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254
Martes 9 de junio de 2009 Ao 6 SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

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$.:,
ILUSTRACIN: TITO PIQU

Intervencin de terceros PEDRO PABLO ZUMAETA MUOZ 3, 4, 5 y 6

2 Auto de apertura
de instruccin
ELIA JOVANNY
VARGAS RUIZ
7-8 Utilidad profesional de
la historia del derecho
CARLOS AUGUSTO
RAMOS NEZ

$.:, $.:,
2 jurdica
Auto de
apertura de
instruccin
ANLISIS
ELIA JOVANNY
VARGAS
RUIZ
Magster en Derecho Penal UNPRG Lambayeque
E
l tema de control constitucio-
nal del auto de apertura de
instruccin ha sido abordado
a travs de la STC 8125-2005-PHC/
TC caso Jeffrey Himmelt, en la cual
se ha expuesto que, ante la falta de
motivacin del auto de apertura de
instruccin, procede el proceso cons-
titucional de hbeas corpus como un
mecanismo de control de la constitu-
cionalidad de dicha resolucin, sea-
lndose: El hbeas corpus no solo
es un proceso sino un derecho huma-
no fundamental a exigir del Estado
un pronunciamiento jurisdiccional
con arreglo al debido proceso, con la
nalidad de salvaguardar la libertad
fsica o corprea y los otros derechos
que le son conexos (1).
El segundo prrafo del artculo 4
del Cdigo Procesal Constitucional
(2), al estipular la procedencia del
proceso de hbeas corpus contra
resoluciones judiciales, precisa que
estas deben ser rmes. Sin embar-
go, el fundamento 3 de la sentencia
en comento maniesta: que si bien
uno de los requisitos para cuestionar
mediante hbeas corpus una resolu-
cin de carcter jurisdiccional es que
tenga la calidad de rme, tratndose
del auto de apertura de instruccin
no corresponde declarar la improce-
jurdica
Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar |
Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Csar Fernndez F.
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
Suplemento de
anlisis legal
dencia de la demanda, toda vez que
contra esta resolucin no procede
ningn medio impugnatorio median-
te el cual se pueda cuestionar lo ale-
gado en el proceso constitucional,
debido a que en el caso concreto la
controversia gira fundamentalmente
en torno a la legitimidad misma del
proceso penal instaurado contra los
beneciarios mediante el cuestiona-
do auto de apertura de instruccin.
VOTO SINGULAR
Ello no signica, como se expresa en
el voto singular de la citada senten-
cia, que tendra que drsele cabida a
un sinnmero de procesos, ya sean
penales o civiles, por el hecho que se
cuestione la resolucin por la cual se
d inicio a un proceso civil o penal,
sino, ms bien, en los casos estric-
tamente excepcionales que ameri-
ten un pronunciamiento de fondo en
sede constitucional. Lo contrario sig-
nicara una sobrecarga de procesos
de hbeas corpus.
Por otro lado, el canon interpreta-
tivo que permite al Tribunal Consti-
tucional (TC) realizar, legtimamente,
el control constitucional de las reso-
luciones judiciales ordinarias ha sido
desarrollado en el fundamento jurdi-
co 23 de la sentencia 3179-2004-AA/
TC-caso Apolonia Ccollcca. Dicho
canon comprende, en primer lugar,
un examen de razonabilidad; y lue-
go, los exmenes de coherencia y
suciencia.
En efecto, veamos la posicin del
TC:
1) Examen de razonabilidad. Por
el examen de razonabilidad, el Tribu-
nal Constitucional debe evaluar si la
revisin de todo el proceso judicial
ordinario es relevante para determi-
nar si la resolucin judicial que se
cuestiona vulnera el derecho funda-
mental que est siendo demandado.
2) Examen de coherencia. El
examen de coherencia exige que el
Tribunal Constitucional precise si el
acto lesivo del caso concreto se vin-
cula directamente con el proceso o
la decisin judicial que se impugna;
de lo contrario, no estara plenamen-
te justicado el hecho de que el Tri-
bunal efecte una revisin total del
proceso ordinario, si tal revisin no
guarda relacin alguna con el acto
vulneratorio.
3) Examen de suciencia. Me-
diante el examen de suciencia, el
Tribunal Constitucional debe deter-
minar la intensidad del control cons-
titucional que sea necesaria para lle-
gar a precisar el lmite de la revisin
del proceso judicial ordinario, a n
< .BSUFT

EF
KVOJP
EF
 >
de cautelar el derecho fundamental
demandado.
Es necesario resaltar, como sea-
la el fundamento 6 de la sentencia
comentada, que no se trata de que
el juez constitucional de pronto ter-
mine revisando todo lo que hizo un
juez ordinario, sino, especcamente,
que scalice si uno o algunos de los
derechos procesales con valor cons-
titucional estn siendo vulnerados.
CONCLUSIN
Para proceder al control de un proce-
so constitucional contra resoluciones
judiciales, ya sea hbeas corpus o
amparo, debemos partir de la premi-
sa enunciada por el artculo 139, in-
ciso 3 de la Constitucin Poltica del
Per, el cual seala: Son principios
y derechos de la funcin jurisdiccio-
nal: () inciso 3: 'La observancia del
debido proceso y la tutela jurisdic-
cional'.
En denitiva, para el TC no solo
basta que el juez ordinario abra ins-
truccin contra un determinado pro-
cesado, sino que, adems, dicho auto
debe estar debidamente motivado,
por constituir la motivacin de las
resoluciones judiciales una garanta
de la administracin de justicia. En
tal sentido, el fallo debe ser el re-
sultado de una deduccin razonada
de los hechos del caso, las pruebas
aportadas y su valoracin jurdica.
Esto es, debe sustentarse la moti-
vacin como un anlisis de pondera-
cin de todos los actos procesales y
de la carga probatoria aportada. Solo
as podremos materializar un Estado
Constitucional de pleno respeto a los
principios, valores y directrices que
emanan de la Carta Magna.
[1] MESA Carlos. En el proceso de
hbeas corpus desde la Jurisprudencia
del Tribunal Constitucional. Dilogo con
la Jurisprudencia. p. 13.
[2] Art. 4: El hbeas corpus procede
cuando una resolucin judicial firme
vulnera en forma manifiesta la libertad
individual y la tutela procesal efectiva.
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
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Intervencin de terceros
DOCTRINA
PEDRO PABLO
ZUMAETA
MUOZ
Doctor en Derecho.
Profesor universitario de la UIGV
N
o cabe duda que el Instituto
de Intervencin de terceros no
tiene en el Per ningn antece-
dente legislativo. Sin embargo, no en-
tenderamos cmo pudo administrarse
justicia durante ms de 83 aos sin
este instituto tan importante.
La tercera excluyente de dominio
no fue antecedente alguno porque
cuando se afectaba algn bien de un
tercero que no tena ninguna vincula-
cin con el proceso donde se originaba
la medida de embargo, se recurra al
rgano jurisdiccional demandando la
tercera que, luego, se ordinarizaba.
EL VIEJO CDIGO
Cuando en un proceso seguido con el
viejo cdigo se sospechaba que se es-
taba cometiendo un fraude en perjuicio
de un tercero, y ste pretenda ingresar
a dicho proceso para hacer valer su de-
recho, exista una resolucin que no po-
demos olvidar, pero que, felizmente, hoy
es historia, que rezaba as: No siendo
parte en el proceso: NO ha lugar. Y, en
efecto, ningn tercero poda ingresar
al proceso. De producirse, el juez era
denunciado por prevaricato, y amn de
las denuncias administrativas.
Ello, a pesar de que en el Art. 1219
inciso 4 del Cdigo Civil (CC), se facul-
ta al acreedor a ejercer los derechos del
deudor, sea en va de accin o para asu-
mir su defensa. En otras palabras, no
poda ingresar a un proceso entre A
y B; porque en la concepcin priva-
tista que exista en el cdigo derogado,
las partes eras dueas del proceso. Lo
que, en realidad, existi es que dicho
corpus iuris fue acientco de procedi-
mientos civiles, y, sin duda, se le par
el reloj de la historia. Felizmente, eso se
acab. Con el nuevo Cdigo Procesal
Civil (CPC) se subsan ese gravsimo
defecto, legislando la intervencin de
terceros.
> Suplemento de
INGRESO DEL TERCERO
Pero, que no se piense que cualquier
tercero puede ingresar a un proce-
so, como, por ejemplo, el enamorado
para ayudar a su pareja que ha sido
demandada. No. El ingreso del tercero
ser calicado por el juez, observando
si se han cumplido con los requisitos
que exige el CPC entre otros, la pre-
sentacin de la solicitud, tipo de de-
manda, acompaamiento de medios
probatorios y esgrimiendo el inters
jurdico relevante, tal como lo arma
el profesor Jorge Peyrano. Si la solici-
tud cumple con los requisitos, el juez
con una resolucin debidamente mo-
tivada e inimpugnable, hace ingresar
al tercero, el que pasa a denominar-
se TERCERO LEGITIMADO. Se debe
aclarar que el tercero puede ingresar
voluntariamente al proceso, o puede
anlisis legal
ingresar a pedido del demandante, del
demandado o del juez.
La resolucin que deniega la in-
tervencin del tercero es apelable y
el que admite es inimpugnable. Estos
son los requisitos y trmite comn de
todas las intervenciones y se encuen-
tran sealados en el Art. 101 del CPC.
Con respecto al inters jurdico rele-
vante, que para nuestro cdigo se de-
nomina inters legtimo, el tercero no
es titular de la relacin jurdica mate-
rial que se encuentra en controversia.
Pero s tiene un inters en la preten-
sin discutida. El grado de inters del
tercero puede ser directo o indirecto,
dependiendo que tan vinculado se
encuentre con la pretensin discuti-
da en el proceso. Por ejemplo, existir
un inters directo si se es titular de la
relacin material. Cuando uno de los
jurdica 3
copropietarios demanda un desalojo,
el otro propietario puede ingresar al
proceso para ayudar a que la deman-
da sea declarada fundada. En cambio
existir un inters indirecto, cuando el
tercero tiene una relacin jurdica ma-
terial con el demandado, proceso en
donde le pueden rematar el nico bien
que ha servido de garanta mediante
un mutuo al tercero, entonces ste
puede ingresar al proceso para ayudar
a que no rematen dicho bien, el inters
no puede ser actual porque todava no
ha vencido el mutuo, pero ello no impi-
de que el inters sea legtimo.
Ahora bien, el inters para ingresar
ser de menos a ms, dependiendo
del grado de involucramiento que se
tenga en la pretensin discutida, lo
que signica que el inters ser ms
intenso cuando el tercero tenga un
inters directo en la pretensin dis-
cutida; mejor dicho, que tambin sea
titular del derecho material. Nuestro
CPC ha ordenado las clases de inter-
vencin en ese sentido; esto es, que
de las diversas clases de intervencin
que vamos a estudiar sern de menos
a ms en lo que al inters para obrar
se reere.
INTERVENCION COADYUVANTE
El signicado de la palabra coadyu-
vante es contribuir, asistir o ayudar.
A esta clase de intervencin, tambin
se le conoce como intervencin adhe-
siva simple. El tercero que ingresa al
proceso es para ayudar a una de las
partes, porque tiene una relacin jur-
dica material con una de ellas y con-
tribuir al xito de la pretensin o de la
oposicin formulada. Sin embargo, se
debe precisar que la sentencia que se
expida en el proceso, en donde el ter-
cero es coadyuvante, no se va a exten-
der a ste, pero s se va a perjudicar en
la relacin jurdica que tiene con una
de ellas.
En realidad, el tercero que ingresa
a ayudar no lo hace por puro altruis-
mo, sino porque tiene inters en que
su coadyuvado salga ganador en el
derecho discutido, porque de lo con-
trario se vera seriamente perjudicado
con dicha decisin. Con un ejemplo

4-5 jurdica
claricamos esta clase de interven-
cin: A celebra un contrato de mutuo
hipotecario con B, segn el cual se le
presta la suma de 30 mil dlares, y B
otorga como garanta su nico bien in-
mueble que posee.
Antes del vencimiento del mutuo,
el prestamista A se entera que C
ha demandado a B el mejor derecho
a la propiedad del bien dado en garan-
ta, y, adems, que en dicho proceso
el demandado se encuentra mal ase-
sorado. Pues bien, A puede ingresar
para ayudar al demandado, y que ste
no pierda el nico bien que tiene y que
$.:,
le sirvi de garanta, para que poste-
riormente, si gana B, va a solicitar
una medida cautelar anticipada para
asegurar su crdito.
Que no se entienda que en la sen-
tencia que resuelve el mejor derecho
de propiedad, para nada se va a citar
al coadyuvante, porque l no tiene
ninguna relacin con el derecho dis-
cutido, sino que l ingresa slo para
ayudar a que el demandado no pierda
el bien dado en garanta.
Ahora bien, esta clase de interven-
cin puede admitirse, inclusive, hasta
en segunda instancia porque el ter-
$.:,
cero ingresa para asistir a una de las
partes. Otros ejemplos de interven-
cin coadyuvante: 1) En la del ador
en el proceso que se sustancia entre el
deudor y el acreedor sobre la existen-
cia o validez de la obligacin principal.
2) En la del tercero beneciario de un
cargo, contenido en una donacin en
el proceso que versa sobre la validez
del contrato. 3) En la del legatario en
el proceso que tiene por objeto la pre-
tensin interpuesta frente al heredero
testamentario para que se declare la
nulidad del testamento. 4) En la del
acreedor hipotecario en el proceso re-
lativo a la reivindicacin del inmueble
gravado, etc.
En concreto, el coadyuvante pue-
de realizar los actos procesales que
no estn en oposicin a la parte que
ayuda y no impliquen disposicin del
derecho discutido. Ello quiere decir
que el tercero adhesivo simple no es
autnomo en su defensa, sino, ms
bien, subordinada y dependiente de
la parte que ayuda; mejor dicho, es
una parte accesoria, en ese sentido no
podra allanarse si ayuda al demanda-
$.:,
Suplemento de
anlisis legal
do, ni desistirse si ayuda al pretensor,
tampoco podr transar o conciliar o
utilizar un medio probatorio o defensa
que la parte a quien coadyuva hubiere
renunciado.
Finalmente, se debe aclarar que
existe discusin doctrinal respecto a
que si el tercero coadyuvante puede
impugnar la sentencia a pesar que el
coadyuvado ha renunciado a ello. No-
sotros armamos que s, en la hipte- INTERVENCIN EXCLUYENTE
sis que el defendido estuviera obrando
con fraude en perjuicio del tercero. No
olvidemos que la solicitud del intervi-
niente es similar a la demanda; esto
quiere decir que el tercero tendr que
esgrimir su petitorio, los fundamentos
de hecho que sustenten su ingreso,
adjuntar sus medios probatorios y, por
ltimo, esgrimir el inters que tiene
para ello.
INTERVENCIN LITISCONSORCIAL
Aqu estamos frente a la gura de li-
tisconsorcio cuasi-necesario, vale de-
cir, que en la relacin jurdica procesal
no estn todos los que han participa-
do en la relacin jurdica material. Sin
embargo, no por ello el proceso ser
nulo, pero las partes que no han par-
ticipado en el proceso sern afectadas
con la sentencia a dictarse, porque
son titulares del derecho discutido y,
por lo tanto, estuvieron legitimados
para demandar o ser demandados. En
cualquier momento del proceso y has-
ta segunda instancia cualquiera de
ellos puede ingresar al proceso como
interviniente litisconsorcial, para ayu-
dar a una de las partes con las mismas
facultades de sta (Art. 98 del CPC).
El ingreso del tercero es para hacer
valer un derecho propio frente a algu-
nas de las partes originarias, ya sea
como parte pretensora o demandada,
pero goza de autonoma frente a quien
ayuda, pudiendo asumir actitudes
independientes o contrapuestas a la
parte que ayuda, como, por ejemplo,
oponer defensas personales, ofrecer y
producir pruebas distintas a la parte
que ayuda.
Debemos recordar que esta clase
de litisconsorcio era un cuasi-necesa-
rio, pues bien, por eso se aplican las
mismas reglas que el litisconsorcio
facultativo, en cuanto le sea pertinen-
te. Como ejemplo de esta clase de in-
$.:,
$.:,
tervencin podemos citar: el acreedor
solidario que ingresa a participar en
el proceso iniciado por su coacreedor
contra el deudor; el del accionista que
adquiere, a la pretensin formula-
da por otro accionista, que solicita la
nulidad de una asamblea, o el que se
adhiere a la oposicin deducida por la
sociedad.
PRINCIPAL
En esta clase de intervencin que
rompe la Unidad Bsica del Proce-
so, porque es normal que un proceso
se inicie con una parte demandante,
otra parte demandada, una preten-
sin y un juez, porque de acuerdo al
Principio de la Bilateralidad en un
proceso existen slo dos partes, lo
cual no quiere decir que exista solo
una persona tanto como parte de-
mandante o como parte demandada.
Pues bien, en esta clase de interven-
cin existen tres partes, porque el ter-
cero ingresa al proceso con su propia
pretensin, demandando al actor y al
demandado, para que sea declarado
titular del derecho que en el proceso
se discute. No ingresa para ayudar
al demandante o demandado; por el
contrario, ingresa demandando a los
dos, para que el juez en la sentencia
declare preferentemente su derecho y
no del primigenio actor.
El ingreso del tercero slo puede
hacerse hasta antes de expedirse la
sentencia; mas su ingreso no suspen-
de el proceso, pero s la expedicin
de la misma (la sentencia). Un ejem-
plo de esta clase de intervencin se
produce cuando: A demanda al ven-
dedor B en proceso sumarsimo, el
otorgamiento de Escritura Pblica, en
virtud que tiene una minuta de fecha
10-01-2000, segn la cual le compr
a B el bien inmueble cuyo otor-
gamiento le est demandando C,
quien tambin le compr el mismo
bien inmueble a B, pero con minuta
de compraventa de fecha 28-12-1999,
y que, por lo tanto, tiene mejor dere-
cho a la propiedad, ingresa al proceso
acompaando su minuta ms antigua
y demandando a A y a B, con la
nalidad de que se le otorgue a l la
escritura pblica de compraventa, por
tener mejor derecho a la propiedad.
$.:,
$.:,
Que no se despus, saca a remate el bien del
piense que
cualquier tercero
puede ingresar
a un proceso...
se puede hacer hasta antes de que se
Si en el peor de los casos C pre-
ere demandar a B en otro proceso, a remate el bien.
el otorgamiento de escritura pblica
necesariamente tendran que acu-
mularse en ambos procesos por te-
ner conexidad y evitar sentencias
contradictorias. Empero, si se quiere
hacer uso del principio de economa de la denuncia civil, el demandado
procesal y evitar gastos de dinero y
tiempo, se puede ingresar como in-
terviniente excluyente principal. El
inters para obrar del interviniente
ser directo, porque es titular del de-
recho material e ingresa con su propia
pretensin.
INTERVENCIN EXCLUYENTE
DE PROPIEDAD O DE DERECHO
PREFERENTE
Esta intervencin tiene relacin direc-
ta con la ejecucin de una medida cau-
telar derivada de un proceso de obliga-
cin de dar suma de dinero, en el cual
se afectaron bienes de terceros que no
tienen ninguna deuda con el acreedor
demandante. El tercero perjudicado
puede ingresar a dicho proceso, de
obligacin de dar suma de dinero, con
el objeto de que se deje sin efecto la
medida de secuestro trabado sobre
sus bienes muebles de su exclusiva
propiedad y que se los devuelvan.
En caso de haber sido sustrados,
sta intervencin puede hacerse has-
ta antes que se rematen los bienes
secuestrados en el proceso de obli-
gacin de dar suma de dinero. En el
caso de la intervencin de derecho
preferente, el tercero no pretende de-
recho alguno sobre el bien afectado
en el proceso de ejecucin; el inters
del tercero es que a l se le pague
primero, por tener derecho prioritario
en la venta del bien materia de la eje-
cucin. Por ejemplo, si A embarg una parte integra un tercero al proce-
primero, en forma de inscripcin el
bien inmueble del deudor, pero en el
$.:,
$.:,
proceso que sigue B, que embarg
mismo deudor, entonces ingresa no
para suspender el remate de dicho in-
mueble, sino para que, cuando se re-
mate, se le pague primero depositan-
do el importe en el juzgado en donde
A embarg primero, y del saldo se
haga pago B, si hubiere saldo por
supuesto. Esta clase de intervencin
pague el precio al acreedor que sac
LA DENUNCIA CIVIL
Hemos visto que el tercero podra in-
tervenir en un proceso a peticin del
demandado. Pues bien, en la gura
es el nico que puede denunciar al
tercero, porque considera que otra
persona adems de l tiene alguna
obligacin en el derecho discutido,
sealando para tal efecto su nombre y
apellido completo, y su domicilio real
para efectos que se le notique del
inicio del proceso (Art. 102 del CPC).
Si el juez calica procedente la de-
nuncia, emplazar al denunciado con
las formalidades establecidas para la
noticacin de la demanda, conce-
dindole un plazo no mayor de 10 das
para que intervenga en el proceso, el
cual quedar suspendido hasta que se
emplace el denunciado. Emplazado el
denunciado, ser considerado como
litisconsorte del denunciante y tendr
las mismas facultades que ste en el
proceso.
La sentencia resolver sobre la re-
lacin sustancial entre el denunciante
y denunciado (Art. 103 del CPC). Como
lo arma Monroy Glvez, esta institu-
cin est ntimamente ligada con la
intervencin de terceros, en tanto se
trate de una regulacin procesal que
permite el trnsito de un interviniente
a tercero legitimado. La denuncia civil,
llamada tambin litis denunciado
en la doctrina alemana, se reere a los
requisitos y trmites que debe cumplir
y seguir una parte para incorporar a
un interviniente al proceso. Al respec-
to, el citado autor nos explica que es el
mecanismo procesal a travs del cual
so, respecto de quien tiene un deter-
minado inters, respecto de la misma
$.:,
< .BSUFT

EF
KVOJP
EF
 >
relacin sustantiva o de otra, conec-
tada jurdicamente esta ltima con la
que se discute en el proceso.
ESPECIES DE DENUNCIA CIVIL
A continuacin desarrollaremos las
diferentes guras de denuncia civil
como son: el aseguramiento de preten-
sin futura; el llamamiento posesorio;
el llamamiento por fraude o colusin.
Existiendo otras que no ha legislado
el CPC peruano, como el llamamiento
del tercero pretendiente.
$.:,
ASEGURAMIENTO DE
PRETENSIN FUTURA
La parte que considere tener derecho
para exigir de un tercero una indem-
nizacin por el dao o perjuicio que
pudiera causarle el resultado de un
proceso o derecho a repetir contra di-
cho tercero, lo que debiera pagar en
ejecucin de sentencia, puede solici-
tar el emplazamiento del tercero con
el objeto de que en el mismo proceso
se resuelva; adems, la pretensin
que tuviera en l (Art. 104 del CPC).
Por ejemplo, en esta gura se rinde
homenaje al principio de economa
procesal, toda vez que se aprovecha
$.:,
la coyuntura de la demanda al ador
B sobre obligacin de dar suma de
dinero, por ser deudor solidario con el
deudor principal; el ador denuncia
al deudor principal para que ingrese
al proceso y cuando el juez ordene lo
que debe pagar el ador en ejecucin
de sentencia, el deudor principal le
devuelva al ador lo que va a pagar al
acreedor.
Esto es el derecho a repetir. Otro
ejemplo: el comprador A denuncia al
vendedor B, para que ingrese al pro-
ceso y cuando el juez en su sentencia
ordene que tiene que devolver el bien
inmueble, el vendedor le devuelva el
importe del precio de la venta, la in-
demnizacin por daos y perjuicios y
el pago de las costas y costos del pro-
ceso. La denuncia de aseguramiento
de pretensin futura tiene que hacer-
se al momento de la contestacin de
la demanda.
LLAMAMIENTO POSESORIO
Esta intervencin precede en los pro-
cesos que contengan las pretensiones
posesorias. Conocida tambin en la
6 jurdica
doctrina como la laudatio o domina-
tio autoris.
Como sabemos, en las deman-
das posesorias, el juez competente,
territorialmente hablando, es el del
domicilio del demandado o donde se
encuentre el bien, porque se trata de
una competencia facultativa, ya que
los dos jueces son competentes. Aho-
ra bien, no siempre se suele demandar
al poseedor del bien, sino que muchas
veces, se demanda al servidor de la
posesin conocido como guardin, y
si el proceso contina con l, ser nulo
toda vez que l no es verdadero posee-
dor, y, por lo tanto, no se ha entablado
una relacin jurdica procesal vlida,
dado que el guardin no tiene ningu-
na relacin jurdica material con el pre-
tensor. Lo que debe hacer el guardin
es denunciar al verdadero poseedor
indicando su nombre completo y su
direccin real al momento de contes-
tar la demanda, porque de no hacerlo
se condenar al pago de una indem-
nizacin a favor del pretensor por los
daos y perjuicios que le irrogue la nu-
lidad del proceso.
Si el denunciado se apersona al
proceso y reconoce su condicin de
poseedor, continuar el proceso con
l, y el guardin ser extromisado;
vale decir, se apartar del proceso. Si
el emplazado no comparece o hacin-
dolo niega su calidad de poseedor, el
proceso contina con el demandado,
pero la sentencia surtir efectos con-
tra ambos (Art. 105 del CPC).
LLAMAMIENTO EN CASO DE
FRAUDE O COLUSIN
En esta clase de denuncia, quien lla-
ma al tercero es el juez, pero no se
descarta que tambin lo puedan hacer
las partes. El juez, como director del
proceso, tiene la facultad de emplazar
al tercero que pueda ser afectado en
un proceso en donde se sospeche, se
intuya o se presuma que se est co-
metiendo un fraude en su perjuicio,
porque, de lo contrario, la sentencia
a dictarse no sera justa, puesto que
el juzgador al dictar su decisin nal
debe procurar que se haga justicia.
El profesor Jairo Parra seala que
se ha considerado que el proceso, de
preferencia el civil, no puede ni debe
ser utilizado con nes fraudulentos o
Suplemento de
anlisis legal
de mala fe. No puede ser indiferente
para el juez la manera como las par-
tes utilizan el proceso; por el contrario,
siendo como es, ste funcionario prota-
gonista del proceso debe prevenir, re-
mediar y sancionar por los medios que
el CPC consagra, los actos contrarios
a la dignidad de la justicia, la lealtad,
probidad y buena fe que deben obser-
varse en el proceso, lo mismo que toda
tentativa de fraude procesal.
En consecuencia, de producirse el
fraude o sospecharse que puede dar-
se o que haya colusin, el juez deber
emplazar al tercero que se va a perju-
dicar, para que haga valer su derecho,
suspendiendo el proceso por el plazo
no mayor de 30 das. Si el citado com-
parece y arma que no existe fraude
ni se va a perjudicar con lo que se re-
suelva en el proceso, entonces, el juez
dictar sentencia a sabiendas de que
no hay fraude. De lo contrario, el terce-
ro tendr que probar en qu consiste
el fraude. Imaginemos: A demanda
a B la nulidad de una compraventa
de un bien inmueble por simulacin,
y el demandado se allana a la deman-
da, pero en la demanda se menciona
a C. Si el juez considera que contra
C se va a cometer un fraude en su
perjuicio, entonces llamar a C para
que pruebe el fraude, que la venta no
fue simulada, presentando el cheque
con que se pag al vendedor y la co-
branza de ste en la entidad bancaria
a donde se gir el ttulo o valor (Art.
106 del CPC).
LA EXTROMISIN
La intervencin de terceros es la ins-
titucin en la cual una persona bus-
ca ingresar a un proceso y luego ser
legitimado, con los efectos que ello
va a producir. Pues bien, la extro-
misin viene a ser lo contrario de la
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intervencin, toda vez que el tercero
legitimado que fue calicado por el
juez por tener inters para ello aho-
ra, con esta institucin (extromisin),
sale del proceso por dos razones. En
el primer caso, porque el inters que
tuvo para ingresar ha desaparecido. Y,
en el segundo, porque nunca existi.
Consecuentemente, es innecesaria su
presencia en el proceso.
La extromisin de una parte es el
fenmeno inverso a la intervencin,
es la salida de una parte del proceso.
La misma se produce por efecto de un
pronunciamiento del juez, que libera o
excluye a una parte originaria cuanto
a una parte que haya intervenido o
haya sido llamada al proceso ya pen-
diente.
Pongamos un ejemplo de extromi-
sin, cuando el inters jurdico relevan-
te que tuvo el tercero para ingresar ha
desaparecido. Para ello, debemos re-
cordar que en la intervencin coadyu-
vante el tercero ingresaba slo para
ayudar al demandado, porque tena
con ste una relacin jurdica material
(mutuo hipotecario por 50,000 dlares),
y, por lo tanto, si el deudor pierde la
nica casa que posee, se quedara sin
garanta el acreedor. Pues bien, luego
de su ingreso, el demandado cancela
al tercero interviniente la deuda del
mutuo, entonces ya nada justica su
presencia en el proceso para ayudar al
demandado, puesto que ya fue satis-
fecho en su crdito y, por lo tanto, el
inters que tena ya desapareci. Este
es en el primer caso.
Ahora, en el segundo caso: cuan-
do el inters jurdico relevante nunca
existi. Esto se produce cuando se ha
demandado al que no es el verdadero
poseedor, por lo que hay que indicar-
le al juez que el demandado no es el
poseedor del bien, sino un tercero, y
luego de ser emplazado el verdadero
poseedor, se apersona al proceso e in-
dica al juez que, efectivamente, l es
el poseedor y que el demandado slo
es el guardin. En consecuencia, el
proceso se sigue con el verdadero po-
seedor y, es obvio que al guardin se le
excluye de la litis.
Finalmente, la extromisin puede
hacerla de ocio el juez como tam-
bin a peticin de parte (Art. 107 del
CPC).
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La utilidad profesional
de la historia del Derecho:
un caso emblemtico
OPININ
CARLOS AUGUSTO
RAMOS
NEZ
Jurista. Miembro de Nmero de las academias
Peruana del Derecho y Nacional de Historia.
E
n meses recientes la opinin
pblica vio deslar una serie
de casos que no eran de rutina
en los tribunales del pas. El Estado
peruano en conicto con la Universi-
dad de Yale por el destino de nuestro
patrimonio cultural encontrado hace
casi una centuria por la expedicin
que encabezara el explorador Hiram
Bingham; el Estado peruano que pug-
na en un juzgado de Tampa (Florida),
con procuradora y abogados inclui-
dos por participar, junto a Espaa, de
la propiedad del tesoro hallado por la
empresa estadounidense Odyssey
Marine Exploration en el galen espa-
ol Nuestra Seora de las Mercedes,
hundido en 1804 en Gibraltar. El car-
denal Cipriani, en representacin del
Arzobispado de Lima en spera lidia
judicial con la Ponticia Universidad
Catlica del Per en pos de la adminis-
tracin del patrimonio universitario,
derivado de un criterio interpretativo
de unas clusulas testamentarias ex-
tendidas por Jos de la Riva Agero.
Regiones y municipalidades com-
baten entre s dramticamente e in
crescendo, a lo largo y ancho del pas,
por denir o ensanchar territorios que
albergan cuantiosos recursos y rentas
valiosas.
NATURALEZA JURDICA
E HISTRICA
El rasgo comn de estos estrepito-
sos casos reposa, curiosamente, en
su naturaleza jurdica e histrica a la
> Suplemento de
vez. Razn por la cual, ya sea para el
patrocinio de las causas, ya sea para
la fundamentacin judicial se requie-
re de conocimientos y pesquisas que
no pueden estar solo en manos del
abogado comn, sino bajo el auspi-
cio de especialistas, esto es, de his-
toriadores del Derecho. De manera
que a los mritos acadmicos de la
disciplina que sensibilizan al jurista
y lo dotan de una mejor formacin, se
suma ahora la importancia prctica
de la historia del Derecho.
En consecuencia, esta ciencia jur-
dica se presenta como un estupendo
complemento del quehacer jurdico
del abogado, del defensor. En efec-
to, la interdiccin civil y la invalidez
del matrimonio de Felipe Tudela; el
acuerdo al que lleg el primer gobier-
no de Legua con la Universidad de
Yale y los efectos contemporneos
de la normativa entonces imperante
como el Cdigo Civil de 1852; la ale-
gada inexistencia del Estado peruano
a comienzos del siglo XIX, que invoca
la defensa espaola ante el Tribunal
Federal Distrital de Tampa, dirigido
por el juez Mark Pizzo; el estudio de
las guras testamentarias bajo la le-
gislacin de dos cdigos derogados
para entender mejor la voluntad de
Riva-Agero y los lmites de esas
disposiciones de ltima voluntad, y
el cuidadoso anlisis de documen-
tos coloniales y republicanos para
denir la creacin y los linderos que
separan a los departamentos
(hoy regiones) y a los distritos
y provincias corresponden,
dada su complejidad,
a juristas con voca-
cin histrica o, ms
propiamente, a ius-
historiadores (juris-
tas-historiadores).
anlisis legal
CASO DEL GALEN
A propsito del caso en el que Es-
paa niega la existencia del Estado
peruano, conforme a la R.S. 045- 2009
del Ministerio de Justicia, se facult
a la procuradora para interponer las
acciones legales pertinentes ante el
Tribunal Federal Distrital de Tampa,
en Florida, donde se desarrolla el
contencioso. El gobierno peruano
tambin autoriz a su embajador en
Washington para que contrate los
servicios especializados de aseso-
ra legal y reforzar la estrategia de
defensa porque se presume que los
bienes hallados en el galen, entre
jurdica 7
ellos 17 toneladas de monedas de
plata, valorados en ms de 500 millo-
nes de dlares, fueron elaborados en
el entonces Virreinato del Per, pero
esa argumentacin es todava frgil
y requiere reforzarse.
LURN Y PACHACMAC
Un estupendo ejemplo de utilidad
profesional de la historia del Dere-
cho se present recientemente en el
Per. Se trataba de un conicto que
enfrenta durante dcadas a dos dis-
tritos hermanos y rivales al mismo
tiempo, conectados entre s por lazos
culturales que se remontan al mundo
precolombino: Lurn y Pachacmac.
En efecto, Pachacmac interpuso
numerosas acciones judiciales con-
tra Lurn y otros distritos limtrofes
sobre la base de una Real Cdula
del 16-05-1746, suscrita por el virrey
Amat y Junyent, que incluso fue
protocolizada judicialmente. Ocu-
rra, sin embargo, que: 1) El virrey
Amat lleg recin al Per el ao
1761 y a Chile, como gobernador,
en 1755; mal poda, entonces,
haber autorizado una norma
cuando todava se hallaba com-
batiendo en Europa como maris-
cal de Campo. 2) Los virreyes no
estaban autorizados para exten-
der reales cdulas, atribucin
que solo competa a los reyes
con el apoyo tcnico del Consejo
de Indias. 3) Las municipalidades
distritales tienen origen republicano,
pues se crearon por ley de la Conven-
cin Nacional el 29-12-1856,
rmada por su presi-
dente Manuel Toribio
Ureta y suscrita por el
secretario de la Con-
vencin Nacional,
Rafael Hostas, y pro-

8 jurdica
mulgada por el Libertador Ramn
Castilla y Marquesado, presidente
provisorio de la Repblica y autoriza-
da por el ministro Jervasio lvarez,
el 2-01-1857. Vale decir, la misma
norma mediante la cual se crearon
los diez histricos distritos de Lima:
a) Lima propiamente dicho; b) Mag-
dalena, c) Miraores, d) Chorrillos,
e) Surco, f) Lurn, g) Pachacmac, h)
Ate, i) Lurigancho y, j) Carabayllo.
Claro est que la Academia Na-
cional de la Historia del Per, el Insti-
tuto Riva-Agero, el Archivo General
de la Nacin corroboraron mediante
sendos informes que Amat y Jun-
yent lleg al Per en 1761; mal poda
$.:,
entonces haber promulgado una nor-
ma 15 aos antes, en 1746, cuando,
irnicamente, ni siquiera haba naci-
do Micaela Villegas, La Perricholi, su
recordada amante y consejera, quien
naci en septiembre de 1748. Lo cu-
rioso del caso es que se ha solicitado
una accin de cumplimiento de la
Real Cdula que se halla actualmen-
$.:,
$.:,
Suplemento de
anlisis legal
te ante el Tribunal Constitucional,
amn de otras acciones de Pachac-
mac contra otros distritos, siempre
sobre la base de ese documento.
El historiador del Derecho y con
mucha razn el jurista que labora en
el campo del Derecho positivo, ne-
cesitan vericar la autenticidad de
la norma legal que estn utilizando.
Dicha precaucin, no siempre segui-
da tratndose de supuestas cdulas
reales que otorgan o conrman ttu-
los de propiedad, plantea el problema
de la posible falsicacin de fuentes
de Derecho. En doctrina se denomi-
na a ese procedimiento fraudulento,
simulacin de las leyes indianas.
BASADRE Y LOS DOCUMENTOS
FALSOS
Sobre el particular, Jorge Basadre
Grohmann reere lo frecuente de
este tipo de suplantaciones en ma-
teria de demarcacin de lmites y
linderos, y ofrece l mismo ricos
testimonios personales de esta cla-
se de falsicaciones en su notable
libro, Fundamentos de la Historia del
Derecho (1956). As, relata el caso
de un joven abogado que buscaba
en el Catlogo de Matraya una real
$.:,
$.:,
cdula que result fraudulenta, por-
que haba sido emitida despus de
la muerte del rey. En otro caso, Ba-
sadre relata la fama que rodeaba a
un falsicador en Huancayo a quien
llamaban El Brujo y que fue detenido
con papeles antiguos, tinta lquida y
sellos falsos, segn noticia publica-
da en El Comercio del 18-03-1954. El
Brujo haba generado innidad de canonizacin llevada a cabo muchos
problemas judiciales entre comuni-
dades y haciendas de la regin, y el
Poder Judicial hasta haba acogido
demandas sustentadas en ttulos
falsos.
Otro caso de falsicacin de do-
cumentos del Derecho Indiano que
recuerda Basadre Grohmman y que
lleg a inuir sobre la demarcacin
interior del Per, ocurri hacia el ao todo en el mundo rural, segn deca
de 1948, al jar el Instituto Geogr-
co Militar los lmites entre los depar-
tamentos de Piura y Lambayeque.
Ellos fueron determinados teniendo
en cuenta, principalmente, tres ttu-
los sobre la propiedad de tierras de
las comunidades en esa regin. Uno
de ellos, segn anota el historiador de
la Repblica, aparece emanado del
virrey Blasco Nez de Vela; otro del
Pacicador La Gasca; y el ltimo, del
virrey Toledo. Pero, sin entrar en ma-
yores detalles tcnicos, es muy fcil
constatar que Blasco Nez de Vela
aparece rmando en Piura junto con
los oidores de la Audiencia, cuando
en realidad ocurri que el virrey lleg
solo al Per, si bien es cierto que ini-
ci su viaje junto con los oidores. Por
otra parte, La Gasca expide en Lima
una orden en fecha muy posterior a
la de su viaje a Espaa; y, por ltimo,
Toledo rma, como Nez de Vela,
junto con los oidores, si bien, en este
$.:,
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 >
caso, los apellidos de ellos no corres-
ponden a los verdaderos y, por aa-
didura, para buscar quizs un mxi-
mo de autoridad a su superchera, el
falsicador ha agregado la rma de
Toribio de Mogrovejo, arzobispo de
Lima, que nada tena que hacer con
esta clase de asuntos y le ha agrega-
do la palabra santo, aludiendo a su
aos despus de su muerte.
NARRATIVA, HISTORIA Y DERECHO
La narrativa peruana es prdiga en
presentar las prcticas de simula-
cin de ttulos coloniales, principal-
mente a travs del impulso de tinte-
rillos, vale decir, defensores sin ttulo
y sin tica alguna. El tinterillo, sobre
Pedro Paz Soldn, bajo el seudnimo
de Juan de Arona, ha sido tan perni-
cioso a la sociedad como el caudillo
militar en la suya ([1]).
Recordemos que Bismarck Ruiz, el
atroz tinterillo de El mundo es ancho
y ajeno, la clsica novela de Ciro Ale-
gra, bajo la falsa apariencia de defen-
der a los comuneros, roba y falsica
sus ttulos para que el ambicioso ha-
cendado lvaro Amenbar se apode-
re de sus tierras. Ardides similares
empleaba otro tinterillo local, Iguiez,
La Araa. Otro tpico tinterillo de la
narrativa peruana es El Murcilago,
Macario Pajuelo, en La tumba del Re-
lmpago de Manuel Scorza, capaz de
inventar ttulos all donde no los ha-
ba. Puede reconocerse, asimismo, al
tinterillo historiador y archivero, don
Gualterio, o Cucaracha, del cuento de
Edgardo Rivera Martnez, El pale-
grafo y la tesis ([2]), quien aprovecha
sus conocimientos para esquilmar a
las comunidades indgenas. Un ejem-
plo proverbial de un tinterillo urbano
nos lo ofrece Csar Hildebrandt en
Memoria del abismo ([3]). Aqu Er-
nesto Salvatierra, falsica ttulos con
la misma destreza con la que enreda
los artculos de un cdigo.
[1] I Juan de Arona (seud. de Pedro
Paz Soldn y Unanue). Diccionario de
peruanismos. Lima: Peisa, Biblioteca
peruana, 1974, tomo II pp. 370-371.
[2] I Rivera Martnez, Edgardo. Cuentos
completos. Lima. Instituto Nacional de
Cultura, 2004, pp. 307-314.
[3] Hildebrandt, Csar. Memoria del
abismo. Lima: Jaime Campodnico editor,
1994.