existen antecedentes de casos en donde las respectives demandas han sido declaradas improcedentes por considerarse que las disposiciones impugnadas no constituian normas administrativas de clcance general. 7 Publicado en et dro oficial él Peruano el 11 de jlo de 2002 * Considerando sstimo Ge i Resolucion de fecha 10 de junio de 2010. + Considerando octave de la Resolucion de fecha 10.de junio de 2010, Pogina éde 15eae €. Las disposiciones impugnadas no son de cardcter general pues regulan aspectos de gestién interna de la Administracién PUblica 17. La Base de Datos Oficial de Pueblos Indigenas u Originarios no fiene caracler constitutive de derechos, por lo tanto, se trata de un instrumento referencial para facilitar la identificacién de los pueblos indigenas u originarios, al cual las autoridades estatales promotoras de la medida legislativa o administrativa (que se pretende implementar y que podtia afectar sus derechos coleclivos) pueden acudir para obtener informacion sobre los pueblos indigenas u originarios a ser consultados. 18. En efecto, de acuerdo con el arficulo 29° del Reglamento, la Base de Datos Oficial es un instrumento para facilitar la identificacién de los pueblos indigenas. Asilo establece en los siguientes términos: “articulo 29 Base de Datos Oficial 29.1 La Base de Datos Oficial de los pueblos indigenas y sus organizaciones a que hace referencia Ia Ley, constituye un instrumento de acceso piblico y gratuito, que sitve para el proceso de identificacién de los pueblos indigenas. No tiene carécter constitutive de derechos. 29.2 1 Viceministerio de Interculturalidad es la entidad responsable de elaborar, consolidar y actvalizar la Base de Datos Oficial. Mediante Resolucién Ministerial del Ministerio de Cultura se aprueba Ia directiva que la regula, incluyendo los procedimientos para la incorporacién de informacién en la misma, en particular la Gisponible en las distintas entidades piblicas, asi como para la coordinacién con las corganizaciones representativas de los pueblos indigenas. La Resolucién Ministerial se aprobard dentro de los treinta (30) dias calendario de la entrada en vigencia del Reglamento. 29.3 Todo organismo piblico al cual se le solicite informacién para la construccién de la Base de Datos Oficial esté en la obligacién de brindarla” (negritas fuera de texto original). 19. Esto ha sido ratificado por el numeral 6.5 de la Directiva, en el que se indica que “la Base de Datos tiene cardcter declarativo y referencial. Dada su naturaleza distinta a la de un registro, no es constitutiva de derechos” 20. En atencién a lo expuesto, las disposiciones contenicas en la Directiva son reglas que disponen de indicadores para que los funcionarios 0 autoridades administrativas incorporen informacién en la base de datos oficial. No regulan ni ‘obligaciones ni derechos, ni imponen requisitos que deban cumplir, ejercer o acteditar los pueblos indigenas. Los destinatarios de Ia Directiva no son los pueblos indigenas u originarios sino los funcionarios encargades de incorporar informacién en la Base de Datos. 21. Por lo demés, esta directiva no ha dispuesto la exclusién del ejercicio del derecho de consulta a aquellos pueblos que no han sido registrados en la Base de Datos Oficial, ni mucho menos ha condicionado el reconocimiento de su personeria juridica a la acrecitacién de requisitos. Esas son materias reguladas ena Ley sobre el Derecho ala Consulta. Pégina 7 de 15ee focuraduria Publica Eee cane ial PERU 22. En conclusin, la demanda debe ser declarada improcedente puesto que las disposiciones impugnadas no ostentan el cardcter general necesario para ser cuestionadias a través de un proceso de accién popular, de conformidad con el arliculo 200°, numeral 5, de la Constitucion y 76° del Cédigo Procesal Constitucional V. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES DEBE DECLARARSE INFUNDADA LA DEMANDA 23. Sin perjuicio de los argumentos expuestos precedentemente, y de Ia evidente improcedencia de la demanda, la Procuraduria considera necesario exponer los arguments por los cuales se acredita que Ia demanda también resulta ser infundada, puesto que las disposiciones cuestionadas han sido dictodas respetando el ordenamiento juridico. 24, Como se ha podido advertir previamente, en el texto de la demande solo se exponen argumentos mediante los cuales las normas impugnadas estarian vulnerando el articulo 7 de Ia ley. por un lado, y el articulo 3, Iiteral k, del Reglamento, lo que tendifa como consecuencia una afectacién al arficulo | del Convenio de la OI N° 169. Dado que el parémetro de control establecido por la Constitucién (articulo 200°, numeral 5) que debe ser analizado en el proceso de accién popular es la propia Constitucién y la Ley. mas no una norma de rango infralegal, como es el eglamento; solo se analizard en el presente caso la supuesta afectacién de los “hormas impugnadas a la Ley y, por conexidad, al Convenio. ‘Marco juridico de la competencia del Ministerio de Cultura para dictar la Directiva N° 003-2012-MC 26. Para analizar la legalidad de las disposiciones impugnadas, la Procuradurfa estima necesario que se tome en cuenta la competencia reconocida al Ministerio de Cultura, a través del Viceministerio de Interculturalidad, para dictor la Directiva N° 003-2012-MC y, por lo tanto, para establecer criterios orientadores a los funcionarios y autoridades administrativas que incorporen informacién a la Base de Datos Oficial. Dicha competencia ha sido establecida en los articulos 19°, literal f° y 20° en concordancia con la Primera Disposicién Complementaria Final! de la Ley, y los articulos 28°, numeral 51°, y 29° del Reglamento. ' avlcula 19, Funciones del érgano técnico especiaizado en materia incigene del Poder Ejecutivo Respect alos procesos de cansuita, son funclones del d:gane lécrico especiolizado en materia incigene de! Poder Ejecuvo las siguientes: fel 1) Boborer, consolidar y actualzar la base de datos relatives @ los pusbes indigenes u originaros y sus instituciones y ‘organizoelones representatives Tarficule 29. Creacién de I base de datos oftcial de pueblos indigenes u exiginorios Créose 1a bare de datos oficial de los pueblos indigenas u criginarios y sus insituciones y organizaciones representatives. Is que estd a cargo del éxgano técrico especializaco en materia inaigena del Poder Fjecutvo. deweRa, Pera efectos de o presen Ley consider ol Viceminstero do merculuoted del Miso de Cumre cons Sigano lSarco especiauode en meter ncigena del Pode ecu. Pagina 8 de 15i 27. Sobre la base de esta normativa, tales criterios orientadores se han ajustado a los ctiterios objetivos y subjetivos establecidos en Ia Ley para la idenfificacién de Pueblos indigenas u originarios. En este sentido, no se trata de nuevos elementos no previstos en Ia ley; sino que se derivan de forma evidente de éstos. B. De los criterios previstos en los numerales 7.1.3 y 7.1.5 de la Directiva 28. Tanto la Ley, como el Reglamento y el Convenio N° 169 han regulado de la siguiente manera los criterios abjetivos: Convenio N° 169 (arliculo | Ley N°29785 (arliculo 7") | Reglamenio de la Ley 11) (articulo 3°.k) [los pueblos en paises | a) Descendencia directa de | Pueblo que desciende de independientes, las poblaciones oi poblaciones que habitaban considerados indigenas por | de! teritorio nacional. en el pais en la época de ta el hecho de descender de | b) Estilos de vida y vinculos | colonizacisn que, poblaciones que habitaban | espirituales e histéricos con | cualquiera que sea su en el pais 0 en una region | el terttorio que | situacién juridica, conserven geogiaica a la que|tradicionalmente usan u| todas sus. propias pertenece el pais en la | ocupan. instituciones sociales, época de la conquista o la | c) Instituciones sociales y | econémicas, culturalesy colonizacién — @ +~—_—_ del | costumbres propias. politicas, o parte de ellas. establecimiento de las|d) Patrones culfurales _y | (...) Los criterios establecidos ictuales fronteras estatales | modo de vida distintos a los | en el articulo 7 de Ia Ley \\que, cualquiera que sea|de otros sectores de la | deben ser interpretados en situacién —_juridica, | poblacién nacional. el marco de lo sefialado en nservan todas sus propias articulo 1 del Convenio 169 istituciones sociales, dela OMT. econémicas, culturales y | pollticas, o parte de ellos. 29. Con relacién a los criterios objetivos previstos en el numeral 7.1.3 de la Directiva, se ha establecido que éstos son: " Articulo 28. Funciones del Viceministerio de Intercultraidad Son funciones de! Viceministero de Interculluraidad los establecidas por Ley y el Reglomento de Orgonizacion y Funeiones del Ministero de Cultura. Estas incluyen tl 5. Boboror, contolder y actuolizar lo Bose de Doles Ofc! relativa a los pusblos incigenas. en donde también se registtarén sus organizaciones representatives, Warieulo 29. Bose de Datos Oficio| 28.1 Le Bos8 de Datos Oficial de lor pvebios indigenas y sus ergonizaciones a que hace referencia la Ley, consttuye Un insrumento de acceso pUblco y goiulo, ave sive para e! proceso de identiicacién de los puebies incigenas. [Na tiene carécter consitulvo de derechos. 29.28 Viceminttero de Injerculturaidad es la enlided responsable de etaborar, consoidar y actuolzar fa Base de Dotos Ofeio.. Mediante Re:olucién Minerial del Mineo de Cultura se oprueba la dfectiva que 1a regula, incluyendo los procedimiantes pare la incorporacién de infommacién en la mismo, en particular Ia cisponible en las “Gsfinlos entidades pUblicos, a3! como para la coordinacién con los ergandzaciones representativas de los pueblos incigenas. Lo Resolucién Ministerial $e aprobor6 Genito de los treinta (20) as colenciaro de la entrada en vigencio Gel Regiamento. $93 Todo begarismo pUbico ol cual se le sofcite informacién para lo constuccién de la Base de Datos Ofciol esté fenla obsgacién de brindara. Pagina 9 de 1526) 31. 9} Confinvidad histérica: lo cual se traduce en la acreditacién de la Permanencia en el temitorio nacional desde tiempos previos al establecimiento del Estado, con la finalidad exciusiva de adverlir que tales Pueblos han estado en el territorio nacional desde antes de la colonizacién o de la conquista, como lo aisponen las normas indicadas en el cuadro. b) Conexién territorial: se concreta en la constatacién de Ia ocupacién de una zona del pais por parte de los ancestros de las poblaciones referidas. Como se puede advertir, no se ha dispuesto que las poblaciones permanezcan en los mismos territorios. S6lo se ha indicado que se debe constatar que una zona del pais fue ocupada por los antepasados de dichos pueblos. Se trata de un aspecto que también se exige en las normas acotadas. c} Insfituciones poliicas, culturales, _econémicas y sociales _distintivas conservadas total o parciaimente por los grupos humans en cuestidn. En este punto corresponde hacer una importante precisién. Cuando las normas hacen alusién a una conservacién parcial de estas instituciones, se pretende indicar que @s posible reconocer a un pueblo indigena pese a que no emplea todas sus instituciones, sino algunas de ellas. Pero también implica que aquellas que todavia emplea no necesariamente son ejercidas por todo el conjunto de individuos © por la mayoria. Basta con acreditar que estos pueblos estén vinculades a determinadas instituciones. Como se puede advertir, la forma en que el Ministerio de Cultura ha agrupado los criterios objetivos en el numeral 7.1.3 de la Directiva no ha supuesto la generacién de un nuevo requisito o caracteristica que no prevista o sustentada en el Convenio 169 de la OT 0 Ia Ley sobre consulta previa. Por el contrario, los ordena con Ia finalidad que sean de utlidad para los funcionarios a fin de identificar a los pueblos indigenas cuya informacién debe ingresarse a la base de datos oficial. Esta es la Unica finalidad de la Directiva. Por lo demés, estas precisiones han sido planteadas por la Comision de Expertos en Aplicacién de Convenios y Recomendaciones (CEACR) de la OI, en el aio 2009 en “Los derechos de los pueblos indigenas y Tribales en la practica. Una Guia sobre el Convenio Nom. 16? de la OIT"!s, De ahi que se advierta que los criterios ordenados por el Viceministerio de Interculturalidad en la Directiva no solo se ajustan al Convenio, sino también a lo recomendado por el érgano especializado y encargado de su interpretacién como la CEACR, tal como se puede apreciar a continuacién: Guia sobre el Convenio Nom, 169 dela Directive on Giiterios Objetlives (pag): Ciiterios objetives (punto 7.1.3) + Continuidad histérica, es decir que son} Continuidad fistérica, es decir, sociedades anteriores a la conquista 0 | _permanencia en el territorio nacional 1 En: , p.9. Pagina 10.40 15Saeucei tae Ta colonizacion: = Conexién territorial (sus ancestros. habitaban el pais o la regién); + Instituciones politic culturailes, econémicas y sociales _distintivas retienen algunas 0 todas sus instituciones propias). desde fiempos_—_previos—_al establecimiento del Estado; Conexion tertitorial, entendida como la ocupacién de una zona del pals por parte de los ancestros de las poblaciones referidas; Insfituciones polit cutturales, econémicas y sociales distintivas conservadas total o patciaimente por Jos grupos humans en cuestion. 32. Respecto del numeral 7.1.5 de la Directiva, la parte demandante ha sostenido que a través del mismo se estén creando dos nuevos requisitos que no estaban previstos en las normas acotadas precedentemente, ampardndose en una interpretacién que no es conforme con Ia ley y la Constituci6n. 33. Al respecto debe sefialarse que el numeral 7.1.5 ha previsto dos elementos como indicadores que permitan advertir la presencia de criterios objetivos para la identificacién de un pueblo indigena. Estos son la lengua indigena y las tierras comunales. a. Respecto a la lengua indigena: Este elemento permite identificar dos criterios objetivos, esto es, el de continuidad histérica y el de instituciones poiiticas, econémicas, sociales y culturales. Al respecto, la Directiva no ha indicado que este elemento por si slo debe ser considerado como criterio objetivo, menos que para acreditarlo todos los miembros del pueblo indigena deben hablar dicha lengua. Sera suficiente que las autoridades administrativas puedan identificar que una determinada lengua esté vinculada a un pueblo indigena. Este es el caso del pueblo indigena Kukame-Kukamiria, que ha perdido, por el paso de los aiios, el uso de su lengu sin embargo, el Ministerio de Cultura ha entendido aue este pueblo si esté vinculade a una lengua indigena, a partir de lo cual ha adverfido la continuidad histérica del pueblo a través del tiempo, desde antes de Ia colonia, asi como la e: jencia de instituciones sociales y cultuales de dicho pueblo (fundamento 39 del Informe N° 024-2013-DGIDP-VMI-MC, Anexo 1-D). b. Respecto a las fierras comunales: Este elemento también permite identificar dos criterios objetivos que son la continuidad histérica y el de conexién tertitorial. Sobre el particular, se debe atender a que el regimen bajo el cual los pueblos ejercen su derecho de propiedad es el régimen de comunidad o comunal, que se muestra distinto al regimen de propiedad privada individual. ‘Ademés de ello, la relacién de un pueblo con tierras comunales no supone que éste permanezca en estas fierras, sino que pueda advertise su conexién © Vinculacién con tierras bajo el régimen comunal, en el sentido mencionado. 34. En consecuencia, no se esta ante nuevos criterios no previstos 0 vinculados con la Ley sobre la consulta previa. Tales elementos han sido incorporados en Ia directiva como indicadores de los criterios objetivos puesto que se ha podido Péging 11 de 15,pea ace contar con informacién oficial (Anexo | - D) sobre su presenci indigenos. en los pueblos 35. Con lo expuesto queda demostrado que las disposiciones impugnadas tienen como destinatarios a los funcionarios encargadas de sistematizar € ingresor informacién a la Base de Datos a fin de cumplir sus funciones y el mandato de la Ley 36. Por Ultimo, comesponde recordar que en marzo de 2013 la Comision de Expertos en Aplicacién de Convenios y Recomendaciones (CEACR) de la Oi ha emitido opinién y recomendacién sobre el grado de cumplimiento del articulo 1 del Convenio N° 169, indicando que tomaba nota acerca de los criterios establecidos por la legislacién nacional de conformidad con dicho articulo del Convenio y, ademés, hace mencién aparte de la Directiva N° 003-2012-MC, destacando que Ia base de datos oficial de pueblos indigenas que ésta regula, fiene carécter declarative y referencia y no es un registro constitutive de derechos". Asimisme, en el referido informe, Ia Comision de Expertos en Aplicacién de Convenios y Recomendaciones (CEACR] de Ia OIT sefiala lo siguiente: “La Comisién comprende que la Ley del Derecho a la Consulta Previa y su reglamento, asi como el funcionamiento de Ia base de datos oficial de pueblos indigenas, ia difusién de una guia metodolégica y la convocatoria para seleccionar intérpretes indigenas y capacitarios en materia de fraduccién. interpretacién y consulta previa refiejan un progreso en wel establecimiento de mecanismos eficaces de consvita que tengan en cuenta la concepcién de los gobiemos y de los pueblos indigenas y tribales sobre los procedimientos a segvir para darle efecto al Convenion, tal como se habia alentado a los Gobiemos en Ia observacion general formulada en 2010"". €. Del criterio establecido en el numeral 7.1.4 de la Directiva 37. El criterio subjetivo ha sido regulado por la Ley, el Reglamento y el Convenio de lasiguiente manera: Tonvenio N° 169 (arliculo | Ley N°29785 (arliculo 79) __| Reglamento (arficulo 3°.k) 1.2) y 2 ia cence ae w/a oR subjetivo se | Pueblo que desciende de identidad indigena © tribal | encuentra relacionado con | poblaciones que habitaban debera —considerarse un |la_conciencia_del_ grupo | en el pais en la época dela criterio. fundamental para | colectivo de poser una | colonizacién [...) que (...) se determinar los grupos ¢ los | idenfidad —indigena_—_u | auto reconozca come tal. que se aplican_—_las| originaria, disposiciones _del_presente \ COMISION DE EXPERTOS EN APLICACION DE CONVENIOS ¥ RECOMENDACIONES (CEACR] DELA Oi, Aplicacién de las noms intemacionales de Rabo}, 2013. En: , p10 Pégina 13.d0 15come pueblos indigenas u originarios, conforme a los criterios sefialados en el presente arficulo" (resaltado agregado} E. Argumentos que deben ser desestimados en el presente proceso de accién popular 44, Como se podria apreciar de los argumentos expuesios en el escrito de demande, estos, antes que sustentar una inconstitucionalidad 0 ilegalidad en ja norma cuestionada, han denotado, més bien, un temor a la posiblidad de que las disposiciones impugnades se apliquen de una manera que resulte inconveniente a los derechos de determinados grupos. Por tal rozén, esta Procuraduria solicita a la Cuarta Sala que desestime estos argumentos por no corresponder al objeto del proceso de accién popular, en donde sdlo corresponde analizarse la compatibiidad de la norma impugnada {de rango infralegal y de caracier general) con la Constitucién y Ia ley. Cualquier otro tipo de argumentos que no se basen en razones jutidicas, sino en temores acerca de la conducia de los aplicadores del Derecho, debe de ser desestinado. POR LO EXPUESTO, Sirvase usted sefior Presidente, tenerme por apersonado al proceso, por sefialado el domicilio procesal, dar por contestada la demanda y en su oportunidad, declararia IMPROCEDENTE 0 INFUNDADA en todos sus extremos. mplo con acompaiiar los siguientes anexos’ Folocopia de mi documento nacional de identidad. 1-8 Copia simple de la Resolucién Suprema N® 143-2012-JUS, de fecha 11 de ‘octubre de 2012, publicada en el diario oficial EI Peruano el dia 12 de octubre 2012, mediante la cual se me designa como Procurador PUblico Especializado Supranacional. 1-C Copia simple de la Resolucién de la Presidencia del Consejo de Defensa Juridica del Estado N° 060-2012-JUS/CDJE, de fecha 18 de octubre de 2012, mediante la cual se me encarga las funciones de la Procuraduria PUblica Especializada en Materia Constitucional. 1-D Copia simple del Informe N? 024-2013-DGIDP-VMLMC, de fecha 15 de febrero de 2013, eladorado por la Direccién General de Interculturalidad y Derechos de los Pueblos. 1-E Copia simple del Informe técnico N° 001-2012-DGIDP-VMI-MC. de fecha 4 de mayo de 2012, que contiene el expediente de Ia Directiva N° 003-2012/MC. Pagina 14.06 15,1-F Copia simple de Ia Resolucién de fecha 10 de junio de 2010, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima en el Expediente N° 275-2010. PRIMER OTROS{ DIGO: Delego representacién en los abogados Juan Carlos Alberto Vasquez Santillan (Registro CAL N° 52830), Giannina Ramirez Villar (CAL N° 51096) y Soffa Liliana Salinas Cruz [Registro CAC N® 7639) para que en virlud del Decreto Legislative N° 1068, representen a esta Procuraduria Publica Especializada en el presente proceso. SEGUNDO OTROSI DIGO: Autorizo a Helmut Andrés Olivera Torres, con DNI 43100800, y Gabriela Oporto Patroni, con DNI 70425718, para efectos de recaber y tramitar Copias certificadas, oficios, exhorts, partes y otros en el presente proceso. Lima, 20 de marzo de 2013. Alberto Huerta Guerrero PreuaderPbtco Especlzte ena Coraicoal Ce) Rog, GAL NVI Pogina 15 de 15