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A Coleo Acadmica Livre publica obras de livre acesso em formato digital. Nossos livros
abordam o universo jurdico e temas transversais por meio das mais diversas abordagens.
Podem ser copiados, compartilhados, citados e divulgados livremente para fins no
comerciais. A coleo uma iniciativa da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio
Vargas (FGV DIREITO SP) e est aberta a novos parceiros interessados em dar acesso livre
a seus contedos.
Esta obra foi avaliada e aprovada pelos membros de seu Conselho Editorial.
Conselho Editorial
Flavia Portella Pschel (FGV DIREITO SP)
Gustavo Ferreira Santos (UFPE)
Marcos Severino Nobre (Unicamp)
Marcus Faro de Castro (UnB)
Violeta Refkalefsky Loureiro (UFPA)
PESQUISA
REPRESENTAES
DO DIREITO
E A CRISE DA
MODERNIDADE
Jos Garcez Ghirardi
Salem Hikmat Nasser
Os livros da Coleo Acadmica Livre podem ser copiados e compartilhados por meios eletrnicos; podem ser
citados em outras obras, aulas, sites, apresentaes, blogues, redes sociais etc., desde que mencionadas a fonte
e a autoria. Podem ser reproduzidos em meio fsico, no todo ou em parte, desde que para fins no comerciais.
A Coleo Acadmica Livre adota a licena Creative Commons - Atribuio-NoComercial 4.0 Internacional,
exceto onde estiver expresso de outro modo.
Editora
Catarina Helena Cortada Barbieri
Assistente editorial
Bruno Bortoli Brigatto
Preparao de originais
Jos Ignacio Coelho Mendes Neto
Reviso de provas
Camilla Bazzoni de Medeiros
Imagem da capa
Novissima et Accuratissima Delineatio Romae Veteris et Novae in Viatorum Usum et Commoditatem
Excusa. Imagem digitalizada e concedida pelo Open Content Program da instituio The J. Paul
Getty Trust
Conceito da coleo
Jos Rodrigo Rodriguez
Ficha catalogrfica elaborada pela Biblioteca Karl A. Boedecker da Fundao Getulio Vargas SP
ISBN: 978-85-64678-28-6
1.Direito - Histria. 2. Direito - Filosofia. 3. Modernidade. I. Nasser, Salem Hikmat. III. Fundao
Getulio Vargas. IV. Ttulo.
CDU 340.12
FGV DIREITO SP
Coordenadoria de Publicaes
Rua Rocha, 233, 11 andar
Bela Vista So Paulo SP
CEP: 01330-000
Tel.: (11) 3799-2172
E-mail: publicacoes.direitosp@fgv.br
sumrio
prefcio 7
contextuAlizAo gerAl 15
I.
representAes:
OS TERMOS DE COMPARAO
cAtegoriAs:
O JOGO DAS PALAVRAS 21
As dicotomiAs 29
II.
As premissAs dA modernidAde e suA crise
III.
mAtrizes de percepo
os termos do problemA:
SUJEITO, ESTADO, DIREITO 61
trs metforAs:
MUNDO COMO ORGANISMO, MqUINA, REDE 75
notAs 89
refernciAs bibliogrficAs 93
sobre os Autores 95
A
prefcio
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prefcio
***
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
9 [sumrio]
prefcio
juspositivista que opta por uma leitura meramente interna do direito (abor-
dagem essa que objeto de interessante crtica dos autores do livro). Mas
sabemos que ningum deveria torcer a favor de ou contra uma teoria do
direito sem a devida distncia e reflexo, sem pensar no contexto e na
complexidade das experincias jurdicas, que probem decises simples
e opes fceis.
Os professores Garcez e Salem oferecem mltiplas respostas pergunta
da natureza e finalidade do direito. Como se compreende o direito, sua ori-
gem e sua relao com culturas e crenas, inclusive a teolgica, que foi
fundamental na formao de muitos sistemas jurdicos, ainda que hodier-
namente seja negada ou ocultada.
O fenmeno que propomos denominar multidependncia contextual do
direito objeto de contnua reflexo neste livro, em claro contraste com as
teorias internas que a negam. Sem levar em considerao as determinaes
externas, impossvel entender a multiplicidade e a riqueza das experin-
cias jurdicas. Contextualizar o direito e suas prticas de aplicao no equi-
vale ao relativismo, mas uma tentativa de evitar abstraes vazias. Pode-se
dizer que os professores Salem e Garcez so antipositivistas em um sentido
produtivo e provocativo.
Objetivo dos tericos do direito refletir sobre a estrutura do direito,
mediante comparao de vrios ordenamentos jurdicos. Para produzir um
conhecimento geral, a teoria do direito necessita de informaes sobre os sis-
temas jurdicos existentes e deve recorrer a saberes externos, tais como a teo-
ria do Estado, a sociologia, a cincia poltica, a psicologia e a lgica. A obra
dos professores Garcez e Salem mostra a importncia da lingustica, da teoria
da literatura e da teologia para a reflexo jurdica. Em razo disso, as pes-
quisas sobre a origem e a estrutura do direito se encontram em posio fron-
teiria entre o saber jurdico interno e os saberes filosficos e sociolgicos.
Eis um programa de pesquisa exigente e muito mais arriscado do que
um trabalho de exegese jurdica ou de reflexo sobre a obra de certo estu-
dioso do direito. Assumir riscos a marca maior desta obra que estimula
a reflexo e a crtica. Oferece um exemplo de estudo interdisciplinar de
conceitos jurdicos fundamentais mediante comparaes de normas e sis-
temas jurdicos e de seus ambientes, no intuito de elaborar uma teoria
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
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P
ApresentAo: A ORIGEM E O PERCURSO
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ApresentAo: A ORIGEM E O PERCURSO
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contextuAlizAo gerAl
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contextuAlizAo gerAl
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contextuAlizAo gerAl
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N
cAtegoriAs: O JOGO DAS PALAVRAS
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cAtegoriAs: O JOGO DAS PALAVRAS
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T
origem primeirA e fundAmento ltimo
odo direito tem uma histria. Cada tradio jurdica surge e desen-
volve-se em contextos histricos vinculados a sociedades e terri-
trios dados. Buscar as origens de um modo de representar o direito
pode significar, portanto, uma investigao sobre os fatos histricos e
seu encadeamento.
Origem, no entanto, pode significar tambm o lugar de onde, segundo
cada tradio, emanam as normas tidas por jurdicas. Como se sabe, cada sis-
tema jurdico reconhece um certo nmero de fontes aptas tanto a dotarem as
normas de obrigatoriedade, de validade, quanto a operar a insero de cada
norma no corpo normativo do sistema. Essas fontes na verdade um conjunto
de tcnicas, mecanismos, procedimentos que realizam a tarefa especfica
de conduzir cada contedo normativo na travessia do universo do no jurdico
ao mundo do direito so as normalmente ditas fontes formais.
Os sistemas jurdicos ou so manifestaes concretas das tradies jur-
dicas, seus exemplares tpicos, ou so ordenamentos que de algum modo
estabelecem parentesco com uma ou mais de uma tradio, incorporando
normas e princpios ali consagrados ou operando segundo mecanismos ali
concebidos. Por isso, as fontes formais admitidas por cada sistema tm rela-
o necessria com aqueles lugares pensados por cada tradio como aptos
a gerar e revelar o direito.
A noo de origem enquanto fontes formais do direito remete necessa-
riamente figura do legislador. Afinal, quem est autorizado, no seio de
cada sistema jurdico que, por sua vez, inscreve sua prpria autoridade em
dada tradio, a conceber ou identificar as normas que devem ou podem
ser dotadas de obrigatoriedade? As noes de legislador, de mecanismos e
critrios que permitem a emergncia das normas e sua identificao, de pro-
cessos que permitem diferenciar o que est dentro do direito e o que est
fora dele, so noes intimamente conectadas aos sistemas jurdicos, s
ordens ou ordenamentos jurdicos.
Um sistema jurdico pode ser uma manifestao da tradio ou sofrer sua
influncia e inspirao. Mas um sistema jurdico no constitui a tradio
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origem primeirA e fundAmento ltimo
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origem primeirA e fundAmento ltimo
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C
As dicotomiAs
omo j foi dito, talvez seja possvel distinguir duas grandes cate-
gorias de tradies jurdicas: as de tipo individual e racional e as
de tipo coletivo e contextual. A dicotomia indivduo-coletivo apa-
rece, portanto, como central. Ela se relaciona de algum modo com uma
outra: direitos-deveres. Promoveremos uma discusso dessas duas dico-
tomias inter-relacionadas e lidaremos de modo breve com uma terceira:
procedimento e substncia.
Na origem, o termo indivduo significava aquilo que no se pode dividir,
o indivisvel. Servia de correspondente latino ao grego tomo, a menor par-
tcula, aquela que no se pode reduzir a algo menor do que si mesma. A pala-
vra tambm designava aquele ou aquilo que no se confunde com qualquer
outro, ainda que da mesma espcie. Aplicado ao homem, o termo evoca a
singularidade irredutvel e inconfundvel do ser humano individual.
um fato da experincia humana que o indivduo nunca surge e rara-
mente existe fora de um coletivo. A relao entre o indivduo e o coletivo,
a influncia de um na constituio do outro, a primazia de um ou outro ou
a importncia relativa de cada um so objetos de estudo, analisados, des-
critos e representados de modos diversos por diferentes disciplinas ou
em diferentes perodos histricos ou ainda no seio de diferentes culturas
ou tradies, inclusive jurdicas. A subjetividade psicolgica e a identi-
dade individual constituem-se indubitavelmente a partir da interao, de
movimentos de moldagem e tambm de luta entre o ser humano singular
e seu entorno.5
Uma imagem, tirada da geologia e dos artistas da pedra, pode ser evo-
cativa: para que cada pea de quartzo se forme necessrio que, em torno
de uma bolha de ar, uma camada de basalto se deposite; se o basalto pene-
trar a bolha, no haver cristais de quartzo em suas formas nicas, mas se
ele no formar a camada protetora tampouco haver quartzo. Entretanto,
inevitvel que algo da camada protetora penetre o corao do quartzo, que
no pode ficar intocado pelo que o circunda, conforma e protege. O processo
comum a todas as pedras, mas cada pedra nica em suas caractersticas.
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As dicotomiAs
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As dicotomiAs
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As dicotomiAs
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As dicotomiAs
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pessoAs to sensAtAs como ns:
PREMISSAS DA MODERNIDADE NO OCIDENTE
E SEU IMPACTO NO DIREITO
A
aquelas com quem teria que viver.
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pessoAs to sensAtAs como ns
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
O bom senso ou razo igual entre todos os homens, vale dizer, funciona
igualmente em todos os seres humanos, independentemente da cultura em
que se encontrem. Essa suposta igualdade de fundo autoriza empreender
o exame do modo de pensar universal a partir de qualquer grupo. Como
teria de viver entre os franceses, Descartes se prope a observ-los como
etapa inicial de seu projeto de compreender a humanidade inteira.
Essa estratgia metodolgica implica alguns pressupostos que mere-
cem ser explicitados no s porque, como se sustenta aqui, esto na raiz
da atual crise das premissas da modernidade, mas tambm porque podem
ajudar a entender um pouco melhor as dificuldades enfrentadas hoje pelos
modos tradicionais de pensar sistemas jurdicos diversos.
Um primeiro pressuposto, que j foi indicado, a crena na possibili-
dade da universalizao a partir de particulares. Esse um problema muito
antigo na filosofia. No argumento do Discurso, entretanto, ele objeto
de um desenvolvimento que ter fortes consequncias polticas. Isso por-
que Descartes no est discutindo uma questo abstrata, terica (como,
por exemplo, se o belo platnico existe ou no, isto , se a entidade beleza
tem substncia independentemente dos seres em que se manifesta ou se
apenas um termo para descrever o mundo etc.), tampouco realizando um
exerccio especulativo sem preocupaes prticas.
Ele est discutindo o funcionamento da mente humana para oferecer
um mtodo de conhecimento que nos permita superar os limites indivi-
duais de cognio e estabelecer a possibilidade de afirmar algumas pro-
posies como universalmente vlidas, isto , como verdadeiras. Para isso,
ele precisa presumir, como se apontou acima, que esse funcionamento seja
o mesmo em todo lugar, a qualquer tempo. Ele precisa considerar aciden-
tais, no essenciais, as peculiaridades histricas e culturais dentro das quais
necessariamente se d o ato de pensar. Ele precisa afirmar que a razo
igual em todos os homens.
Seu cogito ficou famoso como uma frmula engenhosa de tornar a
base de seu sistema filosfico impermevel a esses limites, isto , aos pro-
blemas ligados crena de que as percepes sensoriais ou as tradies
no podem nos servir de guias seguros para a verdade. O bem-pensar, em
sua proposta, exige um distanciamento estratgico do corpo e da histria.
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pessoAs to sensAtAs como ns
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pessoAs to sensAtAs como ns
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
: organizada cada um dos conceitos que formula pode ser situado num
ponto especfico dentro do sistema filosfico;
: isenta no se altera porque gostamos dela ou no, porque ela nos faz
felizes ou infelizes.
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Lasers in the jungLe:
A CRTICA S PREMISSAS DA MODERNIDADE
O medo que coisas que deveriam ser determinadas por outros critrios
sejam decididas em termos de eficincia ou pela anlise de seu custo-
-benefcio, que os fins independentes que deveriam nortear nossas
vidas sejam eclipsados pela demanda de maximizar a produo.21
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Lasers in the jungLe: A CRTICA S PREMISSAS DA MODERNIDADE
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
A leitura de sociedade articulada por Marx e Engels nesse texto iria sola-
par, irreversivelmente, discursos triunfantes sobre a modernidade como
pice da civilizao. Em suas mltiplas formulaes subsequentes, o mar-
xismo se tornaria o principal desafio ideologia liberal que marcara o incio
da modernidade. E isso, em larga medida, devido problematizao de
dois postulados bsicos do discurso de legitimao das democracias capi-
talistas: sua suposta neutralidade e seu alegado universalismo.
A premissa da igualdade fundamental entre os homens havia se tra-
duzido numa noo poltica que propunha que a organizao mais justa
da sociedade seria aquela que garantisse o mximo de liberdade a cada
indivduo. O bom selvagem, sugeria Rousseau, buscaria sacrificar o
mnimo de sua autonomia em troca dos benefcios da vida em comum.
Locke estenderia e aprofundaria o sentido dessa liberdade enquanto
outros, como Adam Smith, apontariam os ganhos prticos dessa justa
primazia da liberdade individual. Todos eles manifestam, de um modo
ou de outro, a crena de que o estabelecimento de um conjunto de regras
claras, racionais e universais a melhor forma de organizar o convvio
entre seres humanos iguais e livres. Dito de outra forma: para o pensa-
mento moderno, a neutralidade das leis asseguraria o mximo de liber-
dade para cada cidado individual.
Entretanto, se o arranjo inicial no de igualdade entre os seres humanos,
conforme sugere o Manifesto, mas de fundamental diferena opressores e
oprimidos, o mito liberal da neutralidade do modelo torna-se insustent-
vel. A nfase na igualdade formal que fundamenta a justia potencial da
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essa legitimao das instituies que, como se viu, agora aparece pro-
blemtica e arrisca desfazer as formas de interao prtica e simblica que
sustentavam o Estado nacional. O problema, entretanto, no se resume s
relaes internas s fronteiras nacionais, mas transborda para as relaes
entre os Estados. Nesse contexto, a dimenso simblico-discursiva da ps-
-modernidade articula-se com a dimenso poltico-econmica da globali-
zao para compor um desafio ainda mais severo s formas tradicionais
de pensar a ordem internacional.
Discursos mais otimistas da globalizao, que a apresentavam como
uma ampliao igualmente vantajosa de oportunidades para todos ao redor
do globo, replicavam, em sua estrutura profunda, a mesma lgica de uni-
versalidade e neutralidade que caracterizara a modernidade triunfante. No
surpreende, assim, que tenham sido objeto do mesmo tipo de crtica. Boa-
ventura de Sousa Santos, em texto muito conhecido, sintetiza o carter desi-
gual da distribuio dos ganhos e perdas do processo de globalizao:
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Lasers in the jungLe: A CRTICA S PREMISSAS DA MODERNIDADE
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os termos do problemA:
SUJEITO, ESTADO, DIREITO
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os termos do problemA: SUJEITO, ESTADO, DIREITO
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os termos do problemA: SUJEITO, ESTADO, DIREITO
Joseph Raz, elas esto nos confrontando com o problema das razes para
a ao.
De nossa parte, quando respondemos a essas perguntas, acabamos por
trazer luz no apenas nosso entendimento sobre a forma como as coisas
so, mas tambm sobre as razes pelas quais so como so. No basta,
por exemplo, dizer que vamos trabalhar porque vamos e pronto (como mui-
tas vezes desejamos fazer quando estamos de mau humor), que a senhora
passou frente da fila ou que a menina est no farol porque sim. pre-
ciso explicar o motivo, o fundamento dessas aes.
Nesses momentos, lanamos mo embora, novamente, quase sem
perceber de conceitos muito particulares de justia, tica e moral: Tenho
que trabalhar porque precisamos de dinheiro e este o nico modo honesto
de ganh-lo, Aquela senhora passou frente da fila porque tem direito
a um tratamento diferenciado em vista da idade, A menina est ven-
dendo chiclete no farol porque a famlia dela muito pobre e ela precisa
ajud-los a ter o que comer. Modos especficos de entender a tica do
trabalho, o lugar social dos idosos e a excluso social aparecem de forma
semiarticulada nessas respostas banais. Isto , afirmamos que h uma razo
para esses fatos, muito embora geralmente no esmiucemos que razo
seja esta, nem externemos nosso juzo sobre seu valor intrnseco (trata-se
de uma boa razo ou de uma razo ruim?).
Mas se a criana insistir na pergunta com uma srie de por qus, ela ir
nos forar a enfrentar questes muito mais difceis. No limite, ela estar
nos perguntando algo como Por que o mundo assim?, O mundo tem
que ser assim?, ou Por que o mundo no como gostaramos que fosse?.
Ela estar nos desafiando a explicitar a noo de ordem de que lanamos
mo para dar sentido e valor a cada evento individual. Se o mundo encon-
tra-se construdo de um certo modo, em que algumas aes ou condies
so motivos suficientes para que outras aes ou condies existam ou
devam existir, ento natural que as crianas, recm-chegadas vida e
ansiosas por entend-la, desejem saber o que ou quem o fez assim.
Para esboar alguma resposta inteligvel a esse segundo nvel de inda-
gaes, teremos de avanar um pouco. Teremos de passar do problema
das razes secundrias para a ao ao problema das razes primrias. A
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os termos do problemA: SUJEITO, ESTADO, DIREITO
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VISO DE MUNDO
ORDEM
AUTORIDADE
NORMAS
SUJEITO
DESTINATRIO PRIMRIO DAS NORMAS
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os termos do problemA: SUJEITO, ESTADO, DIREITO
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trs metforAs:
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trs metforAs: MUNDO COMO ORGANISMO, MqUINA, REDE
Essa passagem, e a viso que ela encerra, foi repetida e comentada in-
meras vezes ao longo dos sculos, e gozou de enorme prestgio como para-
digma para entender o contexto da vida humana at, pelo menos, o incio da
Era Moderna. Ela se desdobra numa srie de consequncias importantes.
Em primeiro lugar, a sociedade vista como um todo natural, cuja
existncia no se baseia nem depende da vontade humana. Do mesmo
modo como nascemos com nosso corpo j formado porque a natureza
(ou seu autor, segundo as diferentes crenas) o fez assim, tambm o corpo
social tem um determinado formato porque assim o desejou uma fora
ou inteligncia anterior. Alm disso, os seres humanos percebem que
esse corpo muito bem formado, que o equilbrio entre cada uma de suas
mnimas partes maravilhoso, havendo uma funo indispensvel para
cada um dos rgos e membros.
Por isso, essa viso prope que, para sermos felizes, precisamos conhe-
cer bem o corpo que o mundo e respeitar o modo de funcionamento para
o qual foi criado. Como consequncia lgica desse olhar, surge o entendi-
mento de que o primeiro objetivo das sociedades e dos seres humanos deve
ser o de trabalhar para a sobrevivncia e sade desse corpo coletivo v.g.
o Imprio, a Repblica, a Igreja. Esse o supremo bem, ao qual tudo o mais
se subordina. Sem nosso corpo, no existimos. E assim como a sade e vida
do corpo s podem ser preservadas se cada uma de suas partes, se cada um
de seus rgos cumprir bem a funo que lhe foi atribuda para o benefcio
do todo, assim tambm a sade e a sobrevivncia do corpo coletivo depen-
dem de que os indivduos dentro de cada sociedade aceitem a posio em
que nasceram e cumpram bem as tarefas para as quais foram criados. Isto
, tanto a sade do corpo quanto a felicidade das sociedades e dos indiv-
duos decorrem de sua capacidade de se conformarem ao desenho ou desg-
nio que os gerou.
Alm disso, se a metfora de base a do corpo, ento est implcita,
desde o incio, a ideia de diferena. O texto de Paulo bastante claro nesse
ponto: Se todos fossem um s membro, onde estaria o corpo?. No pode-
mos ser todos p, ou mo, ou cabea, porque isso faria de ns monstros. O
que constitui o corpo, e sua beleza, justamente a coexistncia harmnica
de partes que tm funes diferentes. O sentido e a dignidade de cada parte
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trs metforAs: MUNDO COMO ORGANISMO, MqUINA, REDE
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
para o benefcio coletivo (p. ex.: nobre ou plebeu), ento a ideia de reali-
zao individual no reside em modificar aquilo que se , mas, pelo con-
trrio, consiste em aperfeioar-se ao mximo dentro desse estado inicial,
aceitando seus limites e suas responsabilidades, respondendo de maneira
tima s expectativas que os outros tm para quem ocupa tal funo. O bom
soldado to admirvel quanto o bom general; o bom cavalario melhor
que o mau prncipe.
Uma segunda imagem que moldou de forma importante o entendi-
mento que os seres humanos fazem de sua prpria vida a do mundo como
mquina ou mecanismo. Ela surgiu com maior fora a partir do sculo
XVIII. O fato de ela ganhar prestgio num perodo marcado pelo surgi-
mento da Revoluo Industrial talvez no seja grande surpresa. Os avanos
fantsticos que a organizao fabril ia conquistando tinham por base no
apenas uma admirvel capacidade de inovao tcnica, mas tambm um
novo repertrio de ideias sobre o funcionamento do mundo em geral. As
novas ideias impulsionaram a tcnica, que, por sua vez, ao impor transfor-
maes rapidssimas vida cotidiana (sobretudo, num primeiro momento,
na Inglaterra e na Frana), reforou a necessidade de novos conceitos e
novos modelos explicativos do universo. A leitura que surgiu da foi muitas
vezes chamada de mecanicista porque entendia que a lgica mecnica por
trs dos grandes maquinrios sintetizava a dinmica das foras que regiam
o universo como um todo.
Essa imagem tem consequncias que divergem profundamente daque-
las da metfora anterior. Em primeiro lugar, o objetivo mais visvel deixa
de ser simplesmente a sobrevivncia do corpo e passa a ser o da eficin-
cia da mquina. Os seres humanos e as sociedades devem ser eficientes
isto , devem otimizar o uso de seus recursos na busca da realizao
de seus fins.
Mas que fins sero esses? Essa questo torna-se mais complexa nesse
momento. A ideia de mundo como corpo estava frequentemente associada,
como vimos, a um ser ou fora superior que havia projetado e criado esse
corpo. Preservar esse corpo criado surgia como um objetivo to autoevi-
dente quanto o dever de preservar a vida, tornado ainda mais absoluto por-
que ligado ao respeito que se devia ao autor da vida. Na maior parte das
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verses, esse autor era dotado de vontade e, assim, o fim das sociedades e
dos indivduos deveria ser o de compreender e realizar essa vontade, na
qual se inseria a preservao do corpo (fsico e social) criado. O adivinho
Tirsias, por exemplo, aparece em diversas passagens como aquele que tra-
duz para os gregos a vontade dos deuses, de modo que eles possam cum-
pri-la e merecer a paz em suas vidas. O mesmo vale para os padres e bispos
da cristandade medieval.
Porm, no sculo XVIII, embora a crena no transcendente e no divino
seja ainda bastante disseminada, ela vai paulatinamente se transformando,
passando a concentrar-se mais na racionalidade inscrita nas leis gerais
emanadas do Ser Supremo do que na substncia especfica de suas vonta-
des particulares. Mais e mais, as pessoas acreditavam que era possvel
entender o desgnio que informava o universo (naquele momento, a von-
tade de Deus) por meio da compreenso das leis que regiam a natureza.
Para os que abraavam essa viso de mundo, a ordem que regia o cosmos
no era um mistrio absoluto, um enigma mstico que s poderia ser reve-
lado por profetas e videntes. Ela era perfeitamente acessvel a qualquer
um que soubesse utilizar corretamente a mais potente das ferramentas
humanas: a razo.
Para essa viso, por meio da razo que os seres humanos so capazes
de entender o plano traado pela fora ou Ser Supremo. Assim, Deus
pensado cada vez menos como um deus terrvel e incompreensvel e mais
como uma inteligncia pura, o Supremo Relojoeiro ou Arquiteto que
construiu o universo a partir de propores, leis e regras exatas. Cabe aos
seres humanos dotados de razo penetrante e vontade firme (no corrom-
pida) entender essas leis e traduzi-las para a vida cotidiana. A felicidade
dos indivduos e a finalidade das sociedades humanas s podem ser atin-
gidas a partir desse plano geral ao qual todos devem atender pontual-
mente. Da correta compreenso desse plano devem emergir com clareza
os fins para os quais as sociedades existem, a razo de sua existncia. A
passagem da observao do mundo como ele para a proposio de sua
finalidade e da forma como deveria ser iria se mostrar muito problem-
tica, mas, pelo menos para os contemporneos de Bacon e Bayle, esse
no era ainda um problema.
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John Donne. Mas com as mquinas no assim. Existem peas que se tor-
nam inteis pelo avano da tecnologia; existem peas que se desgastam,
que se quebram; existem peas defeituosas desde sua fabricao. Todas
precisam ser trocadas. Portanto, nas sociedades humanas haveria ao
menos potencialmente membros inteis, nocivos ao coletivo.
O bom ser humano, nessa viso, aquele que contribui para o todo, que
emprega sua razo para saber o que deve fazer como membro til da socie-
dade e aplica sua vontade para realiz-lo. Como todos os seres humanos
so dotados de razo e vontade, esse objetivo tico est ao alcance de todos.
Aqueles que no conseguem atingi-lo por preguia, falta de empenho ou
vcios tm de arcar com os custos de sua indolncia (p. ex.: restrio de
direitos, posies inferiores na sociedade, punies). Eles precisam ser cor-
rigidos para voltarem a funcionar, ou retirados do meio social para que no
emperrem o avano coletivo. Michel Foucault denomina esse movimento
de excluso e encarceramento de certos tipos de indivduo (bbados, men-
digos, ladres, prostitutas etc.) de a grande internao.34
As diferenas entre os homens aparecem, nessa metfora, menos como
parte de um plano maior com sentido transcendente e mais como resultado
de diferenas morais entre eles. H aqueles que pautam suas vidas pelo
domnio da vontade e do intelecto sobre as paixes, e h os que fazem o
contrrio. Essa diferena vem do carter de cada um, de sua capacidade de
assenhorear-se, ou no, de seus impulsos e desejos. Como essa uma luta
eminentemente individual, justo que faamos distines entre aqueles
que nela obtm xito e os que nela fracassam, porque essas distines esto
baseadas no mrito do autocontrole. Isto , alguns so melhores do que
outros porque conseguem conformar-se s leis gerais, s normas que pre-
sidem o funcionamento da grande mquina social. Exatamente por segui-
rem as normas, entendem-se como seres humanos normais.
importante notar que, para essa viso de mundo, tais leis e normas
no so aleatrias, muito ao contrrio. Elas so ou deveriam ser a
traduo racional, para a vida humana, do mecanismo geral e perfeito que
o universo. Se bem entendermos esse maquinrio csmico e podemos
faz-lo, por meio da razo poderemos ento utilizar suas leis (como as
leis da fsica, da qumica etc.) como paradigma para os ordenamentos
83 [sumrio]
trs metforAs: MUNDO COMO ORGANISMO, MqUINA, REDE
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
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trs metforAs: MUNDO COMO ORGANISMO, MqUINA, REDE
se adapte. Isto , a nfase recai sobre o sujeito, sobre seus desejos, pre-
ferncias e expectativas. Os objetivos da empresa ou operador no esto
em jogo eles so fruto de uma escolha pessoal ou institucional que est
para alm do escopo da tecnologia. Os tcnicos devem esforar-se para
criar instrumentos mais maleveis para a obteno desses objetivos, no
opinar sobre seu valor intrnseco.
Como tais objetivos podem variar e de fato variam , segundo se alte-
rem as circunstncias, o melhor sistema aquele que melhor se adapta a
essa necessidade de mudana permanente. O ideal o da escolha infinita e
reversvel, isto , a melhor situao possvel aquela em que eu tenho o
mximo de escolhas a meu dispor e essas escolhas so reversveis, ou seja,
no me comprometem de modo a limitar meus objetivos ou desejos, nem
restringir minhas possibilidades de escolha futura. O melhor sistema o
que deixa abertas todas as virtualidades.
Por outro lado, se o fluxo se inverte para colocar o sujeito e seus desejos
como elemento-chave, tambm verdade que essa lgica de interao com
os modos de produo afeta a viso de mundo desse mesmo sujeito. A met-
fora do mundo como rede torna-se crvel e til como frmula explicativa
justamente por conta dessa mudana de percepo. Os outros indivduos
tambm estaro utilizando a tecnologia para fazer escolhas cujo mrito no
, em princpio, objeto de discusso (os objetivos tambm tendem a ser
user-friendly). Eles podem abandonar essas escolhas e fazer outras a qual-
quer momento. O mundo , assim, essa rede de pessoas que compartilham
de uma tecnologia mas no necessariamente de interesses ou valores. A
ligao entre indivduos d-se prioritariamente pelo tipo de linguagem, no
pelo seu contedo substantivo.
Nesse quadro, o ideal de solues ou modelos permanentes perde fora
diante da vontade de resolver eficientemente o agora. Como o bom sistema
se acomoda s necessidades do usurio, no o inverso, tudo que slido vai
se desmanchando no ar.35 Se as instituies tradicionais no mundo indus-
trial (p. ex.: governos, bancos, famlias) se gabavam de sua solidez, sua capa-
cidade de permanncia e resistncia s mudanas, suas correspondentes
na poca da informatizao alardeiam exatamente as virtudes opostas: elas
so inovadoras, criativas, flexveis.
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
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trs metforAs: MUNDO COMO ORGANISMO, MqUINA, REDE
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notAs
2002. O caso Freghnara mencionado em: Il Kanun di Lek Dukagjini. Le basi morali e
giuridiche della societ albanese. Nard: Salento Books, 2014, p. 252-253.
O termo modernidade, como se sabe, tem sido objeto de debates, uma vez que
alguns autores o apontam como instrumento importante de naturalizar ou universalizar
12
uma experincia que seria fundamentalmente ocidental. Ele contribuiria, portanto, para
as problemticas narrativas de progresso/atraso que tantas vezes emergem nos discursos
89 [sumrio]
notAs
ocidentais sobre outras culturas que ainda no teriam experimentado esse fenmeno. Por
isso, alguns sustentam que seria melhor falar de modernidades, no plural. Cf. FERGUSON,
Niall. Civilization: The West and the Rest. Londres: Penguin, 2011; e EISENSTADT,
Shmuel N. (ed.). Multiple Modernities. New Brunswick: Transaction Publishers, 2000.
Nosso argumento incorpora essa compreenso crtica do termo e busca, por isso,
delimitar seu alcance. Aqui, ele indica a circunscrio geogrfica apontada no ttulo
(modernidade no Ocidente), sobretudo o Atlntico Norte, e o intervalo temporal que vai
da Revoluo Inglesa (1642) at o fim das trs dcadas gloriosas que se seguiram
Segunda Guerra Mundial (BAUMAN, Liquid Modernity, p.16; grifo no original).
p.28).
Para relaes entre Saussure e a ideia de sistema no direito, ver LOPES, Jos
Reinaldo de Lima. Hermenutica e completude do ordenamento. Revista de Informao
19
que ele era juiz). Justamente por isso, sua deciso de adotar uma perspectiva interna para
compreender o fenmeno jurdico assume particular importncia.
The fear is that things that ought to be determined by other criteria will be
decided in terms of efficiency or cost-benefit analysis, that the independent ends that ought
21
to be guiding our lives will be eclipsed by the demand to maximize output. (TAYLOR,
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REPRESENTAES DO DIREITO E A CRISE DA MODERNIDADE
Charles. The Ethics of Authenticity. Cambridge: Harvard University Press, 1991, p.5;
traduo nossa)
Prisons are built with stones of law, brothels with bricks of religion. (BLAKE,
William. The Marriage of Heaven and Hell. Boston: J.W. Luce and Company, 1906,
22
Globalization has made the myth of a culturally homogeneous state even more
unrealistic, and has forced the majority within each state to be more open to pluralism
24
and diversity. The nature of ethnic and national identities is changing in a world of free
trade and global communications, but the challenge of multiculturalism is here to stay.
(KYMLICKA, Will. Multicultural Citizenship. Oxford: Oxford University Press, 1995,
p.9; traduo nossa)
Para um exemplo desses debates, ver Frazier v. Alexandre (S.D. Fla. May 31,
2006).
25
31 TAYLOR, Charles. Sources of the Self. Cambridge: Harvard University Press, 1992.
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notAs
promontory were, as well as if a manor of thy friends or of thine own were: any mans
death diminishes me, because I am involved in mankind, and therefore never send to know
for whom the bell tolls; it tolls for thee. (DONNE, John. Meditao 17, trad. Paulo Vizioli).
Marx e Engels.
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refernciAs bibliogrficAs
: BLAKE, William. The Marriage of Heaven and Hell. Boston: J.W. Luce and
Company, 1906.
: FERGUSON, Niall. Civilization: The West and the Rest. Londres: Penguin, 2011.
: GLENN, Patrick H. Legal Traditions of the World. Nova York: Oxford University
Press, 2010.
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refernciAs bibliogrficAs
: ________. Sources of the Self: The Making of the Modern Identity. Cambridge:
Harvard University Press, 1992.
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sobre os Autores
INTEGRAL DA FGV DIREITO SP, ONDE ATUOU TAMBM COMO COORDENADOR DE METODOLOGIA
DE ENSINO. RESPONSVEL PELA DISCIPLINA PROGRAMA DE FORMAO DOCENTE, NO
ENSINO DO DIREITO DA FGV DIREITO SP. ATUOU COMO DIRETOR DE FORMAO DOCENTE
DA ASSOCIAO BRASILEIRA DE ENSINO DO DIREITO ABEDI E MEMBRO DA COMISSO DE
DEFENDIDO TESE EM qUE RELACIONAVA A NOO DE SOFT lAw AO ESTUDO DAS FONTES DO
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sobre os Autores
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