RETOURDE SANCE

PROPOSITION DE LOI Paris, le 21 fvrier 2017

Eva SALOMON
Devoir de vigilance des socits mres
et des entreprises donneuses dordre
Contexte et enjeux
CALENDRIER DES TRAVAUX

1. Des conomies en pleine volution

Assemble 1re lecture : adopte le 30 mars
2015
De plus en plus mondialises et complexes, elles
Snat 1re lecture : rejete en 1re lecture par
chappent au contrle des tats. Paralllement
le Snat le 18 novembre 2015
et par substitution, des socits transnationales
Assemble 2me lecture : adopte le 23 mars
sont appeles jouer un rle majeur dans la
2016
gouvernance conomique mondiale.
Snat 2me lecture : modifie en 2me lecture
par le Snat le 13 octobre 2016
Une information de plus en plus rapide
CMP le 2 novembre : chec
concerne les catastrophes lies trs souvent
Nouvelle lecture Assemble : commission le
des prises de risques choquantes. La catas-
22 novembre ; sance le 29 novembre
trophe de Bhopal (1984 : 20 000 morts suite
Votes : la proposition de loi est adopte.
lexplosion dune usine de pesticides, filiale
(Pour : RRDP ; GDR ; SER ; Contre : LR ; UDI)
dune firme amricaine), laffaire de lErika (1999 :
Snat nouvelle lecture : rejete le 1er fvrier
une mare noire faisant suite au naufrage dun
2017
ptrolier battant pavillon de complaisance) et,
Assemble lecture dfinitive :
plus rcemment encore, celle du Rana-Plaza au
adopte dfinitivement le 21 fvrier 2017
Bangladesh (plus de 1000 morts suite leffon-
Scrutin public :
drement de plusieurs usines) restent emblma-
Pour : SER, RRDP, GDR, NI, certains LR
tiques mais ne sont pas des cas isols.
Contre : certains LR
Abstentions : certains LR ; UDI
Il en ressort une obligation pour les entre-
prises de prendre conscience de leurs res-
Rapporteur (commission des Lois saisie au
ponsabilits socitales et environnementales.
fond) : Dominique POTIER
Le dveloppement de bonnes pratiques par cer-
Rapporteur-es pour avis
taines entreprises constitue une rponse prag-
Affaires conomiques : Annick LE LOCH
matique en vogue dans les pays anglo-saxons
Dveloppement durable : Serge BARDY
mais qui trouve ses limites dans lintrt mme
Responsable SER : Anne-Yvonne LE DAIN
de certaines entreprises qui les portent, intrt
bien compris qui dsigne comme bonne pra-
tique celle qui ne pnalise pas et qui apporte un
avantage en termes dimage.
Lmergence de bonnes pratiques a
comme avantage, dengager la vie des entre-
prises dans un cercle vertueux et de dvelopper
son rle social en permettant de concilier la pro-
tection des droits humains et de lenvironnement
avec la recherche de profits. Elle rend par ailleurs
particulirement choquante les prises de risque
dictes par une conception goste et archaque
de la recherche du profit par tout moyen. Le
recours courant la dlocalisation de chanes de
production dans des pays o, la vie humaine
nayant que peu de valeur, la protection des ou-
vriers est faible et les cots de la main duvre
plus bas mme que la mcanisation possible des
usines, en atteste.
Il est ds lors invitable que la loi fournisse
les outils dont la justice a besoin. Les acteurs
de la vie conomique et sociale militent active-
ment en ce sens. Un contexte international,
europen et franais y serait favorable.
2. Les droits nationaux sadaptent pour
favoriser la recherche de solutions utiles
la collectivit et acceptes par les
acteurs conomiques dans une dmarche
dynamique
La France a cr le 17 juin 2013 la Plateforme
nationale dactions globales pour la Respon-
sabilit Socitale des Entreprises (RSE) place
auprs du Premier ministre.
Elle rassemble les reprsentants dassociations
de dfense environnementale et des droits
humains et les organisations patronales, syndi-
cales dans le but de favoriser, sur la base du
volontariat, lintgration par les entreprises de
proccupations sociales, environnementales, et
conomiques dans leurs activits. La prvention
des risques en fait partie. La soft law qui en
rsulte est alors produite en partenariat avec les
reprsentants des parties prenantes.
Le passage invitable de la soft law au droit
dur de la responsabilit :
Plusieurs voies explorer :
y Faire jouer aux socits mres , un rle das-
surance ; parce quelles profitent de lenrichis-
sement n de lactivit conomique et sont
solvables, il serait lgitime quelles rpondent
aussi de fautes commises dans la chane de
production. Cette proposition thique doit
trouver une solution juridique, ncessairement
complexe dans la mesure o la sphre dacti-
vit est souvent internationale et o le mon-
tage juridique est jonch de socits cran .
y Faire peser sur la socit tte de file dun
groupe une prsomption de responsabilit
spciale, sans faute, mais peu compatible avec
les principes gnraux de notre droit.
y Faire de la vigilance un devoir et en tirer les
consquences.
3. Les premires tentatives avortes
Le mcanisme des premires proposition de loi
dposes en faveur la protection des droits
humains :
y Responsabiliser les acteurs conomiques et
spcialement les entreprises transnationales en
instaurant une nouvelle obligation dite de
vigilance , qui implique une gestion ver-
tueuse des risques commencer par une veille
prventive de limpact direct et indirect de
leurs activits sur autrui et sur la plante ;
y Organiser la mise en uvre de la responsabi-
lit des socits qui ont failli un devoir de vigi-
lance en sappuyant sur le droit dj en vigueur.
2
Groupe SER - 22 fvrier 2017
Une premire proposition de loi, dpose
simultanment par les groupes SER et EELV, puis
par les groupes radicaux et GDR a chou en rai-
son dun dispositif insuffisamment abouti qui
sest avr fragile sur le plan constitutionnel,
complexe sur le plan juridique et, de fait, moins
oprant que souhait.
4. La prsente proposition dpose par le
seul groupe SER
Tout en poursuivant le mme objectif que pr-
cdemment, cette proposition de loi est dote
dun dispositif plus resserr, plus clair, plus
prcis, plus simple, donc plus sr et plus effi-
cace. Les obligations nouvelles sont dfinies, le
lien entre le dfaut du plan de vigilance et le pr-
judice tabli, rendant applicable le droit com-
mun de la responsabilit pour faute.
Mise en perspective plus gnrale
Les dputs ont vot la possibilit pour le
Gouvernement de transposer par ordon-
nance la directive reporting extra financier
dans le projet de loi galit citoyennet.
Cette directive attendue de longue date im-
pose aux socits de publier des informa-
tions relatives leurs impacts sur
lenvironnement, la socit, la corruption et
les droits de lHomme. Sont concernes les
entreprises de plus 500 salaris cotes, mais
aussi les entits au-del de 40 millions deu-
ros de chiffre daffaires dites "dintrt pu-
blic", listes en annexe la directive
comptable 2013-34 (banques, assurances,
tablissements faisant appel lpargne des
citoyens), et dont la notion reste traduire
en France. Le Gouvernement franais doit
dcider sil souhaite aller plus loin travers
llargissement de cette notion, sur laquelle
chaque tat membre dispose dune certaine
marge de manuvre.
Il sagit donc dun reporting (ex post), diff-
rent d'un Plan de vigilance (ex ante) mais les
2 outils sont complmentaires.
Les mesures cls de la proposition
de loi
La mise en place obligatoire dun plan de vigi-
lance, proprement prventif, aliment par les
bonnes pratiques notamment, et dont le
contenu doit tre raisonnable pour la socit et
suffisant aux yeux des acteurs de la vie cono-
mique, y compris des ONG et des syndicats.
La possibilit de faire jouer la responsabilit
civile pour faute en cas de non-respect, soit de la
mise en uvre dun plan suffisant, soit du res-
pect des mesures annonces.
La proposition de loi, article par
article, modifie par lAssemble
lors des 2 premires lectures
Article 1er : la mise en uvre du plan de vigi-
lance
1 - Les personnes tenues : les socits dune
importance certaine caractrise par le nom-
bre de salaris dpendant dune socit (1):
y 5 000 salaris dans la socit, y compris
dans ses filiales situes en France, quelles
soient directes (la socit dtient 50 % du
capital de la filiale) ou indirectes (la socit
dtient la majorit par le biais de participa-
tions dtenues dans dautres socits) ;
y 10 000 salaris dans la socit, y compris
dans ses filiales directes ou indirectes situes
en France et/ou ltranger.
(1) Choisi par rfrence la loi du 14 juin 2013 relative la
scurisation de l'emploi
3
Groupe SER - 22 fvrier 2017
2 - Objectif et contenu du plan de vigilance
y Risques viss : permettre une gestion prven-
tive (qui peut tre mutualise) des risques dat-
teintes aux droits de lhomme et aux liberts
fondamentales, de dommages corporels ou
environnementaux graves ou de risques sani-
taires. Les mesures du plan visent galement
prvenir les comportements de corruption
active ou passive au sein de la socit et des
socits quelle contrle.
En 2me lecture lAssemble, un amendement
du Groupe SER dpos par Catherine Coutelle
et la dlgation droits des femmes sur une ques-
tion de vocabulaire : remplacer la notion de
droits de lHomme par la notion, plus inclu-
sive, de droits humains .
y tendue : une vigilance tendue au-del de
lactivit de la socit ses filiales directes ou
indirectes ainsi quaux sous-traitants et fournis-
seurs sur lesquels elle exerce une influence
dterminante. (lAssemble a modifi ces der-
nires dispositions en premire lecture pour
inclure les fournisseurs et sous-traitants avec
lesquels elle entretient une relation commer-
ciale tablie).
Les mesures de vigilance exigibles de lentre-
prise sont raisonnables , donc apprciables
par le juge.
3 - Leffectivit du plan de vigilance est
garantie par :
y Sa publicit qui permet un contrle des per-
sonnes justifiant dun intrt agir et des per-
sonnes morales, syndicats, ONG ou
associations habilites par ailleurs ester en
justice la place ou aux cts des victimes en
fonction de leur objet propre.
y Le rle du juge saisi :
3 Vrifier lexistence, le srieux, le contenu et la
qualit du plan de vigilance :
Selon la procdure durgence (rfr permet-
tant une vrification matrielle) ;
Selon un examen au fond.
3 Condamner la socit ou lassociation :
Rectifier le plan de vigilance, le cas chant
sous astreinte ;
Infliger, le cas chant une amende civile de
10 M.
Article 2 : la responsabilit civile de la personne
morale en cas de dommages lis ses activits :
une responsabilit pour faute classique (1382 et
1383 du Code Civil)
y Mise en uvre de la responsabilit civile :
3 La faute : le non-respect de lobligation de
mise en place du plan de vigilance ou le man-
quement ses engagements.
3 Le lien de causalit entre la faute et le prju-
dice, laiss lapprciation du juge.
y La sanction civile :
3 La rparation du prjudice excute, le cas
chant, sous astreinte ;
3 Lamende civile de 10 M ;
3 La publication, la diffusion ou laffichage de
tout ou partie du jugement aux frais du
condamn.
Les modifications apportes par le
Snat en 2me lecture
Un amendement reprend une partie des obliga-
tions prvues par la directive 2014/95/UE du
22 octobre 2014 concernant la publication din-
formations non financires et dinformations re-
latives la diversit par certaines grandes
entreprises et certains groupes. Cette directive
prvoit que les socits cotes qui sont statisti-
quement des grandes entreprises et qui em-
ploient plus de 500 salaris publient dans leur
rapport de gestion une dclaration non finan-
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Groupe SER - 22 fvrier 2017
cire comprenant des informations relatives au
moins aux questions environnementales, aux
questions sociales et de personnel, de respect
des droits de lhomme et de lutte contre la cor-
ruption. Ces informations doivent comporter, en
particulier, une description des politiques appli-
ques par lentreprise en ce qui concerne ces
questions, y compris les procdures de diligence
raisonnable mises en uvre, les rsultats de ces
politiques et les principaux risques lis ces
questions en rapport avec les activits de len-
treprise.
Une partie des obligations poses par la direc-
tive correspond aux finalits de la proposition de
loi, concernant lobligation de vigilance, de sorte
que lamendement tend transposer lobli-
gation, pour le champ des socits vises par
la directive, de prendre des mesures de dili-
gence raisonnable pour prvenir les principaux
risques sociaux et environnementaux.
Par ailleurs, le Snat a souhait clarifier le m-
canisme dinjonction de faire sous astreinte,
prvu par le texte lorsque la socit tenue
dtablir un plan de vigilance na pas respect
cette obligation ou na pas rendu public le plan,
en sinspirant plus directement des mcanismes
analogues dj prvus par le droit des socits
en cas de manquement dune socit ses
obligations de publicit. Il s'agirait, dans l'hy-
pothse o le rapport du conseil d'administra-
tion ne prcise pas les mesures de prvention
et de dtection de la corruption et les mesures
de vigilance raisonnable prises par la socit,
de permettre toute personne intresse de
saisir le prsident du tribunal statuant en rfr,
afin qu'il ordonne la socit de communiquer
ces informations.
Puis, il a entendu supprimer lamende civile de
10 millions deuros prvue par le texte lorsque
la socit tenue dtablir un plan de vigilance na
pas respect cette obligation ou na pas rendu
public le plan.
Ensuite, comme le prvoit la directive du 22 oc-
tobre 2014 sur la publication dinformations non
financires, un amendement a complt le pri-
mtre des entits dintrt public soumises
lobligation de publier des informations sur les
principaux risques sociaux et environnementaux
et sur les mesures de vigilance prises afin de les
prvenir. Seraient ainsi concerns, outre les
socits cotes, les tablissements de crdit, les
entreprises dassurance, les institutions de pr-
voyance et les mutuelles, ds lors quils dpas-
seraient les seuils de chiffre daffaires, de total
de bilan et de nombre de salaris dj prvus
pour les socits cotes.
Enfin, le Snat a supprim larticle 2 et a cr
un article additionnel rgissant lapplication de
la loi dans le temps : les mesures de vigilance de-
vraient faire lobjet dune prsentation dans le
rapport portant sur les comptes du premier exer-
cice ouvert aprs la publication de la loi, cest--
dire le rapport prsent lassemble gnrale
des actionnaires de 2018, sur lexercice 2017,
dans lhypothse o la loi serait publie avant la
fin de lanne 2016.
Lchec de la CMP
Il ressort des modifications votes par le Snat,
que ce dernier souhaite inscrire les objectifs
poursuivis par cette proposition de loi dans
une dmarche de type soft law, l o la pro-
position de loi vote par lAssemble natio-
nale souhaite linstauration dune vritable
obligation de vigilance, qui a un caractre
contraignant, impratif et effectif.
La nouvelle lecture veillera donc rtablir ce
caractre contraignant du devoir de vigilance.
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Groupe SER - 22 fvrier 2017
Les principales avances de la
nouvelle lecture
En commission des Lois
A larticle 1er : le rapporteur a rtablit la philo-
sophie de l'article premier de la proposition qui
tait celle de l'Assemble nationale, savoir l'af-
firmation d'une obligation de vigilance des
socits mres et des entreprises donneuses
d'ordres envers leurs filiales, fournisseurs et sous-
traitants. Il rompt avec la volont du Snat d'ins-
crire le dispositif dans le cadre limit du
reporting. La rdaction a t fortement amlio-
re par rapport celle adopte par l'Assemble
nationale en premire lecture : elle dveloppe
plus prcisment le contenu du plan de vigilance
sur le modle du dispositif de lutte contre la cor-
ruption du projet de loi Sapin 2. Elle fait interve-
nir dans la procdure de sanction une mise en
demeure pralable conforme ce que prvoit
communment le droit des socits.
A larticle 2, qui concerne la responsabilit civile
de la personne morale en cas de dommages lis
ses activits. Il sagit dinstaurer une responsa-
bilit pour faute classique sur les fondements
des articles 1382 et 1383 du Code Civil (anciens,
renumrots article 1240 et 1241 du code civil).
Cet article avait t supprim par le Snat en
2me lecture et a donc t rintroduit en com-
mission, dans sa rdaction telle que vote par
lAssemble, en attendant des volutions en
sance publique.
En sance publique
A larticle 1er :
Une prcision ncessaire la bonne mise en
uvre du plan de vigilance a t apporte : il
sagit dindiquer que, lorsquune socit dont la
taille est suffisante pour que soit exig de sa part
ltablissement dun plan de vigilance est contr-
le par une socit elle-mme soumise la
mme obligation, il suffit que la socit-mre
excute lobligation pour que la filiale soit rpu-
te y satisfaire.
Par ailleurs, les dputs ont substitu lexpres-
sion entrer dans le cadre celle de rattache-
ment qui suppose ltablissement dun rapport
de dpendance entre deux lments.
Ensuite, ds lors quil est souhaitable que la
conception du plan de vigilance associe les par-
ties prenantes la dfinition des risques, la
conception des actions menes pour leur att-
nuation et la dfinition des mcanismes
d'alerte, la loi, sans pouvoir dicter d'obligation
en la matire, se borne dsormais affirmer la
vocation consensuelle du plan de vigilance.
Par ailleurs, les dputs ont vot que le plan ta-
bli par les socits concernes par lobligation
de vigilance comporte un dispositif de suivi des
mesures mises en uvre et dvaluation de leur
efficacit.
En outre, un amendement a t adopt afin que
les organisations syndicales reprsentatives puis-
sent tre concertes dans llaboration du dis-
positif dalerte prvu par le plan.
Il a enfin t dcid que le dcret d'application
prvu par le proposition de loi, s'il peut prciser
les modalits dlaboration et de mise en uvre
du plan de vigilance, peut galement complter
le contenu du plan de vigilance dtermin aux
1 5 de l'article premier.
A larticle 2 :
La procdure dengagement de la responsabi-
lit civile des socits concernes par lobliga-
tion de vigilance et dont le manquement cette
obligation a eu pour consquence la survenue
dun dommage, alors que sa satisfaction aurait
permis de le prvenir a t scurise juridique-
ment.
6
Groupe SER - 22 fvrier 2017
Par ailleurs, dans ce cas, il est procd la ma-
joration de lamende civile prvue larticle 1er :
la concrtisation du risque non pris en compte
donne lieu une amende plus leve. Le dis-
positif propos prvoit le triplement de son
montant, soit un maximum de trente millions
deuros.

A larticle 4 :
Les dputs ont permis une publication antici-
pe du plan de vigilance, tout en maintenant
l'entre en vigueur des dispositions relatives la
responsabilit la date retenue par la commis-
sion des Lois.

En lecture dfinitive, le texte issu de lAssemble

en nouvelle lecture est adopt dfinitivement
dans les mmes termes. r

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Groupe SER - 22 fvrier 2017