Apuntes Bienes Ucn

Departamento de Derecho privado
APUNTES DE LOS BIENES
Profesor: Alexis Mondaca.
I Regulacin normativa
La materia objeto del presente apunte est regulada en el Libro II del

C.C., De los bienes, y de su dominio, posesin uso y goce, arts. 565 a
950. Adems en el libro III De la sucesin por causa de muerte y de las
donaciones entre vivos encontramos normas aplicables al derecho real de
herencia, en el libro IV del C.C. De las obligaciones en general y de los
contratos se contienen normas relativas a los derechos reales de hipoteca,
prenda y censo1. El Cdigo de Aguas y el Cdigo de Minera contienen
tambin normas sobre la materia.
Respecto a la legislacin especial aplicable al tema que nos ocupa,

podemos mencionar las leyes sobre prendas especiales, la Ley de Propiedad
Indgena, adems del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Races.
II Relacin entre cosa y bien
Nuestro C.C. no define los conceptos de cosa y de bien.

Tradicionalmente la doctrina entiende por cosa aquello que se opone a
persona2, todo aquello que tiene existencia en el mundo material, ya sea en
forma corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta3.
Son cosas un libro, un rbol, las producciones del talento o del

ingenio, los diversos tipos de energa, etc.
1
El censo, en cuanto se persigue la finca acensuada es un derecho real, pero si se dirige en contra del
censuario es un derecho personal.
2
PEAILILLO acepta esto como punto de partida, pero plantea dificultades; puede calificarse como
cosa aquellas partes del cuerpo humano respecto de las cuales se celebran relaciones jurdicas?, pinsese
en la sangre, pelo, leche. Vid. PEAILILLO, Daniel, Los Bienes, La propiedad y otros derechos reales,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2006, pg. 15.
3
KIVERSTEIN, Abraham, Sntesis del Derecho civil, De los objetos del derecho, Bienes, quinta edicin
corregida y actualizada por Eric Chvez Chvez, La Ley, Santiago, 2006, pg. 9.
Avda. Angamos 0610 Casilla 1280 - Fono (55) 355710 Fax (55)355881 1
E-Mail: amondaca@ucn.cl
Lo propio del bien es la posibilidad de ser apropiado por el hombre y
la utilidad que presta, por ello se le define como aquella cosa susceptible de
apropiacin privada y que otorga utilidad al hombre.
En base a lo anterior se afirma que entre cosa y bien existe una

relacin de gnero a especie, la cosa es el gnero y el bien es la especie, por
ello no toda cosa es un bien, pero todo bien es una cosa.
No debe confundirse cosa con objeto de derecho, ya que este ltimo

concepto es ms amplio. En efecto, el objeto del derecho real es una cosa,
pero el objeto del derecho personal es una prestacin, la que puede consistir
en dar, hacer o no hacer, dar puede vincularse a la nocin de cosa, pero no
ocurre lo mismo con hacer y no hacer, ya que en estos dos casos estamos
hablando de conductas.
III Clasificaciones de los bienes
Se pueden clasificar los bienes de la siguiente manera:
a) Cosas corporales y cosas incorporales

b) Derechos reales y derechos personales
c) Bienes muebles y bienes inmuebles
d) Bienes consumibles y bienes no consumibles
e) Bienes fungibles y bienes no fungibles
f) Bienes principales y bienes accesorios
g) Bienes divisibles y bienes indivisibles
h) Bienes privados y bienes nacionales o pblicos
i) Bienes singulares y bienes universales
j) Bienes comerciables y bienes incomerciables
k) Bienes simples y bienes compuestos
l) Bienes medio de produccin y bienes de consumo
m) Bienes presentes y bienes futuros
n) Bienes especficos y bienes genricos
Bienes corporales y bienes incorporales
Prescribe el art. 565; Los bienes consisten en cosas corporales o
incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser
percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que
consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbres activas.
Si bien es cierto, esta clasificacin es ampliamente aceptada, no se

encuentra exenta de crticas, se ha hecho ver que las cosas corporales son el
objeto de los derechos y que no existen mayores razones que fundamenten
esta clasificacin, la que ha sido calificada de arbitraria ya que rene
categoras muy diversas, como la de cosa y la de derecho.
La importancia de esta clasificacin radica en que la ocupacin y la

accesin, modos de adquirir el dominio, se aplican slo a las cosas
corporales.
Derechos reales y derechos personales
En virtud de lo establecido en el art. 576 las cosas incorporales se

dividen en derechos reales y derechos personales.
El derecho real se encuentra definido en el art. 577 del C.C.;

Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto de
determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia,
los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de
prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Este
artculo debe relacionarse con la norma del art. 579, en cuya virtud, segn
ya se seal, el censo presenta la caracterstica de ser un derecho real o un
derecho personal, segn corresponda, siendo derecho real en la medida que
se persigue la finca acensuada.
Tambin se le ha definido como el poder directo e inmediato sobre

una cosa, poder o seoro que, dentro de los mrgenes de la ley, puede ser
ms amplio o menos amplio4. La mayor amplitud se alcanza en el derecho
de dominio, el que segn veremos, incluye las facultades de usar, gozar y
disponer de la cosa, lo contrario sucede con el usufructo, el que otorga slo
el uso y el goce, pero no la disposicin.
4
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado de los Derechos
reales, Bienes, reimpresin de la sexta edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2005, Santiago, Tomo I, pg.
14.
Tradicionalmente se ensea que en el derecho real existe una
relacin jurdica entre persona y cosa, pero ello ha sido criticado, ya que las
relaciones jurdicas se dan entre sujetos, cosa diversa es que el objeto de
una relacin determinada pueda consistir en una cosa.
Clasificacin de los derechos reales.
Los derechos reales admiten la siguiente clasificacin;
Derechos reales de goce son aquellos que confieren una directa utilizacin
sobre la cosa, v.gr., dominio, usufructo, uso y servidumbre activa.
Derechos reales de garanta son aquellos que, mediante la enajenacin y

con el producto que de ella se deriva, permiten el cumplimiento de una
determinada prestacin, tal es el caso de la hipoteca y de la prenda.
Caractersticas de los derechos reales
1) Son derechos absolutos, tiene un sujeto pasivo universal, erga

omnes, esto es, su respeto puede exigirse respecto de todos los dems
sujetos, stos tienen el deber de no violar o perturbar el derecho real.
2) Slo son creados mediante ley, y fuera de los que sta establece,
no existen otros derechos reales. Existe un sistema de numerus
clasusus en la materia, es decir, a su respecto no recibe aplicacin el
principio de la autonoma de la voluntad, por lo tanto, los
particulares no pueden crear derechos reales.
En nuestro sistema, y como ya se seal, la disposicin del art. 577

enumera los derechos reales, pero no puede afirmarse que se trate de
una norma taxativa, ya que el art. 579 consagra el carcter real del
censo. Adems, para algunos el derecho de aprovechamiento de
aguas, regulado en el Cdigo de Aguas, y el derecho de concesin
minera, reglado en el Cdigo de Minera, seran dos casos de
derechos reales autnomos no incluidos en el C.C., pero en realidad
se trata del derecho de dominio aplicado a particulares bienes, en un
caso, el agua, y en el otro, la concesin minera, pero, desde luego,
ello no atenta en contra del sistema numerus clausus imperante en
nuestro ordenamiento en materia de derechos reales.
El derecho personal o crdito, est definido en el art. 578 del C.C.;

Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley,
han contrado las obligaciones correlativa; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Nuestra doctrina ha definido el derecho personal o crdito, como

aquel que nace de la relacin de dos personas, en virtud de la cual una de
ellas (deudor) se encuentra en la necesidad de cumplir una prestacin (dar,
hacer o no hacer algo), y la otra (acreedor) tiene la facultad de exigir tal
prestacin5.
En la definicin del prrafo anterior puede apreciarse la estructura

del derecho personal, en l cabe distinguir entre un sujeto activo, el
acreedor, la prestacin, esto es lo debido (dar, hacer o no hacer) y el
obligado a la prestacin, el sujeto pasivo que se denomina deudor.
Caractersticas del derecho personal
1) Tiene un carcter relativo, esto es, y a diferencia de lo que sucede

con el derecho real, tiene un sujeto pasivo determinado ligado por el
vnculo obligacional, slo en contra de ste puede dirigirse el sujeto
activo.
2) No puede sealarse el nmero de derechos personales existentes, ya

que recibe plena aplicacin el principio de la autonoma de la
voluntad, por ello los particulares pueden crear crditos, se trata, por
tanto, de un sistema de numerus apertus.
Diferencias entre el derecho real y el derecho personal

5
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 15.
1) Estructura. Tradicionalmente se ensea que en el derecho real existe
una relacin jurdica entre un sujeto y una cosa. En relacin al
crdito, puede apreciarse un sujeto activo, la prestacin y un sujeto
pasivo.
2) Objeto. El objeto del derecho real es una cosa determinada, mientras

que el objeto del derecho personal es la prestacin; dar una cosa, no
hacer o abstenerse de una conducta especfica.
3) Carcter absoluto y relativo. El derecho real tiene un carcter

absoluto, mientras que el carcter del derecho personal es relativo.
4) Nmero. En el caso del derecho real rige el sistema de numerus

clausus, el numerus apertus opera respecto de los crditos.
5) Acciones a que dan lugar. El derecho real da origen a las acciones

reales, el derecho personal origina acciones personales.
Bienes muebles e inmuebles
En conformidad al art. 566 Las cosas corporales se dividen en

muebles e inmuebles. Esta clasificacin est desarrollada en el art. 567 y
siguientes del C.C.
El criterio para distinguir entre bienes muebles e inmuebles es si el

bien puede o no transportarse de un lugar a otro sin sufrir alteraciones en su
naturaleza.
Art. 567; Muebles son los que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las
cosas inanimadas.
Art. 568 inc. 1; Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no
pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras y las minas, y las
que se adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
Materias en las que se otorga un diverso tratamiento jurdico segn si se

trata de un bien mueble o inmueble.
La clasificacin en anlisis no resulta de inters puramente cientfico,

sino que, todo lo contrario, reviste relevancia en los siguientes aspectos;
1) Compraventa; la compraventa de un bien muebles es consensual,

si el objeto vendido es inmueble el contrato es solemne (art. 1801).
2) Tradicin; La tradicin de los bienes muebles se verifica por la

entrega, en el caso de los bienes races, se requiere la inscripcin en
el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races (art. 684
y 686).
3) Prescripcin adquisitiva; Para adquirir por prescripcin

adquisitiva ordinaria un bien mueble se exige el transcurso de dos
aos, si se trata de u bien inmuebles el plazo es de cinco aos (art.
2508).
4) Sucesin por causa de muerte; Para disponer de los bienes

muebles basta con el decreto judicial o con la resolucin
administrativa que concede la posesin efectiva, para disponer de
bienes inmuebles adems es necesario practicar la inscripcin
especial de herencia (que habilita a los herederos para disponer de
consuno de los inmuebles que conforman la masa hereditaria) e
inscribir el acto particional ( que habilita al heredero para disponer
por s solo de los inmuebles que en la particin le hayan cabido), art.
688.
5) Prelacin de crditos; El crdito prendario tiene una preferencia de

segunda clase, el crdito hipotecario goza de privilegio, y
corresponde a la tercera clase de crditos (art. 2474 y 2477).
6) Lesin enorme; Slo las compraventas y permutas de bienes

inmuebles pueden ser atacadas mediante la accin rescisoria de
lesin enorme (art. 1891).
7) Cauciones reales; La caucin real que recae sobre bienes muebles
es la prenda, si recae sobre inmuebles se denomina hipoteca (art.
2384 y 2407).
8) Sociedad conyugal; En la administracin ordinaria de la sociedad

conyugal el marido necesita autorizacin de la mujer para la
enajenacin o gravamen de bienes inmuebles, si se trata de un bien
mueble no es necesaria la autorizacin de la mujer (art. 1749).
9) Guardas; La enajenacin de bienes inmuebles del pupilo requiere

escritura pblica, previo decreto judicial (art. 393 y 394)6.
Clasificacin de los bienes muebles.
A su vez los bienes muebles se subclasifican en bienes muebles por

naturaleza y bienes muebles por anticipacin.
Bienes muebles por naturaleza; Su definicin corresponde a la definicin

del art. 567. El mueble por naturaleza se divide en semovientes (pueden
transportarse de un lugar a otro por s mismos) y en cosas inanimadas (son
movidos por una fuerza externa).
Bienes muebles por anticipacin; Son bienes inmuebles por naturaleza, por
adherencia o por destinacin que, para el efecto de constituir sobre ellos
derechos a favor de un tercero, se reputan muebles aun antes de su
separacin del bien mueble por naturaleza, por adherencia o por
destinacin. Se encuentran regulados en el art. 571; Los productos de los
inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la
madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan
muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un
derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo
mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina,
y a las piedras de una cantera.
6
No exclusivamente en materia civil resulta importante la distincin entre muebles e inmuebles, en el
Derecho penal la apropiacin de bienes muebles ajenos, segn si hubo o no violencia o intimidacin,
conduce al robo o al hurto, pero respecto de bienes inmuebles la figura penal que castiga su apropiacin
es la usurpacin.
La importancia de esta clasificacin es que permite que la
compraventa de bienes tales como los minerales, flores, entre otros, sea
consensual y no solemne como correspondera si se tratase de bienes
inmuebles, debemos relacionar el art. 571 con el art. 1801 del C.C; La
venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes
races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se
reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los
materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Finalmente respecto de los bienes muebles, debe destacarse la norma

del art. 574; Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes
muebles sin otra clasificacin, se comprender en ella todo lo que se
entiende por cosas muebles, segn el artculo 567. En los muebles de una
casa no se comprender el dinero, los documentos y papeles, las
colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas,
las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y
de cama, los carruajes o caballeras o sus arreos, los granos, caldos,
mercancas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una
casa.
Clasificacin de los bienes inmuebles
Los bienes races se clasifican en bienes inmuebles por naturaleza,

por adherencia y por destinacin.
Bienes inmuebles por naturaleza; Son aquellos que corresponden a la

primera parte de la definicin del art. 568, esto es, bienes que no pueden
transportarse de un lugar a otro, como las tierras y las minas.
Bienes inmuebles por adherencia; Son aquellos bienes que adhieren

permanentemente a los bienes inmuebles por naturaleza, como los edificios
y los rboles que adhieren al suelo. Se refiere a ellos el art. 568 inc. 1, en
su segunda parte.
Es importante que la adherencia al bien inmueble debe presentar la
caracterstica de ser permanente, en caso contrario, no se est en presencia
de inmueble por adherencia.
Este artculo no es taxativo, por tanto existen otros bienes inmuebles

por adherencia, entre ellos, las lneas telegrficas, las obras portuarias, los
diques, etc.
Bienes inmuebles por destinacin; Son aquellos bienes muebles que se

reputan inmuebles en razn de estar permanentemente destinados al uso,
cultivo y beneficio de un inmueble, aunque puedan separarse sin
detrimento.
Estn regulados en el art. 570; Se reputan inmuebles, aunque por su

naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al
uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan
separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Las lozas de un
pavimento; los tubos de las caeras; los utensilios de labranza o minera,
y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca,
con tal que hayan sido puestos por el dueo de la finca; los abonos
existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla; las
prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman
parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al
dueo de st;. Los animales que se guardan en conejeras, pajareras,
estanques, colmenas y cualesquiera otros vivares, con tal que stos
adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.
Podemos hacer ms de un comentario respecto del art. 570;
El artculo contiene una enunciacin meramente ejemplar de

inmuebles por destinacin, es decir, no se trata de una norma taxativa.
Existe una impropiedad en la norma ya que, errneamente seala que

las lozas de un pavimento y los tubos de las caeras son inmuebles por
destinacin, en circunstancias que, se trata de bienes inmuebles por
adherencia.
La importancia de los bienes inmuebles por destinacin radica en la

aplicacin del principio lo accesorio sigue la suerte de la principal, por
tanto, en la venta, hipoteca o legado de un bien inmueble se entienden
comprendidos los inmuebles por destinacin, a menos que se estipule lo
contrario.
De lo anterior no dejan dudas los siguientes artculos:
Art. 1830; En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los

accesorios, que segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles;
Art. 2420; La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles
que por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero
deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros.
Art. 1118; La especie legada se debe en el estado en que existiere al tiempo

de la muerte del testador, comprendiendo los utensilios necesarios para su
uso y que existan con ella.
Una planta puede ser bien mueble o inmueble, segn el art. 569; Las
plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus races, a menos
que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a
otro.
Existe una norma especial respecto a las cosas de ornato, prescribe el

art. 572; Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o se fijan en las
paredes de las casas y pueden removerse fcilmente sin detrimento de las
mismas paredes, como estufas, espejos, cuadros, tapiceras, se reputan
muebles. Si los cuadros o espejos estn embutidos en las paredes, de
manera que formen un mismo cuerpo con ellas, se considerarn parte de
ellas, aunque puedan separarse sin detrimento.
La clasificacin de bienes muebles e inmuebles tambin resulta

aplicable a las cosas incorporales, Los derechos y acciones se reputan
bienes muebles o inmuebles segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o
que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble.
As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es
inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es
mueble, as lo establece el art. 580.
En el caso de los crditos, stos pueden recaer no slo sobre cosas,

sino tambin sobre hechos, como en el caso de las obligaciones de hacer.
Esta situacin est reglada en el art. 581 Los hechos que se deben se
reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la obra convenida,
o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra
por consiguiente en la clase de los bienes muebles.
Bienes consumibles y bienes no consumibles
Se trata de una clasificacin propia de los bienes muebles. Poco feliz

es su tratamiento en el C.C., ya que se comete una propiedad en el art. 575;
La cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras
pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su
naturaleza sin que se destruyan. Las especies monetarias en cuanto
perecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles.
La impropiedad radica en que confunde a los bienes fungibles con

los bienes consumibles.
En efecto, bien consumible es aquel que en razn de sus

caractersticas propias, se destruye en virtud de su primer uso. La
destruccin puede ser natural o civil.
La destruccin natural implica que la cosa perezca o que se altere en

forma sustancial con su primer uso, por ejemplo, un cigarrillo. Los
alimentos se destruyen naturalmente por su primer uso.
La destruccin civil est referida a la enajenacin de los bienes.
Bien no consumible es aquella que, en virtud de sus caractersticas

propias no se destruye, ni natural ni jurdicamente, en virtud de su primer
uso, como un libro o un lpiz.
La importancia de la distincin entre cosas consumibles y no

consumibles es que, aquellos actos que confieren derechos de uso y goce,
pero no de disposicin, no pueden recaer sobre bienes consumibles, ya que
stos se destruyen con su primer uso, v.gr., el arrendamiento y el comodato.
Bienes fungibles y bienes no fungibles.
Bienes fungibles son aquellos por presentar una igualdad de hecho, pueden
ser reemplazadas por otras equivalentes, es decir, tienen el mismo poder
liberatorio, como dos botellas de vino de la misma variedad, cosecha y
marca, o dos libros de la misma edicin y del mismo autor. El dinero es el
tpico ejemplo de un bien fungible; un billete de veinte mil pesos tiene el
mismo poder liberatorio que dos billetes de diez mil, cuatro billetes de
cinco mil, veinte billetes de mil pesos, etc.
Bienes no fungibles son aquellos que no pueden reemplazarse por otros

equivalentes, no tienen el mismo poder liberatorio, como una famosa obra
de arte.
Relacin entre cosas consumibles y cosas fungibles.
Existe una relacin entre los bienes consumibles y los bienes

fungibles. Por regla general, los bienes consumibles son, a la vez, bienes
fungibles, pinsese, por ejemplo, en una botella de bebida cola, sta es
consumible natural y jurdicamente, pero tambin es fungible, ya que puede
ser reemplazada por otra equivalente que tenga su mismo poder liberatorio.
Lo mismo puede decirse respecto de los dems alimentos. Este es el motivo
que explica la confusin del legislador en el art. 575, no puede negarse que
las cosas consumibles estn relacionadas con las fungibles, reuniendo los
bienes ambas cualidades en innumerables casos7.
Pero existen excepciones a esta regla general;
Bien consumible, pero no fungible, tal sera el caso de una bebida o botella
de vino nica, respecto de los cuales no exista un equivalente.
Bien fungible, pero no consumible, ello se aprecia en el caso de dos

cdigos civiles de la misma edicin.
Consumibilidad y fungibilidad de las especies monetarias.
7
KIVERSTEIN , Abraham, ob. cit., pg. 25.
En conformidad al art. 575 inc. final las especies monetarias en
cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles.
El dinero, segn lo explicado precedentemente, es una cosa fungible,

pero adems es consumible. En efecto, claro est que su primer uso no
lleva a la destruccin natural, pero s se pueden destruir jurdicamente, ya
que al emplearlo en su uso natural se hace ajeno.
Bienes principales y bienes accesorios
Bienes principales son aquellos que pueden subsistir por s, sin necesitar a
otro bien, como el suelo, un automvil.
Bienes accesorios son aquellos que no pueden subsistir por s, sino que
necesitan de otro bien, por ejemplo, los frutos.
El C.C. no se refiere expresamente a esta clasificacin, pero su

existencia se desprende de ciertas disposiciones;
Art. 587 relativo al uso y goce de las capillas y cementerios, situados en

posesiones de particulares y accesorios a ellas, art. 1127 sobre el legado de
un crdito, art. 1830 a propsito de la compraventa.
Con claridad se aprecia esta clasificacin respecto de las cosas

incorporales; las cauciones no pueden existir sin la existencia de otra
obligacin, respecto de la cual estn destinadas a garantizar su
cumplimiento, como la hipoteca, la prenda, la fianza, la clusula penal, etc.
La importancia de la divisin entre bienes principales y accesorios

est dada por el principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por
tanto, todo aquello que afecte a lo principal, afectar, igualmente, a lo
accesorio.
Bienes divisibles y bienes indivisibles
Existen dos clases de divisibilidad, la material y la intelectual.
Bienes materialmente divisibles son aquellos que al ser fraccionados cada
parte mantiene la estructura, funcin y valor proporcional del todo
original8, como el agua.
Bienes intelectualmente divisibles son aquellos que pueden fraccionarse en

forma imaginaria, en partes ideales.
Con la divisin intelectual se amplia en forma considerable el campo

de lo divisible, ya que con ella, aquellas cosas indivisibles materialmente,
como un animal, pasan a ser divisibles.
Bienes indivisibles son los que no son susceptibles de fraccionamiento,

pero como ya se adelant, aplicando la divisin intelectual todo bien es
divisible.
Bienes privados y bienes nacionales o pblicos
Bienes privados son aquellos cuya propiedad pertenece a los particulares,

ya sea que se trate de personas naturales o de personas jurdicas.
Bienes pblicos son aquellos que cuya propiedad pertenece a la nacin

toda, as lo establece el art. 589. Se dividen en bienes nacionales de uso
pblico y en bienes del Estado o bienes fiscales.
Bienes nacionales de uso pblico son aquellos que su uso pertenece a

todos los habitantes de la nacin, por ejemplo, plazas, calles, puentes,
caminos, las playas, etc.
Se caracterizan los bienes nacionales de uso pblico por;
1) Su uso pertenece a todos los habitantes de la repblica.
2) Son bienes incomerciables por su destino, de lo que se siguen las

siguientes caractersticas;
Son imprescriptibles, art. 2498.
8
PEAILILLO, Daniel, Los Bienes, La propiedad y otros derechos reales, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 2006, pg. 53.
Inalienables, por lo que no pueden enajenarse ni gravarse.
La jurisprudencia ha establecido que no son susceptibles de

dominio ni de posesin por parte de particulares.
3) La autoridad administrativa puede otorgar concesiones o

permisos sobre estos bienes o sobre parte de ellos para fines
determinados, esta caracterstica es desarrollada por los art. 598, 599
y 602, esta ltima norma prescribe que Sobre las obras que con
permiso de la autoridad competente se construyan en sitios de
propiedad nacional, no tienen los particulares que han obtenido este
permiso, sino el uso y goce de ellas, y no la propiedad del suelo.
Abandonadas las obras, o terminado el tiempo por el cual se
concedi el permiso, se restituyen ellas y el suelo por el ministerio
de la ley al uso y goce privativo del Estado, o al uso y goce general
de los habitantes, segn prescriba la autoridad soberana. Pero no se
entiende lo dicho si la propiedad del suelo ha sido concedida
expresamente por el Estado.
Si el Estado desea enajenar un bien nacional de uso pblico, previo

a ello ser necesaria su desafectacin, con lo que el bien pierde la calidad
de nacional de uso pblico.
Para un adecuado anlisis de estos bienes, se distingue entre los

siguientes dominios;
Dominio pblico terrestre

Dominio pblico martimo
Dominio pblico fluvial y lacustre
Dominio pblico areo
Dominio pblico terrestre
Est referido a los bienes nacionales de uso pblico situados en la

superficie del territorio del Estado, como las calles, caminos, plazas y
puentes, art. 589 y 592 del C.C.
Dominio pblico martimo
Comprende la playa de mar, el mar territorial, la zona contigua, la

alta mar, la zona econmica exclusiva y la plataforma continental.
La playa de mar est definida en el art. 594 del C.C.; Se entiende por
playa de mar la extensin de tierra que las olas baan y desocupan
alternativamente hasta donde llegan en las ms altas mareas.
El mar territorial, regulado en la primera parte del art. 593; El mar

adyacente, hasta la distancia de doce millas marinas medidas desde las
respectivas lneas de base es mar territorial y de dominio nacional. Se le
considera una prolongacin del territorio nacional.
La zona contigua, basndonos en la segunda parte del inc. 1 del art.

593, es el mar territorial prolongado hasta la distancia de veinticuatro
millas marinas medidas desde la lnea de base.
En la zona contigua el Estado ejerce jurisdiccin para objetos

concernientes a la prevencin y sancin de las infracciones de sus leyes y
reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios.
La doctrina seala que no se trata propiamente de un bien nacional

de uso pblico, pero el Estado ejerce jurisdiccin para los fines
anteriormente indicados.
La alta mar es una cosa comn a todos los hombres, as lo indica el

art. 585, no es susceptible de dominio, y ninguna nacin, corporacin o
individuo tiene derecho de apropirsela. Su uso y goce son determinados
entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre distintas
naciones por el derecho internacional.
Zona econmica exclusiva, sobre ella el Estado tiene un derecho

exclusivo para su explotacin. Chile, ha sido uno de los promotores de este
concepto, y a ella se refiere el art. 596; El mar adyacente que se extiende
hasta las doscientas millas marinas contadas desde las lneas de base a
partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, y ms all de
este ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. En ella el Estado
ejerce derechos de soberana para explorar, explotar, conservar y
administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas
suprayacentes al lecho, del lecho y del subsuelo del mar, y para
desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a la exploracin y
explotacin econmica de esa zona.
Plataforma continental es la llanura en declive situada entre la costa

que la rodea y las pendientes submarinas9. Establece el inc. 2 del art. 596;
El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la plataforma
continental para los fines de la conservacin, exploracin, y explotacin
de sus recursos naturales.
Dominio pblico fluvial y lacustre
Est referido a las aguas. En conformidad al art. 595 Todas las aguas
son bienes nacionales de uso pblico. Pueden otorgarse derechos de
aprovechamiento de aguas, para fines de consumo o agrcola. Algunos
sostienen que se trata de un derecho real autnomo del dominio.
El art. 603 se refiere a los ros; No se podrn sacar canales de los

ros para ningn objeto industrial o domstico, sino con arreglo a las leyes
u ordenanzas respectivas.
Dominio pblico areo
Actualmente se entiende que el Estado subyacente tiene derechos

soberanos sobre el espacio areo de su territorio. Esta materia se regula por
el Cdigo Aeronutico.
Bienes del Estado o bienes fiscales son aquellos que pertenecen al Estado
en cuanto sujeto de derecho privado, cuyo uso no pertenece generalmente a
los habitantes, en conformidad al inc. final del art. 589.
Son ejemplos de bienes fiscales el Palacio de la Moneda, el

Congreso Nacional, los adquiridos por captura blica, las herencias
vacantes (aquellas que pertenecen al Estado como heredero intestado) y las
9
KIVERSTEIN, Abraham, ob. cit., pg. 31.
tierras que estando situadas dentro del territorio y que carecen de dueos,
as lo establece el art. 590 del C.C., etc.
Bienes singulares y Bienes Universales
Bienes singulares son aquellos que conforman una unidad, ya sea natural o
artificial.
Son bienes universales las uniones de bienes singulares, y se vinculan

dando origen a unidades funcionales.
Bienes comerciables y bienes incomerciables
Son bienes comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones

jurdicas privadas. Por tanto, a su respecto pueden constituirse derechos
reales y crditos.
Son bienes incomerciables aquellos que no pueden ser objeto de relaciones

jurdicas privadas.
La regla general es que los bienes sean comerciables, siendo la

incomerciabilidad una excepcin.
La incomerciabilidad de un bien puede obedecer a su naturaleza o a

su destino.
Los bienes incomerciables por su naturaleza son las cosas comunes a

todos los hombres, como la alta mar y el aire, a las que se refiere el art. 585
del C.C.
Los bienes incomerciables por su destino son aquellos que son

comerciables por su naturaleza, pero por estar destinados a un determinado
fin son incomerciables en razn de su destino, como los bienes nacionales
de uso pblico.
Esta clasificacin es importante ya que, slo las cosas comerciables
pueden adquirirse por prescripcin.
Bienes simples y bienes compuestos
Son bienes simples los que aquellos que tienen una estructura uniforme y
no pueden dividirse materialmente.
Bien compuesto o complejo es el formado por dos o ms bienes simples

que pierden su individualidad, como un edificio, un barco.
Bienes medio de produccin y bienes de consumo
Bienes medio de produccin son aquellos que estn destinados a producir

otros bienes10.
Bienes de consumo son aquellos destinados a satisfacer una necesidad

personal.
Bienes presentes y futuros
Bienes presentes son aquellos que tienen existencia al momento de

celebrarse la relacin jurdica de que se trate.
Bienes futuros son aquellos que no existen a la poca de celebracin de una

determinada relacin jurdica, pero que se espera que existan.
Bienes Especficos y bienes genricos
Bienes especficos son aquellos que se han determinado por sus caracteres
propios, de forma tal que pueden distinguirse de otros de su especie, como
el caballo Rocinante.
10
Vid. PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 46.
Bienes genricos son aquellos que se han determinados con los caracteres
comunes de especie, ejemplo, un caballo.
Si bien es cierto que nuestro C.C. no contempla en forma expresa

esta clasificacin, se refiere a ella en los art. 1508 y 1590.
IV El Derecho de dominio
Definicin
El derecho de dominio se encuentra definido en el art. 582 del C.C.,
dicha norma establece como sinnimos los trminos dominio y propiedad.
En la doctrina extranjera algunos sostienen que el dominio es el derecho
real que recae sobre las cosas materiales, mientras que la propiedad es
entendida es referida a las cosas inmateriales
Existen definiciones analticas y sintticas de dominio.
Las definiciones analticas son aquellas que describen las facultades

que el dominio otorga a su titular.
Una definicin analtica es la contenida en el art. 582 inc. 1 del

C.C.; El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en
una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
Podemos efectuar los siguientes comentarios a la definicin legal de

dominio;
1 Segn ya se explic, equipara dominio a propiedad.
2 Si bien es cierto, la norma alude slo a las cosas corporales, no debe de

ello seguirse que no existe derecho de dominio sobre las cosas
incorporales. Establece el art. 583 Sobre las cosas incorporales hay
tambin una especie de propiedad. As el usufructuario tiene la propiedad
de su derecho de usufructo.
3 La norma se refiere, en forma expresa, slo a las facultades de goce y de

disposicin, pero no a la de uso. Ello tiene una explicacin histrica, la
definicin fue tomada del Code, y para los franceses el uso estaba
comprendido dentro del goce. Pero no debe existir ninguna duda sobre la
existencia en nuestro sistema de la facultad de goce del dominio.
No es lo mismo usar que gozar de una cosa, como desarrollaremos

con posterioridad.
Las definiciones sintticas son cualitativas, esto es, describen aquello

que constituye la esencia del dominio, no mencionan las facultades del
dominio.
Una definicin sinttica de dominio es la siguiente; es el ms amplio
derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa, Dusi por su parte
entiende que propiedad es el seoro unitario, independiente y, cuando
menos, virtualmente universal, sobre una cosa corporal.
El art. 584 prescribe que Las producciones del talento o del ingenio
son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regir por
leyes especiales.
Clasificaciones de la propiedad
La propiedad admite las siguientes clasificaciones;
a) Segn su extensin; plena propiedad y mera o nuda propiedad.

b) Segn su duracin; propiedad absoluta y propiedad fiduciaria.
c) Segn el sujeto; propiedad individual y copropiedad.
Propiedad plena y mera o nuda propiedad
Propiedad plena es aquella que otorga a su titular todas las facultades

propias del dominio; usar, gozar y disponer.
Mera o nuda propiedad es aquella que otorga a su titular slo la

disposicin, correspondiendo a otra persona el uso y el goce, como sucede
en el usufructo.
Propiedad absoluta y propiedad fiduciaria
Propiedad absoluta es la que no est sujeta a ningn gravamen o condicin

que determine su duracin.
Propiedad fiduciaria es aquella que, en el evento de cumplirse una

condicin, est sujeta al gravamen de pasar a otra persona.
Propiedad individual y copropiedad
Propiedad individual es aquella que tiene un solo titular.

Copropiedad es la que existen ms de un titular sobre una misma cosa.
Caractersticas del dominio
El derecho de dominio presenta las siguientes caractersticas:
1 Real
2 Absoluto
3 Exclusivo
4 Perpetuo
1 Real
El dominio es un derecho real. As se establece en la definicin legal,

adems el dominio se encuentra mencionado como un derecho real en el
art. 577 del C.C.
Es el derecho real por excelencia, se ejerce sobre una cosa sin

respecto de determinada persona, es el ms amplio, ya que otorga a su
titular las facultades de usar, gozar y disponer de la cosa.
La accin real que protege al dominio se denomina accin

reivindicatoria o de dominio, definida en el art. 889.
2 Absoluto
Que el dominio sea absoluto significa que otorga a su titular las ms

amplias facultades. Incluso en la definicin legal se utiliza la palabra
arbitrariamente, con lo que se da a entender que se tiene un derecho casi
soberano sobre la cosa.
Lo anterior obedece a la concepcin tradicional del dominio, pero en

la actualidad ello se ve morigerado, en la actualidad se han establecido
limitaciones a este derecho absoluto, por de pronto, el propio art. 582 del
C.C. establece dos lmites al dominio; la ley y el derecho ajeno.
En relacin al derecho ajeno, debe recibir aplicacin la teora del
abuso del derecho. Desde antiguo se ha sostenido que el que su derecho
ejerce a nadie ofende, pero en virtud de esta teora, aquel que en el
ejercicio de su derecho cause un mal a un tercero, queda obligado a la
correspondiente reparacin de los perjuicios producidos.
En lo referente a la limitacin legal del dominio, ella se relaciona con

la expropiacin, segn el art. 19 N 24 inc. 3 de la CP Nadie puede, en
caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o
alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud
de una ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador.
Adems debe considerarse que este carcter se ha visto modificado

en virtud de la funcin social de la propiedad, y de otras tendencias
modernas sobre el dominio, las que sern objeto de nuestro anlisis al
trmino del presente captulo.
3 Exclusivo
El dominio se atribuye a un titular en forma privativa y exclusiva, es

decir, solo ste puede usar, gozar y disponer de la cosa.
Por lo anterior, no se debe permitir la intromisin de terceros que, de

algn modo, violen o perturben el ejercicio de este derecho privativo y
absoluto. Una manifestacin de este carcter privativo y exclusivo del
dominio est dado por las acciones de demarcacin y cerramiento, art. 842;
Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que lo
separan de los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos
que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes, y el
art. 844 establece que; El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo
o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas
a favor de otros predios. El cerramiento podr consistir en paredes, fosos,
cercas vivas o muertas.
La caracterstica de exclusividad no se opone a la copropiedad

(varios titulares de dominio sobre la misma cosa), la exclusividad est
referida a impedir el ejercicio de las facultades propias del dominio por
parte de terceros; facultad de excluir11.
Existen excepciones al carcter exclusivo del dominio; el derecho de

uso inocuo, el derecho de acceso forzoso y el principio del mal menor.
Derecho de uso inocuo.
En determinadas situaciones se permite usar la cosa propiedad de

otro sin causar ningn dao o slo provocando perjuicios de poca entidad.
Si bien es cierto que no se encuentra reconocido expresamente en

nuestro C.C., implcitamente est consagrado en el inc. 3 del art. 2499;
Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de
este trnsito o pasto.
Derecho de acceso forzoso
Consiste en el derecho para entrar, en forma transitoria, a propiedad

ajena, con el propsito de ejecutar un acto relacionado con la utilidad de la
cosa de la que se es dueo.
Se refieren a este derecho los art. 620 y 943 del C.C., el primero
prescribe que; Las abejas que huyen de la colmena y posan en rbol que no
sea del dueo de sta, vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede
apoderarse de ellas, y de los paneles fabricados por ellas, con tal que no
lo hagan sin permiso del dueo en tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o
contra la prohibicin del mismo en las otras; pero al dueo de la colmena
no podr prohibirse que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no
estn cercadas ni cultivadas, el ltimo establece que Los frutos que dan las
ramas tendidas sobre terreno ajeno, pertenecen al duelo del rbol; sin
embargo, no podr entrar a cogerlos sino con permiso del dueo del suelo,
estando cerrado el terreno. El dueo del terreno ser obligado a conceder
este permiso; pero slo en das y horas oportunas, de que no le resulte
dao.
Principio del mal menor
11
PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 129.
Se permite la utilizacin de una cosa ajena, en la medida que se trate
de proteger un bien jurdico u otra cosa de mayor valor que los perjuicios
que se puedan provocar. Lo anterior, sin perjuicio de la eventual
indemnizacin de perjuicios que pudiese corresponder.
4 Perpetuo
La propiedad subsiste mientras exista el objeto sobre el que recae, no

lleva en s una causal de caducidad, su existencia no est vinculada
necesariamente a su uso, ello sin perjuicio de ciertas propiedades
temporales como es el caso de la propiedad fiduciaria, intelectual, etc.
Adems es posible que un tercero inicie una posesin sobre un bien
propiedad de otro y, reunindose los dems requisitos legales, adquiera el
dominio por prescripcin adquisitiva.
Facultades del dominio
El dominio tiene tres facultades; uso, goce y disposicin
Facultad de uso
El ius utendi consiste en utilizar o aplicar la cosa en todos aquellos

servicios que correspondan segn su naturaleza, por ejemplo, el dueo de
una casa puede habitarla. Lo anterior, sin destruir la cosa o tocar los frutos.
Se usa una casa, habitndola, se usa un automvil, conducindolo.
Como ya se adelant, esta facultad no aparece consignada en

trminos expresos en el C.C. ya que para los franceses estaba comprendida
en la facultad de goce, pero existen diferencias entre usar y gozar de una
cosa. Aquellos derechos que confieren slo el uso de una cosa, como el
derecho de uso, no autorizan, por ejemplo, su arriendo, ya ello es una
manifestacin del goce de la cosa. Existen otros derechos que confieren
tanto el uso como el goce, tal es el caso del usufructo.
Facultad de goce
Los romanos la denominaban Ius Fruendi. En virtud de la facultad de

goce el titular del derecho de dominio puede beneficiarse de los productos
y frutos de la cosa, v.gr, las rentas del inmueble arrendado o la cosecha de
una determinada fruta.
Relacin de la facultad de goce con la accesin.
La accesin es un modo de adquirir el dominio, se encuentra definido

en el art. 643 del C.C.; La accesin es un modo de adquirir por el cual el
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta
a ella. Los productos de las cosas son productos naturales o civiles.
Se ha discutido si el titular del derecho de dominio sobre una cosa,

adquiere los frutos en virtud de la facultad de goce o en razn del modo de
adquirir accesin.
La doctrina ha entendido que la propiedad sobre los frutos y

productos opera para el dueo en virtud de la facultad de goce propia del
derecho de dominio.
Facultad de disposicin
Esta facultad era denominada Ius Abutendi en Roma. En trminos

generales est referida a la disposicin, incluso en forma arbitraria, de la
cosa.
Debemos distinguir entre el abuso material y el abuso jurdico.
Abuso material
En virtud del abuso material, el dueo de una cosa puede
transformarla, degradarla, incluso destruirla.
El legislador ha establecido limitaciones al ejercicio del abuso

material, en razn al valor de determinados objetos sobre los que puede
recaer;
1) Ley N 17288 de 1970 sobre monumentos nacionales.

2) Ley N 17236 de 1969 sobre exportacin de obras de arte nacionales.
Abuso jurdico
El abuso jurdico es denominado enajenacin. La enajenacin

consiste en la transferencia del dominio o en la constitucin de un derecho
real sobre la cosa que limita el dominio del titular, v,gr, una hipoteca,
prenda o un usufructo.
Validez de las clusulas de no enajenar
Planteamiento del problema
Uno de los principios del Derecho civil es el de la libre circulacin

de los bienes, por el cual la ley beneficia el intercambio de los diversos
bienes entre las personas, de modo tal que todo aquello que entrabe dicha
circulacin de la riqueza no es vista con buenos ojos por el legislador, ya
que la inmovilidad en la circulacin de los bienes pueden traer como
consecuencia el deterioro de stos.
Se trata de un principio de orden pblico, la ley favorece la libertad

de comercio.
Podemos encontrar variadas aplicaciones del principio de la libre

circulacin de los bienes;
1 En el propio mensaje del C.C. se aprecia que la intencin del legislador

es propiciar la libre circulacin de los bienes.
2 Prohibicin de los usufructos sucesivos, art. 769 inc. 1 del C.C.; Se
prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos.
3 Prohibicin de los fideicomisos sucesivos, art. 745 inc. 1 del C.C.; Se

prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos .
4 La hipoteca no impide la enajenacin, art. 2415 del C.C., en cuya virtud

el dueo de los bienes gravados con hipoteca puede enajenarlos y constituir
nuevas hipotecas sobre el mismo bien.
En ciertas leyes se consagran prohibiciones de enajenar.
A modo de ejemplo, ello sucede con las viviendas que se adquieren

mediante el Servicio de la vivienda y urbanismo. Pero en tales situaciones
no se presenta disputa alguna, ya que es la propia ley quien regula, y por
tanto, atribuye validez a estas prohibiciones de no enajenar.
Nuestro C.C. en ocasiones permite, y en otras prohbe las clusulas

de no enajenar.
Casos en que el C.C. acepta la clusula de no enajenar
1 En relacin a la propiedad fiduciaria, en conformidad al art. 751 inc. 2;

No ser, sin embargo, enajenable entre vivos cuando el constituyente haya
prohibido la enajenacin.
2 A propsito de las donaciones entre vivos, segn el art. 1432 N 1;

Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente
registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha
prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin.
Casos en que el C.C. prohbe la clusula de no enajenar
1 Art. 1964 relativo al contrato de arrendamiento; El pacto de no enajenar

la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de la enajenacin,
no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo,
hasta su terminacin natural.
2 Art. 2031 relativo al derecho real de censo; No vale en la constitucin del

censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otro alguno que
imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo. Toda
estipulacin en contrario se tendr por no escrita.
3 El mismo criterio se aprecia respecto de la hipoteca, art. 2415, siempre se

podr enajenar la finca hipotecada, no obstante cualquier estipulacin en
contrario.
Pero fuera de las situaciones previstas por el legislador, el problema

se presenta en relacin a las clusulas de no enajenar que tengan un origen
convencional, basado en la voluntad de las partes. Sobre este punto se ha
discutido su validez o nulidad, dividindose la doctrina sobre el particular,
a continuacin analizaremos los argumentos de las posiciones en disputa.
Posicin que sostiene la validez de las clusulas de no enajenar
Esta posicin se fundamenta en lo siguiente;
1 Estamos en el mbito del Derecho privado, por ello puede hacerse todo lo
que no est prohibido por el legislador, o que no sea contrario al orden
pblico, a la moral y a las buenas costumbres.
2 En algunas disposiciones la ley prohbe la posibilidad de pactar

prohibiciones de no enajenar. Por tanto, si existen prohibiciones para casos
especficos, de ello se colige que, por regla general, tales clusulas estn
permitidas.
3 Aplicacin del aforismo quien puede lo ms, puede lo menos. Por tanto,
si es posible desprenderse del uso, goce y disposicin, entonces con mayor
razn el titular del dominio podr desprenderse de slo una de estas
facultades.
4 Argumento de Derecho positivo, el Reglamento del Conservador de
Bienes Races, reconoce la posibilidad de pactar estas clusulas en su art.
53 N 3; Puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a
inmuebles, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
Para los que sostienen esta posicin, en caso de infraccin a la

clusula la sancin aplicable es la nulidad absoluta, ya que se trata de un
caso de objeto ilcito, aplican el art. 1464 N 3 del C.C., pero la
jurisprudencia ha entendido que en la especie se est en presencia de un
supuesto de responsabilidad contractual, por tanto la sancin que procede
es la indemnizacin de perjuicios.
Posicin que sostiene la nulidad de las clusulas de no enajenar
La posicin que sostiene la ineficacia de estas clusulas se basa en lo

siguiente;
1 El mensaje del C.C. no deja dudas en orden a que debe permitirse la libre
circulacin de los bienes.
2 La disposicin es una facultad de la esencia del dominio, consignada en

el art. 582, norma que debe relacionarse con el art. 1810; Pueden venderse
todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenacin no est
prohibida por la ley.
3 En tercer lugar, utiliza el mismo argumento que sus contradictores, pero

en inverso sentido; si el legislador ha debido autorizar las clusulas de no
enajenar en determinados casos, ello viene a significar que la regla general
es la nulidad de tales prohibiciones.
4 El Reglamento del Conservador de Bienes Races slo permite la

inscripcin de las prohibiciones convencionales de enajenar, pero no seala
cules son sus efectos. Se agrega que, adems el Reglamento del
Conservador tiene menor jerarqua que el C.C., el que tiene rango de ley,
por tanto, una norma inferior no podra modificar una norma superior.
En definitiva, para esta posicin las clusulas de no enajenar son
nulas de nulidad absoluta, por objeto ilcito ya que se trata de actos
prohibidos por las leyes, atentan contra el principio de la libre circulacin
de los bienes.
Posicin eclctica
Esta posicin intenta conciliar las anteriores, se basa en el texto del

art. 1126 del C.C., norma que establece lo siguiente; Si se lega una cosa
con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn
derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita.
Para esta ltima posicin, la clusula de no enajenar es vlida, pero

con dos requisitos; debe tener una duracin breve y determinada en el
tiempo, la prohibicin de enajenar debe fundarse en el inters de un tercero,
de modo tal que, de no cumplirse estas condiciones, la clusula adolecer
de nulidad.
El profesor Alessandri Besa es partidario de la teora eclctica.
En relacin al tiempo de duracin de la clusula de no enajenar, ella

no debe exceder de los diez aos, transcurrido este plazo se consolidan las
relaciones jurdicas.
Jurisprudencia sobre las clusulas de no enajenar
Aunque si bien es cierto que, no existe unanimidad sobre este

problema, la Corte Suprema ha entendido que las clusulas de no enajenar
son vlidas, y respecto a la sancin en caso de infraccin, ha declarado que
procede la indemnizacin de perjuicios, en razn de la responsabilidad
contractual que genera el hecho del incumplimiento de la obligacin de no
enajenar. Pero en un fallo la Corte de Apelaciones de Valparaso acept la
teora que niega validez a estas clusulas, declarando que adolecen de
nulidad absoluta.
Modernas tendencias sobre el derecho de propiedad.
V Los modos de adquirir el dominio
El ttulo y el modo
Existen dos grandes sistemas que explican la adquisicin del

dominio; el sistema romano y el francs.
Segn el sistema romano para que opere la adquisicin del dominio

es necesaria la concurrencia de dos requisitos copulativos; el ttulo y el
modo de adquirir.
Se entiende por ttulo el hecho o acto jurdico que sirve de

antecedente para la adquisicin del dominio. El ttulo es la causa remota o
lejana de adquisicin del dominio.
Modo es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la

adquisicin del dominio. El modo es la causa prxima de la adquisicin del
dominio
En virtud del sistema francs, slo es necesario para adquirir el

dominio, la presencia del ttulo. En este sistema, basta el mero contrato,
por ello una persona con la pura celebracin de la compraventa adquiere el
dominio, a esto se le denomina efectos reales de los contratos.
En esta materia Andrs Bello se aparta de su tradicional modelo

napolenico, y sigue el sistema propio del Derecho romano. Por ello, en
nuestro sistema es necesaria la presencia de un ttulo y de un modo de
adquirir para que opere la adquisicin del dominio, v.gr, para adquirir el
dominio de un bien inmueble debe celebrarse el contrato de compraventa,
el que debe constar en escritura pblica, este es el ttulo, y luego debe
practicarse la correspondiente inscripcin en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races competente, esta es la tradicin, la que es un
modo de adquirir el dominio.
En definitiva, para nosotros los contratos carecen de efectos reales,

es decir, por s solos no operan la adquisicin del dominio, de ellos no
emanan derechos reales, de un contrato nacen derechos personales. Para
adquirir el dominio es necesario que concurra el ttulo y el modo. En otras
palabras, la fuente de los derechos reales son los modos de adquirir, y la
fuente de los derechos personales son los actos y contratos12.
Enunciacin de los modos de adquirir el dominio
En conformidad a lo prescrito en el art. 588 del C.C., son modos de

adquirir; la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de
muerte y la prescripcin adquisitiva. Pero no se trata de una norma
taxativa, ya debemos agregar la ley.
Ocupacin, se encuentra definida en el art. 606; Por la ocupacin se

adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya
adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
internacional.
Accesin, definida en el art. 643; Es un modo de adquirir por el cual el

dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta
a ella.
Tradicin, se encuentra definida en el art. 670; Es un modo de adquirir el

dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a
otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Sucesin por causa de muerte, en su virtud al fallecimiento de una persona

se abre la sucesin, esto es, se inicia la transmisin del patrimonio del
causante a sus asignatarios (herederos y legatarios), en el mismo instante
opera la delacin que es el actual llamamiento de la ley o del testador para
aceptar o repudiar la asignacin, es decir, de la delacin surge el derecho de
opcin. Si el asignatario acepta, se constituye en sucesor del causante
adquiriendo la herencia o legado, si repudia, se entiende como si nunca
hubiese sido llamado a la sucesin. Se encuentra regulada en el Libro III
del C.C., el que precisamente se denomina De la sucesin por causa de
muerte y de las donaciones entre vivos.
12
Prescripcin adquisitiva, es el modo de adquirir las cosas ajenas, en virtud
de haberlas posedo por un determinado perodo de tiempo y cumpliendo
los dems requisitos legales, art. 2492 y siguientes del C.C.
La ley, en determinados casos la ley opera como modo de adquirir, as

sucede en el usufructo legal del padre sobre los bienes del hijo sometido a
patria potestad y en la expropiacin.
Clasificacin de los modos de adquirir
Los modos de adquirir el dominio se clasifican de la siguiente

manera;
a) Modos originarios y modos derivativos

b) Modos a ttulo singular y modos a ttulo universal
c) Modos a ttulo gratuito y modos a ttulo oneroso
d) Modos por acto entre vivos y modos por causa de muerte
Modos originarios y modos derivativos
Modos originarios son aquellos en que el derecho nace con

independencia del derecho de un antecesor, el dominio nace directamente
en el titular, ello ocurre con la ocupacin, la accesin, la prescripcin
adquisitiva (aunque se discute, como analizaremos en su momento) y la
ley.
Modos derivativos son aquellos en que el derecho nace en virtud de

un traspaso del antecesor, el dominio deriva de otro, v.gr, la tradicin y la
sucesin por causa de muerte.
Importancia de la clasificacin
Esta clasificacin es relevante para efectos de determinar los

derechos del adquirente, en efecto si el tradente no es dueo, el adquirente
slo podr iniciar una posesin, y si se renen los dems requisitos legales,
podr adquirir el dominio por prescripcin, ello en aplicacin del aforismo
nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene
Modos a ttulo singular y modos a ttulo universal
En los modos a ttulo singular se adquieren bienes determinados.
Si el modo es a ttulo universal se adquiere la universalidad de los

bienes o una parte alcuota.
Siempre son modos a ttulo singular la ocupacin y la accesin, en el

caso de la prescripcin adquisitiva y la tradicin, por regla general operan a
ttulo singular, salvo, en el primer caso, si el falso heredero adquiere por
prescripcin el derecho real de herencia, y en el segundo caso, si se
produce la cesin de la herencia, es decir, el heredero transfiere a otro su
derecho a la universalidad jurdica patrimonio del causante.
Comentario especial merece la sucesin por causa de muerte, ya que

puede operar tanto a ttulo universal como a ttulo singular. Las
asignaciones se dividen en herencias y legados, en la primera se sucede en
todos los bienes del causante o en una cuota alcuota (dejo todos mis bienes
a Pedro, Sea Juan mi heredero, dejo un tercio de mis bienes a Mara), es
una asignacin a ttulo universal. Mientras que en los legados se sucede en
bienes especficos, es una asignacin a ttulo singular, v.gr., dejo mi auto a
Laura.
Modos a ttulo gratuito y modos a ttulo oneroso
Modo a ttulo gratuito es aquel en que el adquirente no debe efectuar

desembolso pecuniario alguno para adquirir la cosa.
Son modos de adquirir a ttulo gratuito la ocupacin, la accesin, la

prescripcin adquisitiva y la sucesin por causa de muerte.
Modo a ttulo oneroso es aquel en que, para la adquisicin de la cosa,

debe realizarse un sacrificio econmico.
En el caso de la tradicin, sta ser gratuita u onerosa dependiendo

del ttulo. Si el ttulo es una compraventa (contrato oneroso) la tradicin
ser onerosa, y si el ttulo es la donacin (contrato gratuito) la tradicin
ser gratuita.
No toda la doctrina est conteste en la aplicacin de esta

clasificacin a los modos de adquirir, ya que se trata de una clasificacin
propia de los actos jurdicos, y sucede que algunos modos no pueden
considerarse actos jurdicos, como la accesin, as opina Peailillo13.
Modos por acto entre vivos y modos por causa de muerte.
Los modos de adquirir por acto entre vivos son aquellos que para
operar no exigen la muerte de una persona.
La ocupacin, la accesin, la tradicin, la prescripcin adquisitiva y

la ley son modos por acto entre vivos.
Modo por causa de muerte es aquel que presupone la muerte de una

persona para que se adquiera el dominio. El ejemplo est dado por la
sucesin por causa de muerte.
Reglas especiales de los modos de adquirir
En esta materia existen las siguientes reglas;
1 Los modos de adquirir el dominio, permiten al mismo tiempo, adquirir

los restantes derechos reales.
2 Un derecho real se puede adquirir slo en virtud de un modo de adquirir.
3 La tradicin requiere de un ttulo.
1 Los modos de adquirir el dominio, permiten al mismo tiempo, adquirir

los restantes derechos reales.
El mbito de aplicacin de los modos de adquirir no se limita

exclusivamente al dominio, sino que tambin permiten la adquisicin de
13
PEAILILLO, Daniel, ob. cit, pg. 195.
otros derechos reales, incluso, de derechos personales o crditos, aunque el
art. 588 expresamente se refiera a modos de adquirir el dominio.
Por la tradicin y por la sucesin por causa de muerte se pueden

adquirir adems del dominio, los otros derechos reales, como el usufructo,
las servidumbres, la prenda, la hipoteca, incluso crditos.
La ocupacin y la accesin slo permiten adquirir el dominio.
La prescripcin adquisitiva permite la adquisicin del dominio y de

los dems derechos reales, salvo las servidumbres discontinuas e
inaparentes.
2 Un derecho real se puede adquirir slo en virtud de un modo de adquirir.
Los modos de adquirir no concurren en forma copulativa, se adquiere

el derecho slo por un modo. Si concurre un modo, resulta ineficaz la
aplicacin de otro. As lo ha resuelto la jurisprudencia de nuestros
tribunales, que ha establecido adems que s se puede poseer una cosa por
varios ttulos, por ejemplo, venta y prescripcin.
3 La tradicin requiere de un ttulo.
En el caso de la tradicin, es necesario que concurra un ttulo

translaticio de dominio. Ello en razn de los siguientes antecedentes;
a Expresa disposicin legal, establece el art. 675 inc. 1 del C.C.; Para que
valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donacin, etc.
b Segn ya se ha explicado, de un contrato nacen derechos personales y no

derechos reales, por ello, la mera celebracin de un contrato, como el de
compraventa, no opera la transferencia del dominio, salvo que sea seguido
por un modo de adquirir, que en el caso de la compraventa es la tradicin.
Ello porque en nuestro pas se sigue el sistema romano de adquisicin del
dominio y no el francs. En palabras de Alessandri, es mejor decir que el
ttulo requiere de la tradicin14.
14
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Arturo, ob. cit., pg. 138.
Se ha discutido si slo la tradicin, o tambin los otros modos de
adquirir requieren de un ttulo.
Sobre el particular la doctrina se ha dividido, algunos se inclinan por

la respuesta positiva, y otros por la contraria, segn pasaremos a analizar.
Primera posicin: Todos los modos de adquirir requieren de ttulo
Alessandri entiende que todo modo de adquirir requiere de un ttulo,

reconoce que ello no se ha establecido en forma expresa en el C.C., pero se
desprende de sus disposiciones, especficamente de los art. 703 y 951 y
siguientes.
En virtud del art. 703 la ocupacin, la accesin y la prescripcin son

ttulos constitutivos de dominio, agrega que en estos casos, el ttulo se
confunde con el modo.
Los art. 951 y siguientes se refieren a la sucesin por causa de

muerte, la que puede ser testada o intestada. En el primer caso el ttulo es el
testamento, en el segundo, la ley es el ttulo.
Segunda posicin: Slo la tradicin exige un ttulo
En opinin de Somarriva slo la tradicin requiere de un ttulo, ello

en razn de lo siguiente;
1 El art. 588 habla solamente de modos de adquirir y no se refiere a los

ttulos, por ello basta slo con la presencia del modo.
2 Reconoce que el art. 675 exige el ttulo translaticio de dominio a

propsito de la tradicin, pero ello es una excepcin, la regla general es que
los modos de adquirir no requieran de ttulos.
3 Si bien es cierto que, el art. 703 establece que la ocupacin, la accesin y

la prescripcin son ttulos constitutivos, esta norma se refiere a la posesin
y no al dominio, es decir, los modos indicados en el caso de la posesin
operan como ttulos para poseer, en los casos que por falta de requisitos no
funcionen como modos de adquirir.
Jurisprudencia
En relacin a la expropiacin, y como se seal en su momento, los
Tribunales de Justicia han establecido que la ley opera como modo y ttulo.
Por ello se desprende que se acepta la posicin de Alessandri.
VI La tradicin
Concepto, regulacin normativa y caractersticas
Concepto y naturaleza jurdica
La traduccin est definida en el art. 670 del C.C., La tradicin es un

modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en al entrega que el
dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo
que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
La tradicin tiene la naturaleza jurdica de una convencin que

extingue obligaciones, es decir, es un acto jurdico bilateral, requiere la
presencia de las voluntades de dos partes: el tradente y el adquirente.
La tradicin es un modo de adquirir de frecuente aplicacin ya que,

el contrato ms celebrado, la compraventa, requiere de la tradicin.
Regulacin jurdica
La tradicin est regulada en el C.C. en el Libro II, Ttulo VI De la

tradicin, art. 670 a 699.
En el Libro IV, Ttulo XXV De la cesin de crditos, art. 1901 y

siguientes se regula la tradicin de derechos personales.
Adems existen normas referentes a la tradicin de bienes inmuebles

en el Reglamento del Conservador de Bienes Races.
En el Cdigo de Comercio se regula la tradicin de los crditos

mercantiles.
Caractersticas de la tradicin
La tradicin presenta las siguientes caractersticas;
1 Modo de adquirir derivativo

2 Por regla general es un modo de adquirir a ttulo singular
3 Modo de adquirir gratuito u oneroso
4 Modo de adquirir por acto entre vivos
5 Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, incluso crditos
6 Opera como forma de realizar el pago
1 Modo de adquirir derivativo
El derecho del adquirente deriva del tradente, no existe una directa

creacin del derecho en el adquirente. Ello es importante ya que si el
tradente no es dueo, no transfiere el dominio, sin perjuicio de que el
adquirente podr iniciar una posesin que le permitir, posteriormente,
adquirir el dominio de la cosa tradida por prescripcin. Profundizaremos
este punto al tratar los efectos de la tradicin.
2 Por regla general es un modo de adquirir a ttulo singular
Por la tradicin se adquiere el dominio de bienes determinados, por

regla general, la excepcin est constituida por la cesin del derecho de
herencia, caso en el cual, se adquiere la herencia, la que es una asignacin a
ttulo universal, en otras palabras, se adquiere una universalidad jurdica.
Fallecido el causante sus herederos adquieren por sucesin por causa de
muerte, pero como la prohibicin de pactos sobre la sucesin est limitada
a las sucesiones futuras, nada se opone a que un heredero enajene su cuota
hereditaria a favor de un tercero, en este caso opera la tradicin.
3 Modo de adquirir gratuito u oneroso
Dependiendo del ttulo la tradicin ser gratuita u onerosa, si el ttulo

no implica un sacrificio pecuniario, como sucede con la donacin, la
tradicin es gratuita, pero si el ttulo exige un desembolso econmico,
como en el caso de la compraventa, la tradicin ser onerosa.
4 Modo de adquirir por acto entre vivos

La tradicin no requiere la muerte de una persona para operar, a
diferencia de la sucesin por causa de muerte.
5 Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, incluso crditos
En razn de ello su campo de aplicacin es amplio, art. 670 inc. 2 y

699. Desde luego, no permite adquirir derechos personalsimos.
6 Opera como forma de realizar el pago
Se ha indicado que la tradicin opera como una convencin que

extingue obligaciones, la tradicin no es un contrato ya que no crea
obligaciones, pero permite extinguir la obligacin contrada por el tradente,
es una forma de realizar el pago. Lo anterior se aprecia en la compraventa,
la primera obligacin del vendedor, en caso de ser dueo de la cosa
vendida, es efectuar la tradicin, una vez operada sta, se extingue su
obligacin, lo mismo en el caso del permutante, el aportante en sociedad, el
donante15 .
Diferencia entre tradicin y entrega
No debe confundirse entrega con tradicin. La tradicin est definida

en el art. 670 del C.C. y es un modo de adquirir el dominio, su naturaleza
jurdica es la de una convencin. En cambio, la entrega es el simple
traspaso material de una cosa a favor de otro.
Existen varias diferencias entre tradicin y entrega;
1 La intencin de las partes: en la tradicin existe por parte del tradente la

intencin de transferir el dominio, y por parte del adquirente, la intencin
de adquirirlo. En la entrega, no existe tal intencin, aunque materialmente,
tanto en la tradicin como en la entrega el acto realizado sea el mismo, por
ejemplo, desde un puro de vista material no se aprecian mayores
diferencias entre la tradicin de una cosa mueble en la compraventa y la
entrega de la misma cosa, pero en un comodato.
15
2 En la tradicin existe un ttulo translaticio de dominio, en la entrega lo
que existe es un ttulo de mera tenencia.
3 Una vez realizada la tradicin, si el tradente es el dueo de la cosa

tradida, el adquirente adquiere el dominio, en la entrega se est en
presencia de un mero tenedor, no se inicia una posesin que le permitira
adquirir por prescripcin el dominio de la cosa recibida.
No obstante lo anterior, nuestro C.C. en ocasiones confunde tradicin

con entrega, ello se aprecia en las siguientes disposiciones:
Art. 1443 que contiene la definicin de contrato real, El contrato es real

cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que
se refiere. Debi sealarse entrega.
Art. 2174 que define comodato en su inc. 1, El comodato o prstamo de

uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente
una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de
restituir la misma especie despus de terminado el uso, aqu no hay error,
pero s en el inc. 2 al prescribir Este contrato no se perfecciona sino por la
tradicin de la cosa, ya que el comodatario no se hace dueo de la cosa, es
slo un mero tenedor, es decir, reconoce dominio ajeno.
Art. 2196 relativo al mutuo, El mutuo o prstamo de consumo es un

contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de
cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y
calidad. Ms preciso hubiese sido hablar de tradicin. En el art. 2197 se
seala que, No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y
la tradicin transfiere el dominio, En este caso la palabra tradicin se ha
utilizada en forma correcta, ya que el contrato de mutuo es un ttulo
translaticio de dominio, el mutuario se hace dueo de las cosas
Art. 2212 a propsito del depsito, El contrato se perfecciona por la

entrega que el depositante hace de la cosa al depositario. El depositario no
se hace dueo, es un mero tenedor de la cosa, por tanto en este artculo la
palabra entrega est bien empleada.
Requisitos de la tradicin
La tradicin exige los siguientes requisitos:
1 Presencia de dos partes

2 El consentimiento de ambas partes
3 El ttulo translaticio de dominio
4 La entrega
1 Presencia de dos partes
La tradicin es una convencin, un acto jurdico bilateral, en ella

estn presentes la voluntad del tradente y del adquirente.
Establece el art. 671 inc. 1 Se llama tradente la persona que por la

tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre,
y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la
cosa recibida por l o a su nombre.
Requisitos del tradente
Dos son los requisitos que debe reunir el tradente:
1 El tradente debe ser dueo de la cosa que entrega o del derecho que
transfiere.
2 Debe ser capaz y tener la facultad de transferir el dominio o el derecho de
que se trate.
1 El tradente debe ser dueo de la cosa que entrega o del derecho que
transfiere.
Si el tradente no es dueo de la cosa, la tradicin es vlida, pero no

transfiere el dominio, nadie puede transferir ms derechos que los que
tiene.
No existe nulidad si el tradente no es dueo de la cosa, al contrario,

expresamente el C.C. se refiere a esta posibilidad en dos disposiciones:
Art. 682; Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega
por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros
derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste
transferido desde el momento de la tradicin. Se aprecia una impropiedad
en el artculo ya que habla de transmisin, en circunstancias que el traspaso
de bienes entre vivos recibe la denominacin de transferencia.
Art. 683; La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las
leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el
tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
2 Debe ser capaz y tener la facultad de transferir el dominio o el derecho de

que se trate
El tradente debe ser plenamente capaz, si bien es cierto que el art.

670 respecto del tradente habla de facultad e intencin, mientras que en el
caso del adquirente exige capacidad e intencin, no debemos dudar de que
se requiere la capacidad del tradente.
Si el tradente es plenamente capaz puede por s efectuar la tradicin.

Si es un incapaz absoluto debe actuar representado por su representante
legal, si es un incapaz relativo deber actuar autorizado o representado por
su representante legal.
En relacin a la facultad de transferir el dominio o el derecho sobre

el que versa la tradicin, se exige que el tradente posea la facultad de
disposicin, es decir, que tenga la necesaria idoneidad para la ejecucin del
acto, Esta idoneidad del agente para ser sujeto de la precisa relacin que
se desenvuelve en un acto, es llamada en el Derecho civil contemporneo
legitimacin . En resumen, el que lleva a cabo la tradicin debe no slo
ser capaz de ejercicio, o salvar su incapacidad relativa en la forma que la
ley seala sino que tambin debe estar legitimado para transferir el
determinado derecho sobre que versa la tradicin16.
La legitimacin es exigible en el representante legal y en el

mandatario, quienes para efectuar la tradicin, deber sujetarse a las
normas legales pertinentes que regulan la actividad de los representantes.
16
Requisitos del adquirente
Son requisitos del adquirente;
1 Debe ser capaz

2 Debe tener la facultad de adquirir el dominio de la cosa
1 Debe ser capaz
El adquirente debe ser plenamente capaz, o en caso contrario actuar

debidamente autorizado o representado, segn corresponda.
2 Debe tener la facultad de adquirir el dominio de la cosa
Que el adquirente tenga la facultad de adquirir el dominio implica la

legitimacin para adquirir la cosa tradida. En un sentido negativo la falta de
legitimacin se refiere a las incapacidades particulares, reguladas en el art.
1447 inc. final, ejemplo de ello es el art. 1796 relativo a la venta, Es nulo el
contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y
entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad, por su parte,
seala el art. 1797 Se prohbe a los administradores de establecimientos
pblicos vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya
enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas
ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad
competente.
2 El consentimiento de ambas partes
Al igual que en el caso anterior, este requisito emana del carcter de

convencin que tiene la tradicin, a l se refieren los siguientes artculos:
El art. 672 exige este requisito en relacin al tradente: Para que la

tradicin sea valida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o su
representante. Una tradicin que al principio fue invlida por haberse
hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida
retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la
cosa como dueo o como representante del dueo.
La norma del art. 673 se refiere al adquirente: La tradicin, para que
sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su
representante. Pero la tradicin que en su principio fue invlida por haber
faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin.
En virtud de las citadas disposiciones, la tradicin en la que no existe

voluntad, ya sea del tradente o del adquirente, es nula de nulidad absoluta,
recurdese que la voluntad es un requisito de existencia del acto jurdico.
Pero, la tradicin en un principio nula por ausencia de voluntad, se valida
en forma retroactiva mediante la ratificacin del tradente o del adquirente,
segn corresponda.
Sabemos que puede hacerse mediante mandatarios, todo aquello que

se puede realizar personalmente, salvo lo que prohbe la ley, por ello, no
hay ningn inconveniente en que la tradicin se realice por mandatario, a
esta posibilidad se refiere el art. 671 inc. 2, Pueden entregar y recibir a
nombre del dueo sus mandatarios, o sus representantes legales, y el inc.
final agrega La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente
autorizado, se entiende hecha por o a el respectivo mandante.
Para la validez de la tradicin hecha por representantes, es necesario

que stos acten dentro los lmites del mandato o representacin, Para que
sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o representantes
legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su
mandato o de su representacin legal, art. 674.
Se trata de una aplicacin de las reglas generales.
En las ventas forzadas, hechas por el ministerio de la justicia, que

son aquellas realizadas en virtud de resolucin judicial en pblica subasta,
por solicitud de un acreedor, en virtud de lo dispuesto en el inc. 3 del art.
671, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal. Lo interesante de la disposicin es que crea la
representacin legal del deudor cuya propiedad se enajena en pblica
subasta por el juez, desde luego, puede entenderse que una persona a quien
se le remate un bien de su propiedad no concurre realmente con su voluntad
a la venta forzada, por esta razn el legislador ha creado esta representacin
legal.
Se ha discutido que esta representacin legal no soluciona el
problema de fondo: la falta de consentimiento del deudor a quien le
embargan y rematan su propiedad, como solucin se ha propuesto la
doctrina de la representacin como modalidad del acto jurdico, esto es, se
entiende que contrata el representante, pero los efectos de lo realizado se
radican en el patrimonio del representado.
El error en la tradicin.
En relacin a los vicios del consentimiento en la tradicin, en el caso

de la fuerza y el dolo no existen normas especiales, por tanto deben
aplicarse las reglas generales. Lo opuesto sucede con el error, a propsito
del cual s existen normas particulares.
Las especies de error regulados a propsito de la tradicin son:
1 Error en la cosa tradida

2 Error en el ttulo
3 Error en la persona
1 Error en la cosa tradida
Este error se encuentra regulado en el art. 676 inc. 1, primera parte,

Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca
error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse. No existe
mayor novedad respecto a la regulacin del error como vicio de la
voluntad. En efecto, el error esencial, regulado en el art. 1453, reconoce
como una de sus hiptesis la equivocacin sobre la identidad especfica de
la cosa de que se trata.
La sancin del error esencial, por tratarse de un vicio del

consentimiento, es la nulidad relativa.
2 Error en el ttulo
En conformidad al inc. 1 del art. 676 para la validez de la tradicin

se exige que no exista error en cuanto al ttulo.
El art. 677 agrega que El error en el ttulo invalida la tradicin, sea

cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio,
como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de
comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o
sea cuando las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero
diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin.
Es decir, para estudiar el error en el ttulo debemos distinguir dos

situaciones;
1 Una parte entiende tratarse de un ttulo translaticio de dominio, y la otra

cree que se trata de un ttulo de mera tenencia, ejemplo, A cree que es
compraventa y B entiende que es un comodato o prstamo de uso.
2 Ambas partes creen que se trata de un ttulo translaticio de dominio, pero

no del mismo, sino diverso, v.gr., A entiende que es una compraventa y B
una donacin
Tampoco existe mayor novedad en estos supuestos de error en el

ttulo, ya que, una hiptesis de error esencial es la que recae sobre la
identidad del acto o contrato, art. 1453.
La tradicin en ambas hiptesis de error en el ttulo, es nula de

nulidad relativa.
3 Error en la persona
Segn el art. 676 se exige para la validez de la tradicin que no

exista error sobre identidad de la persona a quien se hace la entrega.
Aqu si existe una alteracin al error en la persona estudiado en acto

jurdico. Como ya sabemos, por regla general el error en la persona con
quien se tiene la intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo
que la consideracin del otro contratante sea lo que determine la voluntad
en orden a contratar, ello sucede as en los actos intuito personae, como
algunos actos del Derecho de familia, tales como el matrimonio, la
adopcin y el reconocimiento de un hijo, y en algunos actos patrimoniales
como la transaccin y la donacin.
Lo anterior se altera en la tradicin, ya que, con independencia de

tratarse o no de un acto intuito personae, el error en la persona en la
tradicin vicia el consentimiento, ya que la tradicin es una forma de
cumplir las obligaciones, de pagar, pinsese en el vendedor, desde luego
que generalmente le es indiferente la identidad de quien adquiere sus
mercaderas, pero una vez celebrado el contrato, no es irrelevante a quien
debe efectuar la entrega, en este supuesto, el error en la persona vicia el
consentimiento.
Si el error se refiere slo al nombre de la persona a quien debe

entregarse la cosa, no es nula la tradicin.
En conformidad al art. 678, Si la tradicin se hace por medio de

mandatarios o representantes legales, el error de stos invalida la
tradicin.
3 El ttulo translaticio de dominio
La tradicin requiere de un ttulo translaticio de dominio, Para que

valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donacin, etc. Se requiere adems que el ttulo sea vlido
respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin
irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges, art 675 del C.C.
Es necesario el ttulo translaticio de dominio, ya que en nuestro

sistema para adquirir el dominio se exige ttulo y modo, aunque algunos
entienden que en realidad es el ttulo el que necesita de la tradicin. En
definitiva, sin ttulo translaticio de dominio no hay tradicin.
Ttulo translaticio de dominio es aquel que por su naturaleza sirve

para transferir el dominio, art. 703 del C.C. Son ttulos translaticios de
dominio; la compraventa, la permuta, el aporte en propiedad a una
sociedad, el cuasiusufructo, la transaccin cuando recae sobre un objeto no
disputado, el mutuo, la donacin, y la novacin entre otros.
El art. 675 inc. 2 seala que Se requiere adems que el ttulo sea
vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin
irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges. Es decir, para la
validez de la tradicin es necesario que el ttulo no se nulo, si el ttulo
translaticio de dominio es nulo, la tradicin no puede producir sus efectos
propios; la transferencia del dominio del tradente al adquirente.
La compraventa es un ttulo translaticio de dominio, pero para la
validez de la tradicin se exige que sea vlida respecto de la persona a
quien se otorga, y como es nula la compraventa entre el padre o la madre y
el hijo sujeto a patria potestad, en este caso, la tradicin es nula.
El art. 675 debe relacionarse con el art. 679; Si la ley exige

solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio
sin ella. Las solemnidades exigidas por la ley en razn del acto o contrato,
producen la nulidad del mismo.
Volveremos sobre los ttulos translaticios de dominio al analizar la

clasificacin de los ttulos en la posesin.
4 La entrega
La entrega es el hecho material de la tradicin. La forma de

efectuarse la entrega difiere segn si se trata de bienes muebles, bienes
inmuebles o derechos personales.
Clases de efectuar la tradicin
Las formas de efectuar la tradicin difieren segn el objeto sobre el

que recaen, en base a ello, estas clases son las siguientes;
Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes muebles

Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
Tradicin de derechos personales
Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes muebles
La Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes muebles se

verifica mediante la entrega. Est regulada en el art. 684 y 685 del C.C.
La tradicin sobre bienes muebles puede ser real y ficta.
En conformidad a lo prescrito en el inc. 1 del art. 684 la tradicin
de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia
por uno de los medios siguientes. La Corte Suprema ha establecido que
esta disposicin en cuanto a la enumeracin de formas de realizar la
tradicin no es taxativa, por tanto, se trata slo de una enumeracin
ejemplar de formas de realizar la tradicin sobre bienes muebles.
Tradicin real o verdadera es aquella que se hace fsica o

naturalmente, sea entregando la cosa del tradente al adquirente o
permitiendo el primero a este ltimo la aprehensin material de la cosa,
segn prescribe el N 1 del art.684. Algunos incluyen dentro de la tradicin
real la forma regulada en el N 2 del art. 684, mostrndosela17. En opinin
de Peailillo todas las formas de realizar la tradicin enumeradas en el art.
684 son especies de tradiciones fictas18.
La tradicin real se limita a cosas que no tengan un gran volumen,

Pero puede observarse que, por su naturaleza, esta tradicin mano a mano
es slo aplicable a las cosas que por su volumen y peso permiten esta
entrega material de una persona a otra19.
En el caso del N 1 del art. 684, Permitindole la aprehensin

material de una cosa presente, se exige la presencia de las partes, que la
cosa tradida est a la vista y al alcance de stas, y que el adquirente pueda
cogerla fsicamente.
Tradiciones fictas: son aquellas que se hacen por medio de una

ficcin que represente la verdad20, en stas no hay una entrega fsica de la
cosa por parte del tradente al adquirente. Estn reguladas en el art. 684,
desde el N 2 hasta el N 5. Algunos entienden que tradicin ficta es
sinnima de tradicin simblica.
Son tradiciones fictas;
1 Tradicin de larga mano

2 Tradicin simblica
17
KIVERSTEIN, Abraham, ob. cit., pg. 107.
18
PEAILILLO, ob. cit., pg. 233.
19
PEAILILLO, ob. cit., pg. 233.
20
3 Tradicin por breve mano
4 Clusula de constituto
1 Tradicin de larga mano.
En virtud de lo establecido en el N 2 del art. 684, se puede hacer la

tradicin mostrando la cosa, esta es la denominada tradicin larga mano. La
tradicin longa manu recibe su denominacin ya que con ella se quiere
significar una mano alargada que permita la aprehensin de una cosa de
gran extensin o distante. Se exige la presencia de ambas partes.
2 Tradicin simblica
Prescribe el art. 684 N 3, Entregando las llaves del granero,

almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa. Para los
autores esta es la forma ms propia de las tradiciones fictas. Recibe esta
denominacin por la utilizacin de seales o signos que representan la cosa
tradida. No es necesario que el lugar en el que est guardada la cosa est a
la vista de las partes. Las llaves vienen a representar la cosa tradida, y stas
s deben estar a la vista. Un ejemplo de esta tradicin simblica es entregar
los ttulos del dominio de la cosa.
Tambin es un caso de tradicin simblica el del N 4 del art. 684,

Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar
convenido. En opinin de Peailillo Del tenor del precepto se observa que
aqu queda efectuada la entrega por convenirse el encargo; se trata de un
verdadero mandato por el que el tradente se encarga de poner la cosa a
disposicin del adquirente en cierto lugar. Como no se exige que se cumpla
el encargo (lo exiga un proyecto), la tradicin queda efectuada desde
luego, sin esperar a que efectivamente el tradente ponga la cosa donde se
oblig21.
3 Tradicin de breve mano
La tradicin brevi manu est regulada en el N 5 del Art.684, primera

parte, Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que
tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro titulo no traslaticio de dominio.
21
PEAILILLO, ob. cit, pg. 234.
En este caso, un mero tenedor, es decir, aquel que reconoce dominio
ajeno, como el arrendatario o comodatario, pero que tiene materialmente la
cosa, a travs un ttulo translaticio de dominio, como el de venta o
donacin, pasar a ser adquirente y a retener la cosa con nimo de dueo.
Se denomina a esta forma de tradicin ficta, tradicin de breve mano. Con
esta tradicin se evita que primero el dueo entregue la cosa al mero
tenedor, luego que ste la restituya, para que, finalmente vuelva el que era
dueo a entregarla al mero tenedor que pasa a ser dueo. En sntesis, por la
tradicin de breve mano, el mero tenedor retiene la cosa con nimo de
dueo y pasa a ser adquirente.
Esta construccin evita reconocer que simplemente se est en

presencia de una transferencia de dominio por el solo contrato 22, ya
indicamos que en nuestro sistema, que sigue en este punto al Derecho
romano, los contratos no producen efectos reales, de ellos slo nacen
derechos personales.
4 La clusula constituto posesorio, o simplemente constituto, constitutum

possessorium
Esta especie de tradicin ficta est regulada en el N 5 del art.684,

segunda parte, y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se
constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. Se trata de la
situacin contraria a la tradicin de breve mano, ahora es el dueo quien se
transforma en mero tenedor, el que era propietario pasa a ser un
arrendatario o usufructuario, por ejemplo, la madre que vende su casa al
hijo mayor de edad, pero reservndose el usufructo. Al igual que en el caso
anterior, se evita una doble entrega, Peailillo vuelve a insistir en que,
estamos en presencia de una transferencia de dominio por el mero
contrato23, como ocurre en el sistema francs, en el que para que opere la
transferencia del dominio slo basta con el contrato, por ejemplo, la
compraventa.
En relacin a los frutos pendientes y otras cosas que forman parte de

un predio, es decir, bienes muebles por anticipacin, segn el inc. 1 del
art.685, Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l
piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la
22
23
tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Es
un supuesto de tradicin real, pero no hay inconvenientes en aplicar las
tradiciones fictas del art. 684, as lo ha establecido la Corte Suprema.
Se ha discutido la posibilidad de efectuar las tradiciones fictas

mediante una forma diversa de las indicadas en el art. 684, la doctrina se ha
dividido, algunos como Claro Solar aceptan la posibilidad, pero otros la
niegan, ya que las tradiciones fictas son creadas por el legislador, y son
excepcionales, y considerando que con la tradicin tambin se adquiere la
posesin, ello porque el art. 723 establece que la posesin se adquiere por
la aprehensin material o legal, y sin ley no puede hablarse de aprehensin
legal, as opina Pescio.
Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
La Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles

se realiza por la inscripcin del respectivo ttulo en el Registro de
Propiedad del Conservador de Bienes Races competente. Esta es la nica
forma de realizar la tradicin de derechos reales sobre bienes races, salvo
el caso de las servidumbres.
Est establecida en el art. 686 del C.C., Se efectuar la tradicin del

dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los
derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la
tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
La excepcin est constituida por el derecho de servidumbre, en

conformidad al art. 698 La tradicin de un derecho de servidumbre se
efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el
adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o
contrato.
La contra excepcin est dada por la servidumbre de alcantarillado

en predios urbanos, en la que se vuelve a la regla general.
En el Derecho romano y en el antiguo Derecho espaol, el concepto
de tradicin se entenda referido slo a la entrega material, en el caso de
los bienes inmuebles se les aplicaban las mismas reglas que a los muebles.
En esta materia, nuestro C.C. innov, estableciendo un sistema

registral de inmuebles; todos los bienes inmuebles deben estar inscritos en
los competentes Registros Conservatorios.
Fines de la inscripcin registral
En nuestro sistema, la inscripcin en el Registro de Propiedad del

Registro Conservatorio cumple diversos fines;
1 Forma de realizar la tradicin de los derechos reales constituidos sobre

bienes inmuebles
2 Es un medio de publicidad y permite mantener la historia de la propiedad
raz
3 La inscripcin es prueba, requisito y garanta de la posesin
4 Es una solemnidad de determinados actos y contratos
1 Forma de realizar la tradicin de los derechos reales constituidos sobre

bienes inmuebles
La inscripcin del ttulo en el Registro Conservatorio es la nica

manera de realizar la tradicin de los bienes inmuebles, exceptuando la
tradicin del derecho real de servidumbre, normada en el art. 698. Estas
normas son de orden pblico, por tanto, indisponibles e inmodificables por
las partes, quienes no podran pactar una forma diversa de realizar la
tradicin sobre el dominio u otros derechos reales constituidos sobre
inmuebles.
2 Es un medio de publicidad y permite mantener la historia de la

propiedad raz
La inscripcin registral sirve de medio de publicidad de la propiedad

raz, adems permite conservar la historia de la propiedad. El sistema
registral tiene por objeto la publicidad del dominio, conocer el estado de
una propiedad, los gravmenes que la afectan, sus anteriores dueos y
mantener la debida concadenacin histrica, siendo posible estudiar todas
las inscripciones existentes relativas a una propiedad hasta llegar al primer
dueo, ello ya que de toda traslacin de dominio, por transferencia,
transmisin, incluso las adquisiciones por prescripcin adquisitiva, deben
inscribirse.
3 La inscripcin es prueba, requisito y garanta de la posesin
La inscripcin cumple la funcin de servir de prueba, requisito y

garanta de la posesin
La inscripcin como prueba de la posesin; El art.924 establece que la

posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras
sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible
ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla, es decir, no
existe otro medio de prueba para acreditar la posesin de los derechos
inscritos que la inscripcin.
Como veremos en su momento, la inscripcin no prueba el dominio,

ste se prueba por la prescripcin.
La inscripcin como requisito de la posesin; En virtud del tenor del

art.724, Si la cosa es de aquellas cuya tradicin debe hacerse por
inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la
posesin de ella sino por este medio.
La inscripcin como garanta de la posesin; Prescribe el art.728 inc.2

Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesin de ella ni pone fin a la
posesin existente. Debemos concordar esta norma con el art. 2505 Contra
un titulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes
races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro
ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.
3 La inscripcin como solemnidad de determinados actos y contratos
En determinados casos la inscripcin es solemnidad de un acto o

contrato, segn indicaremos a continuacin;
Ello ocurre, en primer trmino, con el usufructo, el art.767 establece
que El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos,
no valdr si no se otorgare por instrumento pblico inscrito.
En relacin a los derechos de uso y habitacin, en conformidad al art.

812, Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la misma
manera que el usufructo.
Art. 2027, a propsito del censo, La constitucin de un censo deber

siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro; y
sin este requisito no valdr como constitucin de censo; pero el obligado a
pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato, y la
obligacin ser personal.
Uno de los casos ms importantes es el de la hipoteca, segn el art.

2409 La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica. Podr ser una
misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que accede,
por su parte, establece el art. 2410: La hipoteca deber adems ser inscrita
en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni
se contar su fecha sino desde la inscripcin.
Debemos precisar que se discute si la inscripcin es una solemnidad

de la hipoteca, sobre este punto la doctrina se ha dividido, algunos opinan
que slo la escritura pblica es la solemnidad de la hipoteca, pero
entendemos que ninguna duda deja el tenor del art. 2410, por tanto, la
hipoteca tiene dos solemnidades, la escritura pblica y la inscripcin en el
Registro del Conservador de Bienes Races competente.
En relacin a las donaciones irrevocables, segn el art. 1400, No

valdr la donacin entre vivos de cualquier especie de bienes races, si no
es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente registro.
Tampoco valdr sin este requisito la remisin de una deuda de la misma
especie de bienes.
Tradicin de derechos personales

La tradicin de los crditos o derechos personales se encuentra
regulada en el Libro IV Ttulo XXV, bajo el epgrafe De la cesin de
crditos, art. 1901 a 1908, en virtud del primero La cesin de un crdito
personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y
el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo. Para que la cesin sea
oponible al deudor y a terceros se necesita su notificacin o la aceptacin
del deudor, as lo establece el art. 1902 La cesin no produce efecto contra
el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el
cesionario al deudor o aceptada por ste.
Sistemas de inscripcin
Existen variados sistemas de inscripcin en el Derecho comparado,

entre ellos se encuentran:
1 Sistema alemn o de la legalidad

2 Sistema Torrens
3 Sistema de la transcripcin o francs
1 Sistema alemn o de la legalidad
En conformidad a este sistema, debemos distinguir dos libros;
En primer trmino, el registro predial o territorial Grundbuch, en sus

fojas se anotan las matrculas de las propiedades y todo acto jurdico
relativo a ella que se realice con posterioridad, como una venta o hipoteca.
La inscripcin en este registro se lleva a cabo mediante un determinado
procedimiento ante el juez a cargo del registro, el que recibe la
denominacin de Grundbuchrichter, quien analiza los documentos
presentados y efecta la inscripcin.
En segundo lugar, el registro catastral, Flurbuch, en el que se

determina material y topogrficamente los predios, v.gr., cabida, cercas,
canales, etc.
En relacin a las posteriores transferencias de dominio o a la
constitucin de gravmenes no es necesario determinar cul es el ttulo, el
conservador se limita a examinar el cumplimiento de los requisitos para
inscribir, como la identidad de las partes.
Llama la atencin en este sistema que, y a diferencia de lo que ocurre

en el nuestro, la inscripcin respecto de terceros s es prueba del dominio.
El sistema alemn ha tenido aceptacin fuera de la propia Alemania,

ha sido adoptado por Austria, Suecia, en algunos cantones de Suiza,
Portugal, etc.
Su gran ventaja es que promueve la consolidacin del derecho de

dominio al dotar a la inscripcin de la fuerza probatoria ya referida.
2 Sistema Torrens
Este sistema recibe su denominacin ya que fue creado por Sir

Robert Torrens.
Aquel que desea inscribir un ttulo deber presentar los antecedentes

pertinentes que justifiquen su peticin, stos son examinados, y de no
existir reparos se procede a la inscripcin. Existen dos certificados
idnticos, uno es entregado al dueo del inmueble, y el otro se archiva en el
Registro.
Si con posterioridad se quiere transferir la propiedad, se llena una

frmula de venta, la que es enviada al conservador, y el certificado del
hasta entonces dueo es anulado, y se entregar al comprador uno nuevo.
Fuera de Australia, este sistema ha sido aceptado, con algunas

modificaciones, en Inglaterra y en algunos estados de USA.
La ventaja de este sistema, al igual que el sistema alemn, es que la

inscripcin es prueba del dominio.
Aunque se le considera como el mejor sistema, presenta el

inconveniente de ser susceptible a los fraudes, bastando para ello, enviar
una frmula falsificando la firma del vendedor, por ello debe analizarse con
particular rigurosidad toda frmula enviada al conservador.
3 Sistema de la transcripcin o francs
En Francia, para que opere la transferencia del dominio basta slo

con la concurrencia del ttulo, a diferencia del sistema romano y del
nuestro, no se exige el modo. Por tanto, con la mera compraventa, ttulo
translaticio de dominio, el comprador se hace dueo, es decir, los contratos
producen efectos reales.
Pero en 1855, ante la falta de publicidad de las transferencias, y los

consecuentes problemas que de ello se derivaron, se estableci el sistema
de la transcripcin, por el cual quien desea solicitar la inscripcin debe
depositar en el conservador dos copias del acto, una es archivado y la otra
se entrega al requirente en la que se ha dejado constancia de la
transcripcin.
La transcripcin es slo una medida de publicidad en favor de

terceros, si ella no se cumpla, no hay nulidad, entre las partes es
plenamente vlido, pero inoponible respecto de terceros. La inscripcin no
prueba el dominio.
Este sistema ha sido muy criticado ya que no permite afianzar el

dominio sobre inmuebles, y los propios franceses han debido efectuar
sucesivas modificaciones, lo que acredita la falta de solidez del sistema.
Reglamento del Conservador de Bienes Races
Antecedentes generales
El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races es de

fecha 24 de junio de 1857, pero debido a la preparacin necesaria para su
implementacin, entr en vigencia el 28 de agosto de 1858, por su
antigedad no tiene nmero. El Reglamento fue redactado por Don Alejo
Valenzuela, miembro de Comisin Revisora del Proyecto de Cdigo Civil.
Fue dictado para dar cumplimiento a lo prescrito en el art. 695 del

C.C., Un reglamento especial determinar en lo dems los deberes y
funciones del Conservador, y la forma y la solemnidad de las inscripciones.
El Reglamento es un Decreto con Fuerza de Ley, y tiene la misma

que jerarqua que sta, segn lo ha resuelto la Corte Suprema24.
Dentro de los sistemas de inscripcin, el establecido en el

Reglamento media entre el sistema alemn y el francs. Al igual que en el
sistema de la legalidad, la inscripcin es necesaria para transferir el
dominio, pero al igual que el sistema de la transcripcin, la inscripcin no
prueba el dominio.
Existe una definicin legal de Conservador, la del art. 446 del

Cdigo Orgnico de Tribunales, Son conservadores los ministros de fe
encargados de los registros conservatorios de bienes races, de comercio,
de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de
asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de
especial de prenda y dems que les encomienden las leyes.
En conformidad al art. 447 del COT, deber existir un Conservador

en cada comuna o agrupacin de comunas correspondientes al territorio
jurisdiccional de un juez de letras. El art. 449 regula la situacin de la Corte
de Apelaciones de Santiago, el registro es dividido en tres conservadores.
Establece el art. 1 del Reglamento que En la capital de cada departamento
habr, en lugar seguro y cmodo para el servicio pblico, una oficina que
24
Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XIV, seccin 1, pg. 340, lo mismo en el Tomo XXII, sec.
1, pg. 953.
tendr por objeto la inscripcin de los ttulos mencionados en el Ttulo V
de este Reglamento.
Segn establecen los art. 7 y 8 del Reglamento, el Conservador ser

nombrado por el Presidente de la Repblica. Para ser Conservador se
requieren cumplir los mismos requisitos que para ser notario. Antes de
empezar a ejercer sus funciones deben practicar el mismo juramento
exigido a los escribanos, y debern rendir una caucin para responder en
caso de falta o defecto que en el ejercicio de su cargo pueda serle
imputable. Adems se les aplican las mismas causas de implicancias que a
los notarios.
Libros del Conservador
En virtud a lo dispuesto en el art. 31 del Reglamento, el conservador

lleva tres libros;
1 Registro de Propiedad
2 Registro de Hipotecas y Gravmenes
3 Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar
En relacin con estos tres libros, existen dos ms, el Repertorio y el

ndice General.
1 Registro de Propiedad
Establece el art. 32 del Reglamento, Se inscribirn en el primero las

traslaciones de dominio .Es decir, deben inscribirse las adquisiciones por
transferencia, transmisin y las adquisiciones por prescripcin.
2 Registro de Hipotecas y Gravmenes
Debern inscribirse en este registro, segn el art. 32. inc. 2, En el

segundo, las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y
habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes
semejantes.
3 Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar

Prescribe el art. 32 inc. 3, En el tercero, las interdicciones y
prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados con el artculo 52,
nmero 3, esta ltima norma prescribe que: Pueden inscribirse: 3 Todo
impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal
o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del
derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes,
secuestro, litigio, etc.
Si de hecho se practicase una inscripcin en un registro diverso al

que correspondiese, ha resuelto la Corte Suprema que la sancin
procedente es la nulidad absoluta.
El Repertorio
En el Repertorio deben anotarse los ttulos que se presentan para su

inscripcin, todos ellos, incluso los que en definitiva no resulten inscritos,
pero lo que el conservador no puede rechazar es la anotacin en el
Repertorio, a esta situacin se refiere el art. 15 del Reglamento. Sin
embargo, en ningn caso, el Conservador dejar de anotar en el Repertorio
el ttulo que se le presentare para ser inscrito, ya sea que el motivo que
encontrare para hacer la inscripcin sea en su concepto de efectos
permanentes o transitorios y fciles de subsanar. Las anotaciones de esta
clase caducarn a los dos meses de su fecha si no se convirtieren en
inscripcin.
El ndice General
Se encuentra regulado en los art. 43 y 44 del Reglamento, segn el

primero, Se llevar un libro de ndice general, por orden alfabtico, el cual
se formar a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los tres
Registros. En l se abrirn las mismas partidas que en el ndice particular.
El ndice particular se refiere a los ndices de cada registro en los que se
indica por orden alfabtico el nombre y apellido de los otorgantes y el
nombre del inmueble inscrito, art. 41. El art. 44 del Reglamento prescribe
que, Las partidas de ambos ndices, adems del nombre de los otorgantes,
enunciarn el nombre particular del fundo, la calle en que estuviere
situado, siendo urbano, y si rstico, la subdelegacin, la naturaleza del
contrato o gravamen, la cita de la foja y nmero de la inscripcin. El
ndice general citar tambin el Registro parcial en que se halla la
inscripcin.
Incripcin de ttulos
No todo ttulo necesariamente debe inscribirse en el Conservador,

ello est regulado en los art. 52, relativo a los ttulos que deben inscribirse,
y 53 sobre los ttulos que pueden inscribirse.
Art. 52, Debern inscribirse en el Registro Conservatorio:

1 Los ttulos translaticios del dominio de los bienes races; los ttulos de
derechos de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en
inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva
del dominio o de cualquiera de dichos derechos Acerca de la inscripcin
de los ttulos relativos a minas, se estar a lo prevenido en el Cdigo de
Minera..
2 La constitucin de los fideicomisos que comprenden o afecten bienes
races; la del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre
inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y
redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de
la hipoteca. Las reglas relativas a la hipoteca de nave pertenecen al
Cdigo de Comercio.
3 La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.
4 Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin
del disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido y el que concede el beneficio de separacin de
bienes, segn el art. 1385 del Cdigo Civil.
En conformidad a lo dispuesto en el art. 52 N 8 de la Ley 18.175 de

1982, Ley de Quiebras, debe inscribirse la resolucin judicial que declara la
quiebra de una persona, en la comuna correspondiente al domicilio del
fallido y en todas aquellas en que tenga bienes races.
Art. 53; Pueden inscribirse:

1 Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes
inmuebles o de otros derechos reales constituidos sobre ellos;
2 Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los
nmeros 1 y 2 del artculo anterior, como las servidumbres. El
arrendatario en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera
otro acto cuya inscripcin sea permitida por la Ley;
3 Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea
convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el
libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el
embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.
Forma de practicar las inscripciones
Sobre esta materia analizaremos varios puntos;
1 Personas que pueden solicitar la inscripcin

2 Registro Conservatorio en que debe practicarse la inscripcin
3 Requisitos del ttulo
4 Requisitos de la inscripcin
5 Causales de negativa de inscripcin
1 Personas que pueden solicitar la inscripcin; En conformidad al art. 61

del Reglamento, pueden pedir la inscripcin los interesados por s, por
personeros o mediante sus representantes legales.
2 Registro Conservatorio en que debe practicarse la inscripcin; Las

inscripciones deben practicarse en el Registro del Conservador de la
comuna en que estn situados los inmuebles, si por su situacin ellos
pertenecieren a ms de una comuna, la inscripcin deber realizarse en
todas ellas, art. 54 del Reglamento.
3 Requisitos del ttulo; Segn el art. 690 inc. 1 del C.C., Para llevar a
efecto la inscripcin, se exhibir al Conservador copia autntica del ttulo
respectivo y del decreto judicial en su caso, lo mismo se seala en los art.
57 del Reglamento, debe tratarse de instrumentos pblicos, si son
documentos otorgados en el extranjero, stos debern ser legalizados, art.
64 del Reglamento.
4 Requisitos de la inscripcin; En virtud a lo dispuesto en el art. 690 inc. 2

del C.C., La inscripcin principiar por la fecha de este acto; expresar la
naturaleza y fecha del ttulo, los nombres, apellidos y domicilios de las
partes y la designacin de la cosa, segn todo ello aparezca en el ttulo;
expresar adems la oficina o archivo en que se guarde el ttulo original; y
terminar por la firma del Conservador.
5 Causales de negativa de inscripcin
El Conservador slo podr rechazar una inscripcin en virtud de las

causales establecidas en el art. 13 y 14 del Reglamento;
Art. 13, El Conservador no podr rehusar ni retardar las inscripciones:

deber, no obstante, negarse, si la inscripcin es en algn sentido
legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es autntica o no est en el
papel competente la copia que se le presenta; si no est situada en el
departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere, si no se ha dado al
pblico el aviso prescrito en el art. 58; si es visible en el ttulo algn vicio
o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las designaciones
legales para su inscripcin.
Art. 14; Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos personas

distintas, y despus de inscrito por uno de los compradores apareciese el
otro solicitando igual inscripcin; o si un fundo apareciere vendido por
persona que segn el Registro no es su dueo o actual poseedor, el
Conservador rehusar tambin la inscripcin hasta que se le haga constar
que judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia de los interesados a
quienes pudiera perjudicar la anotacin. Los fundamentos de toda
negativa se expresarn con individualidad en el mismo ttulo.
Pero incluso en los casos anteriores, deber anotarse el ttulo en el

Repertorio, art. 15 del Reglamento, el afectado por la negativa a inscribir
podr reclamar ante el juez de letras, art. 18.
El art. 693 del C.C. y 58 del Reglamento reglan la inscripcin de los

inmuebles que no han sido antes inscritos, estableciendo un procedimiento
especial para ello.
Copias y certificados
Estas copias y certificados son instrumentos pblicos, segn el art.

50 del Reglamento, Es obligado el Conservador a dar cuantas copias y
certificados se le pidan judicial o extrajudicialmente, acerca de lo que
consta o no consta de sus Registros.
Entre los certificados que otorga el Conservador se encuentra, el de

dominio vigente, hipotecas y gravmenes.
Subinscripciones
Se utilizan las subinscripciones para cancelar inscripciones, ya sea en

forma total o parcial, convencionales o judiciales, rectificar errores,
omisiones u otras modificaciones equivalentes.
Las subinscripciones deben practicarse en el margen de la derecha de

la inscripcin respectiva, al frente de la designacin modificada.
Se les aplican las normas de las inscripciones en lo relativo a la

forma y solemnidad.
Estn reguladas entre los art. 88 y 92 del Reglamento.
Efectos de la tradicin
Para estudiar los efectos de la tradicin debemos distinguir las

siguientes situaciones;
1 El tradente es dueo de la cosa o del derecho que transfiere

2 El tradente no es dueo de la cosa o del derecho que transfiere
3 El tradente al momento de efectuar la tradicin no es dueo, pero con
posterioridad adquiere el dominio.
1 El tradente es dueo de la cosa o del derecho que transfiere
En este caso se produce el efecto normal de la tradicin, esto es,

opera la transferencia del dominio del tradente al adquirente. Adems
generalmente el adquirente pasa a ser poseedor de la cosa ya que rene los
dos elementos de sta: el animus y el corpus.
2 El tradente no es dueo de la cosa o del derecho que transfiere
Si el tradente no es dueo de la cosa o del derecho objeto de la

tradicin, entonces mal podr transferir el dominio, ya que dicho derecho
no se encuentra en su patrimonio, se aplica el aforismo Nadie puede
transferir ms derechos que los que tiene. Pero la tradicin efectuada en
estas circunstancias no es nula, el adquirente podr iniciar una posesin, y
si se cumplen los dems requisitos legales, podr adquirir por prescripcin.
Debemos recordar que la tradicin es un modo de adquirir

derivativo, por tanto se adquiere el dominio con todos los vicios y calidades
de la cosa, por ello si la cosa estaba gravada, por ejemplo con una
hipoteca, se adquiere la cosa con el gravamen, lo mismo si el derecho
estaba expuesto a extinguirse por el evento de la condicin resolutoria,
luego si ella se verifica una vez hecha la tradicin, el derecho se extinguir
3 El tradente al momento de efectuar la tradicin no es dueo, pero con

posterioridad adquiere el dominio.
En esta situacin existe un efecto retroactivo, se entiende hecha la
tradicin al momento de haberse efectuado la tradicin, art. 682. inc. 2 en
relacin con el art. 1819 del C.C.
poca para exigir la tradicin.
Para determinar el momento en que puede exigirse la tradicin debe

examinarse el ttulo.
Si se trata de una obligacin pura y simple, sta ser exigible de

inmediato, pero bien puede ser que est sujeta a modalidades.
Si existe un plazo que afecte la exigibilidad de la tradicin, deber

esperarse su vencimiento.
En el evento de existir una condicin suspensiva, no podr exigirse la

realizacin de la tradicin sino cuando aquella se cumpla.
Finalmente podra suceder que un acreedor haya solicitado y

obtenido de un juez la retencin o el embargo del crdito, en cuyo caso el
tradente se ver imposibilitado de realizar la tradicin.
Las modalidades en la tradicin.
En virtud a lo establecido en el art. 680, los efectos de la tradicin

pueden someterse a modalidades, y ya sabemos que las modalidades
producen una alteracin a los efectos normales y propios de los actos
jurdicos.
Tradicin sujeta a condicin suspensiva, en virtud de lo dispuesto en el art.

680, la tradicin puede realizarse bajo condicin suspensiva o resolutoria,
podra suceder que en forma anticipada el vendedor haya realizada la
entrega, pero sujeta a condicin suspensiva, de forma tal que opera la
transferencia del dominio cuando se cumple la condicin.
Tradicin sujeta a condicin resolutoria, si en el ttulo existe una condicin
resolutoria, el adquirente estar expuesto al evento de la resolucin, y por
tanto su derecho podr extinguirse.
Tradicin sujeta a plazo, aunque el art. 680 no indica esta posibilidad, no

existe ningn inconveniente en pactarlo, ya nos hemos referido al plazo
suspensivo, si se pactase un plazo extintivo, al vencimiento de ste se
producir su efecto normal, es decir, la extincin del derecho.
Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte
La inscripcin registral produce una serie de funciones, no

necesariamente siempre ser la forma de efectuar la tradicin sobre bienes
inmuebles, puede que no cumpla con dicha funcin, pero s otra, como la
de dar publicidad y mantener la historia de la propiedad raz, ello sucede
con la sucesin por causa de muerte, adems se recordar que no pueden
concurrir dos o ms modos copulativamente, luego si ya oper la sucesin
por causa de muerte no puede operar adems la tradicin.
Para disponer de los bienes muebles basta con el decreto judicial o

con la resolucin administrativa que concede la posesin efectiva, para
disponer de bienes inmuebles adems es necesario practicar la inscripcin
especial de herencia (que habilita a los herederos para disponer de consuno
de los inmuebles que conforman la masa hereditaria) e inscribir el acto
particional ( que habilita al heredero para disponer por s solo de los
inmuebles que en la particin le hayan cabido), as lo establece el art. 688,
En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por
el solo ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita
al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no
preceda: 1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin
administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el
conservador de bienes races de las comunas o agrupacin de comunas en
que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la
segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas. 2 Las
inscripciones especiales prevenidas en los inciso primero y segundo del
artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de
consuno de los inmuebles hereditarios, y: 3 La inscripcin prevenida en el
inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los
inmuebles hereditarios que en la participacin le hayan cabido.
En caso de que un heredero disponga de los bienes hereditarios sin

practicar las inscripciones del art. 688, Cul es la sancin?
Existe una evolucin de la jurisprudencia en esta materia. En efecto,

en una primera etapa se consider que la sancin aplicable era la nulidad
absoluta, ya que el art. 688 sera una norma prohibitiva.
La doctrina cuestion est solucin, en especial Luis Claro Solar,

por ello la jurisprudencia vari su posicin y estableci que el art. 688
utiliza la palabra disponer como sinnimo de enajenar, luego si no se
cumplen con estas inscripciones, el contrato es vlido, pero la venta no
implicara la transferencia del dominio, se tratara slo de un simple
contrato.
Finalmente, se ha entendido que si el heredero no practica las

inscripciones del art. 688, no adquiere la posesin del derecho de herencia,
y por tanto, no podr el tercero que con l ha contratado adquirir la
posesin, mientras las inscripciones no se practiquen.
Inscripcin de un legado
El legado es una asignacin a ttulo singular, es decir, se sucede en

bienes determinados, v.gr, un automvil, una casa, el legatario adquiere el
dominio de la cosa objeto de la asignacin por el modo sucesin por causa
de muerte, por tanto no necesita de la inscripcin para adquirirlo ni para
disponer25, pero es recomendable efectuar la inscripcin para gozar de los
beneficios del poseedor inscrito y para efectos de seguridad jurdica.
Se ha discutido en doctrina la forma de realizar la inscripcin de un

legado, al respecto existen dos posiciones.
Una primera posicin afirma que una vez acreditada la muerte del
testador y pagado el impuesto respectivo, se podr inscribir el legado
presentando copia del testamento judicialmente reconocido.
25
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 282 y 283.
Una segunda posicin entiende que los herederos debern hacer la
entrega del legado por escritura pblica la que debe inscribirse en el
Registro Conservatorio. Esta posicin ha sido aceptada por la Corte de
Apelaciones de Santiago.
En la prctica, generalmente se inscribe el legado recurriendo a la

escritura pblica.
Tradicin del derecho real de herencia
El heredero adquiere la herencia por el modo sucesin por causa de

muerte, pero nada impide que con posterioridad ste pueda enajenar su
cuota hereditaria a un tercero, situacin que se denomina cesin del
derecho de herencia, el tercero adquiere por tradicin, y se ha discutido
como sta debe practicarse. Nuevamente la doctrina se divide.
Segn una primera posicin, representada por Jos Ramn Gutirrez,

la herencia puede clasificarse de mueble o inmueble segn los bienes que la
conforman, por ello si slo existen bienes muebles debe aplicarse el art.
684, si en la herencia existen tanto bienes muebles como inmuebles, la
herencia es mixta, y finalmente puede suceder que slo existan bienes
races, en estos dos ltimos casos, debe realizarse la tradicin por la
competente inscripcin.
En contra opina Leopoldo Urrutia, si la herencia es una universalidad

jurdica, ella es diversa de los bienes que la conforman, incluso de los
bienes inmuebles. Considerando adems que la regla general es la del art.
684, concluye que puede realizarse la tradicin del derecho real de herencia
mediante cualquier manifestacin por la que conste la intencin de
transferir el dominio.
La jurisprudencia ha apoyado esta ltima posicin
Inscripciones a que da lugar la prescripcin
Aquel que adquiere el dominio de una cosa por prescripcin debe

efectuar la inscripcin en el Registro Conservatorio, pero no como forma
de realizar la tradicin, sino para cumplir los dems fines de la inscripcin
registral, adems por un argumento de seguridad jurdica, la sentencia
judicial que ha reconocido que ha operado la prescripcin sirve como ttulo
para realizar la inscripcin.
A ella se refieren los siguientes artculos;
Art. 689 del C.C., Siempre que por una sentencia ejecutoriada se
reconociere, como adquirido por prescripcin, el dominio o cualquiera de
los derechos mencionados en los artculos 686 y siguientes, servir de
ttulo esta sentencia, y se inscribir en el respectivo Registro o Registros.
Art. 2513 del C.C., La sentencia judicial que declara una prescripcin
har las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la
competente inscripcin.
En virtud del art. 52 del Reglamento Conservatorio, debe inscribirse la

sentencia que declara la prescripcin adquisitiva del dominio y de los
dems derechos reales.
Bienes muebles registrables
La tradicin de los bienes muebles se rige por el art. 684, pero

determinados bienes muebles, estn sujetos a un sistema de registro, pero
las inscripciones que se practiquen a su respecto no constituyen tradicin.
En el caso de los vehculos motorizados, stos deben inscribirse en el

Registro de Vehculos Motorizados del Registro Civil, as lo ha establecido
la Ley de Trnsito N 18.290. Se presume propietario aquella persona a
cuyo nombre aparece inscrito el vehculo en el Registro.
Las naves y las aeronaves tambin estn sometidas a un sistema de
registro.
VII La ocupacin
Concepto
La ocupacin se encuentra definida en el art. 606 del C.C., Por la

ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie,
y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho
Internacional.
La doctrina entiende que se trata de una definicin incompleta, y

agrega que es necesaria la aprehensin material de las cosa hecha con la
intencin de adquirirlas.
Caractersticas.
La ocupacin, como modo de adquirir, presenta las siguientes

caractersticas;
1 Originario, ya que el derecho nace directamente en el adquirente.

2 A ttulo singular, nunca opera la ocupacin a ttulo universal.
3 Gratuito, ya que no es necesario efectuar desembolso pecuniario alguno.
4 Por acto entre vivos, no requiere la muerte de una persona para operar.
Requisitos.
1 Que la cosa no pertenezca a nadie.

2 Adquisicin no prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho
internacional.
3 Aprehensin material de la cosa.
4 Intencin de adquirir el dominio.
1 Que la cosa no pertenezca a nadie.
Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que nunca han

tenido dueo, res nullius, v.gr., animales bravos, conchas que arroja el mar.
Adems se pueden adquirir las cosas que tuvieron dueo, pero han
dejado de tenerlo: res dereclitae, cosas que el dueo abandona al primer
ocupante v.gr., monedas arrojadas, animal domesticado que recobra su
libertad y el tesoro.
2 Adquisicin no prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho

internacional.
En relacin a la Ley nacional, existen perodos de caza y perodos de

vedas en relacin a la pesca, art. 622 del C.C. Adems debe cazarse y
pescarse en lugares y con armas no prohibidas.
Respecto al Derecho internacional, se han regulado las presas, esto

es, se prohben las capturas que realizan piratas o insurgentes, segn el art.
641, Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes, no transfieren
dominio, y represadas debern restituirse a los dueos, pagando stos el
premio de salvamento a los represadores. Este premio se regular por el
que en casos anlogos se conceda a los apresadores en guerra de nacin a
nacin.
3 Aprehensin material de la cosa.
Implica tomar fsicamente una cosa, realizar hechos que manifiestan

tal intencin, por este requisito se excluyen la ocupacin de derechos.
4 Intencin de adquirir el dominio.
Como acto jurdico, la ocupacin implica una manifestacin de

voluntad que produce efectos jurdicos; por ello los incapaces absolutos no
pueden adquirir por este modo.
Cosas susceptibles de ocupacin.

Son susceptibles de adquirirse por ocupacin las cosas corporales
muebles. No se pueden adquirir por ocupacin bienes inmuebles, en
conformidad al texto del art. 590, Son bienes del Estado todas las tierras
que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro
dueo.
Clases de ocupacin.
Podemos distinguir las siguientes clases de ocupacin:
1 De cosas animadas: caza y pesca.

2 De cosas inanimadas: invencin y el tesoro.
3 Especies al parecer perdidas.
4 Especies nufragas.
5 Captura blica.
1 De cosas animadas: caza y pesca.
En conformidad a lo establecido en el art. 607, La caza y la pesca

son especies de ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los
animales bravos.
Nuestro C.C. efecta una clasificacin de los animales en el art. 608

distinguiendo entre animales bravos, domsticos y domesticados.
Animales bravos o salvajes son aquellos que viven naturalmente libres

e independientes del hombre, como las fieras y los peces, los animales
bravos pertenecen al dueo del objeto en que se encuentren encerrados,
como un corral o estanque, pero si recobran la libertad cualquier persona
podr adquirir su dominio, salvo que los animales estn siendo perseguidos
por el dueo tenindolos a la vista, art. 619.
Animales domsticos son los que pertenecen a especies que viven

ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las
ovejas, no pueden ser objeto de ocupacin.
Animales domesticados, son aquellos que siendo bravos por su
naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto
modo el imperio del hombre, mientras conserven ,la costumbre de volver al
amparo o dependencia del hombre, se les aplican las reglas de los animales
domsticos, en caso contrario, se les trata como animales bravos.
En definitiva, pueden adquirirse por ocupacin los animales bravos y

los domesticados que vuelven a la calidad de salvajes.
El C.C. regula la situacin de las palomas en el art. 621, y las abejas en

el art. 620, normas que ante nuestros contemporneos ojos pudiesen
parecer anacrnicas.
Normas sobre la caza. (Ley 4.601)
1 Se puede cazar en tierras propias, y en ajenas con permiso del dueo, an

sin permiso de ste si no hay cercas o cultivos, a menos que el dueo lo
haya prohibido expresamente, art. 609 inc.2, en relacin con el art. 610.
2 Se produce el apoderamiento del animal:

- Si se le toma materialmente.
- Desde que se le hiere gravemente, de modo que no le sea fcil
escapar, art. 617.inc.1.
- Desde que cae en trampas o en una red, art. 617. inc.1.
Normas sobre la pesca. D.F.L. N 34.
1 Se puede pescar en mares, ros y lagos de uso pblico, art. 611 y 612.
2 Pueden pescar en el mar territorial los chilenos y los extranjeros
domiciliados.
3 Apoderamiento del animal; debe aplicarse al igual que en la caza el art.
617inc. 1.
2 Ocupacin de cosas inanimadas: invencin y el tesoro.
Segn el art. 624 inc. 1 y 2, La invencin o hallazgo es una especie
de ocupacin, por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este
modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias
que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior.
En el inc. 3 de la citada norma se regulan las res dereclictae, como

las monedas arrojadas para que se apropie de ellas el primer ocupante. En
conformidad al inc. final del art. 624 no se presumen abandonas las cosas
arrojadas al mar para alijar la nave.
El tesoro est definido en el art. 625, El descubrimiento de un tesoro

es una especie de invencin o hallazgo. Se llama tesoro la moneda o joyas,
u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo
tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su
dueo.
El tesoro es una especie de hallazgo, requiere que se trate de cosa

mueble, elaborada por el hombre (por tanto debemos excluir a los
minerales), debe ser una cosa sepultada o escondida (v.gr., en un libro,
cajn, etc.), y no debe haber memoria o indicio del dueo.
Propiedad del tesoro:
Para determinar a quin pertenece un tesoro deben aplicarse las

siguientes reglas:
1 Pertenece al dueo del terreno si ste es el descubridor o si se ha

descubierto por un tercero, sin su permiso, art. 626.
2 Si descubridor y dueo son personas distintas, y si el descubrimiento ha

sido fortuito o si hubo permiso del dueo del terreno, se divide en mitades,
segn el art. 626, el descubridor adquiere por ocupacin, el dueo del
terreno por el modo ley.
3 Especies al parecer perdidas.
Deben observarse las siguientes reglas:
1 Deben ponerse a disposicin del dueo.
2 Si nadie se presenta, se entrega a la Municipalidad; sta debe dar aviso de

ello en un peridico.
3 Si no aparece el dueo, se vende en pblica subasta, se deducen las

expensas de aprehensin, conservacin y el remanente se divide entre quien
encontr la especie y la Municipalidad respectiva, art. 629 al 634.
4 Especies nufragas.
Nos referimos a naves y bienes muebles, aparejo y carga que se

encuentran a la deriva o que han sido arrojadas a la playa.
El naufragio debe denunciarse a la autoridad, y las especies deben

restituirse al dueo, segn el art. 636, si no se presenta el dueo se aplican
los art. 629 y siguientes.
5 Captura blica.
Se trata de propiedades que se toman en acciones de guerra entre

estados, en conformidad a las Ordenanzas de Marina y de Corso. (Ley de
Navegacin, D.L. 2.222 DE 1978).
El botn est constituido por las cosas muebles que se capturan en

guerra terrestres.
Por su parte, son presas las naves y mercaderas que se capturan en el

mar, a ellas se refiere el art. 640 del C.C, El Estado se hace dueo de todas
las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin, no slo a los
enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales segn el
caso, y dispone de ellas en conformidad a las Ordenanzas de Marina y de
Corso.
VIII La accesin
I Concepto
La accesin se encuentra definida en el art. 643 del C.C., La

accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella.
II Naturaleza jurdica
La doctrina critica la inclusin de la accesin como un modo de

adquirir el dominio26, ello por lo siguiente;
1 Falta un requisito esencial de los modos de adquirir: la voluntad de

adquirir el dominio por parte del adquirente.
2 Su naturaleza jurdica es ser una facultad del derecho de dominio, en

concreto, una manifestacin de la facultad de goce.
Sin perjuicio de lo anterior, nuestro cdigo trata a la accesin como

un modo de adquirir el dominio, as la define en el art. 643 y est incluida
en la enunciacin de modos de adquirir del art. 588.
III Caractersticas
Aceptando que la accesin sea un modo de adquirir el dominio,

presenta las caractersticas que a continuacin se indican:
1 Originario, el derecho nace directamente en el adquirente, no opera un

traspaso de un antecesor en el dominio.
2 A ttulo singular, al igual que la ocupacin, siempre opera a ttulo

singular.
26
PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 200. Vase tambin KIVERSTEIN, Abraham, ob. cit., pg. 81 y
82.
3 Gratuito, ya que el adquirente no debe realizar ningn desembolso
pecuniario, salvo en algunos casos determinados.
4 Opera por acto entre vivos, al igual que todos los otros modos de adquirir,
exceptuando a la sucesin por causa de muerte.
IV Clases de accesin.
En virtud del art. 643, existen dos clases de accesin: La accesin de

frutos o discreta y la accesin propiamente tal o continua, y sta a su vez
puede ser: de inmueble a inmueble, de mueble a mueble, de mueble a
inmueble.
Accesin de frutos o discreta.
Rozas la define como aquella que proviene de la cosa misma, ya sea

por nacimiento o por produccin.
El C.C. en el art. 643 inc. final confunde productos y frutos, Los

productos de las cosas son frutos naturales o civiles, pero la doctrina
distingue;
Productos son aquellas cosas que derivan o salen de otra, pero sin
periodicidad y con detrimento de su sustancia, v.gr., metales de una mina,
piedras de una cantera.
Frutos son aquellas cosas producidas otra cosa, pero de forma

peridica y sin detrimento de la sustancia, como las frutas y rentas del
arrendamiento.
La importancia de distinguir entre productos y frutos radica en que

algunas normas slo se refieren a los frutos, as ocurre en los art. 526 y 527
relativos a la remuneracin de los guardadores.
Clasificacin de los frutos.
Los frutos se clasifican en naturales y civiles.

Frutos naturales
Frutos naturales son aquellos que da la naturaleza, ayudada o no de

la industria humana, art. 644.
Los frutos naturales pertenecen al dueo, as lo establece el art. 646:

Sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del
hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al arrendatario.
Los frutos naturales, segn lo prescrito en el art. 645, pueden

encontrarse en tres estados, pendientes, percibidos y consumidos.
1 Pendientes: Mientras adhieren a la cosa que los produce como los

productos de las plantas mientras no se han separado.
2 Percibidos: Han sido separados de la cosa que los produce: madera

cortada, granos cosechados.
3 Consumidos: Si se han enajenado o consumido verdaderamente esto

ltimo en relacin a su destruccin material.
Lo anterior importa porque los terceros se hacen dueos de los frutos

al percibirse, en conformidad al art. 685 recordemos que la tradicin de los
muebles por anticipacin se produce por su separacin.
Frutos civiles
Los frutos civiles constituyen una utilidad que se obtiene de una cosa
como equivalente del uso y goce que de ella se da a un tercero, ej.,
pensiones, precios o cnones de arrendamiento o censo, intereses de capital
exigible (capital que se recuperar como en el mutuo), impuestos a fondo
perdido (capital se entrega a otro que los adquiere en forma definitiva,
debiendo pagar slo una pensin peridica, como en la renta vitalicia y el
censo vitalicio), as se establece en el art. 647.inc.1, norma que no define,
pero s contiene una enunciacin de los frutos civiles.
Los frutos civiles pueden hallarse en dos estados, pendientes y

percibidos, segn el inc. 2 del art. 647:
1 Pendientes: Mientras se deben.
2 Percibidos: Desde que se cobran.
Los frutos pertenecen al dueo de la cosa, segn el art. 648, el art.

646 tambin es aplicable a los frutos civiles, pero ello se altera por mandato
legal, por ejemplo, el usufructo legal del padre sobre los bienes del hijo y
el caso del poseedor de buena fe que hace suyos los frutos, o por voluntad
del hombre, como en el caso de la anticresis y del usufructo voluntario.
Segn el art. 790 los frutos pertenecen al usufructuario da a da.
Accesin propiamente tal o continua.
Es aquella en que dos o ms cosas de diversos dueos, se unen

pasando a formar un todo indivisible.
El dueo de la cosa principal, pasa a serlo de la accesoria, en virtud

del principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Clasificacin:
La accesin propiamente tal puede ser, a su vez, de tres clases:
1 De inmueble a inmueble o natural.

2 De mueble a mueble.
3 De mueble a inmueble.
1 Accesin de inmueble a inmueble.
sta a su vez, esta puede ser:
- Aluvin.
- Avulsin.
- Mutacin del lveo o cauce de un ro, o divisin de un ro en dos brazos
que no vuelven a juntarse.
- Formacin de una isla nueva.
El aluvin.
Definido en el art. 649, Se llama aluvin al aumento que recibe la

rivera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las
aguas.
Comentarios a la definicin legal.
1 El retiro debe ser lento e imperceptible, si es brusco ser mutacin del

cauce del ro, lago, etc., por lo mismo en los casos de las obras de
ingeniera en las que se quita terreno al mar no estamos en presencia del
aluvin.
2 El retiro debe ser definitivo, ya que si un terreno es ocupado y

desocupado alternativamente por las aguas, ste ser parte de la ribera o del
cauce del ro, lago o mar, as lo establece el art. 650 inc. 2.
El terreno del aluvin acceder las propiedades riberanas dentro de

sus respectivas lneas de demarcacin, las que se prolongan directamente
hasta el agua, art. 650 inc. 1.
La avulsin.
Se refiere a ella el art. 652, basndonos en tal norma la podemos

definir como aquella parte del suelo que por una avenida o por otra fuerza
natural o violenta es transportada de un sitio a otro.
En virtud de la misma norma, el dueo del predio del cual se ha

arrancado una parte de su suelo, tiene el derecho de reclamarla dentro del
ao subsiguiente, es decir, mantiene su dominio, en caso contrario, pasar a
ser propiedad del dueo del sitio a que fue transportada.
Importante es la norma del art. 653 en cuya virtud si por un

fenmeno natural una heredad resulta inundada, en caso que el terreno sea
restituido por las aguas dentro de cinco aos, volver al dominio del
antiguo dueo, opera una interrupcin natural de la prescripcin, en caso
contrario, es decir, si pasan ms de cinco aos, el dominio se pierde
definitivamente, y si el terreno queda descubierto con posterioridad a los
cinco aos, deben aplicarse las reglas de la accesin.
Mutacin del lveo o cauce de un ro, o divisin de un ro en dos brazos
que no vuelven a juntarse.
Debemos distinguir dos situaciones: el ro se carga a una de las

riberas, dejando la otra en seco o bien cambia enteramente de cauce,
abandonando totalmente el anterior o el ro se divide en dos brazos que
vuelven a juntarse.
El ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco o bien cambia

enteramente de cauce, abandonando totalmente el anterior.
Reglas.
Aplicando los art. 654 y 655;
1 Los propietarios riberanos pueden hacer las obras necesarias para restituir
las aguas a su antiguo cauce, previo permiso de la autoridad competente: la
Municipalidad respectiva. Si los trabajos no resultan exitosos, de forma tal
que queda en seco una parte o todo el antiguo cauce, la parte del cauce que
queda permanentemente en seco, accede a las heredades contiguas dentro
de sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hacia el
agua o el cauce seco, es decir, como en el caso del aluvin.
1.2 El ro se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse, en este caso,

las partes del anterior cauce que el agua dejare descubiertas accedern a
las heredades contiguas, art. 655.
Formacin de una isla nueva.
Aplicando el art. 656 deben observarse las siguientes reglas.
1 La nueva isla no debe formarse en el mar territorial, ros y lagos

navegables por buques de ms de 100 toneladas: en tal caso pertenecen al
Estado, art. 656.1 en relacin con el art. 597, Las nuevas islas que se
formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por
buques de ms de cien toneladas, pertenecern al Estado.
2 Si la isla se forma debido a que un ro se divide en dos brazos que no
vuelven a unirse, el terreno descubierto accede a las heredades contiguas,
art. 656. 2 y 654, (como en el caso del ro que cambia de cauce);
- Si la isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a las

heredades de dicha ribera, dentro de sus respectivas lneas de demarcacin,
prolongadas directamente hacia la isla.
- En el supuesto contrario, esto es, no toda la isla est ms cercana a

una de las riberas, acceder a las heredades de ambas riberas, a cada
heredad comprender la parte comprendida entre sus respectivas lneas de
demarcacin prolongadas hacia la superficie de la isla. Si una parte de la
isla pertenece a dos o ms heredades, se dividir entre ellas en partes
iguales.
3 La isla se forma en un lago, debe aplicarse la regla sexta del art. 652, A la
nueva isla que se forme en un lago se aplicar el inciso segundo de la
regla tercera precedente; pero no tendrn parte en la divisin del terreno
formado por las aguas las heredades cuya menor distancia de la isla
exceda a la mitad del dimetro de sta, medida en la direccin de esta
misma distancia.
Si la isla se forma por abrirse el ro en dos brazos que despus

vuelven a juntarse, en conformidad a la regla segunda del art. 656, no se
altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en ella, el nuevo
terreno descubierto acceder a las edades contiguas
Accesin de mueble a mueble.
La accesin de mueble a mueble opera cuando se juntan dos cosas

muebles de distintos dueos, debe recibir aplicacin el aforismo lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
Esta subespecie de accesin propiamente tal reconoce tres clases;
1 Adjuncin.
2 Especificacin.
3 Mezcla.
La adjuncin.
La adjuncin se ha definido en el art. 657, La adjuncin es una
especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes
a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el
diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno
se pone un espejo propio.
La doctrina critica la definicin legal, ya que puede inducir a error,

existe adjuncin no slo si las cosas pueden volver a separarse, sino
tambin, y con mayor razn, si ello no es posible, Lo que, en verdad, la ley
quiso decir es que la adjuncin supone una conexin de tal naturaleza que
no hace perder su fisonoma individual a las cosas juntadas; que stas, en
caso de separarse, puedan subsistir despus conservando su ser
especfico27.
Si no ha existido conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe

por la otra, aplicando el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal,
pero deber pagarse al dueo de la cosa accesoria su valor, art. 658.
Por tanto, es fundamental determinar qu cosa resulta ser principal y

cul accesoria. Para ello el C.C. ha establecido las siguientes reglas:
1 La cosa de mayor estimacin se mirar como la principal, la estimacin

est referida al valor venal, es decir, al de venta. Pero nuestro legislador
tambin considera el valor de afectacin: Se entender como de mayor
estimacin aquella cosa que tenga para su dueo un gran valor de
afectacin, en este caso el valor de afectacin prima sobre el valor venal,
art. 659.
2 Si no existe mayor diferencia segn el criterio de la estimacin, ser

accesoria la cosa que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra.
3 Si no existe diferencia bajo el anterior criterio, ser principal la cosa de

mayor volumen.
4 Finalmente, si las cosas tienen el mismo volumen, la ley no resuelve la

situacin, pero deber aplicarse la equidad.
27
2 Especificacin.
El art. 662 inc. 1 la define, Se verifica cuando de la materia

perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto
cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una
copa, o de madera ajena una nave.
El inc. 2 y 3 de la norma regulan sus efectos, No habiendo

conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dueo de la
materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura.
Pero, si la nueva obra vale mucho ms que la materia primitiva, como
cuando se pinta el lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una estatua, la
nueva especie pertenecer al especificante y el dueo de la materia tendr
solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios.
3 Mezcla.
La norma del art. 663 se refiere a ella, la mezcla se produce ante la

unin de materias ridas o lquidas que pertenecen a diversos dueos, las
que no pueden volver a separarse.
En virtud de la citada norma, Si no ha habido conocimiento del

hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dominio de la cosa pertenecer
a dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada
uno pertenezca; a menos que el valor de la materia perteneciente a uno de
ellos pertenezca. A menos que el valor de la materia perteneciente a uno
de ellos fuere considerablemente superior, pues en tal caso el dueo de ella
tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el
precio de la materia restante.
Con los art. 664 a 667 termina la regulacin del C.C. de la accesin
de mueble a mueble.
Accesin de mueble a inmueble: edificacin, plantacin y siembra
Esta clase de accesin se regula en el art. 668 y 669, opera si se
siembra planta o edifica en un bien raz si los materiales, plantas o semillas
pertenecen a una persona distinta del duelo del bien inmueble. Exige la
presencia de dos requisitos;
1 Entre el dueo del suelo y el dueo de los materiales, plantas o semillas

no debe existir un vnculo contractual, porque en tal caso para determinar
los efectos jurdicos de la relacin habr que estarse a los trminos del
contrato.
2 Los materiales, plantas o semillas deben estar incorporados de manera

definitiva en el suelo.
Para determinar a quin pertenece el edificio siembra o plantacin, y

aplicando el principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueo
del suelo, por ser ste el bien principal, pasar a serlo de lo accesorio, ello
suceder as por regla general. El dueo de los materiales, plantas o
semillas tiene el derecho de recibir una indemnizacin por ellos, sobre este
particular se distingue si se edifica, planta o siembra con materiales ajenos
en suelo propio o si se edifica, siembra o planta con materiales propios en
suelo ajeno.
Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio
En este supuesto, a su vez, debe subdistinguirse si el dueo de los

materiales, plantas o semillas tena o no conocimiento del uso que haca el
dueo del suelo ajeno.
El dueo de los materiales, plantas o semillas no tena conocimiento del

uso que haca el dueo del suelo ajeno.
En tal supuesto, pueden darse tres situaciones; hubo justa causa de

error, no hubo justa causa de error, o hubo mala fe.
Se ha obrado con justa causa de error
Se ha obrado sin justa causa de error
Se ha obrado con mala fe
El dueo de los materiales, plantas o semillas no tena conocimiento del
uso que haca el dueo del suelo ajeno.
Se edifica, siembra o planta con materiales propios en suelo ajeno.
IX La posesin
Concepto y elementos
Concepto
La posesin se encuentra definida en el art. 700 del C.C., La

posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor o dueo, sea que
el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
Existen dos concepciones sobre la posesin, una subjetiva y otra

objetiva.
Elementos
Para la concepcin clsica o subjetiva, que es la adoptada en nuestro

cdigo, los elementos de la posesin son dos, el elemento material: la
tenencia o el corpus y el elemento intelectual o psquico: el animus o nimo
de seor y dueo.
La concepcin clsica nace con Savigny, quien se bas en el Derecho

romano.
El corpus, tradicionalmente se entiende como la aprehensin o

contacto fsico con la cosa, en cuya virtud se dispone materialmente de
ella28, pero adems implica la posibilidad de disponer de la cos aunque no
se tenga un contacto directo con la cosa. El C.C. utiliza la palabra tenencia,
lo que significa segn Alessandri la ocupacin material y actual de la cosa,
o sea , tener la cosa en nuestro poder, pero adems, tener la posibilidad de
disponer de ella29
El segundo elemento de la posesin, el elemento de ndole

intelectual, el animus, el nimo de seor o dueo, implica una voluntad
dirigida a poseer, no se trata de la conviccin de ser dueo sino de
comportarse como tal30. Tambin se le denomina animus possidendi.
28
29
30
Para la concepcin objetiva o moderna de la posesin, desarrollada
por Ihering, para estar en presencia de la posesin basta con el corpus, no
se concibe el animus como un elemento autnomo, sino que est
necesariamente unido al elemento material de la posesin.
En nuestro cdigo se acepta la teora clsica de Savigny, la posesin

en nuestro sistema, por tanto, para adquirirla se deben reunir dos
elementos, el corpus y el animus. Pero para conservarla, basta el nimo de
seor o dueo.
Naturaleza jurdica de la posesin
Se trata de uno de los puntos ms discutidos de la posesin. Para

algunos es un hecho, para otros, un derecho.
Basndose en que la posesin se funda en circunstancias materiales,

algunos como Savigny entienden que la posesin es un hecho. Mismo
sendero recorre Pothier, autor que influy mucho en Bello, para quien la
posesin es ms un hecho que un derecho, sin perjuicio de las
consecuencias jurdicas que de ella se derivan.
Ihering, por su parte, ensea que la posesin es un derecho, se

tratara de un inters jurdicamente tutelado.
En nuestro sistema no debemos dudar en afirmar que la posesin es

un hecho. En la propia definicin se la cataloga de tenencia, y la tenencia
es un hecho, adems, si fuese un derecho tendra que estar enunciada en el
art. 577, norma que establece los derechos reales.
En la actualidad se plantean dudas respecto a la utilidad de esta

discusin, ya que la posesin es una situacin de hecho regulada por el
derecho.
Paralelo entre dominio y posesin
Distinguiremos entre las semejanzas y las diferencias.

Semejanzas
1 Ambas recaen sobre cosas determinadas
2 Ambas son exclusivas
Diferencias
1 El dominio es un derecho real, el ms completo e importante, se

encuentra enunciado en el art. 577, la posesin, segn se ha explicado, en
nuestro sistema es un hecho, sin perjuicio de sus consecuencias jurdicas.
2 El dominio, al igual que los dems derechos reales, se adquiere en virtud

de un modo, stos no pueden concurrir copulativamente, en cambio, puede
poseerse a varios ttulos.
3 La accin que protege al dominio se denomina accin reivindicatoria o de

dominio, la posesin est resguardada por las acciones posesorias, y slo el
poseedor regular, con ciertos requisitos, puede deducir la accin
reivindicatoria.
Ventajas o consecuencias jurdicas de la posesin
Son ventajas de la posesin;
1 La presuncin del art. 700 inc. 2

2 Permite adquirir por prescripcin
3 Est protegida por las acciones posesorias y una clase de poseedor
incluso dispone de la accin reivindicatoria
4 En determinadas situaciones, el poseedor hace suyos los frutos de la cosa
1 La presuncin del art. 700 inc. 2
Esta presuncin se encuentra establecida en el art. 700 inc. 2 en los

siguientes trminos; El poseedor es reputado dueo mientras otro no
justifique serlo. Se trata de una presuncin simplemente legal, por tanto un
tercero que alegue lo contrario deber soportar el peso o carga de la prueba.
2 Permite adquirir por prescripcin
El poseedor, reuniendo los dems requisitos legales, podr adquirir el

dominio de una cosa por prescripcin. La posesin es un elemento de la
prescripcin adquisitiva.
3 Est protegida por las acciones posesorias y una clase de poseedor

incluso dispone de la accin reivindicatoria
La posesin, no obstante tratarse de un hecho, es protegida por el

ordenamiento jurdico, as es como se otorgan acciones al poseedor en
defensa de la posesin, stas son las acciones posesorias. Como veremos
ms adelante, incluso el poseedor regular es sujeto activo de la accin
reivindicatoria.
4 El poseedor regular hace suyos los frutos de la cosa
Cosas susceptibles de posesin
La posesin recae sobre cosas susceptibles de apropiacin por parte

de privados, por tanto se excluyen de posesin las cosas incomerciables,
tales como las cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales
de uso pblico.
La cosa objeto de la posesin debe ser determinada, por lo tanto, ella

no es posible respecto de cosas indeterminadas, inciertas o individualizadas
slo en cuanto al gnero, sin perjuicio de la posesin de universalidades
jurdicas, como la del derecho real de herencia31.
Desde luego, es posible la posesin de cosas corporales, pero

tambin las cosas incorporales son susceptibles de posesin, a tal
posibilidad se refieren expresamente una norma del C.C.;
Art. 715, La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las

mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal.
31
La doctrina admite que es posible la posesin sobre los derechos
reales, el mismo mensaje del C.C. reconoce tal posibilidad, pero varios
entienden que no es posible la posesin de derechos personales, as opina,
entre otros Alessandri32. No compartimos lo anterior, a nuestro juicio en
nuestro cdigo s se acepta la posibilidad de posesin sobre crditos, para
ello nos basamos en el texto del art. 1576 inc. final, relativo a quin puede
hacerse el pago, en su virtud El pago hecho de buena fe a la persona que
estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus
aparezca que el crdito no le perteneca. Esta norma nos parece que
resuelve la cuestin.
Clases de posesin
La posesin puede clasificarse en regular e irregular en conformidad

al art. 702, y en til e intil.
La posesin regular es la que procede de justo ttulo y ha sido

adquirida de buena fe, y si el ttulo es translaticio de dominio, adems se
requiere la tradicin.
Posesin irregular es aquella que carece de uno o ms requisitos de la

posesin regular.
Posesin til es la que permite adquirir el dominio de la cosa por

prescripcin. La posesin regular e irregular son tiles. La posesin regular
permite adquirir por prescripcin ordinaria, el plazo es de dos aos para los
bienes muebles, y de cinco para los bienes inmuebles, la posesin irregular
posibilita adquirir por prescripcin extraordinaria, tanto para bienes
muebles como inmuebles el plazo es de diez aos.
Posesin intil, por el contrario, es aquella que no permite adquirir el

dominio por prescripcin. Son posesiones intiles las viciosas, esto es, la
violenta y la clandestina. Posesin violenta es aquella que se adquiere por
la fuerza, art. 710, posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los
que tienen derecho a oponerse a ella, art. 713.
32
Posesin Regular
La posesin regular es la que procede de justo ttulo y ha sido

adquirida de buena fe, y si el ttulo es translaticio de dominio, adems se
requiere la tradicin, art. 702 inc. 2 y 3; Se llama posesin regular la que
procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe
no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el
poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es
translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
Elementos o requisitos de la posesin regular;
Sus elementos son tres;
1 El justo ttulo
2 La buena fe
3 Si el ttulo es translaticio de dominio, se exige adems, la tradicin
1 El justo ttulo
Nocin
El justo ttulo no se encuentra definido en el C.C., el que aplicando

un criterio negativo, enumera los casos de ttulo injusto en el art. 704.
Siguiendo a Peailillo, en materia posesoria puede entenderse por

ttulo el hecho o acto en que se funda la posesin, y ser justo si es apto
para atribuir el dominio33.
Pothier nos ensea que la palabra justa viene a significar que el

poseedor tiene un motivo justo para sentirse propietario.
Caractersticas del justo ttulo

33
Ob. cit., pg. 338.
El justo ttulo se caracteriza por ser apto para atribuir el dominio,
adems por ser verdadero y vlido;
1 Apto para atribuir el dominio; por tanto deben excluirse los ttulos de
mera tenencia, ya que el mero tenedor reconoce dominio ajeno, como
ocurre con la prenda, el usufructo, el arriendo, el comodato, el depsito,
etc.
2 Verdadero: que el justo ttulo sea verdadero significa que debe tener
existencia real, por ello el N 1 del art. 704 indica como ttulo injusto al
falsificado, y tampoco es verdadero el meramente putativo como el del
falso heredero, finalmente se opone a esta caracterstica el ttulo simulado.
3 Vlido; se seala en el N 3 del art. 704 como ttulo injusto el que adolece
de un vicio de nulidad, si el ttulo es nulo no tiene aptitud para atribuir el
dominio.
Casos de ttulo injusto
Como ya indicamos, el artculo 704 contiene una enumeracin

taxativa de los ttulos injustos;
1, Primer ttulo injusto, el del N 1 del art. 704, El falsificado, esto es, no
otorgado realmente por la persona que se pretende.
Para entender este primer caso, debemos distinguir la falsificacin

propiamente tal, la falsificacin material y la falsificacin ideolgica.
La falsificacin propiamente tal, en sta se crea en forma completa

un ttulo inexistente.
La falsificacin material es aquella por la cual un documento

autntico es alterado, mediante enmiendas y/o alteraciones, se le denomina
adulteracin; se altera el contenido material del documento.
La falsificacin intelectual o falta de autenticidad, implica la falsedad

de los hechos declarados o certificados por el funcionario34.
34
Nuestra jurisprudencia ha establecido que el ttulo es falso cuando no
ha sido realmente otorgado por las personas que aparecen interviniendo o
cuando no ha sido efectivamente autorizado por los funcionarios
competentes que aparecen interviniendo en su otorgamiento, o cuando ha
sido adulterado en condiciones que alteren o cambian su naturaleza
jurdica.
En el caso de la adulteracin no se entienden incluidas meras

correcciones ortogrficas o terminolgicas.
Segundo ttulo injusto, el del N 2 del art. 704, El conferido por una
persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo.
Se incluye aqu el caso de quien pasa por representante de otro sin

serlo, no importando si cree de buena fe que es verdaderamente
representante. Tambin se incluye la situacin del que siendo representante
de otro, se extralimita en sus facultades. No se incluye el caso del que
vende una cosa de la que no es dueo, porque la compraventa de cosa ajena
en nuestro sistema es vlida, por tanto configura un justo ttulo, prueba de
ello es que el comprador inicia una prescripcin que eventualmente le
permitir adquirir el dominio de la cosa, a esta situacin se refiere el art.
1815 del C.C.
Tercer caso de ttulo injusto, el del N 3 del art. 704, El que adolece de un
vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido.
El ttulo ser injusto, ya sea que se trate de una causal de nulidad

absoluta o de nulidad relativa. Si bien es cierto el ejemplo de la norma es
un caso de nulidad relativa, debe entenderse que ella tambin es aplicable a
los casos de nulidad absoluta, ya que si un supuesto de nulidad relativa
configura un ttulo injusto, con mayor razn lo harn las causales de la
mxima sancin de ineficacia de nuestro sistema.
Bien sabemos que la rescisin puede sanearse por la ratificacin de

la parte afectada con el vicio, en tal evento, el ttulo se transforma en justo,
y ello opera con efecto retroactivo, a esta situacin se refiere el art. 705, La
validacin del ttulo que en su principio fue nulo, efectuada por la
ratificacin, o por otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue
conferido el ttulo.
La nulidad relativa puede alegarse por todos aquellos en cuyo

beneficio la han establecido las leyes, sus herederos o cesionarios. Pues
bien, podra acontecer que el tercero interesado en que un ttulo se
califique de injusto no sea sujeto activo de la accin de nulidad relativa,
ante este problema se ha establecido que el tercero puede alegar la rescisin
para el slo efecto de calificar como injusto el ttulo respectivo,
manteniendo el acto su validez para todos los dems efectos legales.
4 Cuarto caso de ttulo injusto, el del 4 del art. 704, El meramente

putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto
judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin efectiva,
servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado.
Ttulo putativo es aquel inexistente, aunque se crea en su existencia,

como el del heredero aparente, esto es, aquel que en realidad no es heredero
como acontece con el falso heredero que ha logrado que se le otorgue la
posesin efectiva, y el del legatario cuyo legado ha sido revocado por acto
testamentario posterior.
Sin perjuicio de lo anterior, al falso o heredero putativo servir de

justo ttulo el decreto o la resolucin judicial que le confiere la posesin
efectiva, en tal caso podr adquirir el derecho real de herencia en cinco
aos, si no se le ha otorgado la posesin efectiva, el plazo para adquirir por
prescripcin se extiende a diez aos.
En el caso del legatario cuyo legado ha sido revocado, se considerar

justo ttulo, el acto testamentario judicialmente reconocido, sea en un acto
de la jurisdiccin voluntaria o contenciosa.
Clasificacin de los ttulos
Los ttulos se clasifican en constitutivos, translaticios de dominio y

en declarativos. Esta materia est regulada en el art. 703 del C.C., norma
que en su inc. 1 establece que El justo ttulo es constitutivo o translaticio
de dominio, como se aprecia, no se refiere al ttulo declarativo el cual es
agregado por la doctrina, basndose para ello en el art.703 inciso final, Las
transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
resistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la
propiedad de un objeto no disputado, constituyen un nuevo ttulo.
La Doctrina complementa al cdigo y seala que los ttulos injustos

tambin pueden clasificarse de esta manera.
Ttulos Constitutivos de Dominio.
El Cdigo Civil utiliza esta denominacin en relacin a los modos

originarios de adquirir el dominio, art. 703 inciso 2 C.C., Son constitutivos
de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Es decir, adems de su funcin como modos de adquirir, tambin la

ley les atribuye el rol de ttulo para poseer. Normalmente cuando operan
permiten la adquisicin del dominio y por lo tanto, tambin permiten
iniciar una posesin. Pero podra acontecer que no otorguen el dominio por
falta de algn requisito, v. gr., si se ocupa un bien que no es res nullius, es
decir, que tiene dueo, en tal caso, actuarn como ttulos constitutivos de
posesin.
La inclusin de la ocupacin y de la prescripcin como ttulos de la

posesin ha provocado crticas de la doctrina.
En relacin a la ocupacin se ha estimado que una mera situacin de

hecho, como la ocupacin, no puede considerarse un ttulo de la posesin,
no se entiende el fundamento de ello, en palabras de Peailillo, admitir a la
ocupacin como ttulo significa aceptar como explicacin: poseo porque
ocupo, lo que equivale a responder: poseo porque s; o poseo porque
poseo35.
Tambin se critica la prescripcin como ttulo de la posesin, ya que,

para que opere la prescripcin se requiere una posesin previa, esto es, la
posesin es un requisito de la prescripcin, sta ltima es una consecuencia
de la posesin. Por ello no se entiende que la prescripcin sea ttulo de la
posesin, porque si fuese as deberamos entender que ella es
35
necesariamente anterior a la posesin, llegando a la situacin de vernos
obligados a considerar a la prescripcin como requisito y consecuencia de
la posesin, en otras palabras, la prescripcin sera, a la vez, causa y efecto
de la posesin, lo que no se puede entender.
Ttulos translaticios de dominio
Ya hemos dicho que son aquellos que por su naturaleza sirven para
transferir, art. 703, inc. 3.
El ttulo translaticio de dominio debe ser analizado en abstracto y no

en concreto, basta que el ttulo en teora sirva o sea de aquellos que sirven
para transferir el dominio, no importa que en el caso concreto no permita
transferir el dominio, como sucede con la venta de cosa ajena.
Son ttulos translaticios de dominio; la compraventa, la permuta, el

aporte en propiedad a una sociedad, el cuasiusufructo, la transaccin
cuando recae sobre un objeto no disputado, el mutuo, la donacin, y la
novacin entre otros.
Ttulos declarativos de dominio.
Son aquellos que declaran o reconocen una situacin preexistente. La

doctrina aporta esta clasificacin, para ello se basa en el texto del art.703
inc. 5, Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo
ttulo para legitimar la posesin.
Otro caso de ttulo declarativo es el del inc. final del mismo artculo,
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
preexistentes, no forma nuevo ttulo. Pero si la transaccin se refiere a un
objeto no disputado, es ttulo translaticio.
Naturaleza jurdica de las sentencias de adjudicacin en los juicios

divisorios y juicios de particin.
En los casos en que existe comunidad o copropiedad, se puede poner

fin a esta situacin de indivisin de comn acuerdo, por testamento o por
un Juez Partidor. En la particin de los bienes de los que se era dueo
proindiviso, eventualmente se llega a un acto de adjudicacin, por el cual el
bien que se tena en copropiedad se adjudica en dominio exclusivo a uno
de los comuneros o a un tercero que paga por l.
Respecto a este acto de adjudicacin, es un ttulo translaticio de

dominio o es uno constitutivo de dominio?
Segn el art.703 inc. 4, se tratara de un ttulo translaticio de

dominio, Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios
divisorios, y los actos legales de particin, pero resulta que el Art.718 y el
1344 nos llevan a la concluir que estaramos frente a ttulos declarativos:
Art.718 inciso 1 del C.C., Cada uno de los partcipes de una cosa que se
posea proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte
que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la
indivisin; art. 1344, Cada asignatario se reputar haber sucedido
inmediatamente y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le
hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros afectos
de la sucesin. Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha
enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se
podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.
Se ha entendido que si la adjudicacin favorece a un comunero, la

sentencia es meramente declarativa. Cosa distinta ocurre cuando en virtud
del acto particional el que se adjudica la cosa es un tercero, en este caso la
sentencia de adjudicacin es un ttulo translaticio de dominio.
Segundo requisito de la posesin regular; la Buena Fe.
Concepto
El art.707 del C.C. se refiere a la buena fe en materia posesoria. La

buena fe constituye un principio aplicable todo el Derecho Civil, as lo ha
reconocido tanto la doctrina como la jurisprudencia, se trata de un
verdadero principio general del Derecho, sin perjuicio de que se encuentre
tratado a propsito de la posesin.
Tradicionalmente se distingue entre buena fe objetiva y buena fe
subjetiva, esta es la denominada teora dualista.
La buena fe objetiva consiste en la lealtad de conductas que debe

producirse en todas las etapas del mbito contractual, esto es, no slo en la
celebracin, sino tambin en la etapa preparatoria y de ejecucin de un
contrato, sobre este particular se refiere el art.1546, Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos
se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la Ley o la costumbre pertenecen a
ella.
La buena fe subjetiva consiste en la conciencia o conviccin de actuar

lcitamente, conforme a derecho. A ella se refiere la norma del art.706
inciso 1, relativa a la posesin, la buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y
de todo otro vicio, agrega el inciso segundo del mismo artculo, As en los
ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no
haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
El comprador debo estar convencido de que el vendedor es el

verdadero dueo de la cosa vendida, por ello se habla de conviccin o de
conciencia y no de posibilidad, si existen dudas, se est en presencia de la
mala fe.
Otros entienden que la buena fe es slo la que se define como buena

fe subjetiva, esta es la teora monista, agregan que bajo lo que se denomina
buena fe objetiva, se encuentra un mtodo por el cual se evala un
determinado comportamiento con el que corresponde a una persona que
acta de buena fe, ello con el propsito de establecer si se ha actuado de
buena o mala fe36.
Momento en que se requiere la buena fe
La buena fe se requiere al momento de iniciarse la posesin, es en

este momento en que el adquirente debe tener la conviccin ntima de que
36
PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 354 y 355.
adquiere el bien de aquel que tiene la facultad de enajenar la cosa, con
posterioridad se puede perder la buena fe, pero ello no traer como
consecuencia la prdida de la posesin. Esto es, incluso un poseedor de
mala fe podr adquirir el dominio por prescripcin , as lo establece el
art.702 inciso 2, Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y
ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y
poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser
poseedor irregular.
La buena fe, un asunto de hecho o de derecho
Podemos afirmar que la tendencia de nuestra jurisprudencia ha sido

establecer que determinar la existencia de la buena fe es un asunto de
hecho, por tanto, no susceptible de revisin va casacin en el fondo, as lo
ha resuelto la Corte Suprema, aunque existe n fallo del mismo tribunal que
sostuvo lo contrario, esto es, que se trata de un asunto de derecho.
El error en la buena fe
En relacin al error en la buena fe, debemos recurrir a la aosa y

romana distincin entre el error de hecho y el error de derecho.
Error de hecho: El Art.706 inciso 3, prescribe que un justo error en

materia de hecho no se opone a la buena fe, el justo error es aquel que
tiene un fundamento de razn o que es aceptable de acuerdo a los
principios de la justicia, esta especie de error no es contraria a la buena fe.
Error de derecho: En conformidad al art.706 inciso final, pero el error en

materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite
prueba en contrario, esta norma establece una presuncin de derecho de
mala fe, es decir, no admite prueba en contrario, y debe relacionarse con el
art.8 del CC.
Lo anterior no debe llevarnos a confusin en el sentido de considerar

que la presuncin de derecho de mala fe del inc. final del art. 706 es
aplicable a todo el Derecho. No es as, dicha presuncin es slo aplicable
en materia posesoria y no puede aplicarse a todo el resto del Derecho civil,
por tratarse de una norma excepcional, luego su aplicacin es restringida y
no puede recurrirse a la analoga, de modo tal de pretender aplicarla a
situaciones no contempladas por la norma.
Lo que s se presume, y esta vez en trminos generales, es la buena

fe, presuncin establecida en el art.707, La buena fe se presume, excepto en
los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los
otros casos la mala fe debe probarse.
En consecuencia, lo que se presume es la buena fe, por tanto, todo

aquel que alegue la mala fe deber soportar el onus probandi. La
presuncin de la buena fe es simplemente legal, por ello es perfectamente
posible desvirtuarla probando la mala fe por todos los medios de prueba
legales. Esta presuncin tiene un gran campo de aplicacin, ya que excede
del terreno de la posesin y del Derecho civil, aplicndose al derecho
privado y en ltima instancia, a todo el Derecho.
El propio art. 707 reconoce la posibilidad de que en casos

determinados la ley presuma la mala fe, ello sucede, por ejemplo, en los
siguientes casos:
1 En materia de muerte presunta, art. 94 regla sexta; El haber sabido y

ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye
mala fe.
2 El ya comentado art. 706 inc. final relativo a la posesin; Pero el error en

materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite
prueba en contrario.
3 En relacin a la prescripcin extraordinaria, en conformidad al art. 2510

regla tercera; Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har
presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin .
4 En el Derecho procesal, el Cdigo de Procedimiento Civil en su art. 280

prescribe lo siguiente; Si se concede la medida prejudicial precautoria y no
se entabla la demanda dentro de los diez primeros das siguientes a su
constitucin, se presume la mala fe.
Tercer requisito de la Posesin Regular: La Tradicin

La tradicin es un elemento de la posesin regular cuando se invoca
un ttulo translaticio de dominio, ello en conformidad al art.702 inciso 3.
Lo anterior en razn de que los ttulos translaticios de dominio

otorgan al titular un crdito o derecho personal para exigir la tradicin, y
es sta la que pone la cosa realmente en poder del adquirente.
La tradicin no es necesaria en los ttulos constitutivos de dominio,

ya que en stos opera el modo de adquirir que por s otorga la posesin.
Finalmente, existe un caso en que la ley presume la tradicin, pero

slo en relacin a los bienes muebles, a esta situacin se refiere el Art.702
inciso final, La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se
oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya
debido efectuarse por la inscripcin del ttulo.
Posesin Irregular.
En conformidad al art.708, posesin irregular es la que carece de

uno o mas de los requisitos sealados en el art.702, que son los ya
analizados requisitos de la posesin regular, de forma tal que podemos
definir la posesin irregular como aquella que no procede de justo ttulo o
es iniciada de mala fe, o si es el ttulo translaticio de dominio, no le ha
seguido la tradicin.
Ventajas que concede la posesin irregular
1 El poseedor irregular puede adquirir por prescripcin, en virtud del art.

2508 en relacin con el 2510, el plazo para el poseedor regular es de dos
aos respecto de los bienes muebles y de cinco aos en relacin a los
bienes inmuebles, pero el poseedor irregular requiere de diez aos, tanto
para bienes muebles como para inmuebles.
2 Al poseedor irregular se le aplica la presuncin de dominio del art.700

ya que esta norma no distingue si el poseedor es regular o irregular.
3 Acciones posesorias, reguladas en los art.916 y siguientes, stas tambin
se le otorgan al poseedor irregular, art.916, Las acciones posesorias tienen
por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos, art.918, No podr instaurar una
accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y no
interrumpida un ao completo.
S existen diferencias en lo relativo a la accin publiciana, esta

accin slo se le concede al poseedor regular, el poseedor irregular no tiene
la accin reivindicatoria, as lo establece el art.894 C.C., Se concede la
misma accin, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin
regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que
posea con igual o mejor derecho.
Posesiones Intiles.
Posesiones intiles son aquellas que no permiten adquirir el dominio por

prescripcin.
Tambin se les denomina posesiones viciosas, y son:
La posesin violenta
La posesin clandestina
As lo establece el art.709 del C.C., Son posesiones viciosas la

violenta y la clandestina.
Posesin violenta
Posesin violenta es aquella que se adquiere por la fuerza, en

conformidad al art.710, y agrega esta norma que la fuerza puede ser actual
o inminente, es decir, puede tratarse de una violencia que ya se est
ejecutando o la amenaza de sta.
Poseedor violento tambin es el que en ausencia del dueo se

apodera de la cosa y volviendo el dueo le repele, art.711, El que en
ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele,
es tambin poseedor violento.
La violencia se puede ejercer ya sea contra el verdadero dueo o en

contra de el que posea la cosa sin ser dueo, o en contra de quien la tena
en lugar y a nombre de otro.
La fuerza puede ejercerse por una persona o por sus agentes con su
consentimiento y puede ser ratificada en forma expresa o tcita.
Lo establecido en los prrafos precedentes, lo prescribe el art. 712

del C.C.
Posesin Clandestina
Es aquella que se ejerce ocultndola a quienes tiene derecho a

oponerse a ella, segn el art.713.
El ocultamiento exigido para que estemos en presencia de la

posesin clandestina, es aquel relativo slo respecto a las personas que
tienen derecho a oponerse a la posesin, no es general, prescribe el art. 713
del C.C., Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que
tienen derecho para oponerse a ella.
Caractersticas de la posesin clandestina
1 El vicio de clandestinidad es un vicio relativo, de manera tal que slo

puede oponerse a l la o las personas que tiene derecho de oponerse a esta
clase de posesin.
2 Se trata de un vicio temporal, ya que si cesa la clandestinidad, la posesin

deja de ser viciosa.
Utilidad de la posesin viciosa
En relacin a la utilidad de la posesin viciosa, por tratarse de una

posesin intil, no habilita para adquirir por prescripcin, as lo ha
sostenido la doctrina tradicional y mayoritaria.
En contra opina Eduardo Belmar, para quien la posesin viciosa sera
til en determinados casos. Ello es posible, ya que podra acontecer que
exista una posesin irregular, ya sea un supuesto de posesin clandestina o
violenta, que permitira adquirir por prescripcin, plantea este autor el
siguiente ejemplo: una persona compra una cosa ajena de buena fe,
posteriormente sabe que es ajena y empieza a poseerla ocultndola del
dueo, se trata, en consecuencia, de un poseedor clandestino, pero adems
es un poseedor que podr adquirir por prescripcin.
Transferencia y transmisin de la posesin
Considerando la naturaleza jurdica de la posesin, sta no puede ser

objeto ni de transferencia ni de transmisin.
Transferencia de la posesin: No se puede transferir la posesin, ya que lo

que se transfiere son los derechos y no los hechos.
Transmisin de la posesin: La posesin no se transmite por el mismo

argumento esgrimido en el caso anterior, se trata de un hecho, por tanto no
integra el patrimonio de un causante y no se transmite a los herederos.
Corrobora lo dicho sobre la intransferencia e intransmisibilidad de la

posesin el texto del art. 717, Sea que se suceda a ttulo universal o
singular, la posesin del sucesor, principia en l, a menos que quiera
aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus
calidades y vicios. Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin
propia la de una serie no interrumpida de antecesores. Esta norma
establece que la posesin del sucesor principia en l, es decir, no hay una
derivacin de ella por transmisin por parte del causante. Esta norma debe
concordarse con el inc. 1 del art. 2500, Si una cosa ha sido poseda
sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del
antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo dispuesto
en el art. 717.
La Mera Tenencia
Concepto
Es la tercera posicin en que puede encontrarse una persona respecto

de una cosa, despus del dominio y de la posesin.
Se encuentra definida en el Art.714 como aquella que se ejerce sobre

una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo.
Son meros tenedores el usufructuario, el usuario, el comodatario, el
depositario, el acreedor prendario y el arrendatario.
La mera tenencia puede originarse en un derecho personal o en un

derecho real. Procede de un crdito o derecho personal en el caso del
arriendo, comodato y depsito. Se origina de un derecho real a propsito
del usufructo y del derecho de uso y habitacin.
Caractersticas de la mera tenencia
1 Es absoluta, esto es, se es mero tenedor respecto del dueo y respecto de

terceros.
2 Es inmutable o indeleble, la mera tenencia por s sola no puede

transformarse en posesin, ello en aplicacin del principio nadie puede
mejorar su propio ttulo, reconocido en el art.716, el simple lapso de
tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo el caso del Art.2510
regla 3. Al analizar la prescripcin adquisitiva extraordinaria analizaremos
esta norma, por ahora slo adelantaremos que slo se trata de una
excepcin aparente.
Adquisicin, Conservacin y prdida de la posesin.
El art.720 establece que La posesin puede tomarse no slo por el

que trata de adquirirla para s, si no por su mandatario, o por sus
representantes legales, en consecuencia, se puede iniciar una posesin por
s, recurriendo al mandato, o por va de representacin legal.
Adquisicin de la posesin para s

En relacin a la posesin que se adquiere para s se exige la
capacidad del adquirente, adems del elemento material de la posesin: el
corpus y el animus.
Es por ello que las personas que no tienen capacidad o razn

suficiente para darse cuenta de las cosas, no puede adquirir la posesin,
segn el art.723 inc.2, Los dementes e infantes son incapaces de adquirir
por su voluntad la posesin para s o para otros, necesitan la intervencin
de sus representantes legales.
En el inc. 1 del citado art. se modifican las reglas generales de

capacidad porque las personas que no tienen la libre administracin de sus
bienes pueden adquirir la posesin de los bienes muebles sin autorizacin
alguna, prescribe el Art.723 inc.1, Los que no pueden administrar
libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la
posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y
la aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de
poseedores, sino con la autorizacin que competa. Esta norma se refiere a
las personas sujetas a guarda y a otros incapaces que no sean los dementes
y los infantes, se modifica la regla general de la incapacidad en razn de
que para adquirir la posesin de una cosa mueble no se requiere la
autorizacin del representante legal, pero no pueden ejercerse los derechos
de los poseedores, sin la autorizacin competente.
Adquisicin de la posesin por mandatario y representante legal
La posesin se puede adquirir por medio de mandatario o

representante, pero debemos determinar el momento en que se adquiere la
posesin. Esta situacin est regulada en el art.721, Si una persona toma
la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otro de quien es
mandatario o representante legal, la posesin del mandante o
representante principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento.
La ley tambin regula el caso en que la posesin se adquiera por un

agente oficioso, inc. 2 del Art.721, Si el que toma la posesin a nombre de
otra persona no es su mandatario ni representante, no poseer sta sino
en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin
al momento en que fue tomada a su nombre.
Para estudiar la adquisicin, conservacin y extincin de la posesin,
debemos distinguir entre bienes muebles y bienes inmuebles.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de bienes muebles
Adquisicin de la posesin.
La regla general para que una persona pueda adquirir la posesin de una
cosa, es que logre reunir a su respecto los elementos de la posesin, esto es,
el corpus y el animus.
Conservacin de la posesin de los bienes muebles.
Se conserva la posesin de los bienes muebles mientras se tenga el

animus, aunque se halla perdido el corpus. Prescribe el art.727, La
posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo
el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero.
Segn el art.725, El poseedor conserva la posesin, aunque

transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda,
depsito, usufructo o cualquiera otro ttulo no translaticio de dominio.
Prdida de la posesin de bienes muebles.
Podemos distinguir varias situaciones:
Se pierde simultneamente tanto el animus como el corpus, v.gr., la cosa es

enajenada o abandonada, en este ltimo caso pasa a ser res derelictae.
Si se pierde slo el corpus, en la medida que subsista el animus, se

conserva la posesin. Pero hay casos en que no obstante se tiene el animus,
pero de todos modos se pierde la posesin, ello sucede si un tercero se
apodera de la cosa con nimo de hacerla suya, art.726, Se deja de poseer
una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya;
menos en los casos que las leyes expresamente exceptan. Adems se
pierde la posesin cuando sin pasar a otras manos la cosa se hace imposible
el ejercicio de actos posesorios, como ocurre con la heredad
permanentemente inundada a que se refiere el art. 2502.
Prdida del animus, ello ocurre en el constitutio posesorio del art.684 N 5,

como ya sabemos, el dueo pasa a ser mero tenedor de la cosa y por lo
tanto pierde la posesin, reconoce dominio ajeno.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de bienes inmuebles
Debemos distinguir si el inmueble est o no inscrito.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de bienes inmuebles no

inscritos.
Adquisicin de la posesin de los bienes inmuebles no inscritos
Debemos distinguir si existe ttulo traslaticio de dominio o si lo que

se invoca es solo el apoderamiento de la cosa.
En el supuesto de apoderamiento de la cosa, debe recibir aplicacin

el art.726, Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella
con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente
exceptan. Ahora bien, los bienes inmuebles no inscritos no se encuentran
en los casos de excepcin, adems segn el Art. 729, Si alguien,
pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un
inmueble cuyo ttulo no esta inscrito, el que tena la posesin la pierde.
Si se invoque un ttulo no traslaticio de dominio, es decir, si se trata

de los ttulos constitutivos de dominio, como la ocupacin, la accesin y la
prescripcin, a los que se agrega la sucesin por causa de muerte, en
ninguno de estos casos para adquirir la posesin se requiere una
inscripcin, incluso en la sucesin por causa de muerte, toda vez que la
posesin legal de la herencia se adquiere al momento de la muerte del
causante.
En relacin a la ocupacin, algunos, como Alessandri, entienden que
ella no permite adquirir la posesin de bienes inmuebles no inscritos, ya
que en nuestro sistema las tierras que no tienen dueo pertenecen al
Estado, segn el art. 590. Otros, en cambio, opinan que en virtud del art.
590, el estado es dueo, pero no poseedor de las tierras que no tienen
dueo, fundando su posicin en el texto del art.606, la ocupacin supone
cosas que no pertenecen a nadie, se junta el animus con el corpus y se
adquiere la posesin, aun cuando es un posesin irregular por que hay mala
fe del adquirente.
Respecto de la accesin, sta no requiere inscripcin, se aplica el

aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal, luego si se reconoce
la posesin de un inmueble principal no inscrito, de ello se deriva que debe
reconocerse posesin sobre la parte que a l se junta por accesin.
Segn se indic en su momento, debe descartarse a la prescripcin

como ttulo de la posesin, porque sta es el antecedente o requisito de la
prescripcin.
Si se invoca un ttulo traslaticio de dominio sobre un bien raz no

inscrito, es necesaria la inscripcin conservatoria para adquirir la posesin
regular debido a que uno de los elementos sta es, precisamente, la
tradicin en el evento de invocarse un ttulo translaticio de dominio, esto no
se discute.
Pero s se debate la necesariedad de la inscripcin a fin de adquirir la

posesin irregular de un inmueble no inscrito.
Segn algunos la inscripcin no es necesaria, ello en razn de los

siguientes argumentos:
1 Si bien es cierto que el art. 724 del C.C. no distingue, es decir, en

principio podra decirse que exige inscripcin tanto para adquirir la
posesin regular como la irregular, en realidad dicha norma debe
entenderse referida slo a los inmuebles insitos. Ello se confirma al
considerar el texto del art. 726 y 729, en cuya virtud, respecto de
bienes races no inscritos, para adquirir su posesin basta un mero
apoderamiento material.
2 Para adquirir la posesin irregular no se requiere inscripcin, ya que la
inscripcin opera como garanta de la posesin inscrita, no de la
posesin de inmuebles no inscritos.
Para otros la inscripcin s es necesaria para adquirir la posesin

irregular, ya que el Art. 724 no distingue, luego se aplica a la
adquisicin de la posesin regular e irregular de los bienes races
Conservacin y prdida de la posesin de los bienes inmuebles no

inscritos.
Deben aplicarse las reglas estudiadas respecto a la conservacin y

prdida de la posesin de los bienes muebles.
Las Inscripciones de papel.
Se entiende por inscripcin de papel aquella inscripcin de un ttulo

de un bien raz no inscrito practicada por alguien que no es poseedor.
Se ha discutido si estas inscripciones hacen perder la posesin

material, nuevamente, no se trata de un punto pacfico.
Para una primera posicin, el poseedor material no pierde la

posesin, en razn de que la inscripcin es meramente de papel y no tiene
fundamento de derecho, adems del contenido del art. 730.
La segunda posicin entiende que la inscripcin de un inmueble no

inscrito, incluso tratndose de una inscripcin de papel, hace perder la
posesin. Se la conceptualiza como un castigo para el poseedor que no
inscribi o pidi la prescripcin.
Teora de la Posesin Inscrita
La Teora de la Posesin Inscrita estudia la adquisicin, conservacin

y perdida de los bienes inmuebles inscritos, a ella se refieren los artculos
686, 696, 702 inciso final, 724, 728, 730, 924 y 2505 del C.C.
Adquisicin de la posesin de Inmuebles Inscritos.
Debe distinguirse si se invoca un ttulo no translaticio de dominio o

s se invoca un ttulo translaticio de dominio.
Si se invoque un ttulo no translaticio de dominio
No es necesario practicar inscripcin alguna para adquirir la

posesin, ello segn el art.724 CC, Si la cosa es de aquellas cuya tradicin
deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr
adquirir la posesin de ella sino por este medio, es decir, la norma exige la
inscripcin respecto de los ttulos translaticios de dominio, por tanto, si no
se invoca un ttulo constitutivo de dominio, no se requiere inscripcin.
En la sucesin por causa de muerte, reiteramos que se adquiere la

posesin legal de la herencia por el slo ministerio de la ley desde el
instante mismo de la muerte del causante, y en virtud de su fallecimiento.
Ya hemos dicho que la ocupacin no permite adquirir la posesin

de los bienes inmuebles inscritos.
Respecto de la accesin se aplica el aforismo lo accesorio sigue la

suerte de lo principal, la inscripcin del inmueble principal cubre los
aumentos producidos por accesin.
La prescripcin no opera como ttulo para adquirir la posesin.
Si se invoca un ttulo translaticio de dominio
Para adquirir la posesin regular es necesario efectuar la tradicin en

el registro conservatorio.
El problema se presenta respecto a la posesin irregular.
Para algunos, como Jos Clemente Fabres y Ruperto Bahamondes,

no es necesaria la inscripcin del ttulo para adquirir la posesin irregular,
por ello si una persona inicia una posesin en virtud de justo ttulo y
estando de buena fe, podr adquirir la posesin irregular, considerando que
sta se define como aquella a la que le falta algn requisito de la posesin
regular, y podr llegar a adquirir por prescripcin adquisitiva. Esta es la
posicin minoritaria.
Para otros, y esta es la posicin mayoritaria, es necesario practicar la

inscripcin, ya que si no se inscribe el ttulo translaticio de dominio,
entonces no se adquiere ninguna clase de posesin, ni regular ni irregular.
Los fundamentos de esta posicin son los siguientes:
1 El poseedor inscrito no pierde su posesin, mientras no se cancela o no se

pone trmino a su inscripcin, segn el art.728, no se pone fin a la posesin
existente mientras no se practique una nueva inscripcin.
2 A igual conclusin se arriba aplicando el art.729 a contrario censu, Si

alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de
un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.
Es decir, si el ttulo est inscrito, el mero hecho material del apoderamiento
carente de inscripcin no produce como consecuencia el trmino de la
posesin inscrita.
3 La norma del art.2505, relativa a la prescripcin, Contra un ttulo inscrito

no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos
reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni
empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.
4 El Mensaje del Cdigo en el que se expresa que la inscripcin es la que

da la posesin real, efectiva y mientras no se cancele, el que no ha inscrito
su ttulo no posee y se tratar de un mero tenedor.
Conservacin y prdida de la posesin de los bienes inmuebles inscritos.
Conservacin de la posesin de los bienes inmuebles inscritos.
El poseedor inscrito conserva la posesin mientras subsista la

inscripcin a su nombre, ello en virtud del art.728 del C.C.
Prdida de la posesin de los bienes inmuebles inscritos.
La norma aplicable es el art. 728, Para que cese la posesin inscrita,
es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes,
o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el
que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere
posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.
Por tanto, es necesaria la cancelacin de la inscripcin, lo que se

origina en virtud de tres causales:
1 Por voluntad de las partes, es decir, las partes deciden dejar sin efecto el
contrato que permiti practicar la competente inscripcin, ello sucede, por
ejemplo, si las partes deciden resciliar una compraventa.
2 Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su

derecho a otro, establece el art.692, Siempre que se transfiera un derecho
que ha sido antes inscrito, se mencionar la precedente inscripcin en la
nueva.
Se ha discutido si la cancelacin realizada en virtud de un ttulo

injusto produce la prdida de la posesin, como el del representante legal o
mandatario que en realidad no lo es, o el que adolece de un vicio de
nulidad.
La respuesta es afirmativa, ya que el art.728 y el art. 2505, slo

hacen referencia a una nueva inscripcin, sin distinguir si sta debe
practicarse en virtud de un ttulo justo o injusto.
3 Mediante decreto judicial, esto es, producto de un juicio se ordena la

cancelacin de una inscripcin existente a nombre de una de las partes. El
art. 91 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, prescribe que
cuando una sentencia ordena la cancelacin de una inscripcin, recobra
vigencia la inscripcin anterior a esta cancelada judicialmente.
X La Prescripcin Adquisitiva.
Concepto
Existen dos clases de prescripcin en nuestro sistema, la

prescripcin adquisitiva, denominada ususcapeon por los romanos, es un
modo de adquirir el dominio, y la prescripcin extintiva o liberatoria,
regulada como un modo de extinguir las obligaciones.
La definicin de prescripcin se encuentra en el art. 2492, La

prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales. Como se puede apreciar, en esta
norma se define promiscuamente, segn Meza Barros, tanto la prescripcin
adquisitiva como la prescripcin liberatoria. La explicacin al tratamiento
conjunto de la prescripcin en nuestro cdigo obedece a que Bello imit al
Code, cuyo ltimo ttulo trataba en forma conjunta a la prescripcin
adquisitiva y extintiva.
Basndonos en el citado artculo, la prescripcin adquisitiva es un

modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberla posedo
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
Fundamento
El fundamento de la prescripcin no debe buscarse en la justicia, sino

en la seguridad jurdica. Desde luego, no parece justo que un tercero
adquiera el dominio de una cosa que pertenece a otro basndose, en gran
medida, en una mera posesin, incluso en el evento en que est de mala fe
se puede adquirir por prescripcin. Lo mismo en sede penal, que una
persona que ha matado a otra quede sin sancin por el simple transcurso del
tiempo transgrede los principios de la justicia.
Pero entramos en un callejn sin salida si pretendemos buscar el

fundamento de la prescripcin en la justicia, porque no lo vamos a
encontrar. En cambio, por consideraciones relacionadas con otro
importante fin del derecho, como lo es la seguridad jurdica, podremos
entender que mediante la prescripcin se busca que los conflictos no
perduren eternamente en la sociedad, y que las situaciones jurdicas se
consoliden, en caso contrario, el caos ganara partido y la convivencia en
sociedad se vera perturbada, ste es el fundamento de la prescripcin.
Reglas comunes de la prescripcin
Las reglas que analizaremos a continuacin, reciben esta

denominacin, en razn de su aplicacin tanto a la ususcapeon como a la
prescripcin liberatoria. Son tres las reglas generales:
1 La prescripcin debe ser alegada

2 No puede renunciarse en forma anticipada
3 Corre a favor y en contra de toda persona
1 La prescripcin debe ser alegada
Prescribe el art. 2493, El que quiere aprovecharse de la prescripcin

debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio, se trata de una
aplicacin ms del principio formativo de nuestro procedimiento civil
llamado impositivo, por el cual, el impulso procesal se radica en el juez,
quien debe actuar, por regla general, slo a peticin de parte.
Esta regla general, tiene excepciones, es decir, existen casos en que

el juez debe declarar de oficio la prescripcin:
A El juez debe declarar de oficio la prescripcin del carcter ejecutivo de

aquellos ttulos que tengan ms de tres aos desde que la obligacin se hizo
exigible. Pero la doctrina procesalista puntualiza que, en realidad, ms bien
se trata de un caso de caducidad.
B En materia penal, el juez declarar de oficio la prescripcin de la pena, y

de la accin penal, en conformidad al art.93 del C.P.
2 No se puede renunciar en forma anticipada
As lo establece el art.2494, inc. 1, La prescripcin puede ser

renunciada expresa o tcitamente, pero slo despus de cumplida. Lo
anterior debe entenderse considerando que en la prescripcin existe un
inters de orden pblico o general. Si se permitiese pactar en forma
anticipada la renuncia a la prescripcin, dicha clusula se convertira en
una clusula de estilo, de comn exigencia por parte de los acreedores a
los deudores, de forma tal que las obligaciones de stos nunca prescribiran.
Lo que s se permite, es renunciar a la prescripcin una vez que sta

ha operado, estos es, una vez cumplidos los plazos de prescripcin. Se trata
de una situacin similar a la renuncia del dolo, sabemos que se prohbe la
condonacin del dolo futuro, pero no la del dolo pasado.
En definitiva, si se estipula una renuncia anticipada de la prescripcin,

la sancin es la nulidad absoluta, porque se trata de un acto prohibido por la
ley.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa si existe una
manifestacin directa y explcita de voluntad. Estamos en presencia de
renuncia tcita, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la
cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo,
as lo establece el inc. final del art. 2494.
No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar, segn

el art. 2495.
En conformidad al art. 2496, El fiador podr oponer al acreedor la

prescripcin renunciada por el principal deudor, esto es, la renuncia
efectuada por el deudor principal no es oponible al fiador, quien es un
deudor subsidiario, por tanto, si el acreedor se dirige en contra del fiador, y
si se han cumplido los requisitos correspondientes, el deudor subsidiario
podr oponer la excepcin de prescripcin.
3 La prescripcin corre a favor y en contra de toda persona
Segn el art. 2497, Las reglas relativas a la prescripcin se aplican

igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de
los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo,
esta norma tiene una explicacin histrica, con anterioridad a la vigencia
del cdigo, al prescripcin no operaba en contra del Estado y de la Iglesia.
Se trata de una aplicacin del principio que recorre el Code Napolen y el
nuestro: la igualdad ante la ley.
De ahora en adelante, nos referiremos a la prescripcin como modo de

adquirir. Estudiaremos la prescripcin extintiva en el curso de obligaciones.
Caractersticas de la prescripcin adquisitiva como modo de adquirir
Presenta la prescripcin adquisitiva las siguientes notas:
1 Es un modo de adquirir originario, esto es, el dominio nace directamente

en la persona que prescribe, no deriva de un antecesor.
2 Por regla general, opera a ttulo singular, por tanto, permite la adquisicin
de cosas especficas, salvo en el caso de la prescripcin del derecho real de
herencia, en razn de que sta es una universalidad jurdica.
3 Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, por cuanto no hay un

desembolso econmico por parte del que prescribe.
4 Es un modo de adquirir que opera por acto entre vivos.
5 Es un modo de gran aplicacin, al igual que la tradicin, ya que permite

adquirir no slo el dominio, sino adems, los restantes derechos reales y los
derechos personales. En el caso de los derechos reales, la excepcin est
constituida por las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes.
Cosas susceptibles de adquirirse por prescripcin
Las cosas corporales son susceptibles de prescripcin, tanto los

bienes muebles como los inmuebles, en la medida que estn en el comercio
humano, as lo exige el art. 2498, Se gana por prescripcin el dominio de
los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano,
y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la misma
manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados,
por tanto deben excluirse los bienes nacionales y las cosas comunes a todos
los hombres.
Adems deben excluirse los derechos de la personalidad, las cosas

indeterminadas y el derecho a servirse de las aguas lluvias, esto ltimo en
conformidad al art. 5 del Cdigo de Aguas37.
El problema se presenta respecto a las cosas incorporales. Sabemos

que stas se clasifican en derechos reales y derechos personales. La
solucin depende de una cuestin previa, si la posesin es un elemento de
la prescripcin adquisitiva, entonces, si una cosa no se puede poseer no
operar a su respecto la prescripcin.
Aunque se trata de un punto no pacfico, entendemos que la norma

del artculo 715 es muy clara.
37
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 18 y
18.
Particulares dificultades existen en relacin a la posesin de los
crditos, parte de la doctrina entiende que no pueden adquirirse por
prescripcin ya que stos no se pueden poseer, pero consideramos que ello
no es correcto, porque el art. 1576 relativo al pago hecho al poseedor del
crdito acepta la posibilidad de posesin sobre derechos personales, en
consecuencia, s procede la prescripcin adquisitiva de las cosas
incorporales, ya sean derechos reales o derechos personales.
Elementos de la prescripcin adquisitiva.
De la definicin legal de prescripcin del art. 2492, se deducen sus

elementos:
1 Posesin
2 Plazo
1 La posesin
En relacin a la posesin como elemento de la prescripcin, nos

remitimos a todo lo sealado a su respecto.
Se discute si puede operar la prescripcin entre comuneros, al

respecto la doctrina se ha dividido.
La mayoritaria entiende que un comunero no puede adquirir por

prescripcin el dominio de la cosa comn, incluso en el evento de haber
posedo en forma exclusiva dicha cosa, y por el plazo establecido por el
legislador para la prescripcin, el fundamento est dado por el inc. 1 del
art.1317, en cuya virtud, Ninguno de los coasignatarios de una cosa
singular o universal ser obligado a permanecer en la indivisin; la
particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario, es decir, no importa si se
ha posedo en forma exclusiva la cosa comn por un perodo prolongado de
tiempo, siempre podr pedirse la particin.
Una segunda posicin seala que s puede operar la prescripcin

entre comuneros, en el evento que se renan los elementos de la
prescripcin, esto es, debe tratarse de un comunero que halla posedo en
forma exclusiva la cosa durante el plazo requerido por la ley, sin que los
otros comuneros hallan manifestado intencin de oponerse a su posesin
exclusiva, agregan que si se permite que un tercero, es decir, un extrao a
la comunidad puede adquirir por prescripcin, entonces, con mayor razn
un comunero podr prescribir38.
2 El Plazo
Debemos distinguir entre prescripcin ordinaria y prescripcin

extraordinaria.
Prescripcin ordinaria es aquella que requiere de posesin regular.

Respecto de los muebles el plazo es de 2 aos y en relacin a los
inmuebles se exige una posesin de 5 aos, ello en conformidad al art.
2508.
La prescripcin extraordinaria es aquella que opera si existe posesin

irregular. El plazo de posesin exigido es el plazo de 10 aos, para bienes
muebles e inmuebles, art. 2511.
Accesin de posesiones
Puede suceder que una persona haya estado en posesin de una cosa
por un plazo inferior al requerido por la ley, por tanto, en principio no
podra ganar la cosa por prescripcin, pero dicho problema se ve
solucionado con la accesin de posesiones, en virtud de la cual, un
poseedor puede agregar a su posesin, la de sus antecesores, as lo
reconoce el art. 2500 y 920. En virtud de la primera norma, Si una cosa ha
sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el
tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo
dispuesto en el art. 717. La posesin principiada por una persona difunta
contina en la herencia yacente que se entiende poseer a nombre del
heredero. Segn el art. 717, Sea que se suceda a ttulo universal o singular,
la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su
38
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 19-
23.
antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y
vicios. Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia, la de
una serie no interrumpida de antecesores.
Para que opere la accesin de posesiones se exige que exista un

vnculo jurdico entre el actual poseedor y sus antecesores en la posesin,
lo que se produce en el evento de que el primero sea sucesor de los
segundos, adems las posesiones deben ser continuas y no deben haber sido
interrumpidas.
En relacin al plazo, debemos estudiar dos instituciones, la

Interrupcin y la Suspensin.
La Interrupcin de la prescripcin.
Se define como la prdida del tiempo transcurrido para adquirir una

cosa por prescripcin, en razn de la ocurrencia de un hecho al que la ley
le atribuye dicho efecto.
La interrupcin debe producirse antes de que se complete el plazo de

prescripcin de que se trate.
Clases de interrupcin de la prescripcin
Se distinguen dos clases de interrupcin:
Interrupcin natural
Interrupcin civil
Interrupcin natural de la prescripcin
En la interrupcin natural se pierde la posesin por hechos

materiales.
A ella se refiere el art. 2502, norma que en su N 1 prescribe que:

Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho
imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha
sido permanentemente inundada, en este caso, se descuenta del tiempo de
prescripcin el perodo durante el cual result imposible el ejercicio de la
posesin, no se pierde el tiempo anterior, ntese que no se produce el efecto
propio de la interrupcin: La prdida total del tiempo transcurrido.
Si la heredad ha estado permanentemente inundada por menos de

cinco aos, sta vuelve a sus dueos, en conformidad al art. 653, y el
tiempo durante el cual no se pidieron realizar actos posesorios se descuenta
de la prescripcin. Si la heredad estuvo permanentemente inundada por
ms de cinco aos, el dominio del terreno accede a los propietarios
riberanos.
En virtud del N 2, Cuando se ha perdido la posesin por haber

entrado en ella otra persona, en este caso, se produce el efecto propio de la
interrupcin, por ello se pierde todo el tiempo de posesin transcurrido.
Interrupcin civil de la prescripcin
Segn el art. 2503 inc. 1, es todo recurso judicial intentado por el

que se cree verdadero dueo de la cosa contra el poseedor, esto es, ha
cesado la inactividad del propietario, y se ha puesto en movimiento en
contra del poseedor.
La norma utiliza la expresin recurso judicial, por tal debemos

entender demanda, esto guarda armona con la interrupcin civil de la
prescripcin extintiva, en cuyo caso, el legislador expresamente habla de
demanda. Algunos fallos han establecido que la voz demanda debe
entenderse en un sentido amplio, comprensivo de toda accin que tenga por
objeto la manifestacin de voluntad del dueo en orden a solicitar
proteccin a su derecho de dominio
Adems se exige que la demanda est validamente notificada para

que se interrumpa la prescripcin. En el supuesto de pluralidad de sujetos
pasivos, debe notificarse a todos stos la accin deducida.
El artculo 2503 establece tres casos en que la presentacin de una

demanda no produce el efecto de interrumpir la prescripcin:
1 Cuando la demanda no ha sido legalmente notificada.
2 Cuando el recurrente se desiste expresamente de la demanda o se declara
abandonado el procedimiento.
3Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
1 Cuando la demanda no ha sido legalmente notificada
Para que el recurso judicial presentado provoque la interrupcin de la

prescripcin, es necesario que se practique en forma vlida la notificacin,
cumplindose, por tanto, todas los requisitos prescritos por el legislador
para la validez de dicha actuacin. Las normas sobre la notificacin de la
demanda se encuentran en el Cdigo de Procedimiento Civil.
2 Cuando el recurrente se desiste expresamente de la demanda o se declara

abandonado el procedimiento
El desistimiento es un acto procesal del demandante, por el cual,

retira la demanda, pero una vez notificada sta.
El C.C. an habla de abandono de la instancia, pero el CPC, que es

un cdigo posterior, utiliza la expresin abandono del procedimiento, el
cual es una institucin que opera si las partes de un juicio, durante seis
meses, no han impulsado su avance, el plazo se cuenta desde la ltima
resolucin recada en gestin til que dio curso progresivo a los autos.
3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin
Si el demandante ve rechazada su pretensin, esto es, si la sentencia

favorece al demandado, no se interrumpe la prescripcin
La Suspensin de la prescripcin
Es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el

tiempo que dure la causa que motiva la suspensin, pero no se pierde el
tiempo transcurrido, puesto que desaparecida sta causa, contina
corriendo la prescripcin, agregndose el plazo anterior.
A lo anterior se refiere el art .2509, La prescripcin ordinaria puede
suspenderse sin extinguirse.
Causas de Suspensin
Esta materia debe relacionarse con el fundamento de la suspensin,

el que est definido por la proteccin que el ordenamiento otorga a quienes
no pueden defender por s sus derechos, como los incapaces, de lo cual se
deriva que no podran verse perjudicados por la negligencia de sus
representantes. Se trata de un beneficio establecido por la ley a favor de
determinadas personas, posee un carcter excepcional.
El art. 2509 enumera, en forma taxativa, las causales de suspensin:
1 Se suspende la prescripcin, a favor de los menores, dementes,

sordomudos y todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o
curadura. En el caso de los dementes y sordomudos no es necesaria la
resolucin de interdiccin.
2 En favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta,

esta causal se entiende porque en virtud de la administracin ordinaria de la
sociedad conyugal, el marido administra no slo los bienes sociales, sino
adems, los bienes propios de la mujer, pero resulta que si sta es
plenamente capaz, no se entiende por qu no se le permite administrar sus
bienes. Si la mujer, al igual que su marido, es plenamente capaz, no se
explica que el derecho la siga tratando como un incapaz, como alguien que
no puede ejercer sus derechos y que necesita que otro, en este caso su
marido, la proteja.
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o

separada de bienes, ello segn el art. 2509.
3 La herencia yacente, es decir, aquella que no ha sido aceptada dentro de

los 15 das contados desde que la apertura de la sucesin, y que no tiene
designado un albacea con tenencia de bienes que hay aceptado el cargo, se
regula en el artculo 1240 del C.C., se intenta proteger de la mala
administracin del curador de la herencia yacente, quien podra actuar en
forma negligente y no interrumpir una eventual prescripcin.
4 El inciso final del art. 2509 nos dice que la prescripcin se suspende
siempre entre cnyuges, ello se entiende ya que de admitirse la posibilidad
de que un cnyuge pudiese prescribir en contra de otro, ello, sin lugar a
dudas, generara slo disputas familiares que podran incidir en un eventual
trmino del matrimonio por divorcio.
Se ha discutido si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se

refiere tanto a la prescripcin ordinaria como a la extraordinaria. Existen
dos posiciones.
Para algunos la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se

refiere a ambas prescripciones, en razn de los siguientes argumentos.
1 Argumento literal, la norma del art. 2509 utiliza la voz siempre.
2 El art. 2511 establece que y no se suspende a favor de las

enumeradas en el artculo 2509 , pero resulta que los cnyuges no estn
enumerados en el art. 2509, sino que a ellos se refiere el inc. final del
mismo artculo.
3 Debe aplicarse el aforismo Dnde existe la misma razn, debe existir la

misma disposicin.
Otros, en cambio, entienden que la suspensin de la prescripcin

entre cnyuges opera slo respecto de la prescripcin ordinaria, y ofrecen
los siguientes argumentos:
1 La suspensin de la prescripcin es una institucin excepcional, por ello

no debe aplicarse la analoga y debe interpretarse restrictivamente.
2 La suspensin de la prescripcin esta regulada en el C.C. a propsito de

la prescripcin ordinaria.
3 La voz siempre utilizada por el art. 2509 debe entenderse referida a la

mujer, sea que est separada o divorciada?
4 La palabra enumeradas del art. 2511 debe interpretarse como sinnima

de referidas o enunciadas39.
39
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 44-
46.
La prescripcin extraordinaria.
Es aquella especie de prescripcin que requiere posesin irregular, y

un lapso de 10 aos. Est regulada en el art. 2511, en relacin con el art.
2510.
Por tanto, tiene dos elementos, la posesin irregular y el plazo.
En relacin al plazo, ste es de 10 aos en conformidad al art.2511,

tanto para los bienes muebles como para los bienes inmuebles, en un
principio el plazo era de 30 aos, luego quince, y finalmente la Ley 16.952
dio al art. 2511 su redaccin actual.
La prescripcin extraordinaria no se suspende, corre en contra de

toda persona, as lo establece el art. 2511, sin perjuicio de la discusin
relativa a la suspensin de la prescripcin entre cnyuges
Esta especie de prescripcin s se interrumpe, ya que todas las

prescripciones se interrumpen.
Reglas de la prescripcin extraordinaria
Estas reglas se establecen en el art. 2510;
1 Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un

ttulo adquisitivo de dominio.
3 La existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir la mala fe
Posibilidad de que el mero tenedor pueda adquirir el dominio de la cosa

por prescripcin
Establece el art.2510, regla 3, El dominio de cosas comerciables que

no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la
extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse, 3 Pero la existencia
de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, a menos de concurrir
estas dos circunstancias: 1 El que se pretende dueo no pueda probar que
en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su
dominio por el que alega la prescripcin; 2 Que el que alega la
prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad, ni
interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
En otras palabras, el mero tenedor se transform en poseedor, o sea

la cosa la ha tenido como seor y dueo, la tenencia se transform en
posesin pero no por la sola voluntad del tenedor, tampoco por el
transcurso del tiempo, sino por la negligencia del dueo, ya que ste no
hizo nada para que se le reconociera expresa o tcitamente su dominio.
Recordemos una caracterstica de la mera tenencia: es inmutable, el

mero tenedor no puede mejorar su propio ttulo y convertirse en poseedor y
de esta forma adquirir por prescripcin. No se muda la mera tenencia por el
slo transcurso del tiempo, o por la mera voluntad del mero tenedor.
No debe pensarse que en el artculo 2510 se ha establecido una

excepcin que posibilita al mero tenedor ganar por prescripcin el dominio
de la cosa. En realidad se trata de una excepcin aparente.
Debemos entender el art. 2510 en el siguiente sentido, no se trata de

que el mero tendero adquiera por prescripcin, en virtud de hechos
dependientes de su sola voluntad, en realidad ello se verifica en razn de la
negligencia, concretada en la inactividad del propietario de la cosa. Por
estas consideraciones, se concluye que no estamos en presencia de una
autntica excepcin a la regla de que el mero tenedor no puede adquirir por
prescripcin, se trata, en definitiva, de una excepcin aparente.
XI La Accin Reivindicatoria.
Concepto
El Art.889 define la accin reivindicatoria o accin de dominio, La

reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa
singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela.
Requisitos de la accin reivindicatoria
Sus requisitos son:

1 Que el actor tenga el derecho real de dominio
2 Que no est en posesin
3 Que se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada.
1 Que el actor tenga el derecho real de dominio
La accin se denomina de dominio, adems en la propia definicin

legal se indica que esta accin tiene por objeto proteger al dueo, es decir,
al titular del derecho real de dominio.
Esta idea se confirma por el artculo 893, en cuya virtud esta accin
ampara a la propiedad plena o nuda, absoluta y fiduciaria, La accin
reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o
nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
Como bien observa Peailillo, la dificultad radica en que el sujeto

pasivo de la accin reivindicatoria, el poseedor, est favorecido con la
presuncin del inc. 2 del art. 700, es decir, la ley reputa dueo al poseedor
mientras otro no justifique serlo, por tanto, el reivindicante debe soportar el
onus probandi y destruir la presuncin de dominio40.
2 Que no est en posesin
En virtud de este requisito, el dueo debe estar privado de la

posesin de la cosa, la que se encuentra en poder de un tercero, quien no
debe haber adquirido el dominio de la cosa por prescripcin, ya que, en tal
caso, se extingue la accin de dominio, segn luego comentaremos.
3 Que se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada
Esta materia est regulada en el art.890, slo pueden ser objeto de

reivindicacin las cosas corporales, ya sean muebles o inmuebles, se
excluyen a los crditos. Establece la citada norma, Pueden reivindicarse
las cosas corporales, races y muebles. Exceptanse las cosa muebles cuyo
poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
clase. Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a
40
Ob. cit., pg. 526 y 527.
restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que
ha gastado en repararla y mejorarla.
Agrega el art. 891 que la accin reivindicatoria protege no slo al

dominio, sino adems los restantes derechos reales, salvo el de herencia, el
que tiene una accin propia: la accin de peticin de herencia. En efecto,
prescribe lo siguiente el art. 891: Los otros derechos reales pueden
reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de herencia. Este
derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el
Libro III.
En el caso del inc. 2 del art. 890, Exceptanse las cosa muebles
cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
clase, procede de todos modos la reivindicacin, pero se deber reembolsar
el valor de la cosa.
Esta norma ha provocado polmica al relacionarla con el art. 115 del

Cdigo Procesal Penal, cuto texto prescribe que en caso de que la cosa
haya sido hurtada, robada o estafada, debe restituirse a su dueo sin
efectuar desembolso alguno. Algunos han entendido que por tratarse de una
norma especial, debe aplicarse con preferencia al C.C., es decir, aplican el
art. 4 del propio Cdigo de Bello. En contra se indica que en realidad no
existe contradiccin, ya que el CPP slo manda a devolver la cosa al dueo,
mientras que el C.C. exige el reembolso41.
La cosa objeto de la accin reivindicatoria debe ser singular, trmino

que se opone a cosa universal, segn se indic en su oportunidad, as lo
exige el art. 889, norma que habla de el dueo de una cosa singular. Este
artculo debe relacionarse con el 892, Se puede reivindicar una cuota
determinada proindiviso, de una cosa singular.
Procedimiento
La accin reivindicatoria se tramita en un juicio de lato

conocimiento, por lo tanto se sujeta a las normas del procedimiento
ordinario.
41
Lo anterior provoca que, en la prctica, no sea aconsejable deducir
una accin reivindicatoria, ya que es sabido que un juicio ordinario puede
durar ms de dos aos, por ello, generalmente el dueo privado de su cosa
singular deduce una accin posesoria, cuya tramitacin es ms rpida.
Para determinar el juez competente, debemos distinguir entre bienes

muebles y bienes inmuebles. En el caso de los bienes mueble ser
competente el tribunal del domicilio del demandado. Respecto de los
bienes inmuebles ser competente el tribunal correspondiente al lugar
donde est inscrito dicho inmueble.
Sujeto activo de la reivindicacin
Pueden deducir esta accin:
1 El dueo
2 Cumpliendo determinados requisitos, el poseedor regular.
1 El dueo
El art. 893 del C.C., regula esta materia, La accin reivindicatoria o

de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o
fiduciaria de la cosa.
2 El poseedor regular, en los trminos del art. 894.

Tambin es sujeto activo el poseedor regular que se encontraba en
caso de poder adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, segn lo
establecido en el art.894, Se concede la misma accin, aunque no se
pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se
hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Pero no valdr ni
contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor
derecho.
El artculo transcrito consagra la denominada accin publiciana, que

es la accin reivindicatoria que corresponde al poseedor regular, en la
medida que cumpla con los requisitos prescritos en el art. 894, que son los
siguientes:
1 La posesin debe ser regular

2 Debe haberse perdido la posesin de la cosa
3 El poseedor regular debe haberse hallado en el caso de ganar la cosa por
prescripcin
1 La posesin debe ser regular, sobre este particular, nos remitimos a lo ya

estudiado.
2 Debe haberse perdido la posesin de la cosa
3 El poseedor regular debe haberse hallado en el caso de ganar la cosa por

prescripcin
La interpretacin de este requisito ha provocado una divisin en la

doctrina.
Para algunos lo anterior implica que ya se encuentre cumplido el

plazo de prescripcin.
Otros entienden que aunque no haya transcurrido el plazo, el

poseedor regular podra deducir la accin publiciana, pero este sector exige
que, a lo menos, haya transcurrido la mitad del plazo.
Entendemos que lo correcto es la segunda posicin, considrese que

de aceptarse la primera posicin, por el hecho de haber transcurrido
ntegramente el plazo de prescripcin requerido, el poseedor deja de ser tal,
ya que ha adquirido el dominio de la cosa por prescripcin, por tanto no le
corresponde la accin publiciana, sino la accin protectora del dominio,
esto es, la accin reivindicatoria.
Sujeto pasivo de la accin reivindicatoria
Esta accin se puede deducir en contra de:
1 El actual poseedor
2 El poseedor que dej de serlo
2 El injusto detentador
1 El actual poseedor
Segn el art.895, La accin de dominio se dirige contra el actual
poseedor.
Puede suceder que el sujeto activo desconozca la identidad del sujeto

pasivo, el art.896 establece una regla sobre el particular, El mero tenedor
de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia
de la persona a cuyo nombre la tiene.
Para concretar lo anterior, debe presentarse una medida pre judicial.
En caso de fallecimiento del actual poseedor, deber demandarse a

sus herederos, as lo regula el art. 899, La accin de dominio no se dirige
contra un heredero sino por la parte que posea en la cosa; pero las
prestaciones a que estaba obligado el poseedor por razn de los frutos o
de los deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de ste a
prorrata de sus cuotas hereditarias. Es decir, la obligacin de restituir la
cosa es indivisible, slo podr reclamarse del heredero que est en posesin
de la cosa, en cambio, si el causante deba alguna indemnizacin de
perjuicios, sta se divide entre los herederos a prorrata de sus cuotas
hereditarias: se trata de una obligacin divisible.
2 El poseedor que dej de serlo
En conformidad al art.897, Si alguien, de mala fe, se da por

poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo, ser condenado a la
indemnizacin de todo perjuicio que de este engao haya resultado el
actor.
Debemos distinguir entre el poseedor de buena fe y el de mala fe,

segn el art. 898 y 900.
Si el poseedor estaba de buena fe, y por haberla enajenado se ha

hecho imposible o difcil su persecucin, se podr solicitar la restitucin de
lo que ha recibido por la cosa, esto es, opera una subrogacin real, el precio
ocupa el mismo lugar que la cosa, por ello, el dueo puede pedir el dinero
recibido por el poseedor que enajen, agrega el inc. 2 del art. 898, El
reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la
cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.
Si el poseedor enajen a sabiendas de que la cosa era ajena, deber

indemnizar todo dao, inc. 1, parte final del art. 898.
Si el poseedor estaba de mala fe, y si ha dejado de poseer por hecho

o culpa suya, en su contra podr intentar la accin como si actualmente
poseyere y est obligado a indemnizar todo perjuicio que este hubiere
sufrido, art.900 inc. 1, agrega el inc. 3, Si paga el valor de la cosa y el
reivindicador lo acepta, suceder en los derechos del reivindicador sobre
ella.
El injusto detentador
En este ltimo caso, la accin reivindicatoria se deduce en contra del

mero tenedor, quien est reteniendo indebidamente la especie, segn el
art.915, Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que poseyendo a
nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo
haga sin nimo de seor.
Podra suceder que el arrendatario o comodatario retenga

indebidamente la cosa. En tal evento, el arrendador y el comodante
disponen de dos acciones, una personal que emana del contrato, y la accin
reivindicatoria que es real. En la prctica se deduce la accin personal, en
razn de que su tramitacin es ms breve.
Medidas precautorias durante el juicio de reivindicacin
El objeto de estas medidas es evitar la burla de los derechos del

sujeto activo, se teme que de transcurrir el tiempo, el sujeto pasivo de la
accin pudiese realizar maniobras tendientes a frustrar la pretensin del
dueo de la cosa.
En relacin a los bienes muebles, la norma aplicable es el art. 901, Si

reivindicndose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se
pierda o deteriora en manos del poseedor, podr el actor pedir su
secuestro; y el poseedor, ser obligado a consentir en l, o a dar seguridad
suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a restituir. Es decir,
procede la medida precautoria de secuestro.
La medida precautoria procedente respecto de los bienes races es la

prohibicin de celebrar actos y contratos, segn el art. 902, Si se demanda
el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor
seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de
cosa juzgada. Pero el actor tendr derecho de provocar las providencias
necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y
semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere
justo motivo de temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren
suficiente garanta.
Prescripcin de la accin reivindicatoria
La norma aplicable es el artculo 2517, Toda accin por la cual se

reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho. Ntese que la accin se extingue no por prescripcin liberatoria,
sino por la prescripcin adquisitiva.
Esta norma se refiere a la accin reivindicatoria, que protege al

dominio, y a la accin de peticin de herencia. Prescribe la accin de
dominio cuando un tercero adquiere por prescripcin el dominio de la cosa,
es decir, en dos o cinco aos en la prescripcin ordinaria segn se trate de
una cosa mueble o inmueble, y en diez aos, para toda clase de bienes, en
la prescripcin extraordinaria.
Lo mismo sucede con la accin de peticin de herencia, que se

extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia, que
opera en favor del falso heredero o heredero putativo.
XII Prestaciones Mutuas.
Concepto
Se les define como el conjunto de pagos y devoluciones que

recprocamente deben realizarse el reivindicador y el poseedor vencido.
Se entiende que stas tienen lugar cuando el reivindicador ha

obtenido sentencia definitiva favorable. Si el demandado obtiene sentencia
en su favor, no deber restituir la cosa.
Esta materia est regulada en el prrafo IV, ttulo XII del libro II, art.
904 y siguientes. Estas normas se consideran principios generales del
derecho, adems de la accin reivindicatoria se aplican en las restituciones
originadas en la declaracin de nulidad y en la peticin de herencia.
Basndonos en este concepto, debemos distinguir entre las

prestaciones que el reivindicador debe al poseedor vencido, y las
prestaciones que el poseedor vencido debe al reivindicador.
Prestaciones del poseedor vencido en favor del reivindicador.
1 Restitucin de la cosa reivindicada, en conformidad al art.904, la

restitucin debe realizarse en el plazo que el juez seale. Se trata de una
norma excepcional, ya que, por regla general, el plazo tiene su origen en la
voluntad de las partes, sin perjuicio de los plazos legales. El juez no est
facultado para establecer plazos, salvo cuando as se lo permite la ley.
2 Indemnizacin de los deterioros que ha sufrido la cosa. Para estos efectos

debe distinguirse entre el poseedor de buena fe y el poseedor de mala fe.
El poseedor de buena fe, segn el inc. 2 del art. 906, mientras

permanece en ella, no es responsable de estos deterioros, sino en cuanto se
hubiere aprovechados de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque o
arbolado, y vendiendo la madera o la lea, o emplendola en beneficio
suyo.
Diversa es la situacin del poseedor de mala fe, establece el inc. 1

del art.906: El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que
por su hecho o culpa ha sufrido la cosa. Se est de buena fe hasta la
contestacin de la demanda.
3 Restitucin de los frutos, debemos aplicar idntica distincin que en el

caso anterior, esto es, si el poseedor est de buena o mala fe.
El poseedor de buena fe no est obligado a restituir los frutos

percibidos antes de la contestacin de la demanda, art. 907 inc. 3.
El poseedor de mala fe, en cambio, es obligado a restituir los frutos

naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el
dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad,
teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que
tenan o hubiera tenido al momento de la percepcin: se considerarn
como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder, art. 907 inc.
1 y 2.
4 Pago de los gastos de custodia y conservacin de la cosa, puede suceder

que durante el juicio se decrete la medida precautoria de secuestro, en cuyo
caso, el poseedor vencido deber pagar los gastos de custodia y
conservacin, segn el art. 904, Si es vencido el poseedor, restituir la cosa
en el plazo que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el
actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho
para que el poseedor de mala fe se los reembolse.
Prestaciones del reivindicador en favor del poseedor vencido.
1 Debe pagar los gastos ordinarios en que haya incurrido el poseedor en la

produccin de los frutos, as lo prescribe el art.907, inc. final, En toda
restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que
ha invertido en producirlos. El fundamento de esta norma radica en la
consideracin de que, incluso si la cosa estuviese en poder del dueo, de
todas maneras se hubiesen producido estos gastos.
2 El abono de las expensas o mejoras, se define por mejoras, expensas o

impensas, los gastos hechos para una cosa42. Se dividen en necesarias y no
necesarias.
Mejoras necesarias, stas son aquellas que permiten conservar la

cosa y evitan su deterioro o prdida. A su vez las mejoras necesarias se
dividen en ordinarias y extraordinarias.
Mejoras ordinarias son aquellas que exigidas por el uso natural de la

cosa, son peridicas y tienen por objeto la conservacin y cultivo de la
cosa.
Basndonos en el texto del art. 798, mejoras extraordinarias son

aquellas que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que
conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa.
42
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Arturo, ob. cit., pg. 297.
En principio, tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe tienen
derecho a que se le indemnicen las mejoras necesarias, as lo establece el
inc. 1 del art. 908, ello en razn de que, incluso si la cosa hubiese estado
en manos del dueo, ste debera haber incurrido en tales gastos. Las
mejoras necesarias pueden referirse a obras materiales permanentes o a
obras inmateriales.
Las referidas a obras materiales permanentes, estn reguladas en el

inc. 2 de la citada norma, Si estas expensas se invirtieron en obras
permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique
para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por
un terremoto, se abonarn al poseedor dichas expensas, en cuanto
hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las
obras al tiempo de la restitucin.
A estas obras permanentes el cdigo, en el art. 797, las denomina

obras o refacciones mayores, stas son las expensas extraordinarias.
En el caso de las obras inmateriales, segn el inc. 3, stas deben

abonarse al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador y si se
hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa, la misma norma
seala un ejemplo: la defensa judicial de una finca.
Las expensas no necesarias son aquellas que pueden dejar de hacerse

sin que de ello se origine un deterioro de la cosa, a su vez se clasifican en
tiles y voluptuarias.
Mejoras tiles son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa,

as lo establece el inc. 2 del art. 909.
Para determinar si el reivindicador debe o no abonar al poseedor

vencido las mejoras tiles, debe determinarse si ste ltimo estaba de buena
o de mala fe.
Si el poseedor estaba de buena fe tiene, tiene derecho para que se le

abonen las expensas no necesarias tiles hechas antes de la contestacin de
la demanda, segn el inc. 3 del art. 909, El reivindicador elegir entre el
pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en que
consisten las mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras
valiere ms la cosa en dicho tiempo. Si las mejoras se han efectuado con
posterioridad a la contestacin de la demanda, se otorga a este poseedor el
mismo tratamiento que concede el art. 910 al poseedor de mala fe.
El poseedor de mala fe no tiene derecho para que se le abonen las

mejoras tiles, pero puede llevarse los materiales si puede retirarlos sin
detrimento de la cosa y siempre que el propietario se niegue a pagar el
precio que tendran dichos materiales una vez separados.
Las mejoras voluptuarias, en conformidad al inc. final del art. 911,

son aquellas que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines,
miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no
aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo
aumentan en una proporcin insignificante.
En relacin a estas mejoras, sea que el poseedor est de buena o de

mala fe, no existe derecho para pedir indemnizacin alguna a su respecto,
pero el art. 911 permite llevarse los materiales, es decir, reconoce el mismo
derecho establecido en el art. 910, El poseedor de mala fe no tendr
derecho a que se le abonen las mejoras tiles de que habla el artculo
precedente. Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre
que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el
propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales
despus de separados.
Liquidacin de las prestaciones mutuas
Una vez determinadas las ya analizadas prestaciones recprocas entre

reivindicador y poseedor vencido, se produce una compensacin, de la cual
se origina un saldo en contra de una de las partes, y tal saldo es lo que, en
definitiva, deber pagar el reivindicador o el poseedor vencido.
Procesalmente en tres oportunidades puede practicarse la liquidacin

de las prestaciones mutuas; en el propio juicio de reivindicacin, en la
etapa de ejecucin de la sentencia o en un juicio posterior diverso.
Derecho legal de retencin

Si el poseedor vencido tiene un saldo en contra del reivindicador por
lo que se le adeuda por expensas y mejoras, l puede retener la cosa, hasta
que pague el reivindicador o lo asegure a satisfaccin del poseedor, as lo
permite el art. 914.
XIII Acciones Posesorias
I Concepto y fundamento
Estn reguladas en el ttulo XIII y XIV del libro II, art. 916 y
siguientes del C.C., adems, existen normas sobre la materia en el C.P.C.,
art. 549 y sguientes del C.P.C., el art. 916 las define: Las acciones
posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos.
Del transcrito artculo se desprende su objetivo; proteger la posesin,

posibilitando ya sea su conservacin o su recuperacin, en el caso de la
querella de reestablecimiento, en forma excepcional, se protege la mera
tenencia.
Su fundamento es evitar la justicia por mano propia, esto es, la

autotutela, por ello, contribuyen a uno de los fines del derecho; la paz
social, adems se basan en la apariencia de propiedad que envuelve al
poseedor, a quien, recordemos, se le reputa dueo.
Las acciones posesorias tambin son denominadas interdictos

posesorios, el sujeto activo recibe el nombre de querellante y el sujeto
pasivo, querellado.
Son acciones posesorias;
1 Querella de amparo
2 Querella de restitucin
3 Querella de reestablecimiento
4 Denuncia de obra nueva
5 Denuncia de obra ruinosa
6 Interdictos especiales
El C.C. en su ttulo XIV, bajo el epgrafe De algunas acciones

posesorias especiales, trata la denuncia de obra nueva, la denuncia de obra
ruinosa y otras acciones posesorias especiales. El C.P.C., por su parte,
denomina interdictos especiales a las acciones posesorias especiales del
C.C.
II Caractersticas de las acciones posesorias
Las acciones posesorias presentan las siguientes caractersticas;
1 Reales, en razn de que proceden en caso de turbacin o prdida de la

posesin de los bienes inmuebles, aunque no se trata de un punto pacfico,
puesto que algunos sostienen que no pueden calificarse ni de reales ni de
personales, porque la posesin es un hecho y no un derecho43.
2 Inmuebles, en aplicacin del art. 580, en cuya virtud, los derechos y

acciones se reputan muebles o inmuebles segn lo sean la cosa sobre la que
han de ejercerse.
3 Producen cosa juzgada formal, es decir, su ejercicio no impide reclamar

por la privacin o perturbacin de la posesin mediante las acciones
ordinarias que procedan, por ejemplo, accin reivindicatoria.
43
Cosas objeto de acciones posesorias
En conformidad al art. 916, las acciones posesorias recaen sobren los

bienes races y sobre los derechos reales constituidos sobre ellos.
En razn de que los artculos no distinguen, dentro de los bienes

inmuebles deben entenderse comprendidos todas sus especies, esto es, por
naturaleza, por adherencia y por destinacin.
En relacin a los derechos reales, no solo la posesin del dominio

puede ser objeto de un interdicto posesorio, sino tambin, el uso,
habitacin, usufructo, servidumbres continuas y aparentes, hipotecas y
censos.
No podrn ser objeto de acciones posesorias las cosas que no pueden

adquirirse por prescripcin, as lo establece el art. 917, Sobre las cosas que
no pueden ganarse por prescripcin, como las servidumbres inaparentes o
discontinuas, no puede haber accin posesoria.
Los bienes muebles no pueden ser objeto de una accin posesoria.

Generalmente nuestro C.C. protege de una manera ms eficaz a los bienes
races, y los bienes muebles siempre aparecen en un segundo plano. Ello se
entiende analizando el contexto histrico de la dictacin del Cdigo de
Bello, Chile era una sociedad cuya economa se basaba, en una importante
medida, en la tierra, por ello la propiedad raz goz de una mayor
proteccin que la recada sobre bienes muebles. Smese a lo anterior la
influencia de las ideas econmicas de los fisicratas, cuya doctrina puede
resumirse en la famosa frase la riqueza est en la tierra.
En la actualidad no puede negarse que, algunos bienes muebles,

tienen a lo menos, igual o mayor importancia econmica que los bienes
inmuebles, pinsese por ejemplo, en naves o aeronaves, acciones, joyas,
etc. Por tanto, debera estudiarse extender la proteccin que la ley otorga a
los bienes inmuebles, a ciertos bienes muebles.
Requisitos de las acciones posesorias
Los requisitos son tres;
1 El sujeto activo debe ser el poseedor

2 Debe recaer sobre una cosa objeto de accin posesoria
3 Existencia de embarazo o molestia en la posesin
4 Debe interponerse dentro del plazo correspondiente
1 El sujeto activo debe ser el poseedor
Las acciones posesorias constituyen una forma de proteger la

posesin, la que, aunque sea un hecho, es protegida por el ordenamiento
jurdico.
Sujeto activo de esta accin puede ser tanto un poseedor regular

como el irregular, a diferencia de lo que sucede con la accin publiciana, la
que slo podr deducirla el poseedor regular. Pero el poseedor debe reunir
ciertos requisitos, establecidos en el art. 918, No podr instaurar una
accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y no
interrumpida un ao completo. En otras palabras, el poseedor debe reunir
tres requisitos, debe ser un poseedor tranquilo, por tanto se excluye a las
posesiones intiles, la posesin debe ser continua y debe durar, a lo menos,
un ao.
2 Debe recaer sobre una cosa objeto de accin posesoria
Sobre este requisito, nos remitimos a lo establecido en las pginas

anteriores.
3 Existencia de embarazo o molestia en la posesin
La molestia o el embarazo pueden ser de hecho y de derecho.
Turbacin de hecho es aquella molestia que se concreta en ataques

materiales. Turbacin de derecho es la que se manifiesta en actos jurdicos
que implican una pretensin contraria a la posesin de otro.
Alessandri plantea los siguientes ejemplos de turbacin de hecho,

introduccin de animales en el predio de un tercero; actos de pasaje sobre
el terreno del vecino, sin permiso de ste o sin derecho alguno que faculte a
ello; colocacin de barreras por el dueo del fundo sirviente, para impedir
el paso al titular de la servidumbre de trnsito; etc, y como ejemplos de
turbaciones de derecho, gestin encaminada a inscribir un ttulo de dominio
relativo a un inmuebles que posee otra persona; inscripcin de una minuta
practicada por un tercero y relativa a un bien raz inscrito con
anterioridad44.
4 Debe interponerse dentro del plazo correspondiente
El plazo de prescripcin de estas acciones es de un ao, en

conformidad al art. 920, Las acciones que tienen por objeto conservar la
posesin, prescriben al cabo de un ao completo, contado desde el acto de
molestia o embarazo inferido a ella. Las que tienen por objeto recuperarla,
expiran al cabo de un ao completo contados desde que el poseedor
anterior la ha perdido. Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina,
se contar este ao desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya
cesado la clandestinidad. Las reglas que sobre la continuacin de la
posesin se dan en los artculos 717,718 y 719, se aplican a las acciones
posesorias.
Prueba de la posesin
La posesin se prueba en conformidad al art. 924 y 925. La primera

norma prescribe, La posesin de los derechos inscritos se prueba por la
inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao
completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda
impugnarla. El segundo artculo establece: Se deber probar la posesin
del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el
dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de
cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin,
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.
En principio, podra sealarse que estos dos artculos se contradicen,

ya que, mientras el primero exige la inscripcin para probar la posesin, el
segundo prescribe que se prueba mediante hechos posesorios positivos.
Como solucin, se han planteado las siguientes posiciones:
44
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 329.
Para algunos, como Ruperto Bahamondes, el art. 924 se refiere a la
prueba de la posesin de los derechos reales inmuebles, salvo el de
dominio, para cuya acreditacin, debe aplicarse el art. 925.
Otros, en cambio, entienden que el art. 924 regla la prueba de la

posesin de los derechos reales inscritos, mientras que el art. 925 se refiere
a la acreditacin de la posesin de los derechos reales no inscritos. As
piensa Humberto Trucco.
Estudio particular de las acciones posesorias
A continuacin, analizaremos, de manera sucinta, algunas acciones

posesorias.
Querella de amparo
Es aquella que tiene por objeto la conservacin de la posesin de

bienes races o de derechos reales constituidos sobre ellos.
En esta querella, el poseedor an no ha perdido la posesin, pero s

existen actos de molestia o perturbacin, y se busca ponerles fin, segn el
art. 921, tres son los objetivos buscados por el que deduce esta accin;
primero, el poseedor tiene derecho para pedir que no se le turbe o embarace
su posesin o se le despoje de ella, segundo, podr solicitar que se le
indemnice todo dao recibido, y finalmente, podr pedir que se le d
seguridad contra el que fundadamente teme.
El sujeto pasivo es el autor del acto de molestia o perturbacin.

Ntese que esta querella puede deducirse en contra del propio dueo de la
cosa, ya que en nuestro sistema se ha prohibido la autotutela, por ello,
quien se sienta perjudicado en su dominio o posesin no puede recurrir a la
justicia por mano propia, sino que debe deducir las acciones legales
correspondientes, entre las que se encuentra, las acciones posesorias,
adems de la accin reivindicatoria.
El plazo de prescripcin es de un ao contado desde el acto de

molestia o embarazo, art. 920.
Querella de restitucin
Es aquella que tiene por objeto la recuperacin de la posesin de

bines races o de derechos reales constituidos sobre ellos.
A esta querella, se refiere el art. 926, El que injustamente ha sido

privado de la posesin, tendr derecho para pedir que se le restituya, con
indemnizacin de perjuicios. A diferencia de la querella anterior, en este
caso el poseedor ha perdido la posesin y solicita su restitucin.
Sujeto pasivo de esta accin es el autor de la usurpacin y todo aquel

cuya posesin se derive del usurpador, a cualquier ttulo. Pero la
indemnizacin de perjuicios podr pedirse en contra del usurpador y en
contra del tercero que est de mala fe. En caso de pluralidad de obligados,
la obligacin se torna solidaria, ello segn el art. 927.
El plazo de prescripcin es de un ao contado desde que el poseedor

ha perdido la posesin, art. 920.
Querella de reestablecimiento
Se define como aquella que tiene por objeto que, aquel que en forma
violenta ha sido despojado de su posesin o de su mera tenencia, vuelva al
estado anterior al desalojo, art. 928 del C.C. y 549 N 3 del C.P.C.
El objeto de esta accin es sancionar los actos de violencia, y como

se establece en la definicin, no se resguarda slo la posesin, sino adems,
la mera tenencia.
La querella de reestablecimiento produce cosa juzgada formal, pero

se acenta este carcter en relacin a las anteriores acciones posesorias, ya
que, de obtenerse resultados negativos, podr deducirse otra accin
posesoria pertinente, y si se obtiene idntico resultado, queda a salvo el
ejercicio de las acciones ordinarias que correspondan, es decir, unos
mismos hechos podrn dar lugar a la deduccin de tres acciones diversas,
por ejemplo, querella de reestablecimiento, luego la querella de restitucin,
y finalmente, la accin reivindicatoria..
No es una autntica accin posesoria, ya que reconoce como sujeto

activo, incluso al mero tenedor. Se tratara entonces, de una accin personal
basada en la mantencin de la paz social y en la prohibicin de la
autotutela.
El plazo de prescripcin es de seis meses contados desde la fecha del

despojo violento, art. 928.
Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra nueva, Denuncia de obra

ruinosa e interdictos especiales
Denuncia de obra nueva
Su definicin se desprende del art. 930 del C.C. , es aquella que tiene
por objeto prohibir toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo
de que se est en posesin.
El art. 931 establece casos de obras denunciables, Son obras

denunciables las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce
de una servidumbre constituida en l. Son igualmente denunciables las
construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no est
sujeto a tal servidumbre. Se declara especialmente denunciable toda obra
voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios,
aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas
lluvias sobre l.
El C.C. en su art. 930, inc. 2 y 3 se refiere a las obras que no

pueden ser objeto de esta denuncia, Pero no tendr el derecho de
denunciar con este fin las obras necesarias para precaver la ruina de un
edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que
puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que,
terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de
las obras. Tampoco tendr derecho para embarazar los trabajos
conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos, acequias,
caeras, etc.
El art. 565 y siguientes del C.P.C. establece normas aplicables a la
denuncia de obra nueva.
Denuncia de obra ruinosa
Es aquella que tiene por objeto evitar que obras en mal estado
puedan ocasionar impedimentos al ejercicio de la posesin.
Son obras denunciables la ruina de un edificio y los rboles mal

arraigados o expuestos a ser derribados en los trminos del art. 935.
En relacin a la ruina de un edificio, segn el art. 932 El que tema

que la ruina de un edificio vecino le pare perjuicio, tiene derecho de
querellarse al juez para que se mande al dueo de tal edificio derribarlo,
si estuviere tan deteriorado que no admita reparacin; o para que, si la
admite, se le ordene hacerla inmediatamente; y si el querellado no
procediere a cumplir el fallo judicial, se derribar el edificio o se har la
reparacin a su costa. Si el dao que se teme del edificio no fuere grave,
bastar que el querellado rinda caucin de resarcir todo perjuicio que por
el mal estado del edificio sobrevenga.
Art. 933, En el caso de hacerse por otro que el querellado la

reparacin de que hable el artculo precedente, el que se encargue de
hacerla conservar la forma y dimensiones del antiguo edificio en todas
sus partes, salvo si fuere necesario alterarlas para precaver el peligro. Las
alteraciones se ajustarn a la voluntad del dueo del edificio, en cuanto
sea compatible con el objeto de la querella.
Art. 934, Si notificada la querella, cayere el edificio por efecto de su

mala condicin, se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos; pero si
cayere por caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr lugar a
indemnizacin; a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal estado
del edificio, no lo hubiera derribado. No habr lugar a indemnizacin, si
no hubiere precedido notificacin de la querella.
En relacin a los rboles peligrosos, segn el art. 935, Las

disposiciones precedentes se extendern al peligro que se tema de
cualesquiera construcciones; o de rboles mal arraigados, o expuestos a
ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia.
Interdictos posesorios especiales
Entre ellas se encuentran las siguientes: acciones que se dirigen en

contra de labores que tuercen la direccin de las aguas corrientes, accin
por el estancamiento del agua o desviacin de su curso, accin para impedir
depsitos o corrientes de agua, o materias hmedas o plantaciones.
Sobre este particular debe recibir aplicacin el Cdigo de Aguas, con

anterioridad se aplicaba el C.C., pero las normas pertinentes fueron
derogadas, salvo el art. 937, Ninguna prescripcin se admitir contra las
obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso.
XIV La Propiedad Fiduciaria
Nociones generales sobre las limitaciones al dominio
Las limitaciones al dominio estn establecidas en el art. 732, El

dominio puede ser limitado de varios modos: 1 Por haber de pasar a otra
persona en virtud de una condicin; 2 Por el gravamen de un usufructo,
uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra; y 3 Por las servidumbres.
La Propiedad Fiduciaria
Concepto
El art. 733 prescribe Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta
al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha
constituido el fideicomiso, se llama restitucin.
Necesariamente en la propiedad fiduciaria debe existir una

condicin: se trata de un elemento de la esencia.
Caractersticas
Presenta el fideicomiso las siguientes caractersticas
1 Es una limitacin al dominio, ya que se es dueo de una cosa, pero sujeto

al gravamen de extinguirse la propiedad en el evento de cumplirse la
condicin.
2 Es transferible, art. 773 inc. 1.
3 Es transmisible, art. 773 inc. 1, La nuda propiedad puede transferirse

por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte.
4 La condicin es un elemento de la esencia del fideicomiso.
5 Es mueble o inmueble segn lo sea la cosa sobre la que recae, art. 580.
Personas que intervienen en la propiedad fiduciaria
Podemos distinguir tres personas en el fideicomiso,
1 El constituyente
2 El propietario fiduciario
3 El fideicomisario
1 El constituyente
Es aquel que da origen al fideicomiso, puede o no coincidir con el
propietario fiduciario.
2 El propietario fiduciario
Es el dueo de la cosa que est sujeta al gravamen de pasar a otras

manos en caso de cumplirse la condicin. Puede ser una persona natural o
jurdica.
En conformidad al art. 742 se permite establecer varios propietarios

fiduciarios y fideicomisarios, El que constituye un fideicomiso, puede
nombrar no slo uno, sino dos o ms fiduciarios, y dos o ms
fideicomisarios, pero en virtud de lo prescrito en el art. 745 se prohben los
fiedicomisos sucesivos. Ello en razn del principio de la libre circulacin
de los bienes, por tanto los varios fiduciarios deben ser llamados al goce al
mismo tiempo, y no uno y luego el otro y as sucesivamente.
Falta del propietario fiduciario
El propietario fiduciario debe existir al momento de constituirse el

fideicomiso. Para determinar los efectos de su falta, (por ejemplo, si
fallece) debe distinguirse si ella se produce antes o despus de deferirse el
derecho.
Si falta el propietario fiduciario antes de deferirse el derecho, a su

vez, se debe subdistinguir si el constituyente ha designado o no sustituto.
Si se design sustituto, ste ocupar el lugar del propietario

fiduciario.
Si no se ha designado sustituto, en conformidad al art. 750,

nuevamente debemos distinguir si opera o no el acrecimiento. Existir el
acrecimiento si existe una pluralidad de fiduciarios y si han sido llamados
en forma conjunta a la cosa, esto es, sin designacin de cuota, art. 1148.
Si no de design sustituto y opera el acrecimiento, lo que sucede en

el evento de existir ms de un fiduciario, la porcin del que falta acrece a
las de los dems.
Si no se design sustituto y no hay lugar al acrecimiento, lo que
suceder si existe slo un fiduciario, o si son varios, pero todos han sido
llamados a una cuota determinada, el constituyente pasar a ser propietario
fiduciario, si falta ste, sus herederos, segn lo prescribe el art. 748.
Todo lo anterior, insistimos, para el caso de faltar el fiduciario antes

de deferrsele el derecho.
Si falta el propietario fiduciario con posterioridad a que se le defiera

el derecho, su derecho se transmite a sus herederos, quienes, debern
restituir la propiedad al fideicomisario en el evento de cumplirse la
condicin.
3 El fideicomisario
Es aquel que adquirir el dominio de la cosa en el evento de

cumplirse la condicin. Puede ser una persona natural o jurdica.
Prescribe el art. 737, El fideicomisario puede ser persona que al

tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no existe, pero se espera que
exista. Es decir, a diferencia de lo que sucede con el propietario fiduciario,
la existencia del fideicomisario a la poca de constitucin de la propiedad
fiduciaria no es un elemento esencial, pero deber existir el fideicomisario
a la poca de la restitucin, ya que, recurdese que la propiedad pasar de
cumplirse la condicin al fideicomisario, as lo indica el art. 738, El
fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el
fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin. A esta
condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o
disyuntivamente.
Al igual que respecto de los propietarios fiduciarios, pueden

nombrarse varios fideicomisarios. Segn lo establece el art. 742. Tambin
respecto del fideicomisario se prohbe su constitucin en forma sucesiva,
art. 745, Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera
que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el
gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren,
adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se
extinguir para siempre la expectativa de los otros. Se trata de otra
aplicacin del principio de la libre circulacin de los bienes.
Falta del fideicomisario
Para determinar los efectos de la falta del fideicomisario, debe

distinguirse si ella se produce antes o despus de cumplida la condicin.
Si falta el fideicomisario antes de cumplirse la condicin, a su vez

debemos distinguir si se nombr o no substituto.
Si se ha designado substituto, ste pasar a ocupar el lugar del

fideicomisario.
Si no hay substituto, falla la condicin, por tanto se consolida el

dominio del propietario fiduciario, se extingue el gravamen de pasar la cosa
al fideicomisario en el evento de cumplirse una condicin, art. 762, El
fideicomisario que fallece antes de la restitucin, no transmite por
testamento o abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la
simple expectativa, que pasa ipso iure al substituto o substitutos
designados por el constituyente, si los hubiere.
Si falta el fideicomisario despus de cumplirse la condicin, en este

caso no es necesario realizar mayores comentarios, ya que el fideicomisario
ya adquiri el dominio de la cosa, por tanto sta ya ingres a su patrimonio,
luego aplicando las reglas generales, aquella pasar sus herederos.
Los substitutos deben ser designados expresamente, art. 744, No se

reconocern otros substitutos que los designados expresamente en el
respectivo acto entre vivos o testamento.
Puede establecerse pluralidad de susbstitutos, art. 743, El

constituyente puede dar al fideicomisario los substitutos que quiera para
en caso que deje de existir antes de la restitucin, por fallecimiento u otra
causa. Estas substituciones pueden ser de diferentes grados,
substituyndose una persona al fideicomisario nombrado en primer lugar,
otra al primer substituto, otra al segundo, etc.
La condicin en la propiedad fiduciaria
Ya hemos indicado que en el fideicomiso supone siempre la
condicin de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la
restitucin.
La existencia de dicha condicin permite diferenciar al fideicomiso

del usufructo, el que siempre termina, mientras que por definicin la
condicin es un hecho futuro e incierto, por lo que puede verificarse o no,
luego no siempre proceder la restitucin, ya que puede fallar la condicin.
A la condicin de la esencia del fideicomiso pueden agregarse otras,

copulativas o disyuntivas.
Copulativas son aquellas que deben cumplirse en forma conjunta, se

reconocen por el uso de la conjuncin y, de forma tal que, para que nazca el
derecho deben cumplirse todas las condiciones, v.gr, dejo mi casa a B si
egresa de derecho y si ocupa el primer lugar de su generacin. Exige el art.
739 que todas estas condiciones deben cumplirse dentro de cinco aos
desde la delacin de la fiduciaria, art. 739, Toda condicin de que penda la
restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse,
se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de
que penda la restitucin. Estos cinco aos se contarn desde la delacin de
la propiedad fiduciaria.
Condiciones disyuntivas, son aquellas que se entienden cumplidas si

se realiza uno de los varios hechos, por ejemplo, dejo mi casa a B si egresa
de derecho o si se casa con su actual pareja.
Cosas susceptibles de fideicomiso
En conformidad al art. 734, No puede constituirse fideicomiso sino

sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella,
o sobre uno o ms cuerpos ciertos.
Pero el fideicomiso no puede recaer sobre cosas singulares

consumibles.
Constitucin del Fideicomiso

Como ya se indic, el fideicomiso es la constitucin de la propiedad
fiduciaria, la que puede constituirse por acto entre vivos o por acto
testamentario. En el caso de constitucin por acto entre vivos debe
otorgarse instrumento pblico, si se trata de un bien inmueble, debe
procederse a la prctica de la competente inscripcin, art. 735.
Si se constituye mediante un testamento, debern cumplirse todas las

solemnidades propias del testamento.
Efectos de la propiedad fiduciaria
Debemos distinguir entre los efectos que se producen para el

propietario fiduciario y los que se originan para el fideicomisario. Por
tratarse de un acto jurdico, debe entenderse que los efectos del fideicomiso
estn referidos al conjunto de derechos y obligaciones que de l se generan.
Efectos para el propietario fiduciario
En conformidad a lo sealado, distinguiremos entre sus derechos y

obligaciones.
Derechos del propietario fiduciario
En primer trmino, analizaremos los derechos del propietario

fiduciario;
1 Derecho de gravar la cosa

2 Facultad de administracin
3 Derecho a gozar de los frutos
4 Derecho de transmisin
1 Derecho de gravar la cosa
Si el propietario fiduciario puede enajenar la cosa, entonces con

mayor razn podr gravar la cosa, Quin puede lo ms puede lo menos. Por
ejemplo, se podr gravar constituyendo una hipoteca, censo o servidumbre,
ello en conformidad al art. 757.
El art. 757 exige que en la constitucin de gravmenes es necesaria
autorizacin judicial previa con conocimiento de causa y audiencia de las
personas que, en conformidad al art. 761, tengan derecho para impetrar
providencias conservativas. En conformidad al art. 761, pueden impetrar
providencias conservativas; el fideicomisario mientras la condicin est
pendiente, adems de los ascendientes del fideicomisario que todava no
existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y
fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere
a favor de un establecimiento de beneficencia.
Si se grava la cosa sin cumplir con las anteriores requisitos, el acto es

inoponible en relacin al fideicomisario, as debe entenderse la parte final
del art. 757, no ser obligado el fideicomisario a reconocerlos.
2 Facultad de administracin
Segn el art. 758, Por lo dems, el fiduciario tiene la libre

administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr
mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Ser responsable
de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.
Como es un administrador, ser responsable de los daos producidos

por su hecho o culpa.
3 Derecho a gozar de los frutos
Derecho establecido en el art. 754, El propietario fiduciario tiene

sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los derechos y cargas
del usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes artculos se
expresan. Por tanto el fiduciario se aduea de los frutos naturales y civiles,
art. 781 y 790.
Segn el art. 749, Si se dispusiere que mientras pende la condicin

se reserven los frutos para la persona que en virtud de cumplirse o de
faltar la condicin, adquiera la propiedad absoluta, el que haya de
administrar los bienes ser un tenedor fiduciario, que slo tendr las
facultades de los curadores de bienes, es decir, una vez cumplida la
condicin, el tenedor fiduciario tendr que restituir la cosa con sus frutos.
4 Derecho de transmisin
Expresamente este derecho se consagra en el art.751, La propiedad

fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte,
pero en uno y en otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al
gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que antes. La
excepcin se seala en el inc. 2, No ser, sin embargo, enajenable entre
vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni
transmisible por testamento o abintestato; cuando el da prefijado para la
restitucin es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el
fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que determine el
da de la restitucin.
Obligaciones del propietario fiduciario
Debemos considerar la particular situacin del propietario fiduciario,

es dueo, de eso no podemos dudar, pero su propiedad pasar a otro en el
evento de cumplirse una condicin, de esto derivan las siguientes
obligaciones;
1 Faccin de inventario
2 Conservar la cosa
3 Restitucin de la cosa
1 Faccin de inventario
Al igual que el usufructuario, el propietario fiduciario debe rendir

faccin de inventario de los bienes que ha recibido, art. 754, El propietario
fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los
derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los
artculos siguientes se expresan.
Pero a diferencia del usufructuario, no deber rendir caucin de

conservacin y restitucin, salvo que as lo ordene el juez como
providencia conservativa, a peticin de las personas enunciadas en el art.
761.
2 Conservar la cosa
Dado que el propietario fiduciario debe restituir la cosa al
fideicomisario, debe conservar la cosa, responde de la culpa leve, para
determinar quien debe soportar el pago de las mejoras, se aplican las
normas del usufructo, art. 756 y 754.
Puede establecerse la irresponsabilidad del fiduciario en los trminos

del art. 760, Si por la constitucin del fideicomiso se concede expresamente
al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a su arbitrio, no ser
responsable de ningn deterioro. Si se le concede, adems, la libre
disposicin de la propiedad, el fideicomisario slo podr reclamar lo que
exista al momento de la restitucin.
3 Restitucin de la cosa
Esta obligacin nace al momento de cumplirse la condicin, art. 733,

inc. final, La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha
constituido el fideicomiso, se llama restitucin.
Efectos para el fideicomisario
Al igual que respecto del propietario fiduciario, estudiaremos sus

derechos y obligaciones.
Derechos del fideicomisario
1 Solicitar medidas conservativas

2 Solicitar que el propietario fiduciario rinda caucin
3 A ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa
4 Solicitar indemnizacin de perjuicios
5 A reclamar la cosa si se cumple la condicin
1 Solicitar medidas conservativas
El fideicomisario es un acreedor condicional, luego mientras no

pende la condicin no tiene derecho alguno, slo tiene un derecho en verde,
lo que justifica los derechos que la ley le concede.
Si fallece antes de cumplirse la condicin, segn ya lo indicamos,
habr que distinguir si existe o no substitutos, y si procede el acrecimiento.
El derecho a solicitar medidas conservativas lo consagra el art. 761

inc. 2, Podr sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que
le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos
del fiduciario.
2 Solicitar que el propietario fiduciario rinda caucin
Prescribe el art. 755 relativo al propietario fiduciario prescribe que,

No es obligado a prestar caucin de conservacin y restitucin, sino en
virtud de sentencia de juez, que as lo ordene como providencia
conservatoria, impetrada en conformidad al artculo 761.
3 A ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa
Este derecho debe ejercerse en los trminos del art. 757, segn lo
estudiado.
4 Solicitar indemnizacin de perjuicios
Ello procede en el evento de que la cosa haya sufrido daos en

manos del propietario fiduciario, atribuibles a su hecho o culpa, art. 758.
5 A reclamar la cosa si se cumple la condicin
Se trata del principal derecho del fideicomisario, procede una vez

que se cumple la condicin. Si el propietario fiduciario niega la restitucin,
podr solicitarse el cumplimiento forzado de este derecho.
Obligaciones del fideicomisario
Una vez cumplida la condicin, deber el fideicomisario reembolsar

al propietario fiduciario las expensas causadas por la cosa objeto del
fideicomiso.
Extincin de la propiedad fiduciaria
Las causales de extincin del fideicomiso estn establecidas en el art.
763;
1 Restitucin
2 Resolucin del derecho del constituyente
3 Destruccin de la cosa en que est constituido
4 Renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin
5 Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil
6 Confusin de la calidad de nico fideicomisario con la de nico
fiduciario
1 Restitucin
Art. 763 N 1, en relacin con el art. 733 inc. final.
Art. 763 N 2 Por resolucin del derecho de su autor, como cuando

se ha constituido el fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con
pacto de retrovendo, y se verifica la retroventa.
3 Destruccin de la cosa en que est constituido
Art. 763 N 3 Por la destruccin de la cosa en que se ha constituido,

conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el artculo 807. Esto es, si
la destruccin de la cosa es total, se extingue el fideicomiso, pero si es
parcial, subsiste, deber restituirse la parte no destruida.
4 Renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin
Art. 763 N 4 Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la

restitucin; sin perjuicio de los derechos de los substitutos. La renuncia es
un acto de efectos relativos, por tanto, slo puede producir efectos respecto
del renunciante.
5 Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil
Art. 763 N 5 Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo
hbil. La cosa pasar a manos del fideicomisario slo si se cumple la
condicin, la que por definicin es un hecho futuro e incierto, por lo que
puede o no cumplirse, luego si no se cumple, es decir, si falla la condicin,
expira el fideicomiso. Lo mismo si transcurren ms de cinco aos y la
condicin no se ha cumplido.
6 6 Confusin de la calidad de nico fideicomisario con la de nico

fiduciario
Art. 763 N 6 Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con

la de nico fiduciario, v.gr., si el propietario fiduciario es el padre, y
fideicomisario el hijo, de fallecer el padre, y en el supuesto de que el hijo
sea el nico heredero, en ste se reunirn las calidades de fiduciario y de
fideicomisario, por tanto, se extinguir el fideicomiso.
XV El Usufructo
Concepto
El art. 764 lo define, Es un derecho real que consiste en la facultad

de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de
restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es
fungible.
El usufructo es una limitacin al dominio. El dominio tiene tres
facultades; usar, gozar y disponer de la cosa, en virtud del derecho real en
comento opera una desmembracin del dominio, ya que las facultades de
uso y goce se radican en el usufructuario, mientras que la facultad de
disposicin se reserva para el nudo propietario.
En conformidad al art. 765, El usufructo supone necesariamente dos

derechos coexistentes, el del nudo propietario y el del usufructuario. Tiene
por consiguiente una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al nudo
propietario, y se consolida con la propiedad.
El usufructo presenta semejanzas con el mutuo, el que est definido

en el art. 2196, El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una
de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo
de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad. Pero son dos
instituciones diversas, el usufructo es un derecho real, el mutuo es un
contrato, el usufructo no se origina solamente mediante un acuerdo de
voluntades, como veremos en su momento, lo que lo diferencia del mutuo,
y en los casos en que ello es as, el usufructo es consensual, y si recae
sobre inmuebles ser solemne, pero nunca es real, y el mutuo se
perfecciona por la tradicin de la cosa.
Caractersticas del usufructo
Presenta el usufructo las siguientes caractersticas:
1 Es un derecho real, como tal est enunciado en el art. 577.
2 Es un derecho real de goce, el usufructuario tiene la facultad de uso y

goce.
3 Es una limitacin al dominio, segn se explic precedentemente.
4 Es intransmisible, art. 773 inc. 2, El usufructo es intransmisible por

testamento o abintestato.
5 El plazo es un elemento de la esencia del usufructo, tiene una duracin

determinada, puede constituirse por toda la vida del usufructuario o a plazo
determinado. Si no se ha fijado plazo de duracin, se entender constituido
por toda la vida del usufructuario. Si el usufructo se constituye a favor de
una persona jurdica, no podr durar ms de treinta aos, ello en
conformidad al art. 730.
6 Es mueble o inmueble segn lo sea la cosa sobre la que recae, art. 580.
7 El usufructuario es un mero tenedor, reconoce dominio ajeno.
Personas que intervienen en el usufructo
En el usufructo intervienen tres personas;
1 El constituyente
2 El usufructuario
3 El nudo propietario
1 El constituyente
Es aquel que origen al usufructo.
2 El usufructuario
Es aquel que pasa a tener el uso y el goce la cosa, es un mero

tenedor. El usufructuario puede ser uno o varios, art. 772, Se puede
constituir un usufructo a favor de dos o ms personas, que lo tengan
simultneamente, por igual, o segn las cuotas determinadas por el
constituyente; y podrn en este caso los usufructuarios dividir entre s el
usufructo, de cualquier modo que de comn acuerdo les pareciere. En este
caso se origina una comunidad de usufructuarios, cada usufructuario es
dueo de su derecho real de usufructo.
El art. 769 prohbe los usufructos sucesivos y alternativos. Usufructo

sucesivo es aquel en que usa y goza de la cosa primero un usufructuario y
luego otro y as sucesivamente. Usufructo alternativo es aquel en que existe
una alternancia en el uso y goce entre varios usufructuarios. Prescribe esta
norma en sus inc. 2 y 3, Si de hecho se constituyeren, los usufructos
posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los
anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que
tenga efecto har caducar los otros; pero no dudar sino por el tiempo que
le estuviere designado.
Segn el art. 768, Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una

condicin o a un plazo cualquiera que suspenda su ejercicio. Si de hecho
se constituyere, no tendr valor alguno. Con todo, si el usufructo se
constituyere por testamento, y la condicin se hubiere cumplido, o el plazo
hubiere expirado antes del fallecimiento del testador, valdr el usufructo.
La razn de dicha prohibicin es el temor a que en forma encubierta
pudiesen constituirse usufructos sucesivos.
3 El nudo propietario
Es el dueo de la cosa dada en usufructo, quien pierde el uso y el

goce, pero mantiene la facultad de disposicin. Puede ser uno o varios, en
caso de pluralidad de nudos propietarios se forma una comunidad.
Cosas susceptible de usufructo
Puede recaer sobre cosas corporales muebles o inmuebles y sobre

derechos personales, sobre la herencia, la que es una universalidad jurdica
o sobre una cuota de aquella, sobre gneros o cuerpos ciertos, sobre cosas
fungibles y no fungibles.
Si el usufructo recae sobre cosas no fungibles recibe el nombre de

cuasiusufructo, su existencia se deduce de la parte final de la definicin
legal de usufructo, pero la doctrina ha entendido que el C.C. quiso referir se
a consumible en la parte final del art. 764, luego el cuasiusufructo es el
usufructo recado sobre cosas consumibles.
Diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo
Se diferencian por lo siguiente:
1 El usufructo recae sobre cosas fungibles, el cuasiusufructo, sobre cosas

consumibles.
2 El usufructo constituye un ttulo de mera tenencia ya que el usufructuario

reconoce dominio ajeno, en cambio, el cuasiusufructuario adquiere el
dominio de las cosas, el cuasiusufructo es un ttulo translaticio de dominio.
3 En el usufructo, que recae sobre un cuerpo cierto, si se extingue la cosa
el usufructuario no deber restituirla, en el supuesto de que haya perecido
por caso fortuito o fuerza mayor, en el evento contrario, es decir, si hubo
culpa, se deber el valor de la especie y la correspondiente indemnizacin
de perjuicios. En el cuasiusufructo, que recae sobre especies de un gnero,
el gnero, por regla general, no perece, luego el usufructuario no podra
alegar la destruccin de la cosa para exonerarse de su obligacin de
restituir.
4 Si el usufructuario se niega a restituir, podr el nudo propietario intentar

la accin reivindicatoria, accin real, en el cuasiusufructo, en idntica
situacin, el nudo propietario tiene un crdito en contra del cuasi
usufructuario, es decir, podr deducir una accin personal.
Constitucin del usufructo
El art. 766 establece cuatro formas de constitucin del usufructo:
1 Por la ley
2 Por testamento
3 Por donacin, venta u otro acto entre vivos
4 Por prescripcin adquisitiva
Tradicionalmente, la doctrina prefiere la siguiente clasificacin; por

voluntad del dueo: por testamento o por acto entre vivos, por ley, por
sentencia judicial y por prescripcin.
Por voluntad del dueo: por testamento o por acto entre vivos
Puede constituirse un usufructo por testamento, en este caso, no es

necesario proceder a su inscripcin, incluso si se refiere a un inmueble.
Tambin puede el dueo constituir un usufructo por acto entre vivos.

Si recae sobre bienes muebles es consensual, si est referido a bienes races
se exige instrumento pblico inscrito en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Registro Conservatorio correspondiente, el del lugar en
que est ubicado el inmueble. Esta inscripcin cumple un doble rol, es
solemnidad del usufructo sobre inmuebles y adems es la forma de realizar
la tradicin del derecho real de usufructo.
El usufructo puede resultar de una compraventa en la que el

vendedor se reserve el usufructo, o bien es el constituyente quien pasa a
ser nudo propietario, o el constituyente puede desprenderse tanto del uso y
del goce, como de la disposicin.
Por ley
En determinados casos el legislador establece usufructos, ello ocurre

en los siguientes casos:
1 Usufructo del marido sobre los bienes de su mujer, en el rgimen de

sociedad conyugal.
2 Usufructo del padre o madre que ejerce la patria potestad sobre los bienes
de su hijo no emancipado.
Existen diferencias entre el usufructo voluntario y el usufructo legal,

en el primero el usufructuario debe rendir caucin de conservacin y
practicar un inventario, lo que no sucede en el segundo. Adems slo el
usufructo voluntario es embargable. Finalmente, en el usufructo voluntario
los bienes que estn en manos de terceros pueden perseguirse, en el
usufructo legal, si ello sucede, se extingue el derecho.
Por sentencia judicial
En los juicios de alimentos, puede decretarse la constitucin de un

usufructo como una forma de pagar una pensin alimenticia, lo que puede
ser muy til en aquellos casos en que el condenado carezca de ingresos,
pero sea el propietario de un bien inmueble.
Adems el partidor, quien es un juez rbitro, puede asignar a un

comunero un usufructo sobre un bien hereditario, art. 1337 N 6.
Por prescripcin.
Ello proceder en el caso del usufructo sobre cosa ajena, recordemos
el tenor del art. 2512, Los dems derechos reales se adquieren por la
prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las
mismas reglas.
Efectos del usufructo
Debemos distinguir entre el usufructuario y el nudo propietario.
Derechos del usufructuario
Sus derechos son.
1 Usar la cosa
2 Gozar la cosa
3 Facultad de Administracin
4 Derecho a ceder y enajenar el usufructo
5 Derecho a hipotecar el usufructo
6 Derecho de disposicin
1 Usar la cosa
Derecho regulado en el art. 787, 782 y 785. Art. 787, primera parte,
relativo a los bienes muebles prescribe: El usufructuario de cosa mueble
tiene el derecho de servirse de ella segn su naturaleza y destino. Por su
parte el art. 782, en relacin a los bienes races, dispone, El usufructuario
de una heredad goza de todas las servidumbres activas constituidas a favor
de ella, finalmente, segn el art. 785, El usufructo de una heredad se
extiende a los aumentos que ella recibe por aluvin o por otras accesiones
naturales.
2 Gozar la cosa
Por la facultad de goce, el usufructuario adquiere los frutos de la

cosa, sean naturales o civiles.
En relacin a los frutos naturales, el art. 781 permite al usufructuario

percibir todos stos, incluso los pendientes al tiempo de la delacin del
usufructo.
Respecto a los frutos civiles, stos se perciben da a da, as lo
establece el art. 790, Los frutos civiles pertenecen al usufructuario da por
da.
Otras normas aplicables estn dadas en los art. 783, 784 y 788.
3 Facultad de Administracin
Derecho regulado en el art. 777, para gozar de l, el usufructuario

debe rendir caucin.
4 Derecho a ceder y enajenar el usufructo
Segn el art. 793, El usufructuario puede dar en arriendo el

usufructo y cederlo a quien quiera a ttulo oneroso o gratuito. Cedido el
usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente
responsable al propietario. Pero no podr el usufructuario arrendar ni
ceder su usufructo, si se lo hubiere prohibido el constituyente; a menos que
el propietario le releve de la prohibicin. El usufructuario que
contraviniere a esta disposicin, perder el derecho de usufructo.
5 Derecho a hipotecar el usufructo
Derecho establecido en el art. 2418, inc. 1, La hipoteca no podr

tener lugar sino sobre bienes races que se posean en propiedad o
usufructo, o sobre naves.
6 Derecho de disposicin
En el cuasiusufructo, el cuasiusufructuario adquiere el dominio de la

cosa, por tanto, tambin la facultad de disposicin. Recurdese que en el
usufructo propiamente tal, la facultad de disposicin se reserva para el
nudo propietario.
Obligaciones del usufructuario
Para determinar las obligaciones que debe cumplir el usufructuario

debe distinguirse aquellas que debe efectuar antes de entrar en el goce, las
que debe cumplir durante el goce, y las que debe realizar una vez
extinguido el usufructo
Obligaciones que debe efectuar antes de entrar en el goce
Dichas obligaciones son:
1 Practicar inventario y rendir caucin
El inventario que debe practicar el usufructuario es solemne, es decir,

requiere decreto judicial y debe realizarse por un ministro de fe,
normalmente un notario, y ante dos testigos. Esta obligacin no se aplica a
los usufructos legales.
La doctrina entiende que no podra liberarse al usufructuario de

cumplir con esta obligacin.
Adems deber rendirse caucin de conservacin y restitucin

suficiente, puede tratarse de cualquiera, como una prenda, hipoteca, fianza,
etc. El monto de la caucin lo determinan las partes, en caso de
controversia, decidir el juez.
No se exige cumplir esta obligacin en los usufructos legales, si se

ha exonerado al usufructuario de ello por parte del constituyente o nudo
propietario y si el donante, en el supuesto que el usufructo se haya
constituido por donacin, se haya reservado el usufructo de la cosa.
En caso de omisin a esta obligacin, la sancin es la privacin de la

administracin de la cosa, la que ser ejercida por el propietario, as lo
establece el art. 777, Si el usufructuario no rinde la caucin a que es
obligado, dentro de un plazo equitativo, sealado por el juez a instancia
del propietario, se adjudicar la administracin a ste, con cargo de pagar
al usufructuario el valor lquido de los frutos, deducida la suma que el juez
prefijare por el trabajo y cuidados de la administracin. Podr en el
mismo caso tomar en arriendo la cosa fructuaria, o tomar prestados a
inters los dineros fructuarios, de acuerdo con el usufructuario. Podr
tambin, de acuerdo con el usufructuario, arrendar la cosa fructuaria, y
dar los dineros a inters. Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario,
comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados a inters los
dineros que de ello provengan. Los muebles comprendidos en el usufructo,
que fueren necesarios para el uso personal del usufructuario y de su
familia, le sern entregados bajo juramento de restituir las especies o sus
respectivos valores, tomndose en cuenta el deterioro proveniente del
tiempo y del uso legtimo. El usufructuario podr en todo tiempo reclamar
la administracin prestando la caucin a que es obligado. Esto ltimo es
importante, ya que el derecho para reclamar la administracin es
imprescriptible.
Limitaciones al goce
Slo una vez confeccionado el inventario y rendida la caucin, entra

el usufructuario en el goce, pero sujeto a las siguientes limitaciones:
respetar los arriendos y recibir la cosa en el estado en que se encuentre al
momento de la delacin.
Respetar los arriendos: As lo establece el art. 792, El usufructuario es

obligado a respetar los arriendos de la cosa fructuaria, contratados por el
propietario antes de constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de
fallecer la persona que lo ha constituido por testamento. Pero sucede en la
percepcin de la renta o pensin desde que principia el usufructo.
Basndonos en esta norma, habra que concluir que el usufructuario

no est obligado a respetar gravmenes personales, como un comodato,
diversos al arrendamiento, pero segn la norma del art. 796 inc. 1, no
podra aceptarse dicha interpretacin, Sern de cargo del usufructuario las
pensiones, cnones y en general las cargas peridicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria.
Recibir la cosa en el estado en que se encuentre al momento de la delacin:

As lo establece el art. 774, norma que prescribe y tendr derecho para
ser indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa haya sufrido
desde entonces en poder y por culpa del propietario.
Obligaciones que debe cumplir durante el goce
Estas obligaciones son tres;
1 Gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia

2 Gozar de la cosa como un buen padre de familia
3 Pagar las expensas o mejoras
1 Gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia
As se desprende de la definicin de usufructo del art. 764, con cargo

de conservar su forma y substancia si la cosa no es fungible, si el
usufructo recae sobre cosas no fungibles, las mismas debern ser restituidas
al nudo propietario, por ello debe gozarse sin alterar ni la forma ni el fondo.
2 Gozar de la cosa como un buen padre de familia
El usufructuario responde de la culpa leve, no lo establece en forma

expresa el C.C., pero se deduce sin mayor dificultad del art. 802, El
usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones,
sino de los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar, en esta
norma se habla de negligencia, y negligencia es sinnimo de culpa, y
cuando el C.C. habla de culpa a secas, debe entenderse que se refiere a la
culpa leve, que es la regla general en materia de culpa, ello en conformidad
al inc. 3 del art. 44.
3 Pagar las expensas o mejoras
Prescribe el art. 795, Corresponden al usufructuario todas las

expensas ordinarias de conservacin y cultivo.
Agrega el art. 796, Sern de cargo del usufructuario todas las

pensiones, cnones, y en general las cargas peridicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo
se devenguen. No es lcito al nudo propietario imponer nuevas cargas
sobre ella en perjuicio del usufructo. Corresponde, asimismo, al
usufructuario, el pago de los impuestos peridicos fiscales y municipales
que la graven durante el usufructo, en cualquier tiempo que se hayan
establecido. Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere el
propietario, o se enajenare o embargare la cosa fructuaria, deber el
primero indemnizar de todo perjuicio al segundo.
Segn el art. 797, Las obras o refacciones mayores necesarias para

la conservacin de la cosa fructuaria, sern de cargo del propietario,
pagndole al usufructuario, mientras dure el usufructo, el inters legal de
los dineros invertidos en ellas. El usufructuario har saber al propietario
las obras y refacciones mayores que exija la conservacin de la cosa
fructuaria. Si el propietario rehsa o retarda el desempeo de estas cargas,
podr el usufructuario para libertar la cosa fructuaria y conservar su
usufructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar sin
inters.
Derecho legal de retencin
Segn el art. 800, El usufructuario podr retener la cosa fructuaria

hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que, segn los
artculos precedentes, es obligado el propietario.
Obligaciones que debe cumplir una vez extinguido el usufructo
El usufructuario, una vez terminado el usufructo, deber.
Restituir la cosa fructuaria
La propia definicin legal de usufructo lo indica, lo corrobora el

texto del art. 787, El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de
servirse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del usufructo no es
obligado a restituirla sino en el estado en que se halle, respondiendo
solamente de aquellas prdidas o deterioros que provengan de su dolo o
culpa.
Si el usufructuario niega la restitucin, podr el nudo propietario

deducir accin reivindicatoria.
En relacin al usufructo sobre cosas no fungibles, deber restituirse

otras tantas de igual cantidad y calidad, o su valor.
Derechos del nudo propietario
El nudo propietario tiene ciertos derechos, stos son:
1 Facultad de disposicin
2 Ejercicio de ciertas acciones
3 Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin
4 Derecho a ser indemnizado
5 Derecho a cobrar los intereses del dinero invertido en obras mayores
necesarias
6 Derecho al tesoro
7 Derecho a pedir el trmino del usufructo
1 Facultad de disposicin
Considerando que el nudo propietario es dueo de la cosa fructuaria

y que conserva su facultad de disposicin, podr enajenar, hipotecar y
transmitir la cosa objeto del usufructo.
En relacin a la enajenacin, no existe ningn inconveniente en su

realizacin, pero como el nudo propietario slo tiene la disposicin y no el
uso ni el goce, el adquirente slo tendr la disposicin, ya que Nadie puede
transferir o transmitir ms derechos que los que tiene.
La cosa fructuaria puede hipotecarse, segn lo vimos en su momento,

art. 2416.
La nuda propiedad es comerciable, integra el patrimonio del nudo

propietario y es un derecho transmisible, por tanto pasa a los herederos.
2 Ejercicio de ciertas acciones
El nudo propietario dispone para proteger su nuda propiedad de la

accin reivindicatoria y de las acciones posesorias que sean procedentes,
stas ltimas si la nuda propiedad recae sobre bienes inmuebles o sobre
derechos reales constituidos en ellos.
En el caso de la accin reivindicatoria deber acreditar el dominio, y

en las acciones posesorias, bastar con probar la posesin.
Adems goza de una accin personal emanada del usufructo, para lo

cual deber justificar el origen del usufructo.
3 Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin
As lo establece el art. 781 inc. 2, Recprocamente, los frutos que

an estn pendientes a la terminacin del usufructo, pertenecern al
propietario.
4 Derecho a ser indemnizado
El usufructuario es responsable de la culpa leve, y deber indemnizar

al nudo propietario los daos sufridos por la cosa causados en razn de su
hecho o culpa, art. 787.
5 Derecho a cobrar los intereses del dinero invertido en obras mayores

necesarias
As lo establece el art. 797, norma citada con anterioridad.
6 Derecho al tesoro
Art. 786, El usufructuario no tiene sobre los tesoros que se

descubran en el suelo que se usufructa, el derecho que la ley concede al
propietario del suelo, es decir, dicho derecho se reconoce al nudo
propietario.
7 Derecho a pedir el trmino del usufructo
En caso de falta grave del usufructuario a sus obligaciones, si daa

considerablemente la cosa, el nudo propietario podr solicitar al juez el
cese del usufructo, art. 809.
Obligaciones del nudo propietario
El nudo propietario debe pagar las expensas extraordinarias mayores,

las que se definen en el art. 798, las que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente
utilidad de la cosa fructuaria.
Los gastos del juicio relativos a la nuda propiedad sern de cargo del
nudo propietario, y si el objeto del juicio es el usufructo, sern del
usufructuario.
En relacin a las mejoras tiles y voluputuarias se aplica la reglas del

art. 801, El usufructuario no tiene derecho a pedir cosa alguna por las
mejoras que voluntariamente haya hecho en la cosa fructuaria; pero le
ser lcito alegarlas en compensacin por el valor de los deterioros que se
le puedan imputar, o llevarse los materiales, si puede separarlos sin
detrimento de la cosa fructuaria, y el propietario no le abona lo que
despus de separados valdran. Lo cual se entiende sin perjuicio de las
convenciones que hayan intervenido entre el usufructuario y el propietario
relativamente a mejoras, o de lo que sobre esta materia se haya previsto en
la constitucin del usufructo.
Extincin del usufructo
A continuacin analizaremos las causales que producen el trmino

del usufructo, reguladas en el art. 804 a 809.
1 Llegada del da o condicin prefijada para que tenga fin
Segn el art. 804 inc. 1, el usufructo termina por la llegada del da o

el evento de la condicin prefijados para su terminacin, agrega en su inc.
2, Si el usufructo se ha constituido hasta que una persona distinta del
usufructuario llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durar sin
embargo el usufructo hasta el da en que esa persona hubiera cumplido
esa edad, si hubiese vivido.
En la duracin del usufructo se cuenta incluso el tiempo en que el

usufructuario no goz de la cosa, por ignorancia o por cualquier otra causa,
segn el art. 805.
2 Muerte del usufructuario
Art. 806 inc. 2, Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra

antes del da o condicin prefijada para su terminacin.
Art. 806 inc. 3, Por la resolucin del derecho del constituyente,

como cuando se ha constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el
caso de la restitucin.
4 Consolidacin del usufructo con la nuda propiedad
Art. 806 inc. 4, Por consolidacin del usufructo con la propiedad, lo
que opera si una misma persona pasa a ser usufructuario y nudo
propietario, v.gr., el usufructuario hereda de su padre la nuda propiedad.
5 Prescripcin
Art. 806 inc. 5, Por prescripcin, se tratara de una aplicacin del

art. 2517,
6 Renuncia del usufructuario
Art. 806 inc. final, Por la renuncia del usufructuario, se trata de otra
de las tantas aplicaciones del art. 12 del C.C.
7 Destruccin completa de la cosa fructuaria
Causal establecida en el art. 807, El usufructo se extingue por la

destruccin completa de la cosa fructuaria: si slo se destruye una parte,
susbsiste el usufructo en lo restante. Si todo el usufructo est reducido a un
edificio, cesar para siempre por la destruccin completa de ste, y el
usufructuario no conservar derecho alguno sobre el suelo. Pero si el
edificio destruido pertenece a una heredad, el usufructuario de sta
conservar su derecho sobre toda ella.
8 Sentencia judicial
El nudo propietario podr solicitar al juez el trmino del usufructo en

caso de que el usufructuario haya faltado en forma grave a sus obligaciones
o si ha causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
El un asunto de hecho que el juez decidir caso a caso, y podr

acceder a la peticin del nudo propietario declarando el trmino del
usufructo u ordenar que vuelva al propietario la cosa con cargo de pagar al
fructuario una pensin anual determinada, hasta el trmino del usufructo,
as lo establece el art. 809.
Diferencias entre el fideicomiso y el usufructo
Variadas son las diferencias existentes entre stas limitaciones al
dominio, entre ellas, las siguientes:
1 En la propiedad fiduciaria existe un solo derecho real, en el usufructo,

coexisten dos, segn ya vimos.
2 En el usufructo generalmente existe un plazo, en el fideicomiso, la

condicin es un elemento de la esencia.
3 En el usufructo siempre existir restitucin, no as en la propiedad

fiduciaria ya que est sujeta a una condicin.
4 No existen fideicomisos legales, a diferencia de lo que sucede con el

usufructo.
5 El usufructo es intransmisible, la propiedad fiduciaria s es transmisible.
XVI El Uso y la Habitacin
Concepto
Los define el art. 811, El derecho de uso es un derecho real que

consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las
utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad
de morar en ella, se llama derecho de habitacin.
Caractersticas
La doctrina entiende que los derechos de uso y habitacin son

usufructos restringidos, ello explica la comunidad de caractersticas;
derechos reales, temporales e intransmisibles.
Son derechos personalsimos, ello explica que sean inembargables,

pero se pueden adquirir por prescripcin en conformidad al art. 2498. Por
tratarse de derechos personalsimos, estn comprendidos en la causal de
objeto ilcito del art. 1464 N 2.
Seala el art. 819, Los derechos de uso y habitacin son

intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo,
prestarse ni arrendarse. Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar,
prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio
de su derecho. Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en
sus necesidades personales.
Constitucin
Se constituyen de la misma forma que el usufructo. Comentario

aparte merece el derecho de adjudicacin del cnyuge sobreviviente,
regulado en el art. 1337 regla dcima, norma de la particin, en cuya virtud
se constituyen derechos de uso y habitacin para el cnyuge, los que se
caracterizan por ser gratuitos y vitalicios.
Alcance y ejercicio
Su alcance se determina por el ttulo, a falta de acuerdo de las partes,

se aplican las normas del C.C., las que, por tanto, son supletorias, art. 814.
Segn el art. 815, El uso y la habitacin se limitan a las necesidades
personales del usuario o del habitador. En las necesidades personales del
usuario o del habitador se comprenden las de su familia. La familia
comprende al cnyuge y los hijos: tanto los que existen al momento de la
constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el
usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la
fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes
necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la
misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las
personas a quienes stos deben alimentos.
En razn del tenor del art. 816, en las necesidades personales del
usuario o habitador no se comprenden las de su industria o trfico,
complementa esta materia el art. 817, El usuario de una heredad tiene
solamente derecho a los objetos comunes de alimentacin y combustible,
no a los de una calidad superior; y est obligado a recibirlos del dueo o a
tomarlos con su permiso.
Obligaciones del usuario y del habitador
Materia regulada en el art. 818, existen dos obligaciones:
1 Usar los objetos como un buen padre de familia, es decir, el usuario y el

habitador responden de la culpa leve.
2 Deben contribuir a las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, a

prorrata del beneficio que reporten, pero esta obligacin no se refiere al uso
o habitacin que se da caritativamente a los necesitados.
XVI Las Servidumbres
Concepto
Estn definidas en el art. 820, Servidumbre predial, o simplemente
servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio de distinto dueo.
La denominacin predial es un resabio histrico del Derecho

romano, en el que se distingua entre servidumbres prediales y
servidumbres personales, las primeras recaan sobre predios, y las segundas
cedan a favor de una persona; derecho de uso, habitacin y usufructo. Con
la revolucin francesa se acabaron las servidumbres personales, el Code
Napolen no utiliz dicha denominacin.
Requisitos o elementos de las servidumbres
Son elementos de las servidumbres:
1 El gravamen es impuesto en beneficio de un predio

2 El gravamen debe ser soportado por otro predio
3 Los predios deben pertenecer a distintos dueos
1 El gravamen es impuesto en beneficio de un predio
El beneficio debe ser para otro predio, no para el dueo del predio.
El predio que recibe el beneficio se denomina predio dominante, a su
respecto la servidumbre es activa.
2 El gravamen debe ser soportado por otro predio
Esto es, existe una relacin entre los predios, pero debe precisarse
que las relaciones jurdicas no se dan entre cosas, sino entre personas,
quienes son sujetos de derechos, por tanto podemos afirmar que en las
servidumbres la relacin se produce entre los dueos de los diversos
predios.
El predio que debe soportar el gravamen se denomina predio

sirviente, a su respecto, la servidumbre es pasiva.
3 Los predios deben pertenecer a distintos dueos
Si los predios pertenecen a un mismo dueo, no hay servidumbre, el
art. 568 inc. final, analizado en su momento, define predio, se trata de un
bien inmueble o raz, Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
Caractersticas de las servidumbres
Las servidumbres presentan las caractersticas que a continuacin se

indican:
1 Es un derecho real, se encuentra enunciado en el art. 577. Del carcter

real de las servidumbres se origina como consecuencia que, aunque el
predio cambio de dueo, el gravamen sobre el predio se mantiene.
2 Es una limitacin al dominio, est enunciada en el art. 732, implican una

carga para el predio sirviente, pero no se desmenbran las facultades del
dueo, ya que se mantiene el uso, goce, y disposicin, a diferencia de lo
que sucede con el usufructo, uso y habitacin.
3 Es un derecho inmueble, por aplicacin del art. 580.
4 Es un derecho accesorio, ya que no puede tener vida en forma

independiente del predio respectivo, art.825, Las servidumbres son
inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen.
Esta caracterstica explica que las servidumbres no pueden

enajenarse ni transmitirse en forma autnoma del predio a que acceden.
5 Derecho indivisible
El ejercicio de las servidumbres no admite divisin, pinsese en una

servidumbre de trnsito, o se transita y se llega el destino o no se ejerce la
servidumbre.
De esta caracterstica se generan ciertas consecuencias:
- Si existe una comunidad o copropiedad sobre el predio, ser

necesario el consentimiento de todos para constituir la servidumbre.
- En conformidad al art. 886, si se interrumpe o suspende la
prescripcin respecto de un solo dueo, se entender interrumpida o
suspendida respecto de todos.
En caso de divisin del predio, aquel a quien le correspondiese la parte

en que est ubicada la servidumbre, seguir con dicho gravamen, as lo
establece el art. 826, Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre
que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes
toque la parte en que se ejerca. La misma idea, pero en sentido contrario,
se encuentra en el art. 827, Dividido el predio cada uno de los nuevos
dueos gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del
predio sirviente. As, los nuevos dueos del predio que goza de una
servidumbre de trnsito no pueden exigir que se altere la direccin, forma,
calidad o anchura de la senda o camino destinado a ella.
Ejercicio de las servidumbres
La regla bsica para determinar el ejercicio de la servidumbre es la

del art. 884, El ttulo, o la posesin de la servidumbre por el tiempo
sealado en el artculo 882, determina los derechos del predio dominante y
las obligaciones del predio sirviente.
El art. 830 debe complementarse con el art. 828, 829 y 830.
Art. 828, El que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene

igualmente a los medios necesarios para ejercerla. As, el que tiene
derecho a sacar agua de una fuente en la heredad vecina, tiene el derecho
de trnsito para ir a ella, aunque no se haya establecido expresamente en
el ttulo.
Art. 829, El que goza de una servidumbre puede hacer las obras
indispensables para ejercerla; pero sern a su costa, si no se ha
establecido lo contrario: y an cuando el dueo del predio sirviente se
haya obligado a hacerlas o repararlas, le ser lcito exonerarse de la
obligacin abandonando la parte del predio en que deban hacerse o
conservarse la obra.
Art. 830, El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni

hacer ms incmoda para el predio dominante la servidumbre con que est
gravado el suyo. Con todo, si por el transcurso del tiempo llegare a serle
ms oneroso el modo primitivo de la servidumbre, podr proponer que se
vare a su costa: y si las variaciones no perjudican al predio dominante,
debern ser aceptadas.
Finalmente, sobre este tema, segn el art. 832, Las disposiciones de

este ttulo se entendern sin perjuicio de las ordenanzas generales o
locales sobre las servidumbres.
Clasificacin de las servidumbres
Existen tres criterios para clasificar las servidumbres: origen, objeto

y naturaleza.
Segn su origen, se clasifican en naturales, legales y voluntarias, art.

831.
Segn su carcter, pueden ser positivas y negativas.
Segn sus seales de existencia se dividen en aparentes e

inaparentes.
Segn su ejercicio, continuas y discontinuas.
Segn su origen, naturales, servidumbres legales y voluntarias, art. 831.
Servidumbre natural es la que proviene de la natural situacin de los

lugares.
Servidumbre legal es aquella impuesta por la ley.
Servidumbre voluntaria, son aquellas constituidas por un hecho del

hombre.
Segn su objeto, pueden ser positivas y negativas.
Segn el art. 823, servidumbre positiva es la que slo impone al
dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer, como la de trnsito.
Servidumbre negativa es aquella que impone al dueo del predio

sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre le sera lcito,
como la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura.
Las servidumbres positivas imponen a veces al dueo del predio

sirviente la obligacin de hacer algo, como la del art. 842, la norma se
refiere a la servidumbre de demarcacin.
Segn sus seales de existencia se dividen en aparentes e

inaparentes
Servidumbre aparente, es la que est continuamente a la vista, como

la de trnsito cuando se hace por una senda o puerta especialmente
destinada a l.
Servidumbre inaparente es la que no se conoce por una seal

exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de estas dos
circunstancias y de otras anlogas, art. 824.
Segn se ejercicio, continuas y discontinuas
Servidumbre continua, segn el art. 822, es la que se ejerce o se

puede ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre,
como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que pertenece al
predio dominante, y supone un hecho actual del hombre.
Servidumbre discontinua es la que se ejerce a intervalos ms o

menos largos de tiempo, como la servidumbre de trnsito.
Importancia de la distincin entre servidumbres continuas y discontinuas
La distincin resulta relevante para los siguientes efectos:
1 Constitucin de servidumbres, la destinacin de padre de familia procede

slo respecto de las servidumbres continuas aparentes.
2 Por prescripcin pueden adquirirse las servidumbres continuas aparentes,
las discontinuas de todas las clases y las inaparentes slo pueden adquirirse
por ttulo, ni an el goce inmemorial bastar para constituirla.
3 Las servidumbres se extinguen por el no uso por tres aos. Si se trata de

una continua, el plazo se cuenta desde que se realice un acto contrario a la
servidumbre, si la servidumbre es discontinua, el plazo se cuenta desde la
fecha del ltimo acto de goce de la servidumbre, art. 885 N 5.
Servidumbres naturales
El art. 833 regula la servidumbre natural de libre descenso y

escurrimiento de las aguas en los siguientes trminos: El predio inferior
est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio superior
naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello. No
se puede, por consiguiente, dirigir un albaal o acequia sobre el predio
vecino, si no se ha constituido esta servidumbre especial. En el predio
servil no se puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural,
ni en el predio dominante, que la grave. Las servidumbres establecidas en
este artculo se regirn por el Cdigo de Aguas.
Servidumbres legales
Las servidumbres legales, pueden ser de inters pblico o de inters

privado, art. 839, Las servidumbres legales son relativas al uso pblico, o
la utilidad de los particulares.
Servidumbres legales de inters pblico
Estn referidas al uso de las riberas en la medida que sea necesario

para la navegacin o flote, estn regidas por el Cdigo de aguas y por los
reglamentos y ordenanzas correspondientes, art. 839.
El Cdigo de Aguas regula la servidumbre de uso de las riberas para

la pesca, navegacin y flote.
Servidumbres legales de inters privado
En conformidad al artculo 841, Las servidumbres legales de la
segunda especie son asimismo determinadas por las ordenanzas de polica
rural. Aqu se trata especialmente de las de demarcacin, cerramiento,
trnsito, medianera, acueducto, luz y vista.
No slo el C.C. establece servidumbres, tambin las encontramos en

el Cdigo de Minera, Cdigo Aeronutico, entre otras.
1 Servidumbre de demarcacin
Segn el art. 842, Todo dueo de un predio tiene derecho a que se

fijen los lmites que lo separan de los predios colindantes, y podr exigir a
los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a
expensas comunes.
La demarcacin, por tanto, es aquella operacin que tiene por objeto

establecer la lnea divisoria de dos predios colindantes de diversos dueos,
la que se indicar por seales comunes.
En la demarcacin pueden distinguirse dos operaciones: la fijacin

en un plano de los lmites de los predios, y luego la construccin de los
hitos que delimitan a los predios, usualmente mediante mojones.
Para el cdigo se trata de una servidumbre positiva ya que implica

una obligacin de hacer, sin embargo, la doctrina entiende que no se trata
de una autntica servidumbre, ya que no existe gravamen, ni predio
dominante, ni predio sirviente.
La accin de demarcacin es imprescriptible, ya que se trata de una

emanacin del dominio, sta accin se sujeta al procedimiento sumario.
2 Servidumbre de cerramiento
Regulada en los art. 844 a 845. En conformidad al art. 844, El dueo

de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin
perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El
cerramiento podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.
Basndonos en el artculo transcrito la servidumbre de cerramiento
es aquella que tiene por objeto cerrar y cercar el predio, a lo que deben
contribuir los dueos de predios vecinos.
Para determinar quin es el dueo de la cerca divisoria deben

aplicarse los artculos 845 y 846.
Si el cerramiento se practica en terreno propio y por cuenta y riesgo

del dueo, la cerca le pertenecer y el dueo del predio colindante no podr
servirse de la cerca para ningn objeto, salvo que haya adquirido este
derecho por ttulo o por prescripcin de cinco aos contados como para la
adquisicin del dominio, art. 845.
Si el dueo del terreno present accin de cerramiento en tribunales,

los predios colindantes debern contribuir al cerramiento, segn el art. 846,
La cerca divisoria construida a expensas comunes estar sujeta a la
servidumbre de medianera.
El derecho a pedir el cerramiento es imprescriptible.
La doctrina entiende que no se est en presencia de una verdadera

servidumbre, por las mismas razones indicadas respecto a la servidumbre
de demarcacin.
3 Medianera
Se encuentra definida en el art. 851 del C.C., La medianera es una

servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de dos predios vecinos
que tienen, paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las
obligaciones recprocas que van a expresarse.
No se trata de una servidumbre, en razn de la ausencia de predio

dominante y sirviente, ni gravamen. La doctrina explica que la medianera
proviene de la comunidad existente sobre la pared divisoria, de la que
surgen lmites a sus derechos.
Prescribe el art. 854, En todos los casos, y aun cuando conste que
una cerca o pared divisoria pertenece exclusivamente a uno de los predios
contiguos, el dueo del otro predio tendr el derecho de hacerla medianera
en todo o parte, an sin el consentimiento de su vecino, pagndole la mitad
del valor del terreno en que est hecho el cerramiento, y la mitad del valor
actual de la porcin de cerramiento cuya medianera pretende.
La prueba de la medianera se regula en los art. 852 y 853, podr

acreditarse de los siguientes modos:
1 Por medio de un ttulo, es decir, mediante el contrato en el que consta que

la pared se construy a expensas comunes.
2 Por medio de seales externas, que han hecho el cerramiento de acuerdo

y a expensas comunes, art. 852.
3 Por medio de presunciones, art. 853, Toda pared de separacin entre dos
edificios se presume medianera, pero slo en la parte en que fuere comn a
los edificios mismos. Se presume medianero todo cerramiento entre
corrales, jardines y campos, cuando cada una de las superficies contiguas
est cerrada por todos lados: si una sola est cerrada de este modo, se
presume que el cerramiento le pertenece exclusivamente.
La presuncin es simplemente legal, luego admite prueba en

contrario.
Efectos de la medianera
Es el conjunto de derechos y obligaciones que de ellas emanan.

Principiaremos por los derechos.
1 Derecho a edificar sobre la pared medianera

2 Derecho a elevar la pared medianera
1 Derecho a edificar sobre la pared medianera
Los codueos podrn edificar sobre la pared medianera o hacerla

sostener el peso de una nueva construccin, pero previamente debern
solicitar el consentimiento del vecino, si ste se niega, se podr recurrir al
juez, el que podr dictar las medidas necesarias a fin de que la nueva
construccin no provoque dao al vecino. Agrega el inc. 2 del art. 855, En
circunstancias ordinarias se entender que cualquiera de los condueos de
una pared medianera puede edificar sobre ella, introduciendo maderos
hasta la distancia de un decmetro de la superficie opuesta; y que si el
vecino quisiere por su parte introducir maderos en el mismo paraje o
hacer una chimenea, tendr el derecho de recortar los maderos de sus
vecino hasta el medio de la pared, sin dislocarlos.
2 Derecho a elevar la pared medianera
En conformidad al art. 857, Cualquiera de los condueos tiene

derecho a elevar la pared medianera, en cuanto lo permitan las ordenanzas
generales o locales; sujetndose a las reglas siguientes:
1 La nueva obra ser enteramente a su costa.
2 Pagar al vecino, a ttulo de indemnizacin por el aumento de peso que

va a cargar sobre la pared medianera, la sexta parte de lo que valga la obra
nueva.
3 Pagar la misma indemnizacin todas las veces que se trate de reconstruir

la pared medianera.
4 Ser obligado a elevar a su costa las chimeneas del vecino situadas en la

pared medianera.
5 Si la pared medianera no es bastante slida para soportar el aumento de

peso, la reconstruir a su costa, indemnizando al vecino por la remocin y
reposicin de todo lo que por el lado de ste cargaba sobre la pared o estaba
pegado a ella.
6 Si reconstruyendo la pared medianera, fuere necesario aumentar su

espesor, se tomar este aumento sobre el terreno del que construya la obra
nueva.
7 El vecino podr en todo tiempo adquirir la medianera de la parte

nuevamente levantada, pagando la mitad del costo total de sta, y el valor
de la mitad del terreno sobre que se haya extendido la pared medianera,
segn el inciso anterior.
Obligaciones de los condueos
Debern contribuir a las expensas provocadas por el cerramiento, as

lo exige el art. 858, Las expensas de construccin, conservacin y
reparacin del cerramiento sern a cargo de todos los que tengan derecho
de propiedad en l, a prorrata de los respectivos derechos. Sin embargo,
podr cualquiera de ellos exonerarse de este cargo, abandonando su
derecho de medianera, pero slo cuando el cerramiento no consista en
una pared que sostenga un edificio de su pertenencia. Esta norma aplica el
art. 2309 relativo a la copropiedad.
Respecto a los rboles medianeros, segn el art. 859, Los rboles que
se encuentran en la cerca medianera, son igualmente medianeros; y lo
mismo se extiende a los rboles cuyo tronco est en la lnea divisoria de
dos heredades, aunque no haya cerramiento intermedio. Cualquiera de los
dos condueos puede exigir que se derriben dichos rboles, probando que
de algn modo le daan; y si por algn accidente se destruyen, no se
repondrn sin su consentimiento.
4 Servidumbre de trnsito
Es aquella por la cual, un predio que carece de comunicacin con un

camino pblico, puede imponer a otros predios el paso a travs de stos
para as lograr dicha comunicacin.
El art. 847 exige que la comunicacin con el camino pblico sea

indispensable para el uso y beneficio del predio respectivo, y que el dueo
de ste debe pagar el valor del terreno necesario para la servidumbre y
resarcir los perjuicios causados. El quantum de la indemnizacin se
determinar por las partes de comn acuerdo, si no hay acuerdo, decidir el
juez, art. 848.
Es una servidumbre positiva, discontinua y aparente o inaparente,

segn se expresa en la propia definicin de servidumbre del art. 824.
En conformidad al art. 849, Si concedida la servidumbre de trnsito

en conformidad a los artculos precedentes, llega a no ser indispensable
para el predio dominante, por la adquisicin de terrenos que le dan un
acceso cmodo al camino, o por otro medio, el dueo del predio sirviente
tendr derecho para pedir que se le exonere de la servidumbre,
restituyendo lo que, al establecerse sta, se le hubiere pagado por el valor
del terreno.
Por su parte, segn el art. 850, Si se vende o permuta alguna parte de
un predio, o si es adjudicada a cualquiera de los que lo posean
proindiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del
camino, se entender concedida a favor de ella una servidumbre de
trnsito, sin indemnizacin alguna.
5 Servidumbre de acueducto
Es aquella por la cual el propietario no riberano tiene el derecho de

hacer conducir las aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado,
concepto extrado del art. 861.
Procede establecer esta servidumbre si el predio dominante carece de

aguas para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o si ella es
necesaria para el servicio domstico de los habitantes de un pueblo, o a
favor de un establecimiento industrial que las necesite para el movimiento
de sus mquinas, inc. 1 del art. 861.
Sus caractersticas son: positiva, continua, aparente o inaparente
El art. 870 hace aplicable las normas del Cdigo de Aguas para la
servidumbre de desage y drenaje.
6 Servidumbre de luz
Art. 873, La servidumbre de luz tiene por objeto dar luz a un espacio
cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle vista sobre el
predio vecino, est cerrado o no.
Las condiciones para el ejercicio de esta servidumbre estn indicadas

en el art. 875, la ventana estar guarecida de rejas de hierro y de una red de
alambres cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o menos, y la
parte inferior de la ventana distar del suelo de la vivienda a que da luz,
tres metros a lo menos.
Si la pared no es medianera, el dueo podr abrir las ventanas y

troneras que desee.
Si la pared es medianera, ser necesario el consentimiento del

condueo.
Si la pared no es medianera sino en una parte de su altura, el dueo
de la parte no medianera gozar de igual derecho en sta, art. 874.
Segn el art. 876, El que goza de la servidumbre de luz no tendr

derecho para impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le
quite la luz.
Es una servidumbre positiva, continua, generalmente aparente.
7 Servidumbre de vista
Es aquella por la cual no se pueden tener ventanas, balcones,

miradores o azoteas, que den vista a las habitaciones, patios o corrales de
un predio vecino, cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de
tres metros, concepto que deriva del inc. 1 del art. 878.
La citada norma agrega, La distancia se medir entre el plano

vertical de la lnea ms sobresaliente de la ventana, balcn, etc., y el plano
vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo ambos planos
paralelos. No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la misma
medida a la menor distancia entre ellos.
Servidumbres voluntarias
El art. 880 aplica el principio de la autonoma de la voluntad, luego

podrn constituirse todas las servidumbres que libremente acuerden las
partes, en la medida que no sean contrarias a la ley, al orden pblico, a la
moral y a las buenas costumbres.
Resultan tiles en aquellos casos en que por falta de un requisito no

se puede constituir una servidumbre legal.
Constitucin
Pueden constituirse del modo que se indica:
1 Por ttulo
2 Por sentencia judicial
3 Por prescripcin
4 Por destinacin del padre de familia
1 Por ttulo
Pueden constituirse por testamento o por acto entre vivos.
La constitucin no es solemne, salvo el caso del testamento el que

por definicin es un acto jurdico solemne. Segn el art. 883 inc. 1, El
ttulo constitutivo de servidumbre puede suplirse por el reconocimiento
expreso del dueo del predio sirviente.
Toda servidumbre puede constituirse por medio de un ttulo.
2 Por sentencia judicial
Ello sucede en el juicio de particin, dispone el art. 1337 N 5, En la

divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su
cmoda administracin y goce.
3 Por prescripcin
Las servidumbres continuas y las aparentes pueden adquirir se por

prescripcin. El plazo es de cinco aos, sea la posesin regular o irregular,
art. 2512.
Pero las discontinuas de todas clases y las inaparentes no podrn

ganarse por prescripcin, ni an el goce inmemorial bastar para
constituirlas, art. 882.
4 Por destinacin del padre de familia
Es aquel acto por el cual el dueo de dos predios, establece entre

stos una relacin que dara lugar a una servidumbre, si los fundos fuesen
de distintos dueos, si luego los predios pasan a ser de distintos dueos,
surge de pleno derecho la servidumbre.
Segn el art. 881, Si el dueo de un predio establece un servicio
continuo y aparente a favor de otro predio que tambin le pertenece, y
enajena despus uno de ellos, o pasan a ser de diversos dueos por
particin, subsistir el mismo servicio con el carcter de servidumbre
entre los dos predios, a menos que en el ttulo constitutivo de la
enajenacin o de la particin se haya establecido expresamente otra cosa.
Slo las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse de

esta manera.
Extincin de las servidumbres
Materia regulada en los art. 885 y 886, las causales que producen su
extincin son:
1 Por resolucin del derecho del que las ha constituido, art. 885 N1.
Causal aplicable slo a las servidumbres voluntarias, no a las legales

ni a las naturales.
2 Por la llegada del da o por el cumplimiento de la condicin que se

hubiere prefijado para su terminacin, art. 885 N 2.
Las servidumbres naturales y legales no son susceptibles de

modalidades, por tanto, esta causal, al igual que la anterior, se aplica slo a
las servidumbres voluntarias.
3 Por la confusin, art. 885 N 3.
Procede si el dominio del predio dominante y del predio sirviente

pasa a manos de la misma persona.
4 Por la renuncia del dueo del predio dominante, art. 885 N4.
Se hace aplicacin del art. 12 del C.C.
5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos, art. 885 N 5.
El no uso produce la extincin de las servidumbres. El plazo de

prescripcin en las servidumbres continuas es de tres aos contados desde
que se ejecuta un acto contrario a la servidumbre el mismo plazo se aplica a
las discontinuas, pero se cuenta desde el ltimo acto de goce.
Segn el art. 886, Si el predio dominante pertenece a muchos
proindiviso, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin respecto de
todos; y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede
correr contra ninguno. Ello se explica porque las servidumbres son
indivisibles.
6 Por imposibilidad de ejercicio
Causal regulada en el art. 887, Si cesa la servidumbre por hallarse

las cosas en tal estado que no sea posible usar de ellas, revivir desde que
deje de existir la imposibilidad, con tal que esto suceda antes de haber
transcurrido tres aos.

Apuntes Bienes Ucn

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Apuntes Bienes Ucn

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Departamento de Derecho privado

APUNTES DE LOS BIENES

Profesor: Alexis Mondaca.

La materia objeto del presente apunte est regulada en el Libro II del

Respecto a la legislacin especial aplicable al tema que nos ocupa,

II Relacin entre cosa y bien

Nuestro C.C. no define los conceptos de cosa y de bien.

Son cosas un libro, un rbol, las producciones del talento o del

En base a lo anterior se afirma que entre cosa y bien existe una

No debe confundirse cosa con objeto de derecho, ya que este ltimo

III Clasificaciones de los bienes

Se pueden clasificar los bienes de la siguiente manera:

a) Cosas corporales y cosas incorporales

Bienes corporales y bienes incorporales

Si bien es cierto, esta clasificacin es ampliamente aceptada, no se

La importancia de esta clasificacin radica en que la ocupacin y la

Derechos reales y derechos personales

En virtud de lo establecido en el art. 576 las cosas incorporales se

El derecho real se encuentra definido en el art. 577 del C.C.;

Tambin se le ha definido como el poder directo e inmediato sobre

Clasificacin de los derechos reales.

Los derechos reales admiten la siguiente clasificacin;

Derechos reales de garanta son aquellos que, mediante la enajenacin y

Caractersticas de los derechos reales

1) Son derechos absolutos, tiene un sujeto pasivo universal, erga

En nuestro sistema, y como ya se seal, la disposicin del art. 577

El derecho personal o crdito, est definido en el art. 578 del C.C.;

Nuestra doctrina ha definido el derecho personal o crdito, como

En la definicin del prrafo anterior puede apreciarse la estructura

Caractersticas del derecho personal

1) Tiene un carcter relativo, esto es, y a diferencia de lo que sucede

2) No puede sealarse el nmero de derechos personales existentes, ya

Diferencias entre el derecho real y el derecho personal

2) Objeto. El objeto del derecho real es una cosa determinada, mientras

3) Carcter absoluto y relativo. El derecho real tiene un carcter

4) Nmero. En el caso del derecho real rige el sistema de numerus

5) Acciones a que dan lugar. El derecho real da origen a las acciones

Bienes muebles e inmuebles

En conformidad al art. 566 Las cosas corporales se dividen en

El criterio para distinguir entre bienes muebles e inmuebles es si el

Materias en las que se otorga un diverso tratamiento jurdico segn si se

La clasificacin en anlisis no resulta de inters puramente cientfico,

1) Compraventa; la compraventa de un bien muebles es consensual,

2) Tradicin; La tradicin de los bienes muebles se verifica por la

3) Prescripcin adquisitiva; Para adquirir por prescripcin

4) Sucesin por causa de muerte; Para disponer de los bienes

5) Prelacin de crditos; El crdito prendario tiene una preferencia de

6) Lesin enorme; Slo las compraventas y permutas de bienes

8) Sociedad conyugal; En la administracin ordinaria de la sociedad

9) Guardas; La enajenacin de bienes inmuebles del pupilo requiere

Clasificacin de los bienes muebles.

A su vez los bienes muebles se subclasifican en bienes muebles por

Bienes muebles por naturaleza; Su definicin corresponde a la definicin

Finalmente respecto de los bienes muebles, debe destacarse la norma

Clasificacin de los bienes inmuebles

Los bienes races se clasifican en bienes inmuebles por naturaleza,

Bienes inmuebles por naturaleza; Son aquellos que corresponden a la

Bienes inmuebles por adherencia; Son aquellos bienes que adhieren

Este artculo no es taxativo, por tanto existen otros bienes inmuebles

Bienes inmuebles por destinacin; Son aquellos bienes muebles que se

Estn regulados en el art. 570; Se reputan inmuebles, aunque por su

Podemos hacer ms de un comentario respecto del art. 570;

El artculo contiene una enunciacin meramente ejemplar de