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y los benecios penitenciarios

2y3
Ulises Yaya Zumaeta

4 y 5 | La junta 6 | Derecho a la igualdad. A 7 | La accin 8 | Acceso a la

de propietarios. propsito del primer juez invidente. popular. banda ancha.
Miguel Cavero Velaochaga Edwin Figueroa Gutarra Luis Huerta Guerrero Angie Mori Seminario
2 Suplemento de
anlisis legal MARTES 7 DE AGOSTO DE 2012
PENAL

FUNDAMENTAL PARA LA NUEVA ESTRATEGIA DE SEGURIDAD CIUDADANA

Los benecios
penitenciarios
"De
"Desde el Poder
ULISES A.
YAYA ZUMAETA
Judicial, y con
Jud
Juez Superior Titular de la Corte
Superior de Justicia de Lima.
la o
oportuna
Responsable de la Unidad de
Investigacin y Anticorrupcin
intervencin de la
inte
de la Ocina de Control de la
Magistratura (Ocma). Catedrtico
Oficina de Control
Ofi
universitario. de la Magistratura
(Ocma), a travs
(Oc
de una de las
tantas campaas
tan
U
na situacin que sigue generando preocu-
pacin en nuestro pas, por su permanen-
cia en el tiempo a pesar de los esfuerzos
iniciadas desde
inic
para superarla, es la inseguridad ciudadana, que 2010, se ha podido
201
todos directa o indirectamente sufrimos y apre-
ciamos. As, son varios los sectores que deben conseguir la
con
coadyuvar a la superacin de esa situacin, y
cuanto antes mejor, pues las soluciones deben
disminucin de
dis
tener carcter sistmico. Ello involucra a todos los uno de las factores
poderes del Estado, los que vienen respondiendo
de un modo adecuado, pero al parecer todava que incide en
insuciente para poner n a esa realidad.
Desde el Poder Judicial, y con la oportuna
el problema:
p
intervencin de la Ocina de Control de la Ma- la li
liberacin
gistratura (Ocma), a travs de una de las tantas
campaas iniciadas desde 2010, se ha podido ant
anticipada
conseguir la disminucin de uno de las factores
que incide en el problema: la liberacin antici-
de internos
pada de internos sentenciados, en aplicacin de sentenciados,
sen
benecios penitenciarios.
El Cdigo de Ejecucin Penal establece en su en aplicacin
art. 42 cules son los benecios penitenciarios,
entre los que se encuentran la semi-libertad y la
de beneficios
liberacin condicional. El objeto y los requisitos penitenciarios".
pen
para su concesin se recogen en los arts. 43 al 58
del mismo Cdigo. Los benecios penitenciarios
estimulan en el interno el nimo de readaptacin
social que es el n del tratamiento penitenciario,
pues la comisin y sancin de un ilcito probado,
no puede dejar de lado la posibilidad de otorgar
al sentenciado condiciones adecuadas para el

Jurdica es una publicacin de

jurdica Directora (e): Susana Grados Daz | Editora (e): Mara valos Cisneros | Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Carlos Chui Escajadillo
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PENAL
cambio de su comportamiento, que lo engrandezca
a s mismo y a la sociedad.
No obstante, esos benecios no pueden ser
otorgados de modo indiscriminado y/o por el solo
cumplimiento de requisitos formales, sino que
deben ser producto de una evaluacin especial
que realice el Juez para concederlo, solo en los
casos en que est convencido del real cambio de
actitud del interno y de su voluntad de no volver
a cometer ilcitos penales.
READAPTACIN Y REINSERCIN
Los benecios penitenciarios estimulan la
readaptacin social del interno y permiten la
reinsercin paulatina en la sociedad de personas
condenadas a pena privativa de libertad efectiva,
que muestren progreso en su readaptacin, ade-
ms que coadyuvan a la destugurizacin de los
establecimientos penitenciarios, que acogen a un
nmero muy superior de internos en relacin a la
capacidad para los que fueron construidos.
Asimismo, los arts 48, 49, 50 y 51 del C-
digo de Ejecucin Penal, modicado por la Ley
29881, regulan los requisitos para acceder a
los benecios penitenciarios de semi-libertad y
liberacin condicional, precisando, entre otras
cosas, la necesidad de contar con un informe
detallado sobre el grado de readaptacin del
interno, de acuerdo a la evaluacin del Consejo
Tcnico Penitenciario, en el que se establezca que
efectivamente se encuentra apto y preparado para
su reinsercin social, adems de certicados que
evidencien las actividades desplegadas durante
el internamiento.
Lo relevante de las modicatorias producidas
por la Ley N 29881 radica en el hecho (muy til
por cierto) de la participacin en la audiencia que
debe convocarse del jefe del rgano de tratamiento
en funciones o de otro miembro del equipo tcnico
que se designe, adems de las personas que se
han comprometido con la futura actividad laboral
o de estudio del interno, todo lo cual permitir al
Juez, en aplicacin del principio de inmediacin,
ser ms objetivo al momento de resolver.
No obstante, surge aqu una pregunta relevante,

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/
1)$5$


en orden al incremento de la inseguridad ciudadana,
por la liberacin va benecios penitenciarios de

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MB
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/
1)$
delincuentes que, en apariencia, no han alcanzado
el grado de readaptacin para reinsertarse en la
sociedad: es suciente que el Juez evale el cum-
plimiento de los requisitos formales de los arts. 49
y 54 del Cdigo de Ejecucin Penal, para conceder
el respectivo benecio solicitado?
MOTIVACIN DE LAS RESOLUCIONES
La respuesta a la interrogante anterior, parte
de apreciar dos sentencias del Tribunal Consti-
tucional (TC) que se vinculan con la motivacin

MB
45$
/
1)$5$

(adecuada) de las resoluciones.
La primera, del Exp. N 1230-2002-HC/TC:
"La Constitucin no garantiza una determinada
extensin de la motivacin, por lo que su con-
tenido esencial se respeta siempre que exista
fundamentacin jurdica, congruencia entre lo

45$
/
1)$5$


pedido y lo resuelto y, por s misma, exprese una
suciente justicacin de la decisin adoptada, protegido del derecho a la motivacin de las didos de benecios penitenciarios (concedin- recaiga a un pedido de otorgamiento de un
aun si sta es breve o concisa (...)". La segun-
da, del Exp. N 00728-2008-PHC/TC del 13 de
octubre de 2008: "(...) 7. El derecho a la debida
motivacin de las resoluciones judiciales es una

FM
'VOEBNFOUP

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MB
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penitenciario.
MARTES 7 DE AGOSTO DE 2012 Suplemento de
anlisis legal 3
"Estos beneficios
no pueden ser
otorgados de modo
indiscriminado
y/o por el solo
cumplimiento de
requisitos formales,
sino que deben ser
producto de una
evaluacin especial
que realice el juez
para concederlo,
solo en los casos en
que est convencido
del real cambio de
actitud del interno
y de su voluntad de
no volver a cometer
ilcitos penales".
09744-2005-PHC/TC: El Juez, adems de veri-
Decisiones y daos sociales car el cumplimiento de los requisitos legales,
debe desarrollar una actividad valorativa que
determine si el tratamiento penitenciario ha
Para el sistema de justicia y la comunidad, podemos concluir que la logrado su cometido en el caso concreto. No
importancia que tiene la suciente motivacin de las resoluciones, en casos puede entonces el Juez limitarse a la apreciacin
de pedidos de otorgamiento de benecios penitenciarios, ms an si del cumplimiento de los requisitos formales, sino
advertimos que decisiones de ese tipo, sin una adecuada exhaustividad, que el examen jurisdiccional debe extenderse
pueden generar daos sociales y el detrimento de nuestra imagen como a la satisfaccin y probanza de los nes de la
pas, con todas las consecuencias que ello trae, al margen de las actividad resocializadora.
responsabilidades que puedan surgir de la incorrecta actuacin de los t
4FHVOEP
funcionarios administrativos, que puedan emitir informes de rehabilitacin y fundamento 3, STC N 02917-2007-PHC/TC,
resocializacin de un interno que no reejan la realidad. GVOEBNFOUP

TC, fundamento 4: El anlisis de la procedencia
En suma, la motivacin suciente de resoluciones sobre benecios o no del benecio penitenciario debe efectuarse
penitenciarios es imperativa, a n de no ser objetado el pronunciamiento del respecto a cada interno en concreto. No puede
juez de inmotivado o viciado, con el riesgo del inicio en su contra de un efectuarse una valoracin conjunta si ellos son
procedimiento disciplinario sancionador. No es una tarea fcil, dada la cuantiosa solicitados por ms de un interno, y, el anlisis
carga procesal que soportan los rganos penales, pero s necesaria en aras a la de la posibilidad o no de su concesin debe
paz social a que aspira la sociedad. atender a la personalidad de cada interno y a
factores que a l lo puedan rodear, sin poder
efectuar generalizaciones que no responden a
garanta del justiciable frente a la arbitrariedad mtica social ya anotada. Ello conlleva a la la conveniencia de evaluacin personalizada.
judicial y garantiza que las resoluciones no se necesidad de enviar respuestas consistentes a t
5FSDFSP
encuentren justicadas en el mero capricho de la comunidad, en relacin a los motivos espe- El juez debe efectuar una estimacin que le
los magistrados, sino en datos objetivos que ccos y sucientes por los que, a pesar de no permita suponer que la pena cumpli su efecto
proporciona el ordenamiento jurdico o los que se haber cumplido ntegramente su condena, un resocializador, dando muestras razonables de
derivan del caso; sin embargo, no todo, ni cual- interno puede ser beneciario de una liberacin la rehabilitacin del penado y, por tanto, que le
quier error en que eventualmente incurra una anticipada. corresponda su reincorporacin a la sociedad.
resolucin judicial constituye automticamente Esa necesidad de otorgar una motivacin &M
DVBSUP
Z
MUJNP
la violacin del contenido constitucionalmente reforzada a las resoluciones que resuelven pe- fundamentos 4 y 5: La decisin judicial que
resoluciones judiciales (...)". dolos o rechazndolos), se advierte de otros benecio penitenciario no puede ser general,
En casos de benecios penitenciarios, ade- pronunciamientos del TC, siendo pertinente sino que debe contener las razones por las
ms, el deber de motivacin es mayor, lo que precisar los siguientes: que el juzgador concede o rechaza el benecio
tiene razonabilidad atendiendo a la proble- t
1SJNFSP
4-5
anlisis legal
ASPECTOS LEGALES QUE RESPALDAN ESTA GESTIN
La junta de propieta
MIGUEL CAVERO
VELAOCHAGA
Abogado. Miembro de la
Comisin de Estudio de Derecho
Inmobiliario, Urbanstico, Catastral
y Registral del CAL. Gerente
general de Inmobilex, Abogados
para la Propiedad Inmobiliaria.
Docente universitario.
L
a mayor construccin de edicios y
condominios que se viene presentando
en el pas no solo se debe a la din-
mica del mercado inmobiliario, sino tambin
al tipo de poltica de vivienda que se aplica
en Per, similar a la de otros pases en Am-
rica Latina. En el caso peruano, el Estado ya
no construye viviendas como lo haca antes.
Actualmente, cumple un rol promotor de la
inversin y subsidiario de la demanda, por lo
que la oferta en el sector vivienda, en trminos
cualitativos y cuantitativos, depende de las
empresas constructoras, y por qu no decirlo,
tambin de los bancos, que estn deniendo el
perl de los "nuevos propietarios" o sujetos
de los crditos hipotecarios convencionales
(no Mivivienda) que vienen otorgando con
sus propios recursos.
PROPIEDAD INMOBILIARIA
Y ROL SOCIAL
En nuestro pas, la adquisicin de propiedad
inmobiliaria es libre, con las restricciones de
ley. Ahora bien, en la doctrina de la funcin
social de la propiedad, promovida hace mu-
chos aos por el jurista francs Leon Duguit,
y que se sigue estudiando (1), que inspira a la
mayora de constituciones vigentes en Amrica
Latina en la actualidad, menos a la nuestra
por las modicaciones introducidas con la
Constitucin de 1993, la propiedad no solo
debe ser un mecanismo de satisfaccin de los
intereses individuales del propietario, sino que
debe contribuir a lograr el bien comn (2). Es
decir, desde una perspectiva jurdica actual,
el derecho de propiedad ya no es ilimitado
y absoluto como se presentaba en la teora
clsica civilista, sino que debe armonizar lo
individual con lo colectivo, cumpliendo un
n social.
No obstante, aunque existe marco legal
especco (3) e innumerable jurisprudencia al
respecto (4), en el pas todava no existe un
Suplemento de
MARTES 7 DE AGOSTO DE 2012
Antecedentes
Los edicios, condominios, quintas,
galeras comerciales y otros estn
sujetos al Rgimen de Propiedad
Exclusiva y Propiedad Comn, llamado
tambin de "Propiedad Horizontal",
cuyo marco regulatorio es la Ley N
27157 y su reglamento aprobado por
DS N 035-2006-Vivienda.
En el artculo 129 del reglamento se
advierten los elementos clave del
citado rgimen: (I) una edicacin o
conjunto de edicaciones, integradas
por secciones inmobiliarias de dominio
exclusivo, pertenecientes a distintos
propietarios; (II) existencia de bienes y
servicios comunes; (III) un reglamento
interno; y (IV) una Junta de
Propietarios.
Para Juan Carlos Esquivel Oviedo
(6), en el Rgimen de Propiedad
Exclusiva y Propiedad Comn "hay
dos clases de propiedades, una
respecto a los bienes de propiedad
exclusiva, sobre la cual el titular tiene
todas las caractersticas generales y
especiales del derecho de dominio y
otra respecto a los bienes comunes
sobre los cuales tienen derecho todos
los propietarios de las secciones de
propiedad exclusiva".
control estatal efectivo del ejercicio (individual)
del derecho de propiedad inmobiliaria, por lo
que si bien el actual "boom inmobiliario" resulta
provechoso para algunos (empresas construc-
toras e inmobiliarias, bancos, proveedores de
servicios, propietarios, etctera), de manera
colateral, viene generando un impacto negativo
en las Juntas de Propietarios, que incide no
solo en su gestin como rgano representativo
de los propietarios, sino tambin en la buena
convivencia al interior de los nuevos edicios
que se vienen construyendo, toda vez que
los adquirentes no saben o no asumen sus
"deberes" como propietarios e incurren en
conductas negativas (por ejemplo, morosidad
en el pago de las cuotas de mantenimiento)
que afectan a terceros (Juntas de Propietarios,
vecinos, etctera).

arios
Ninguna norma
legal considera
a la Junta de
Propietarios como
persona jurdica,
y para su gestin
no est obligada
a formalizarse
como tal, pero no
est impedida de
constituirse como
asociacin.
CRITERIOS DE LA ADMINISTRACIN
Ninguna norma legal considera a la Junta
de Propietarios como persona jurdica, y para su
gestin no est obligada a formalizarse como
tal, pero no est impedida de constituirse como
asociacin, si as lo requiere para cumplir sus
nes. Por ejemplo, s requiere rmar contratos
para contratar a una persona natural o jurdica
para la administracin del edicio, arrendar
los aires (comunes) para la colocacin de un
aviso publicitario o una antena de teleco-
municacin, entonces deber formalizarse
como asociacin, inscribirse en el registro de
personas jurdicas, entre otros.
Aunque las atribuciones de la Junta de
Propietarios son establecidas en el Reglamento
Interno, en la Ley N 27157 y su reglamento
podemos encontrar "dispersas" dichas atri-
buciones. Gunther Gonzales Barrn (5) seala
que estas pueden ser, por ejemplo, "...aprobar
y modicar el reglamento interno (artculo 39
Ley N 27157), aprobar la transferencia de
bienes de propiedad comn (artculo 43 Ley N
27157), formalizar la acumulacin o divisin
de secciones (artculo 142 del reglamento),
autorizar la ejecucin de obras en secciones
exclusivas (artculo 133 reglamento), autorizar
la ejecucin de obras en secciones comunes
(artculo 136 reglamento), elegir al presidente,
al administrador y a la directiva, si fuere el caso
(artculos 145, 150 y 151 del reglamento)...". Al
respecto, se puede considerar como referencia
el modelo de reglamento interno aprobado
mediante RV N 004-2000-MTC/15.04.
Reglamento interno
El Reglamento Interno regula las
relaciones entre los dueos de los
inmuebles sujetos al rgimen, en l
constan sus deberes y derechos, as como
los aspectos referidos a la administracin
del inmueble. Segn el artculo 42 de la
Ley N 27157, debe describir las secciones
de dominio exclusivo, los bienes y zonas
comunes, los criterios para los
porcentajes de propiedad de los bienes
comunes, lo relativo a las sesiones de las
juntas de propietarios, qurum,
votaciones, entre otros.
Cabe precisar que en los edicios
que se vienen construyendo es el
constructor, llamado tambin
promotor, quien debe otorgar el
primer Reglamento Interno. Luego de
la entrega del proyecto inmobiliario,
en sesin de Junta de Propietarios se
elige al presidente, al administrador y
a la directiva. En general, los
propietarios pueden modicar el
Reglamento Interno con el voto
favorable de ms del 50% de los
porcentajes de participacin, en
aplicacin, por analoga, del artculo
39 de la Ley N 27157.
La Junta de Propietarios,
conforme al artculo 47 de la Ley
N 27157, est constituida por rgimen de propiedad exclusiva y propiedad
todos los dueos de las secciones
y tiene la representacin conjunta
de estos, cumpliendo un rol
regulador de la convivencia y, a la
vez, de gestin en la
administracin y mantenimiento
de los bienes comunes, dentro de
las atribuciones que se le hubiere
conferido en el Reglamento
Interno, aplicndose de manera
supletoria para su gestin la Ley
N 27157 y su reglamento.
Conforme al segundo prrafo del
artculo 145 del reglamento, la
Junta de Propietarios se constituye
al otorgamiento del Reglamento
Interno. Lo que signica que se
inscribe en el Registro de Predios,
en la partida registral
correspondiente al predio matriz o
terreno en el que se levanta el
inmueble sujeto al rgimen de
Propiedad Exclusiva y Propiedad
Comn (artculos 33 y 46 de la Ley
N 27157).
INMOBILIARIA
Conviene considerar que en tanto el regla-
mento interno no disponga lo contrario, es el
presidente de la Junta de Propietarios el que
convoca a sesin con una anticipacin de cinco
das naturales (artculo 145 del reglamento)
mediante carta, esquela u otro medio idneo
que permita dejar constancia de su entrega
y recepcin.
Para el cobro de las cuotas de mantenimien-
to, la junta de propietarios solo est obligada
a otorgar recibos simples. Si necesita otorgar
boletas o facturas, deber tramitar su RUC,
obligndose a pagar Impuesto a la Renta de
tercera categora e IGV.
La Junta de Propietarios tiene facultades
para declarar la inhabilitacin de un propietario
si este deja de pagar tres cuotas ordinarias o
una extraordinaria (artculo 49 de la Ley N
27157 y 143 del reglamento), o reclamar a
los propietarios mediante proceso (judicial)
ejecutivo, sin necesidad de conciliacin previa,
el pago de las cuotas pendientes que tuvie-
ran, en caso incurran en mora por tres meses
consecutivos. Consideramos que la legislacin
vinculada con la morosidad debe modicarse
urgentemente, pues viene siendo la causa
principal de los conictos entre los propietarios
de inmuebles sujetos al rgimen de propiedad
exclusiva y propiedad comn.
Existen diversos temas legales vinculados
con la gestin de las juntas de propietarios,
pero solo nos hemos referido a algunos de
ellos. No obstante, queremos sealar que
las fuentes de consulta de los mecanismos
legales para la gestin de las mismas son
el reglamento interno, la Ley N 27157 y su
reglamento aprobado por DS N 035-2006-Vi-
vienda. Adicionalmente, considerando que la
facturacin de servicios (comunes) de energa y
saneamiento no solo es un tema vinculado con
la gestin, sino tambin origen de conictos
de convivencia en los inmuebles sujetos al
comn, resulta pertinente considerar el marco
legal aplicable a este tema, conformado por la
Ley N 29128 y su reglamento aprobado por
DS N 006-2008-Vivienda, modicado por DS
N 011-2009-Vivienda.
[1] Al respecto, lase a Rafael Aguilera Portales
y Diana Roco Espino Tapia, en "Repensar a Len
Duguit ante la actual crisis del Estado Social",
publicado en Universitas. Revista de Filosofa,
Derecho y Poltica, N 12, julio 2010, ISSN 1698-
7950, pgs. 49-71. [2] En relacin con el concepto
"bien comn", lase a Gunther Gonzales Barrn, en
"El Nuevo Derecho Registral", Ediciones Caballero
Bustamante, 2011, pg. 50. [3] Ley Orgnica
de Municipalidades - Ley 27972. Art. 88.- Uso
de la Propiedad Inmueble. "Corresponde a las
municipalidades provinciales y distritales dentro
del territorio de su jurisdiccin velar por el uso
de la propiedad inmueble en armona con el bien
comn". [4] Por ejemplo, sentencia del 11.11.2003,
Exp.N 008-2003-AI/TC, citado por Gunther
Gonzales Barrn, en "Derecho Urbanstico", Jurista
Editores, 2011, pg. 63. [5] Gunther Gonzales
Barrn, "Derecho Urbanstico", Jurista Editores,
2011 pg. 595. [6] Juan Carlos Esquivel Oviedo,
"Problemas inmobiliarios y administrativos derivados
de la convivencia en edificios. Enfoque legal y
jurisprudencial", Gaceta Jurdica, 2012.
6 Suplemento de
anlisis legal
A PROPSITO DEL PRIMER JUEZ INVIDENTE EN EL PER
Derecho a la igualdad
EDWIN FIGUEROA
GUTARRA
Doctor en Derecho. Juez
superior Sala Constitucional
Lambayeque. Profesor de la
USMP (lial Chiclayo) y de la
Academia de la Magistratura
(AMAG)
L
os conceptos de discriminacin positiva y
negativa representan expresiones sustan-
tivas respecto al derecho fundamental a
la igualdad. El tratamiento igual entre iguales es
compatible con la Carta Fundamental, as como
el de desigual entre desiguales es, de la misma
forma, constitucional, y ambos aspectos nos
reconducen a una vertiente de la denominada
discriminacin positiva.
Sin embargo, qu sucede cuando preci-
samente entre iguales, a partir de una norma,
se produce una injustificada diferenciacin o
discriminacin negativa? Pues se afecta ostensi-
blemente el derecho fundamental a la igualdad,
en la medida en que no existe causal de justifi-
cacin suficiente para tratar en forma distinta
a quienes expresan una condicin similar. Por
consiguiente, ser necesario recurrir a diversos
criterios de la jurisprudencia constitucional, como
la aplicacin del test de igualdad1. El objetivo
ser evitar escenarios de discriminacin que
afecten derechos fundamentales, pues de no
concurrir una causal de justificacin razonable, se
produce, a partir de una norma discriminatoria,
un tratamiento desigual.
El test de igualdad y los pasos que el mis-
mo representa justifican que el raciocinio del
juzgador sea explicado procedimentalmente
para que luego de las verificaciones respectivas
el juzgador se encuentre en condiciones de
afirmar que respecto de una norma sometida
a control hay trato igualitario o, a su vez, trato
desigual.
Dichos pasos son: a) determinacin del
tratamiento legislativo diferente; b) determi-
nacin de la intensidad de la intervencin en
la igualdad; c) determinacin de la finalidad
del tratamiento diferente (objetivo y fin); d)
examen de idoneidad; e) examen de necesidad;
y f) examen de proporcionalidad en sentido
estricto o ponderacin.
El caso del nombramiento del primer juez
invidente en el Per Edwin Bjar Rojas cuya
candidatura en un anterior concurso fue dene-
gada en razn a su impedimento visual, nos
conduce a reexaminar la posicin que en su
MARTES 7 DE AGOSTO DE 2012
momento asumi el Consejo Nacional de la
Magistratura respecto a los candidatos inviden-
tes, tesis hoy ya superada dada la condicin de
titular de Bjar en una plaza de juez de familia
en Cusco, en un concurso posterior.
En lo referido a la determinacin del trata-
miento legislativo diferente, asumimos que la
norma de restriccin intervena en la igualdad
bajo estndares de discriminacin excesiva.
Sobre la intensidad de la intervencin en la
igualdad, sta era grave, pues impeda
el ejercicio del derecho funda-
mental a la igualdad en la
vertiente de igualdad de
CONSTITUCIONAL
El caso del primer Control legal
juez invidente En trminos generales, si una norma
introduce un trato diferenciado a
en el Per, cuya determinados destinatarios, debe
candidatura en un justicarse un n de prohibicin de
discriminacin. Esa intervencin puede
anterior concurso fue asumir tres intensidades: grave, media
denegada en razn o leve. Ademas, el n del tratamiento
diferenciado debe comprender un
a su impedimento objetivo y un n. Resea el tribunal que
el n justica normativamente la
visual, nos conduce legitimidad del objetivo del tratamiento
a reexaminar la diferenciado.
posicin que en Los subexmenes de idoneidad y
su momento necesidad comprenden relaciones
medio-n y medio-medio,
asumi el respectivamente. Finalmente, la
CNM. proporcionalidad acota el tribunal
proyectada al anlisis del trato
diferenciado consistir en una
comparacin entre el grado de
realizacin u optimizacin del n
constitucional y la intensidad de la
intervencin en la igualdad.
condiciones en el acceso a la funcin pblica. En
lo referente al fin del tratamiento diferente, obje-
tivo y fin, creemos que en el supuesto esbozado
por la norma, el estado de cosas pretendido, en
cuanto objetivo del trato diferenciado, era la
conformacin de una judicatura ms capaz si el
magistrado puede ver, lo cual estara justificado
en la prosecucin del principio idoneidad de la
judicatura. Demostramos que no era as.
Constatamos pues, a travs del test de
igualdad, la eliminacin de una traba no razo-
nable en el acceso a la funcin pblica. De ah
su enorme importancia.
En el examen de idoneidad, el caso Bjar
demuestra que el tratamiento diferenciado adop-
tado por la norma no conduca a la consecucin
de un fin constitucional. De igual modo, en el
examen de necesidad o gravosidad s existan
medios menos gravosos antes que prohibir al
candidato acceder a una funcin pblica, entre
ellos, implementar un software especial para el
cumplimiento de la labor judicial o fiscal.
Por ltimo, en el examen de proporciona-
lidad en sentido estricto o ponderacin, tene-
mos dos derechos en colisin: el acceso a la
funcin pblica en condiciones de igualdad,
que se satisface en mayor grado, y la potestad
reguladora de la administracin, que se afecta
en grado menor.
CONSTITUCIONAL MARTES 7 DE AGOSTO DE 2012 Suplemento de
anlisis legal 7

EN LAS DEMANDAS CONTRA DISPOSICIONES DE ALCANCE NACIONAL

La accin popular
LUIS ALBERTO
HUERTA GUERRERO "Dado que las
Procurador Pblico Especializado
en Materia Constitucional del normas objeto
Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos. Abogado y Magster
en Derecho Constitucional por la
de impugnacin
PUCP. Investigador principal de la
Comisin Andina de Juristas.
en un proceso de
accin popular y
los fundamentos
respecto a su
T
odo proceso debe ser conocido por el
rgano jurisdiccional competente, co- inconstitucionalidad
rrespondiendo a la legislacin precisar
los criterios a tomar en consideracin para o ilegalidad son
determinar esa competencia. Para una correcta
administracin de justicia, resulta importante
de diverso tipo, el
que a travs de la aplicacin de tales criterios
los rganos jurisdiccionales llamados a resolver
Cdigo Procesal
una controversia sean los ms especializados Constitucional ha
en la materia.
Respecto a la competencia en torno al proceso optado por sealar
de accin popular, el Cdigo Procesal Constitu-
cional (artculo 85) distingue claramente entre que las demandas
las normas administrativas de alcance regional
o local (inciso 1) y las normas administrativas
contra normas
de alcance nacional (inciso 2), a efectos de
determinar la competencia territorial para el
regionales o locales
conocimiento de las demandas. son conocidas por
Dado que las normas objeto de impugnacin
en un proceso de accin popular y los funda- las salas superiores,
mentos respecto a su inconstitucionalidad o
ilegalidad son de diverso tipo, el Cdigo Procesal tomando en
Constitucional ha optado por sealar que las
demandas contra normas regionales o locales
consideracin a
son conocidas por las salas superiores tomando
en consideracin a la materia que regulan (inciso
la materia que
1 del artculo 85). Sin embargo, en torno a las regulan."
normas de alcance nacional no contempla una
disposicin similar (inciso 2 del artculo 85).
Este silencio normativo no debe ser enten- nicas que pueden asumir el conocimiento y Poder Ejecutivo, ha visto necesario en diversos Ejecutivo, por considerarse que afecta o vulnera
dido en el sentido que las demandas de accin resolucin de este tipo de controversias. No procesos de accin popular plantear la excepcin la Ley del Procedimiento Administrativo General,
popular contra normas de alcance nacional existe ley alguna en este sentido, ni el Cdigo de competencia, con miras a que se precise a no debiera existir mayor duda en considerar que
puedan ser interpuestas ante cualquier sala Procesal Constitucional lo seala de forma nivel jurisprudencial la competencia de las salas estas demandas corresponden ser vistas por las
del distrito judicial de Lima, pues en caso con- expresa. superiores en materia de accin popular. salas contencioso-administrativas. Del mismo
trario podra una sala acabar pronuncindose En consecuencia, corresponde precisar a Para la Procuradura, en estos casos corres- modo, si se cuestionan normas sectoriales de
sobre una materia completamente ajena a su travs de la jurisprudencia los criterios a tomar en ponde aplicar tambin la referencia al criterio ndole laboral, la autoridad judicial competente
especialidad, como sera el caso de una sala consideracin para determinar la competencia de en razn de la materia a la que hace alusin el deberan ser las salas laborales.
civil que se pronuncie sobre una demanda de las salas de la Corte Superior de Justicia de Lima Cdigo Procesal Constitucional en su artculo Precisamente, en atencin a la necesidad de
accin popular contra normas reglamentarias de en torno a las demandas de accin popular que 85, inciso 1. En este sentido, las demandas de respetar la especialidad en razn de la materia,
ndole laboral, o de una sala laboral que termine se interponen contra normas administrativas de accin popular contra normas de alcance nacio- el artculo 42, inciso a, de la Ley Orgnica del
pronuncindose sobre normas reglamentarias alcance general dictadas por el Poder Ejecutivo nal, corresponden ser conocidas y resueltas, por Poder Judicial, seala que corresponde a las
de carcter tributario. u otro rgano con competencia nacional. razn de la materia, por la Sala correspondiente salas laborales conocer del Proceso de Accin
Del mismo modo, el silencio normativo Por ello, la Procuradura Pblica Especializada de la Corte Superior de Lima. Popular en materia laboral (Texto segn la
identificado tampoco puede llevar a concluir en Materia Constitucional, encargada de la de- As, por ejemplo, si se cuestiona un Reglamento Primera Disposicin Modificatoria de la Ley N
que las salas especializadas en lo civil son las fensa procesal de las normas y competencias del expedido por alguno de los sectores del Poder 29497, Ley Procesal del Trabajo).
8 Suplemento de
anlisis legal MARTES 7 DE AGOSTO DE 2012 TECNOLOGAS DE LA INFORMACIN

NUEVA LEGISLACIN APUESTA POR LA MASIFICACIN

Acceso a la banda ancha

ANGIE MORI
SEMINARIO
Abogada. Responsable
del rea de derecho
corporativo y de las
nuevas tecnologas
del Estudio Iriarte &
Asociados.

P
ara impulsar el desarrollo, utilizacin
y masicacin de la banda ancha en
todo el territorio nacional, tanto en la
oferta como en la demanda por este servicio,
el Poder Ejecutivo public la Ley N 29904, Ley
de Promocin de la Banda Ancha y construccin
de la Red Dorsal Nacional de Fibra ptica, la
misma que cuenta con 32 artculos divididos
en V Ttulos, cuyos principales alcances a con-
tinuacin detallaremos.
As, la norma busca fomentar la inversin
en redes de fibra ptica y en el despliegue de
servicios de comunicaciones de banda ancha,
proponer la competencia en el mercado mayo-
rista de alquiler de circuitos y en el mercado
minorista de servicios finales que se ofrece a
los usuarios. Adems, facilitar la reduccin de
costos de los servicios de telecomunicaciones,
con lo que consecuentemente se reducen las
tarifas a favor de los usuarios y masificar el
acceso a los servicios de banda ancha, entre
otros.
Se define a la banda ancha como la co-
nectividad de transmisin de datos, principal-
mente a Internet, en forma permanente y de
De inters cuente con una la red dorsal nacional de fibra
ptica que facilite el acceso de la poblacin a
Por otro lado, el Estado contar con una
Red Nacional (Rednace), que ser una red de
alta velocidad, que le permite al usuario estar
siempre en lnea, a velocidades apropiadas para
nacional la banda ancha y que promueva la competencia
en la prestacin de este servicio.
acceso que se utilizar para el desarrollo de la
Sociedad de la Informacin y el Conocimiento,
la obtencin y emisin interactiva de informa- La Ley de Promocin de la Banda El Ministerio de Transportes y Comuni- quedando prohibido su uso comercial.
cin multimedia y para el acceso y utilizacin Ancha y Construccin de la Red Dorsal caciones es responsable de implementar la Respecto a los organismos competen-
adecuada de diversos servicios y aplicaciones Nacional de Fibra ptica, igualmente, red dorsal, de manera progresiva, definiendo tes para la promocin de la banda ancha,
de voz, datos y contenidos audiovisuales. declara de inters nacional la condiciones tcnicas, econmicas y legales, la formulacin de polticas pblicas para la
Es el Ministerio de Transportes y Comu- construccin de una red dorsal nacional siendo Osiptel encargado de emitir opinin como promocin de la banda ancha est a cargo
nicaciones el ente encargado de determinar y de bra ptica que integre todas las ente regulador y agencia de competencia. Por del Ministerio de Transportes y Comunicacio-
actualizar peridicamente la velocidad mnima capitales de provincia del pas, as como su parte, Fitel elaborar y financiar proyectos nes, mientras que la formulacin de polticas
para que la conexin sea considerada como el acceso y uso de la infraestructura para el despliegue de redes de alta capacidad pblicas en gobierno electrnico est a cargo
acceso a Internet de banda ancha. Osiptel, por asociada a la prestacin de servicios que integren y brinden conectividad a escala de la ONGEI.
su parte, determina y actualiza peridicamente pblicos de energa elctrica e distrital. En consecuencia, los gobiernos regio- Por ltimo, encontramos tambin una tipi-
otras caractersticas tcnicas de las conexiones hidrocarburos y el uso del derecho de nales podrn financiar estos proyectos cuando ficacin de infracciones y sanciones para stas.
a Internet de banda ancha y a la vez el que va de la red vial nacional. stos formen parte de su jurisdiccin. Las referidas infracciones se clasifican en muy
determine las conductas de los proveedores El Estado podr dar en concesin, mante- graves y graves, destacando los supuestos
que no sern consideradas arbitrarias relativas La nalidad de esta legislacin es niendo su titularidad, la implementacin de la de negacin injustificada de acceso a la red
a la neutralidad de la red. facilitar el despliegue de redes de red dorsal nacional a travs de Proinversin. y el acceso a infraestructura hecha para otros
En cuanto a la infraestructura esencial de la telecomunicaciones necesario para la Asimismo, intervendr de manera subsidiaria en servicios que sea usada para el servicio de
banda ancha, es poltica del Estado que el pas provisin de banda ancha ja o mvil. zonas donde no participa la inversin privada. telecomunicaciones.