CRITERIOS PARA LA CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES

1. De una estructura simple a una estructura societaria:

Los motivos que inducen a adoptar una forma societaria, no son slo de orden econmico sino tambin jurdicos y
financieros.
La forma asociativa permite que se acuda a los recursos de los inversionistas. El reembolso de estas sumas slo se hace
efectivo durante la liquidacin de la sociedad. En ocasiones, tambin resulta ms factible para la sociedad el acceso a
crditos externos.

2. Las sociedades como vehculos de desarrollo econmico:

Una ventaja de la sociedad es la reduccin de costos.

Mientras en el esquema de organizacin individual el empresario asume costos de negociacin considerablemente altos
(teniendo en cuenta adems que si las condiciones varan tendr que efectuar negociaciones adicionales), el empresario
societario est exonerado de ellos mismos por virtud de las relaciones laborales con sus dependientes, aunque incurre
en otros costos relacionados con el control sobre su organizacin productiva. En el sistema Colombiano, hay que
considerar que de todos modos los contratos de trabajo tienen unas condiciones y cargas econmicas muy gravosas.

3. Criterios para la clasificacin de las sociedades:

A) Sociedades civiles y comerciales:

Una de las disposiciones de mayor trascendencia en la Ley 222 de 1995 es la que alude a la unificacin de las
sociedades civiles y las comerciales. El art. 100 del C.Co. subrogado por el Art. 1 de la Ley 222, se haba aproximado a
la unificacin legislativa, al someter a un rgimen uniforme a las sociedades civiles y comerciales constituidas bajo las
formas de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Haba determinado como criterio diferenciador para
las sociedades, la consagracin de actividades mercantiles dentro del objeto social.
Adems, no parecen existir razones de orden jurdico que respalden el mantenimiento de la dicotoma en ninguna de
sus manifestaciones normativas. La sentencia C-435 de 1996 le dio la exequibilidad a la nueva norma, aduciendo que la
dicotoma no obedeca a una suerte de exigencia ontolgica, sino a la forma histrica de su regulacin legal.
La dualidad vena generando prcticas de constituir sociedades de simulada naturaleza civil, con el nico propsito de
escapar al mbito de aplicacin de las normas mercantiles, ms exigentes. Se haca patente con frecuencia en las
sociedades de familia.
El CE el 16 de Mayo de 1991 mantiene la dicotoma. Lo mismo el Proyecto de ley 119 de 1993.
Hubiera sido ms sensato mantener el criterio de "mercantilidad formal" que tiene en cuenta la estructura de la sociedad
para aplicar la ley mercantil y no su objeto social.
Hay tres diferencias fundamentales entre el art. 100 del C.Co y el 1 de la L-222:
a. la ley 222 hace la asimilacin a todos los tipos de sociedades y no solamente a las de acciones y de responsabilidad
limitada.
b. Se trata de someter a dichas sociedades no slo a las regulaciones sobre la materia sino a la ley mercantil en
general.
c. La sujecin es para "todos los efectos legales", es decir, una sociedad se vuelve comerciante como persona jurdica
y tiene que cumplir con todos los requisitos y deberes profesionales para los comerciantes. Podr afirmarse que las
sociedades civiles existen tericamente, pero son comerciantes por asimilacin legal.
Lo anterior implica un claro rompimiento entre la forma de acceder al status profesional del comerciante como persona
natural o individual y la manera de resultar obligado bajo esas mismas normas cuando se trata de personas jurdicas.
Para los primeros subsiste, por supuesto, el criterio rgidamente objetivo del articulo 1. Para los otros, basta con
constituirse bajo la forma de sociedad. No es sin embargo la primera vez que la legislacin comercial le da tratamiento
de comerciantes a personas que realizan actos que la ley no considera como mercantiles.
El art. 242 de la Ley 222 establece una derogatoria expresa de las normas del C.C que se refieren al contrato de
sociedad.
El art. 238 de la Ley 222 les da un plazo de seis meses a las sociedades civiles para ajustarse a las normas comerciales.
1
 La Superintendencia de industria y comercio se ha pronunciado acerca del registro mercantil que deben tener las
sociedades, y la sentencia C- 435 afirma que no es contrario al derecho de igualdad el imponer obligaciones mientras
que se impongan sin preferencias o clusulas peyorativas.
El elemento comn de las sociedades civiles y las mercantiles es que tienen nimo de lucro.
La dicotoma que se deja planteada ha tenido dos consecuencias prcticas fundamentales:
a. El Decreto 3100 de 1997 excluy a las sociedades civiles de la fiscalizacin gubernamental (criterio regresivo
puesto que el art. 189 de la CP habla de la fiscalizacin de las sociedades comerciales, pero ello no excluira las
civiles.
b. La Ley 550 de 1999 determina que slo podrn ser admitidas a un trmite de reestructuracin las sociedades
comerciales. Sin embargo, resulta claro que una simple modificacin en el objeto social, introducida en los
estatutos de la compaa, introduciendo un elemento mercantil, puede lograr que dicho proceso concursal sea
posible.

B) Sociedades de personas y de capitales:

El elemento intuito pecuniae se convierte en la ms sobresaliente caracterstica de las sociedades de capital, que
por lo dems son sociedades abiertas. Las sociedades de personas, en cambio se conciben como sociedades
cerradas, en donde el elemento intuito persona es el ms importante.
En Colombia los tipos de sociedades regulados en el C.Co. Se identifican con alguno de los extremos
mencionados. La sociedad colectiva es un ejemplo de sociedad de personas y la annima, de sociedad de capital.
Existen otros tipos societarios que comparten caractersticas de una y otra. Sin embargo, el C.Co no hace ninguna
alusin expresa a las sociedades de personas y de capitales.
El riesgo de los acreedores resulta menor en las sociedades de personas, pero para los inversionistas ser ms
rentable participar en una sociedad que no le produzca riesgo a su patrimonio personal.
La jurisprudencia laboral ha considerado, en contra de la concepcin predominante, que las sociedades de
responsabilidad limitada, son sociedades de personas, para efectos de la solidaridad (Art. 36 CST)

a) Formacin:

La equivocacin sobre la identidad de los constituyentes debe tener la virtualidad de destruir la

relacin contractual del respectivo socio, en la sociedades de personas.
En las sociedades de capital este error no tiene efecto alguno sobre la validez del vnculo del
accionista. En cambio, el error in negotio, si puede tener esa virtualidad, en la medida en que
ese vicio del consentimiento haga que asuma una responsabilidad mayor de la que pretendi
contraer.

b) Administracin:

En las sociedades de personas es asumida por los socios de manera conjunta y directa. Todos los
socios tienen la facultad de administrar y ejercer la representacin legal, salvo que estas
atribuciones sean delegadas estatutariamente en un tercero o en otro socio.
En las sociedades de capital, la administracin es delegada en un ajunta directiva que, a su vez,
designa al representante legal. Y es que si los accionistas han estado excluidos del manejo de los
negocios, no existe razn para que resulten responsables por la mala administracin.

c) Fiscalizacin Individual:

Esta facultad les permite a los asociados supervisar las operaciones que la sociedad realiza por
conducto de sus administradores sociales.
La ley determina para las sociedades de personas un acceso permanente a la informacin.
Tambin es permanente en las sociedades en comandita simple con respecto a los socios
comanditarios. La atribucin puede ser delegada a un revisor fiscal, cuando la mayora as lo
decida. Las sociedades de responsabilidad limitada tambin tienen esta atribucin de las
sociedades personalistas.
2
 En las sociedades capitalistas el derecho de fiscalizacin individual est restringido en el tiempo,
de manera que slo podr ser ejercido:
a. Durante los 15 das hbiles anteriores a la reunin de la asamblea general de accionistas en que
hayan de aprobarse balances de fin de ejercicio, bien de manera directa o por medio de sus
representantes o apoderados. Durante el resto del periodo contable, la fiscalizacin corresponde
de manera permanente al revisor fiscal. Este ltimo es elegido por el mximo rgano social.
b. En las reuniones de asamblea general de accionistas en las que hayan de aprobarse operaciones
de transformacin, fusin o escisin. En este caso se restringe a los documentos que tengan que
ver con la operacin.

d) Votacin:

En las sociedades de personas cada socio tiene derecho a un voto sin importar la proporcin de
su aporte. Quin realice mayores aportes se beneficiar tan solo con mayores beneficios
econmicos.
En las sociedades de capital los asociados tienen tantos votos cuantas acciones o cuotas posean
en el capital social.

e) Responsabilidad:
En las sociedades de personas la responsabilidad de los socios es solidaria e ilimitada. Sin
embrago, no significa una exposicin directa al riesgo de los asociados, pues su vinculacin ante
terceros solo se produce de manera subsidiaria. La sociedad deber ser requerida por los
acreedores en primer termino. Se discute si el requerimiento vano para el pago implica una
actuacin judicial en contra de la sociedad o una simple solicitud formulada directamente a la
sociedad. Sin embargo, es ms recomendable la actuacin judicial.
En las sociedades de hecho, la responsabilidad solidaria de los asociados puede hacerse efectiva
de manera directa y personal, contra todos los socios de hecho, segn los trminos del art. 500.
En las sociedades de capitales, los asociados quedan desvinculados de cualquier responsabilidad
directa ante terceros, no se podr perseguir su patrimonio personal. De manera correlativa, los
acreedores personales de los socios no podrn ir contra la sociedad.

f) Divisin de capitales:

En las sociedades de personas, y en especial en las colectivas, existe un concepto nico de capital
social que consiste tan slo en la sumatoria de los aportes de los asociados. Este rasgo
fundamental permite que a cada socio se le reconozca una parte de inters, independientemente
del monto aportado.
En las sociedades de capital existe una estructura flexible que se refleja en la divisin del capital
en tres rubros diferenciados:
a. Capital autorizado: Monto mximo de capitalizacin que fijan los accionistas en el momento
de constitucin de la sociedad.
b. Capital suscrito: Monto total de los aportes que los asociados se comprometen a pagar a la
sociedad.
c. Capital pagado: Sumas que han ingresado real y efectivamente al haber social.
La diferencia numrica entre las acciones que se encuentran autorizadas y las que se encuentran
efectivamente suscritas se conoce como acciones en reserva o en cartera que pueden ser objeto
de emisin en cualquier tiempo.

g) Causales de disolucin:

En las sociedades de personas las causales de disolucin atienden al criterio personalista. No

obstante, las causales pueden ser subsanadas.
En las sociedades de capitales se hace referencia a causales que afecten el patrimonio de la
persona jurdica o a la concurrencia del nmero de asociados exigidos para la sociedad.
3
C) Sociedades regulares, de hecho e irregulares:

a) Sociedades regulares:

Slo ocurre una vez que se han surtido todas las caractersticas de la ley para este efecto. No
supone un permiso de funcionamiento, como era antes.
Tanto el notario ante quien se otorga la escritura pblica como la Cmara de comercio ante la que
se efecta el registro, tienen algunas facultades de control de legalidad sobre los documentos
constitutivos de la sociedad.

b) Sociedades de hecho:

Debe primero precisarse que tanto las sociedades de hecho como las irregulares pueden
regularizarse.
Segn el art. 498 C.Co, la sociedad ser de hecho cuando no se constituya por escritura pblica.
Constituye una demostracin del elemento consensual del contrato de sociedad.
Aunque la sociedad que surge en este caso puede considerarse imperfecta por la falta de
personalidad jurdica, el negocio que subyace constituye un contrato nominado con mltiples
implicaciones jurdicas para los socios. Adems la falta de estipulaciones expresas no es bice
para la aplicacin de normas legales supletivas.
Dos caractersticas importantes de este tipo de sociedad:
a. Responsabilidad solidaria, ilimitada y directa por las obligaciones de la actividad social.
(para proteger a los terceros)
b. Situacin de permanente disolucin. Si alguno de los socios pide la liquidacin, los dems
tienen que proceder a dicha liquidacin.

c) Sociedades irregulares:

La irregular presupone la tipicidad, en tanto que la sociedad de hecho, carece absolutamente de

identificacin por su falta de instrumentacin.
La sociedad irregular es la que se constituye por escritura pblica pero se omiten las formalidades
ulteriores. Sin embargo, tiene personalidad jurdica y corresponde a alguna de las formas
societarias tpicas.
Tienen las siguientes caractersticas:
a. Se identifican con denominacin o razn social.
b. Es sujeto de derechos y obligaciones distinto de los socios.
c. Goza de los atributos de la personalidad jurdica.
d. Sus estatutos definen trminos de duracin y causales de disolucin anticipada.
e. Se regulariza mediante el cumplimiento de las formalidades omitidas.
f. Es representada legalmente por quien hubiere sido designado en la escritura.
g. La prueba de su existencia es la escritura pblica.

D) Sociedades por acciones, por cuotas o por partes de inters:

a) Sociedades por acciones:

Las acciones constituyen la forma de divisin de capital utilizada para las sociedades annimas y
en comandita por acciones. Se trata de partes de capital de igual valor, representadas en ttulos
que, bajo principio supletivo, son libremente negociables.
Hay dos clases de acciones:
a. Nominativas: Requieren de inscripcin de su titular en el libro de registro de acciones que
lleva la sociedad. La transferencia de estas acciones requiere el endoso inscripcin del titular
en el registro mencionado)
4
 b. Al portador: Su vigencia se encuentra legalmente suspendida. Son aquellas emitidas a favor
de persona indeterminada. A partir del Acuerdo de Cartagena slo es posible emitir acciones
nominativas.
Existen algunas excepciones al principio de libre negociabilidad como las acciones privilegiadas,
las acciones de industria no liberadas, las acciones comunes con derecho de preferencia y las
acciones gravadas con prenda.
El pacto de derecho de preferencia debe considerarse accidental al contrato social. Por el art. 407
C.Co. slo puede tener lugar en las sociedades annimas cerradas, pues cuando las acciones estn
en la bolsa de valores, la clusula se entiende como no escrita.
Otro mecanismo es el derecho de preferencia en la colocacin de acciones. Cada vez que la
sociedad libere acciones reservadas, tales acciones debern ofrecrseles de manera prioritaria a
los accionistas. Es un elemento de la naturaleza del contrato social (Art 388 C.Co)
Cada accin da derecho a un voto. Cada accionista tiene tantos votos como acciones tenga en el
capital suscrito de la sociedad.

b) Sociedades por cuotas:

Las cuotas no estn representadas en ttulos, sino que constituyen derechos de participacin en el
capital social. De ah que su negociacin deba realizarse por medio de cesin, para cuyo efecto
deber realizarse una reforme estatutaria.
En la cesin de cuotas opera el derecho de preferencia como un elemento de la naturaleza del
contrato. Dentro de los quince das siguientes los socios interesados deben manifestar su inters
en adquirirlas. En caso de discrepancia en el precio, se designarn peritos.
La estructura de la sociedad por cuotas responde a un organizacin cerrada a la que slo pueden
ingresar quienes sean invitados por los socios. Por ello, la admisin de nuevos socios debe
someterse a la decisin del mximo rgano social, debe solemnizarse en escritura pblica e
inscribirse en el Registro Mercantil para ser eficaz y oponible a terceros.
Cada asociado tendr tantos votos como cuotas posea en el capital social.

c) Sociedades por partes e inters:

Las partes de inters son derechos de participacin social propios de las sociedades de personas.
Cada socio cuenta tan solo con una parte de inters.
Estas participaciones no son libremente negociables y solo pueden ser cedidas mediante una
reforma del contrato social.
La parte de inters es un derecho indivisible que no es fraccionable ni siquiera por sucesin
mortis causa.

E) Criterio dimensional:

El criterio dimensional se utiliza, en algunos casos con fundamento en la magnitud de los activos o ingresos de la
sociedad y, en otros, segn la significacin econmica de la operacin que sta realiza.
Las disposiciones aplicables a sociedades annimas que realizan operaciones masivas para la captacin y
aprovechamiento de fondos provenientes del ahorro privado, tienen una naturaleza especial que se refleja en
restricciones de variada ndole, en requisitos mnimos de capitalizacin y en la existencia de una fiscalizacin
gubernamental ms estricta que la existente para las dems sociedades.
Los factores que normalmente sirven de base para aplicar el criterio dimensional son los rubros contables de la
compaa reflejados en el balance general y en el estado de resultados. Aunque estos criterios no excluyen la
aplicacin de otras pautas.

F) Sociedades matrices, filiales y subsidiarias:

5
 La tendencia expansiva de las sociedades conduce a la estructura de grupos empresariales.
El sometimiento de una sociedad al poder de decisin ejercido por una o varias personas naturales o jurdicas es el
criterio medular que da origen al sistema contenido en la Ley 222 en esta materia. Pueden ser matrices o
subordinadas. Estas ltimas, a su vez, se dividen en filiales y subsidiarias.
El concepto de control o subordinacin no se puede confundir con el de grupo empresarial, ni el concepto de
filiales y subordinadas con el de sucursales o agencias. En cuanto a lo primero, el art. 28 de la Ley 222 establece la
existencia de un grupo empresarial cuando adems del vinculo de subordinacin, exista entre las entidades unidad
de propsito y direccin. En cuento a lo segundo, es preciso tener en cuenta que las sociedades filiales o
subsidiarias son personas jurdicas diferentes de la entidad controlante, mientras que las sucursales y agencias son
apenas establecimientos de comercio sin personalidad jurdica propia.
Las sociedades subordinadas no podrn tener a ningn ttulo, partes de inters, cuotas o acciones en las sociedades
que las dirijan o controlen. Sern ineficaces los negocios que se celebren en ese sentido.

G) Sociedades de capital privado y sociedades con participacin de recursos pblicos:

Las sociedades de capital privado, sean civiles o comerciales, se sujetan para todos los efectos a las disposiciones
del C.Co.
Las previsiones del C.Co pueden aplicarse tambin a compaas constituidas con aportes del tesoro pblico o en
las que participa el Estado en concurrencia con inversionistas del sector privado. Por ejemplo, las sociedades de
economa mixta.
En la Ley 489 existe el criterio subyacente que conserva la filosofa de aplicacin de las normas de Derecho
Privado a las sociedades en las que el Estado tenga parte.

a) Empresas Industriales y comerciales del Estado:

Estas entidades estn sometidas, como regla general, al rgimen jurdico propio de las sociedades
del sector privado, siempre que no exista norma de naturaleza pblica que pueda ser aplicable.
Stricto sensu, se puede afirmar que estas empresas no son sociedades, dada la composicin
unipersonal de su capital. Son empresas de propiedad exclusiva del Estado en cualquiera de sus
rdenes. Su creacin obedece al cumplimiento de una decisin administrativa o legal.
Hay que tener en cuenta a las sociedades subordinadas de las empresas industriales y comerciales
del Estado. La filial es aquella en la que la participacin de esta ltima sea superior al 51% del
capital total. Deben contar para su creacin con una autorizacin previa de la ley, la ordenanza
departamental o el acuerdo municipal o distrital, segn fuere el caso.
Las empresas industriales y comerciales del estado, al ser entidades descentralizadas sometidas a
un rgimen jurdico especial, se excluyen de la vigilancia de la Superintendencia de Sociedades.

b) Sociedades de economa mixta:

Estas entidades s obedecen a un esquema societario. El capital est repartido entre los
particulares y el Estado.
Antes se deca que solo eran sociedades de este estilo las que tenan una participacin mayor al
50% por parte del Estado. La sentencia C-953 de 1999 declar inexequible ese punto y ahora
basta que el Estado participe en cualquier porcentaje para que sta sea considerada como de
economa mixta. Ahora lo que si sigue siendo aplicable, es que si el Estado tiene una
participacin mayor al 90%, se rigen por las normas de las empresa industriales y comerciales del
estado.
El acto de constitucin de una sociedad de economa mixta, es de naturaleza compleja. Por una
parte, debe cumplir los requisitos esenciales del rgimen societario (escritura pblica y registro
mercantil). Tambin se requiere de una autorizacin legal o administrativa para su creacin.
Cuando el Estado enajene su participacin en una empresa, tomar las medidas conducentes a
democratizar la titularidad de las acciones, y ofrecer a sus trabajadores, a las organizaciones
solidarias y de trabajadores, condiciones especiales para acceder a dicha propiedad accionaria.

6
 Los aportes estatales pueden ser de mltiple naturaleza (Art. 463 C.Co)

H) Sociedades Nacionales y Extranjeras:

Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a la ley de otro pas y con domicilio principal en el exterior.
(Art. 469 CCo)
Las sociedades nacionales se rigen para todos los efectos por el CCO y dems leyes complementarias, salvo que
por su objeto estn sometidas a un rgimen jurdico especial.
Una sociedad extranjera que pretenda realizar negocios permanentes en Colombia debe constituir una sucursal con
domicilio en el territorio nacional, que estar sometida a la vigilancia del Estado bien por parte de la Super de
Sociedades o de la Bancaria, segn el objeto social de la sociedad. En la actualidad, no requieren permiso de
funcionamiento.
Las sociedades extranjeras no tienen personera jurdica independiente, pero gozan de representacin legal.
En la medida en que la sociedad no se proponga llevar negocios permanentes en Colombia, no tiene que llevar a
cabo todo el procedimiento. (no se considera permanente la adquisicin de cuotas o acciones, ni la participacin en
licitaciones pblicas, ni el ejercicio de una accin civil dentro de un proceso penal ni la solicitud de registro o
licencia de importacin)
Existen diferencias tributarias entre ambos tipos de sociedad: las extranjeras tributan nicamente sobre las rentas
obtenidas y el patrimonio que tengan en Colombia (35%), mas no sobre los ingresos percibidos en el extranjero.

4. Tipos de sociedades:

En el mbito de las sociedades mercantiles las posibilidades de estipulacin contractual estn restringidas por
normas imperativas de orden pblico.
El Libro Segundo del CCo se ocupa in extenso en el sealamiento de normas especficas para cada especie
asociativa.
El encuadramiento en un tipo implica necesariamente la negacin de los otros. So pena de nulidad.
Por la autonoma de la voluntad privada podrn convenirse todas las estipulaciones que se quieran siempre y
cuando sean compatibles con la ndole de cada tipo de sociedad.
La Superintendencia de Sociedades tiene la facultad, a peticin de los accionistas (por lo menos que tengan el 10%
de las acciones) de reformar clusulas o estipulaciones de los estatutos que violen normas legales.
Es notoria la preferencia de los empresarios por las sociedades de responsabilidad limitada y hay un auge de la
empresa unipersonal de responsabilidad limitada.

A) Sociedad Colectiva:

Es la forma asociativa tpica del rgimen personalista.

a) Responsabilidad de los socios:

Solidaria, subsidiaria e ilimitada.

El asociado de la colectiva, como es lgico, cuanta adems con la posibilidad de alegar las excepciones que tenga
la sociedad contra sus acreedores.

b) Rgimen de los socios:

Todo socio deber contar con la aquisciencia de los otros para ceder su parte de inters, delegar en extraos las
funciones de administracin o vigilancia de la sociedad o explotar en alguna forma, aquellos negocios que estn
relacionados con el objeto de la compaa.
Cuando uno de los socios es sancionado y excluido de la sociedad, conserva el derecho de devolucin de su aporte
a menos que la sancin sea por retiro de bienes de la sociedad o del uso de la fiema para negocios ajenos al objeto
social. Cuando si se le devuelve el aporte, este se descuenta del monto del total de capital social.
7
 Aun cuando la sociedad colectiva responde al criterio personalista, est permitido que formen parte de ella tanto las
personas naturales, como las jurdicas y, en especial, otras sociedades de cualquiera de los tipos previstos en el
Cdigo de Comercio.
Tanto la admisin de nuevos socios como la cesin del inters social deben solemnizarse en escritura pblica.

c) Administracin y representacin legal:

Todos los socios tienen vocacin directa para ejercer la administracin y representacin legal de la compaa.
Quien pretenda hacerlo de otra manera debe contar con la autorizacin de los otros socios.

B) Causales de disolucin:

Por muerte, incapacidad sobreviniente, declaracin de liquidacin obligatoria, enajenacin forzada o retiro
justificado de alguno socios. No disuelve la sociedad cuando se acuerde la continuidad de sta con la presencia
de uno o varios terceros.

C) Sociedades en Comandita:

Son consideradas como formas asociativas mixtas. Se compone de uno a varios socios que comprometen su
responsabilidad solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales y otros o varios que limitan la
responsabilidad a sus respectivos aportes. Los primeros se llaman socios gestores o colectivos y los segundos,
comanditarios o capitalistas. Es de la esencia que exista cuando menos un socio perteneciente a cada una de las
categoras mencionadas.
En la sociedad en comandita simple los aportes estn representados en cuotas sociales. Las sociedades en
comandita por acciones, se tienen acciones. Los socios comanditarios por acciones deben ser como mnimo
cinco.

a) Rgimen y responsabilidad de los socios:

Se discute si la responsabilidad de los socios gestores es de carcter subsidiario o directa. Nos

identificamos con la posicin de la subsidiariedad.
Para los comanditarios, la contribucin que hacen a la integracin del capital social se refleja, de forma
correlativa, en la posibilidad de ejercer todas las prerrogativas que se derivan de su vinculacin a la
compaa, con excepcin de la de participar en la gestin de los negocios sociales.
El socio gestor que se quiera convertir en comanditario, deber efectuar aportes de capital para adquirir la
doble calidad.
Se ha discutido la viabilidad jurdica de una estructura de sociedad comanditaria que resulte de la
simbiosis entre una sociedad de capitales, en calidad de gestora, y uno o varios aportantes de capital en
calidad de comanditarios. Esto tiene enormes ventajas.
Las disposiciones previstas en el C.Co vigente son propicias para esta estructura societaria. Debe acudirse
por remisin a las reglas que gobiernan el asunto en las sociedades colectivas. De los arts. 99 y 295 se
deduce que cualquier compaa puede formar parte, siempre que cumpla dos requisitos:
a. Que su objeto social tenga una relacin de mesio a fiun con la actividad de explotacin econmica
que realice la sociedad receptora del aporte.
b. Que la determinacin de participar en la sociedad colectiva sea aprobada por unanimidad por la
asamblea no junta de socios.
Se ha afirmado que dicha figura constituye una burla al rgimen de responsabilidad, pero la
Superintendencia de Sociedades ha dado va libre a dicha estructura, en el sentido en que el socio
gestor puede ser una persona jurdica. Adems, lo que determina la efectividad de la garanta no es la
naturaleza jurdica del sujeto, sino su solvencia patrimonial.

b) Administracin y representacin legal:

8
 La facultad de gestin de los negocios sociales se radica de manera exclusiva en los socios gestores.
Tambin estn facultados para delegar esta funcin. La administracin no puede estar delegada a un
socio comanditario, a menos que se cumplan especiales requisitos que garanticen el mantenimiento de
la estructura bsica de la sociedades en comandita.(que la delegacin se cumpla nicamente para
negocios determinados)
La cesin del inters social se sujeta a las mismas formalidades que las colectivas.

c) Causales de disolucin:

Los mismos eventos de las sociedades colectivas, siempre que ocurran respecto de los socios
gestores.
Existe otra causal especial y es la existencia de prdidas que reduzcan el capital a la tercera parte o
menos.
En las en comandita por acciones se da cuando ocurran prdidas a menos del 50% del capital suscrito.

D) Sociedad de responsabilidad limitada:

Es una sociedad mixta.

Desde un punto de vista mercantil, tiende a ser intuito rei, pero su sistema de representacin se nutre de las
sociedades colectivas.

a) Responsabilidad de los socios:

Solamente responden hasta el monto de sus aportes.

Como excepciones, responden solidariamente por los impuestos de la sociedad correspondientes a los
aos gravables 1987 y siguientes, a prorrata de sus aportes en la misma y del tiempo durante el cual
hubieran posedo en el respectivo periodo gravable. Adems son solidariamente responsables por las
deudas laborales de la compaa. La CSJ ha dicho que para efectos laborales deben ser tratadas como
sociedades de personas.
Es viable que la ampliacin del riesgo sea definida por va estatutaria, siempre que se exprese su
naturaleza, cuanta, duracin y modalidad.

b) Administracin y representacin legal:

Tanto la administracin como la representacin le corresponde a todos los socios.

c) Capital:
Est dividido en cuotas de igual valor. Las cuotas de capital que cada asociado adquiera deben pagarse en
forma ntegra en el momento de la constitucin de la compaa o de la reforma estatutaria mediante la que
se incremente el capital social. La consecuencia de no hacerlo es la responsabilidad solidaria ante terceros,
y puede dar lugar a que la Super ordene la disolucin de la sociedad.
Se tienen tantos votos cuantas cuotas se posea en el capital social. La cesin se debe hacer por reforma
estatutaria.

d) Causales de disolucin:

Prdidas por debajo del 50% o cuando el nmero de socios exceda de 25.
Una vez ocurrido el hecho que implica exceder la pluralidad mxima, la junta de socios puede decidir la
transformacin en otro tipo de sociedad o reducir el nmero de socios a 25. Dentro del plazo de dos
meses.
La verdad es que no se justifica en la actualidad el mantenimiento de estos criterios dogmticos.

E) Sociedad annima:

9
 Es el prototipo de las sociedades de capital.
Se caracteriza por su ndole impersonal, que se refleja en el carcter no dirimente de los vicios del consentimiento
que se relacionen con el mbito personal de los accionistas, la limitacin plena del riesgo hasta el monto de lo
aportado, la libre negociabilidad de las acciones y la administracin de los negocios sociales mediante gestores
temporales y revocables.
Pueden convenir en morigerar su carcter impersonal con derechos de preferencia. Puede lograrse incluso que los
socios respondan en forma solidaria por obligaciones de la sociedad u otorguen garantas de la misma.
El fraccionamiento del capital en acciones facilita la circulacin de tales ttulos y permite la negociacin simple de
estos en los mercados.

a) Responsabilidad:

Est restringida al monto de los aportes, incluso en el mbito laboral. Da lugar sin embargo a unas pocas
excepciones ( accin de desestimacin de la personalidad jurdica). Adems una sentencia de la Corte
Constitucional lleg a decir que eran solidariamente responsables en el mbito laboral, y aunque esta
sentencia se tumb por nula, tiene un contenido sustancial que podra volver a ser retomado.

b) Administracin y representacin legal:

Adems del rgano de direccin, que es la asamblea general de accionistas, existe un rgano de
administracin denominado junta directiva, y un rgano de representacin legal, que recibe la
denominacin de gerente. Adems hay un revisor fiscal.
La junta directiva designa al representante legal de la sociedad.

c) Capital:

Se permite la emisin continuada de acciones en reserva o en cartera.

La legislacin vigente permite en las sociedades annimas del sector real que el pago del capital suscrito
se difiera en instalamentos o cuotas, siempre que el plazo de pago no exceda de un ao y que en el
momento de la suscripcin, se cancele efectivamente por lo menos la tercera parte del valor de cada
accin.
Al constituirse la sociedad deber suscribirse no menos del 50% del capital autorizado. Pero es claro que
tal relacin porcentual slo existe en el momento de constitucin de la compaa. Luego puede variarse
por reforma estatutaria.
Cuando los nuevos aportes al capital suscrito se hacen en dinero, deben efectuarse en la moneda
colombiana de curso legal.

d) Causales de disolucin:

Dos causales especficas:

a. prdidas que reduzcan su patrimonio neto por debajo del 50% del capital suscrito.
b. Cuando el 95% o ms del capital suscrito de la sociedad se concentre en un solo accionista.
El nmero mnimo de accionistas es 5. Pero, no parece clara la consecuencia jurdica de la inobservancia
de esta norma.

F) Formas de sociedad annima:

Son sociedades annimas abiertas o cerradas, segn el rgimen de circulacin de las acciones en que se
divide su capital:
a. Cerrada: Aquella cuya enajenacin de participaciones de capital no se realiza en el mercado pblico
de valores. (generalmente familiares)

10
 b. Abierta: Las acciones estn en el mercado pblico de valores.

CAP. 5
LA PERSONIFICACIN JURDICA DE LAS SOCIEDADES

I. Consideraciones Preliminares

El Art 98 del Ccio consagra como efecto principal de la constitucin regular de una sociedad, la formacin de una persona
jurdica diferente a la de los socios (cualquier forma asociativa)
La sociedad de hecho no tiene psnalidad jca por lo cual los socios de hecho adquieren ders y obligaciones
directamente
Las tendencias contemporneas llevan a pensar que la TESIS CONTRACTUALISTA se ha debilitado, prueba de ello es el
surgimiento de la EMPRESA UNIPERSONAL (acto jurdico unilateral), as la sociedad empieza a ser vista como una forma
de organizacin empresarial.
Crisis de la Personalidad Jurdica se refleja en diferentes prcticas:
Uso de la forma asociativa para defraudar a terceros dada la consecuencia de separacin patrimonial que la
psnalidad jca trae consigo. (FRAUDE PAULIANO para engaar y defraudar)
Uso de mayoras para perjudicar a las minoras. Se identifica la decisin mayoritaria (generalmente no es ms que
la suma de intereses individuales) con el querer social. Este abuso se manifiesta en:
o No reparticin de utilidades y constitucin de reservas innecesarias
o Remuneracin excesiva de administradores que son a su vez socios mayoritarios
o Capitalizaciones con el fin de diluir participaciones minoritarias
En otras legislaciones (Francia) este tipo de decisiones, aunque existe gran dificultad probatoria, pueden ser
anuladas y reemplazadas por decisiones judiciales. En Colombia no existe mayor desarrollo al respecto.
DEPUTIZATION: es otra forma de abuso que consiste en usar la forma societaria para burlar prohibiciones a las
personas naturales. De esta manera se realizan actividades que de otra manera los asociados no podran realizar. Se
usa la forma societaria para violar normas legales de carcter imperativo.
Frente a estas prcticas, la sociedad ha reaccionado con mecanismos como:
o La Extensin de la responsabilidad
o Desconocimiento de la personalidad jurdica
PARA EL AUTOR LA ADOPCIN DE ESTO MECANISMOS, MS QUE UNA EVIDENCIA DE LA CRISIS,
SON UNA EVIDENCIA DE LA FLEXIBILIDAD QUE OFRECE LA PERSONALIDAD JURDICA Y DE LOS
DIFERENTES MODELOS QUE PUEDEN USARSE PARA PROTEGER LOS INTERESES DE AQUELLOS
QUE SE RELACIONAN CON LA SOCIEDAD. EL AUTOR DICE TAMBIN QUE ESTOS MECANISMOS
OBEDECEN AL TRFICO ECONMICO Y SU APLICACIN ES EXCEPCIONAL POR LO CUAL SU
IMPLEMENTACIN ESTAR DETERMINADA POR EL GRADO DE MORALIDAD QUE CARACTERICE A
LA CULTURA EMPRESARIAL ESPECFICA, SEGN SEA NECESARIA MAYOR O MENOR REPRESIN Y
PREVENCIN DE ESTE TIPO DE CONDUCTAS.

II. Concepcin Temporal (principio y fin)

a. Momento en que se considera personificada

Determinar este momento es importante en cuanto de l se deriva la separacin patrimonial y la limitacin del riesgo entre
los socios y la sociedad.
Aunque no todos los sistemas adoptan un sistema sincrnico, el sistema colombiano establece (art 98 Ccio) que la
personalidad jurdica surge en el momento en que se otorga la ESCRITURA PBLICA del contrato de sociedad, a pesar de
que ella no est inscrita en el REGISTRO MERCANTIL y por lo tanto no sea OPONIBLE a terceros. As entre el momento
de surgimiento de la personalidad y su oponibilidad a terceros, sern los administradores los responsables por los actos que
se realicen en nombre de la sociedad (Art116 del Ccio)
En el Proyecto de Ley 119 de 1993, la inscripcin resultaba constitutiva y no simplemente declarativa, as la escritura
resultaba una simple formalidad potestativa. Sin embargo se mantuvo lo previsto en el art 98 y se mantuvo el doble trmite
de escritura y registro. A pesar de esto la Ley 222 de 1995 hizo u avance significativo en cuanto a la personificacin de la
empresa unipersonal una vez inscrita en el Registro Mercantil (Art 71)
11
Las legislaciones ms modernas apuntan hacia la adopcin de trmites ms sencillos y a la constitucin de garantas para los
terceros que celebren contratos con sociedades en el perodo comprendido entre el inicio de sus operaciones y el
cumplimiento pleno de las formalidades, as como protecciones para los socios contra terceros que despus de celebrar
contratos invoquen el beneficio de responsabilidad directa e ilimitado de los socios de sociedades que estn
defectuosamente constituidas por estar en proceso de ser plenamente constituidas.
La Ley 222 de 1995 (Art 49 y ss) abre la posibilidad de aplazar la constitucin de la personalidad jurdica, mediante un
procedimiento de captacin previa de recursos antes de concluir el proceso de creacin de la sociedad-persona jurdica. As
si se alcanza el monto mnimo, la psnalidad surgir desde el momento en que se otorgue la escritura pblica y en el evento
de no llegar a la cuanta esperada, el trmite constitutivo fracasar y se debern restituir los aportes y sus respectivos frutos

b. Fin de la personalidad jurdica

La doctrina actual es unnime al decir que la personalidad jurdica subsiste durante el proceso de liquidacin, para los actos
tendientes a la liquidacin, y queda hasta el momento en que la sociedad se extinga definitivamente mediante la inscripcin
en el registro de la cuenta final de liquidacin. (art 222 del Ccio)
El mantenimiento de esta personalidad posibilita operaciones de fusin impropia y reconstitucin despus de la disolucin
de la sociedad (arts 180 y 250 del Ccio)
La cuestin de la representacin legal suscita dudas en cuanto a lo que sucede una vez inscrita la cuenta final de liquidacin
en el registro y surgen procesos en los cuales la sociedad pudiera tener eventuales intereses (fundamentalmente de carcter
tributario). Al respecto el Consejo de Estado se pronunci y dijo que para el efecto de reclamar derechos legtimos de los
cuales era titular, la sociedad, a pesar de estar liquidada, poda hacerse parte del proceso.
Siguiendo esta argumentacin, se entiende que durante el proceso de liquidacin, el liquidador tiene la facultad de ser sujeto
activo o pasivo de procesos, as por medio del liquidador, se facilita el cobro de sumas debidas a la compaa que puedan
ser usadas para la satisfaccin de pasivos insolutos o a su reparticin proporcional. (art 222 del Ccio)

III.

La perspectiva contractual del der romano, ha dejado de ser el nico medio aceptado. Con la evolucin de las empresas
unipersonales, el carcter colegiado o unipersonal pierde importancia para ser el carcter econmico del nuevo sujeto que
nace lo que verdaderamente tiene trascendencia.
La psnalidad jca es un simple elemento tcnico que tiene como consecuencia la separacin patrimonial y la organizacin
empresarial.
Aunque el Ccio define la soc como ctto (art 98), con la ley 222 de 1995 surge la posibilidad de la empresa unipersonal que
tiene como efecto principal tambin la separacin patrimonial y la limitacin del riesgo.
Se seala que la empresa unipersonal admite la figura llamada CONVERSIN que abre la posibilidad de preservar la
personalidad jca para efectos de convertirse en empresa unipersonal a una sociedad en proceso de disolucin (Art 81), de la
misma manera admite el proceso inverso.

IV. Homogeneidad de tratamiento (civiles y comerciales)

Ley 222 de 1995 equipara su estatus independientemente del objeto social que la sociedad tenga.
Se aplican indistintamente los requisitos de formacin, oponibilidad, contabilidad, matrcula, etc
Se considera regresivo que tras este antecedente de unificacin, se mantengan disposiciones como las que sacan a las
sociedades de tipo civil de la inspeccin, vigilancia y control ejercido por la SuperSoc (Dcto 3100 de 1997) y que exceptan
a las sociedades civiles de los procesos concursales (Ley 550 de 1999)

V. Rgimen Uniforme (de personas y de capitales)

No se encuentra una distincin en el Ccio. La Personificacin tiene como consecuencia la separacin patrimonial que se da
entre los socios y la sociedad. En el caso de la sociedad de personas, aunque la responsabilidad es ilimitada, los socios sern
responsables nicamente SUBSIDIARIAMENTE y nunca de manera principal, esta es la consecuencia de la
personificacin, debido a ella los socios tiene el Beneficio de Excusin.
En Estados Unidos por ejemplo a este tipo de soc personalista denominada PARTNERSHIP se le niega la personalidad jca,
razn por la cual los socios asumen las obligs sociales de forma directa.

12
 VI. Personalidad jurdica en el nuevo rgimen de procesos concursales

Ley 550 de 1999 deja a la persona jurdica-sociedad por fuera del procedimiento concursal respectivo por trmino de 5 aos
(tiempo mximo), para permitir que cada uno de los socios o accionistas representen en forma directa sus participaciones de
capital.
Esta ley retoma la clasificacin del pasivo interno y del pasivo externo. El pasivo interno es aquel que es debido a cada uno
de los socios a ttulo de cuota social, as el accionista, por ser el directamente afectado, representa directamente sus intereses
en el proceso concursal.
De esta manera la psnalidad jca se ve seriamente restringida en el proceso de definicin del acuerdo, as el administrador o
representante de la soc no tendr poder de veto sobre el acuerdo ya que son los accionistas los sujetos del acuerdo y no la
persona jurdica concursada.
La norma desconoce en cierta medida la separacin patrimonial para darle entrada directa a los acreedores internos para que
estos decidan segn su inters econmico.

VII. Desarrollo tcnico

a. Nombre

Es el signo que se utiliza para individualizar a la soc y tiene gran importancia econmica y tiene un alto contenido
patrimonial. Segn el Acuerdo de Cartagena es el signo que identifica a uno act econmica, a una empresa, o a un
establecimiento mercantil. Es importante en cuanto representa las cualidades del empresario y es lo que lo vincula
directamente con la clientela.
Es exclusivo por lo cual un empresario no podr inscribirse con un nombre ya inscrito y la infraccin de esta prohibicin en
trminos de la Ley 256 de 1996 de competencia desleal (usurpacin o imitacin).
sta exclusividad tambin permite al empresario disponer de este nombre, es as como puede reservar el nombre al enajenar
un establecimiento de comercio para su uso posterior (art 608 de la Decisin 486 de 2000 de la Comunidad Andina)
La ENSEA es un smbolo que identifica al establecimiento y tambin est protegida, sin embargo bajo un
rgimen de proteccin diferente al concebido para las marcas comerciales, las cuales obtienen su proteccin no por
el primer uso sino por su uso reiterado (Art 191 de la Decisin 486 de 2000 de la Comunidad Andina).
El nombre se extingue cuando se liquida la sociedad a menos que este sea asignado a alguno de los socios como cuota o
parte. El nombre puede ser utilizado tambin como marca; es til para diferenciar a la persona jurdica respecto de otras que
se encuentren en el mercado.

i. Razn Social

Es la que permite a los terceros conocer la naturaleza de la persona con la cual estn contratando, el rgimen de resp al cual
se somete.
El Art 303 del Ccio dispone que la razn social de una sociedad de carcter personalista estar compuesta por el nombre
completo o apellido de al menos uno de sus asociados seguido por las expresiones y compaa, E hijos , hermanos u
otras de esa clase.
Para las soc en comandita se requiere que sta contenga el nombre de al menos uno de los socios gestores.
El art 307 num. 1 del Ccio, dispone que el patrimonio de la soc de capitales quedar comprometido cuando se celebren
negocios por sus administradores en el giro ordinario de sus gestiones, que de modo inequvoco aparezcan como celebrados
por su cuenta y en su inters, o haya obtenido provecho de ellos.

ii. Denominacin social

Es el sistema de identificacin utilizado para las sociedades de capital en las cuales no importa la identidad de sus
accionistas sino su objeto social, con esta denominacin social se pretende dar ms una indicacin acerca del sector
productivo al cual estn vinculadas.
El art 373 del Ccio dispone que se especifique la tipicidad de la sociedad annima con las letras SA, de no hacerse, los
administradores podran verse sancionados mediante la adquisicin de una posicin de resp solidaria e ilimitada por las
operaciones sociales que realicen en nombre de la sociedad.

13
El art 357 del Ccio por su parte dispone que las soc de resp Ltda., deben identificarse as estn representadas por una razn
social o por una denominacin social al menos con las iniciales SRL, so pena de hacerse responsables de forma solidaria e
ilimitada.

b. Domicilio

Es la circunscripcin territorial pactada en los estatutos. Existe la posibilidad de que los rganos de admn. y la sede
principal est en un lugar diferente, pero el mx. rgano de direccin de la compaa siempre tendr que realizar sus
reuniones en l, a menos que excepcionalmente se celebren en otra parte pero se tiene que contar con el 100% de la
representacin de las acciones o cuotas (art 422 y 426 del Ccio)
Otros derechos como el de fiscalizacin indiv y el cobro de utilidades, se ejerce tambin en el domicilio, a menos que la
compaa decida descentralizar este der y permitir su ejercicio en los domicilios secundarios.
El Art. 110 num. 3 del Ccio establece que es posible que el lugar de realizacin de las principales actividades econmicas no
coincida con el domicilio estatutario (domicilio principal)
Es posible que la compaa adems del domicilio principal, tenga uno o varios domicilios secundarios con el fin de expandir
su act de explotacin econmica. Es importante decir que estos domicilios secundarios constituirn sucursales, que, a
diferencia de las agencias (simples establecimientos de comercio), contarn con un representante legal que tendr la
capacidad de obligar a la compaa (Art 263 y 264 del Ccio)
El domicilio podr ser cambiado en cualquier momento segn lo dispuesto en el Art. 165 del Ccio (reforma contractual e
inscripcin del contrato y modificaciones en la Cm. de ccio del nuevo domicilio)
c. Capacidad

Posibilidad de adq derechos y obligaciones que no son imputados a los soc como personas autnomas sino, en forma
directa, al ente legal autnomo que surge al constituirse la sociedad.
Capacidad de ejercicio=> limitada por fsicamente, acta siempre por medio de sus representantes legales
Capacidad de goce=> limitada legalmente, circunscrita a las act o negocio que estn contemplados en el objeto
social (Art 99 Ccio). Los explcitamente determinados as como los directamente relacionados con el objeto, los
necesarios para ejercer der y oblig derivados de la existencia y act de la sociedad
Objeto social:
Principal=> Actividades econ encaminadas a desarrollar la finalidad lucrativa propuesta por los asociados
Secundario=> Actos jcos que sirven a la soc como medio para alcanzar esa finalidad (este objeto secundario es
presunto y no requiere pacto expreso) Por Ej.: enajenac y adq de bienes, aceptar y neg ttulos, operac de mutuo,
operac financieras etc
Art 110 num. 4 del Ccio, requiere que se haga una enunciacin clara y completa de las act principales en los estatutos que se
incorporen en la escritura pblica de constitucin y advierte que se tendrn por no estipuladas aquellas que se hagan de
manera indeterminada o que no guarden rel con el objeto social.
Esta TEORA DE LA ESPECIALIDAD, da a conocer el radio de accin dentro del cual han de gestionar los
rganos sociales.
La TEORA ULTRA VIRES, segn la cual la soc carece de capacidad para realizar actos que estn por fuera de su
objeto social, razn por la cual, cualquier acto realizado de esta forma (ultra vires) adolecer de nulidad.
Esto permite a los accionistas controlar el destino que se le de a sus aportes
Se ha dicho que los tercero se encuentran amparados de riesgo frente a esta posibilidad de impetrar la
nulidad dada la publicidad del objeto en el registro mercantil, sin embargo en la prctica esto no es real
dada la velocidad del trfico mercantil que no permite a los terceros estar verificando constantemente el
objeto social de cada persona jurdica con la que contratan. Diferentes legislaciones, por ejemplo la
norteamericana y la Unin Europea, ha tomado pasos tendientes a debilitar esta rel y a darle carcter
vinculante a todos los actos de la compaa auque no exista una rel de medio a fin con el objeto social.
Estas legislaciones pasan la resp a los administradores quienes se deben abstener de celebrar operaciones
ULTRA VIRES y respecto de los cuales los socios tiene acciones para impedir que se celebren este tipo de
actos o para que se suspendan los que estn en ejecucin. De esta forma los actos ULTRA VIRES
compromete a la soc a menos que los terceros hubieran actuado de mala f, esto es conociendo que los
actos celebrados estaban por fuera del objeto social de la compaa.
Otro punto que se debe considerar es la posibilidad de una sociedad de ser accionista de otra. Al respecto, la
Supersociedades ha dicho que se deben cumplir uno de dos presupuestos:

14
 1. Que en los estatutos se hubiera previsto la posibilidad de realizar este tipo de
inversiones
2. Que el objeto social de la compaa receptora fuera afn o complementario del de la
compaa inversionista
Adicionalmente es preciso anotar que es posible incursionar en una soc con un reg de resp ms exigente, pero responder
solamente hasta el monto de su patrimonio.

d. Nacionalidad

Es el vnculo que tiene una persona con un Estado.

No hay un criterio uniforme al respecto pero se pueden identificar tres aspectos:
1. La ley aplicable para su formacin y funcionamiento
2. El rgimen que gobierna las relaciones entre los terceros y el sujeto societario
3. Domicilio social
Ttdo de Der Ccial de Montevideo (1889), ratificado por la Ley 40 de 1993 define como criterio general relativo que las
psnas jcas se regirn segn las leyes de su domicilio para ejercitar derechos civiles y gestionar su reconocimiento ante los
tribunales.
El Ccio define en el art 369 la soc extranjera como aquella constituida conforme a la ley de otro pas y con domicilio
principal en el exterior. A CONTRARIO SENSU, se podra definir la sociedad nacional como aquella conformada segn la
ley colombiana y domiciliada en territorio colombiano.
Este criterio se diferencia del adoptado por el ACUERDO DE CARTAGENA que dice que la nacionalidad de una
EMPRESA est definida por la composicin del capital social. (ojo: se refiere a EMPRESAS y no sociedades,
obedece a un criterio ECONMICO ms que jurdico)

e. Patrimonio

Es completamente diferente al Capital Social, el patrimonio es el conjunto de derechos y obligs en cabeza de una persona
natural o jca, de contenido pecuniario y que constituye la prenda general de los acreedores.
El capital por su lado es la suma de los aportes que los socios hacen a la persona jurdica por lo cual son una cuenta del
patrimonio.
El nico momento en el que el patrimonio y el capital social pueden coincidir es en el momento de la constitucin de la
sociedad, sin embargo lo ms factible es que an en la constitucin, ya se hubieran generado gastos (los mismos de
constitucin) para la sociedad por lo cual ni en este momento sera iguales.
El capital es un concepto esttico que no flucta, mientras que el patrimonio es dinmico que est llamado a aumentar o
disminuir.

VIII. Separacin Patrimonial y Limitacin del riesgo

- La limitacin de la resp es la consecuencia ms importante de la formacin de la personalidad jurdica de la soc. Se da por

la necesidad de crear empresas, mediante un sist que reduce el riesgo y garantiza la continuidad de la act econ.
- A pesar de los abusos, la legislac es prudente al momento de establecer extensin de la resp, ya que esto resultara en un
desestmulo a la inversin en los mercados pblicos
- Las consecuencias ms importantes de esta separacin son las siguientes:
1. Disminuye costos de vigilancia sobre la act de los administradores
2. Evita costos de control sobre la act de los dems socios. Al ser ltda la resp, los dems socios no tienen que
preocuparse por la solvencia de sus consocios. En un sist de resp ilmtda, la insolvencia de los consocios
llevara al aumento del riesgo
3. La libre circ de acciones genera un incentivo a la eficiencia de los gerentes. Si estos permiten que las acciones
bajen, corren el riesgo de que incursionen inversionistas que adquieran bloques mayoritarios para luego
desplazar a los administradores. Es por eso que mantener un alto precio de las acciones se vuelve un incentivo
4. Suministra informacin acerca del valor de una compaa. La libre circulacin de acciones se rige por las leyes
de la oferta y la demanda. Hay una relacin directa entre el riesgo y la rentabilidad.
5. La limitacin de la resp permite la diversificacin de los portafolios de inversin, as se diversifica tambin el
riesgo
Si la resp fuera siempre ilimitada, nunca sera aconsejable participar en forma minoritaria en ninguna sociedad

15
Conclusiones:
El trfico es lo que finalmente hace que las tesis acerca de la psnalidad jca se construyan y evolucionen.
Los eventos de abuso del der hacen que surjan nuevos mecanismos de extensin de la resp, proteccin a terceros y
desestimacin de la psnalidad jca.

CAP. 2
PROMESA DE CONTRATO, RGIMEN DE PROMOTORES Y
REQUISITOS DE FONDO DEL CONTRATO SOCIAL

1. PRENOTADOS:

El derecho mercantil colombiano se mantiene fiel a un sistema rigurosamente contractual para la creacin de la
sociedad y para su personificacin jurdica. El art. 98 del C.Co considera a la sociedad como un contrato y la ley 222 no
modific ni subrog dicha disposicin. Por ello, a lo menos en el plano terico, puede aceverarse que no es viable la
existencia de una sociedad sin la presencia de un nmero plural de socios.
Debe advertirse la excepcin hecha en el art. 118 C.Co, num 3. Relativa a la devenida sociedad unipersonal, para la
cual se permite la continuidad de la compaa por el trmino mximo de 6 meses, establecido en el 220 del Cdigo,
para decidir si se enerva la causal de disolucin o para proceder a la liquidacin.
En cuanto a la empresa unipersonal de la ley 222, aunque tiene un rgimen jurdico idntico al de las sociedades de
responsabilidad limitada, es claro que su naturaleza jurdica no es societaria.
El debilitamiento de la tesis contractualistas se ha planteado con fuerza en las sociedades annimas abiertas. La crtica
es relativa a la formacin del consentimiento y a la relativa imposibilidad de discutir las condiciones del contrato social,
para los nuevos socios que entran una vez ya est constituida la sociedad y an para los socios fundadores, por la
cantidad de normas de carcter imperativo que las gobiernan.
Yves Guyon: Tesis de la sociedad como institucin. Dice que aunque la voluntad individual es necesaria, ella es muy
limitada, ya que demasiadas reglas tienen un carcter imperativo.
El advenimiento de la sociedad unipersonal, ha contribuido a la concepcin muy extendida de que la sociedad es un
simple mecanismo de organizacin de la empresa.
A pesar de los inmensos avances, la mayora de la doctrina sigue considerando a la sociedad como un acuerdo de
voluntades del cual surgen obligaciones para los contratantes. Lo cierto es que la diferencia especfica entre la
comunidad y la sociedad se encuentra en el modo de ejercitar la titularidad de las cosas o derechos: mientras en la
sociedad se emplean con la intencin de ejercitar en comn una empresa, en la comunidad predomina la voluntad de
gozar inmediatamente de ellos.
Por esta razn, los contratos de colaboracin y sus desarrollos jurisprudenciales y doctrinarios, les resultan tambin
aplicables al contrato social.
Las normas del C.C y C.Co gobiernan los principios de los contratos de derecho privado. Veamos algunas normas
relativas a estos:

a. Art. 1546 C.C: la condicin resolutoria tcita, que solo opera en los denominados contratos bilaterales. En el
contrato de sociedad, el mero incumplimiento de uno de los asociados no exonera a los dems de su obligacin de
aportar. Por tanto, no puede aplicarse.
b. Art. 1609 C.C: Exceptio non adimpleti contractus, tampoco tiene cabida en materia de sociedades. Tampoco le es
dable escapar a las consecuencias de la mora por el simple hecho de que alguno o algunos de los otros asociados
hubiere incurrido en esa conducta.
c. Art. 903 C.Co: Nulidades parciales. Seala para los negocios jurdicos plurilaterales aquellas hiptesis en que la
nulidad afecta el vnculo de uno solo de los contratantes, sin que por ello se produzca la nulidad de todo el negocio,
a menos que su participacin, segn las circunstancias, sea esencial para la consecucin del fin previsto.
En la estructura contractual de las sociedades, a diferencia de lo que ocurre en los contratos de contraprestacin, no
existe para los asociados una reciprocidad en las prestaciones a las que se obligan los dems, sino ms bien un
16
 beneficio representado en la posibilidad de participar de las utilidades sociales conforme a lo previsto en el contrato.
Ac la sociedad es la que es la acreedora de las prestaciones de los socios, de tal manera que la relacin sinalagmtica
surge de manera mediata o indirecta.
Los intereses de los asociados no son coincidentes sino ms bien contrapuestos. Existen intereses egostas, ya que se
pretende alcanzar las mayores ventajas invirtiendo lo menos posible. Lo que s es que a los asociados los impulsa una
misma finalidad: desarrollar una actividad en comn para obtener un beneficio y repartirlo.
Adems deben tenerse en cuenta las normas contenidas en la legislacin societaria.

2. LA PROMESA DE CONTRATO DE SOCIEDAD:

En el caso de la sociedad, los sujetos pueden dilatar en el tiempo el surtimiento de la sociedad sin que ello afecte la
seguridad jurdica respecto de la efectiva celebracin del contrato social.

A) Nocin:

Art. 861 C.Co: consagra en general la promesa y se limita a sealar que es una prestacin de hacer que se sujetar a las
formalidades a que se sujeta para su validez.
La CSJ en 1983 fij la necesidad de establecer en forma determinada el plazo y la condicin de que pende el negocio
prometido, so pena de considerar que el contrato de promesa es absolutamente nulo.
En relacin con las formalidades para el contrato de promesa en general, mientras que para la CSJ se trata de un
contrato consensual (art. 824 C.Co segn el cual es necesario que la ley exija una formalidad para que el contrato pueda
considerarse solemne. Lo que la CSJ ha dejado en claro es que el contrato debe reunir los requisitos para su existencia),
un importante sector de la doctrina ha sostenido que debera ser solemne con fundamento en el art. 822 C.Co. (remisin
a normas del C.C que exigen que se haga por escrito)
El art. 119 C.Co se refiere especficamente al contrato de promesa de sociedad e indica que debe hacerse por escrito,
con las formalidades del art. 101 C.Co y expresando el plazo o la condicin. No da tampoco una definicin sino que
impone los requisitos.
Art. 1611 C.C, subrogado por el art. 89 de la Ley 153 de 1887: Regula la promesa de contrato de manera ms detallada:
a) debe constar por escrito b)necesidad de pactar el plazo o condicin y contiene dos condiciones especiales: c) que
rena los requisitos de validez del contrato d) que para perfeccionarlo solo falten la tradicin o las formalidades legales.
Es evidente que el art. 119 excluye la aplicacin de esta norma civil en los que en el 119 se contempla. Sin embargo,
por aplicacin del 822 necesita remitirse a los asuntos que no contempla cual es el de que concurran los requisitos de
validez del negocio jurdico.

B) Caractersticas especiales del contrato de promesa de sociedad:

a. La finalidad del contrato de promesa es llevar a cabo el negocio jurdico prometido.

b. la promesa constituye un contrato principal.
d. Se crean obligaciones que dan lugar a la realizacin de un nuevo negocio. Por ello no se afectara la existencia o
validez de la promesa por el hecho de que la sociedad prometida no llegara a establecerse; la promesa es cierta y
exigible y se pueden hacer cumplir las obligaciones por medio de la jurisdiccin.
e. El contrato de promesa es de ejecucin instantnea, el trmino implica simplemente que las prestaciones se difieren
en el tiempo, se crea entonces una obligacin de hacer, constituir la sociedad.
f. Es de carcter solemne. Debe hacerse por escrito. La ley exige que se incluyan las clusulas del art. 110 C.Co
relativas al contenido de la escritura pblica de constitucin.
g. As, mientras el contrato de sociedad es consensual, el de promesa es solemne.

C) Requisitos de la promesa del contrato de sociedad:

Art. 119 C.Co: que conste por escrito, que se seale un plazo o condicin y que contenga las clusulas que deban
expresarse en el contrato prometido. Puesto que se trata de elementos esenciales y formalidades sustanciales, la omisin
de cualquiera de ellos debe conducir a la inexistencia del negocio jurdico respectivo.
No cabe por tanto la polmica aludida respecto de la consensualidad del contrato de promesa de sociedad.
17
 Es bueno tener en cuenta que a partir de la vigencia de la ley 527 de 1999, tales formalidades (firma, documento y
escrito), se entienden cumplidas cuando el contrato consta en un mensaje de datos (art. 6, quedar satisfecho el
requisito del escrito por un mensaje de datos, si la informacin que este contiene es accesible para una posterior
consulta). Un mensaje electrnico tambin equivale al concepto de documento.
No ser tampoco indispensable que el respectivo mensaje de datos haya sido suscrito mediante el sistema de firmas
digitales (la firma digital es un valor numrico, que permite la identificacin y no-modificacin del original mensaje)
La norma prev que el plazo indicado para el acaecimiento de la condicin, no puede superar los dos aos. Esta norma
implica una remisin a las normas sobre obligaciones condicionales del C.C (1542). Transcurrido ese lapso, las partes
quedarn liberadas de cualquier obligacin relativa a la constitucin de la sociedad.
Por ltimo, la norma exige la determinacin del contrato prometido. Esto protege la seguridad jurdica de los
promitentes, pues la totalidad de las condiciones estatutarias que regirn la sociedad son conocidas a priori por los
futuros asociados.
De acuerdo con una concepcin ms moderna, el proyecto de ley 119 de 1993 distingua entre las clusulas de inclusin
obligatoria y las que correspondan a la voluntad de estipulacin de los asociados. En lo no previsto, se segua la
aplicacin supletiva de los elementos de la naturaleza. Sin embargo, la ley 222 no incluy dicha apreciacin.
Nada obsta para que en el momento de suscribir la escritura, por unanimidad puedan cambiarse las clusulas, o que
despus de constituida la sociedad se modifiquen por mayora.

D) efectos del contrato de promesa de sociedad:

El principal efecto del contrato de promesa de sociedad es generar una obligacin de hacer consistente en celebrar el
contrato social. Para lograr la debida constitucin es necesario que se otorgue escritura pblica. Para ello, deber
haberse previsto en el documento de promesa, la notara en la cual se va a elevar la escritura. La comparecencia de
todos los promitentes, bien directamente o por representante es necesaria, salvo en el caso de las sociedades en
comandita en donde slo se requieren los gestores.
Otro efecto consiste en la eventual responsabilidad que los promitentes podran tener ante terceros. El art. 119 C.Co
afirma que respondern solidaria e ilimitadamente por las operaciones antes de la constitucin. Es un rgimen parecido
al de la sociedad de hecho y ello se explica por la inexistencia de una persona jurdica y por la necesaria proteccin de
los terceros contratistas.
En otros sistemas, se incentiva la promocin mediante un sistema de asuncin automtica de las deudas por parte de la
nueva sociedad.
Existe la posibilidad de que se pacten dentro del contrato algunas prestaciones tendientes al mejor desarrollo de la
promesa. Son obligaciones propias del contrato de sociedad y son exigibles con las consecuencias que la ley consagra.

3. LOS PROMOTORES DE LA SOCIEDAD:

Los promotores de empresas facilitan la creacin de sociedades.

Art. 140 C.Co "son promotores quienes hayan planeado la organizacin de una empresa y presentado estudios tcnicos
de su factibilidad"
La definicin es amplia, de manera que incluye cualquier persona natural o jurdica que facilite el proceso de formacin
de sociedades. Con buen criterio adems la norma se expresa acerca de los promotores de empresa y no de sociedades
que es un trmino ms restringido.
Art. 50 y siguientes Ley 222: Se refiere a una categora exclusiva de promotores para las sociedades annimas que usen
el mecanismo de la suscripcin sucesiva.

A) Responsabilidad de los promotores:

Art. 140 C.Co: respondern solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contradas para constituir la sociedad y si
esta no se perfecciona, carecern de toda accin contra los presuntos constituyentes.
La responsabilidad solidaria se restringe a las obligaciones adquiridas en funcin de la creacin de la sociedad. Se trata
de un caso de difcil identificacin. Si la sociedad fuera colectiva, respondern solidaria e ilimitadamente, si es
annima, se limita a los aportes.

18
B) Remuneracin de los promotores:

Los promotores reciben la remuneracin prevista en el art. 141 C.Co. los beneficios por la labor deben formar parte del
contrato social y, por lo tanto, constar en la escritura pblica de constitucin.
Se les puede otorgar bajo dos modalidades: un porcentaje calculado sobre las utilidades lquidas que la misma sociedad
propuesta llegue a generar o un privilegio econmico adicional otorgado en relacin con las acciones, cuotas o partes de
inters que los promotores obtengan en el momento de constituida la sociedad.
Las normas vigentes limitan el monto. Las sumas no pueden exceder del 15% de las utilidades lquidas que la sociedad
obtenga en cada ejercicio. Y una limitacin temporal de cinco aos, contados a partir del primer ejercicio social.
(Cualquier estipulacin en contrario se considerar como no-escrita segn el art. 141 C.Co) Esto protege el inters de
los asociados, pero puede afectar el incentivo de los promotores.
Cabe preguntarse si es factible estipular otras remuneraciones para los promotores en un principio adolecera de
ineficacia segn el 899 C.Co. Con todo, parecera viable y lcito que los promotores obtuvieran remuneraciones
distintas en aquellos casos en que el pago de estas no estuviera vinculado a las utilidades sociales. As, en vez de tener
naturaleza societaria, tendra ms bien naturaleza de vnculo contractual con respecto al prestador del servicio.
Implicaran tan solo un pasivo de la sociedad representado en una cuenta por pagar a favor del contratista.
El art. 141 prescribe una obligacin adicional para la sociedad cuya promocin se hubiere efectuado: que en todo
reglamento de colocacin de acciones destinadas a ser suscritas por personas no accionistas, y mientras subsistan las
ventajas o privilegios, se inserte el texto de las clusulas estatutarias. Adems, se requiere que en el balance general
anexo se deje constancia del plazo que falta para la extincin de privilegios y beneficios econmicos. (la norma se
refiere a acciones porque las cuotas o partes de inters no se producen por emisin)

4. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO SOCIAL:

ART. 1501 C.C: Son de la esencia aquellas cosas sin las cuales un contrato no produce efecto alguno, o degenera en
otro contrato diferente.
Sin embargo, no existe unanimidad en la doctrina acerca de los elementos esenciales del contrato de sociedad. La forma
ms prctica de dilucidarlos es a travs del art. 98 C.Co. ("por el contrato de sociedad, dos o ms personas se obligan a
hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las
utilidades obtenidas en la empresa o actividad social")

A) Pluralidad:

Este requisito se requiere no solo en la constitucin sino durante toda la existencia de la sociedad. Una causal de
disolucin es la unipersonalidad sobrevenida (art. 218 C.Co) en donde la reduccin de los socios por debajo de lo
requerido ocasiona una causal de disolucin.
Se requiere el concurso de dos o ms personas para la configuracin de la sociedad.
La figura de la empresa unipersonal, a pesar de regirse por las mismas normas propias de las compaas no forma parte
del gnero de las sociedades ni afecta la concepcin vigente para estas.
Adems, est la usual inclusin de un elemento subjetivo (animus societatis y affectio societatis), que es la intencin de
los contratantes de asumir conjuntamente el riesgo derivado de la empresa o actividad social. Tiene origen en la
doctrina y jurisprudencia.
Doctrina (Merle): La institucin del animus es de utilidad prctica para calificar los contratos en situaciones de
incertidumbre y distinguir las sociedades ficticias. (Gabino P) es lo que distingue a una sociedad de una comunidad.
Jurisprudencia: CSJ hay que recurrir a la intencin de las partes y no a lo que estas han dicho.
Aunque es claro que el elemento se pone de manifiesto en las sociedades constituidas intuito personae, no es evidente
su presencia en las sociedades de capital y menos an en aquellas en que sus acciones se negocian en mercado pblico
de valores. Por ello parece difcil considerar que dicho elemento pueda proclamares de las relaciones societarias de
ndole capitalista como un factor diferente al simple consentimiento expresado en el acto constitutivo.
La presunta exigencia de que se mantenga durante toda la vida de la sociedad crea dificultades de interpretacin,
porque implica que si llegare a faltar en cualquier tiempo, el vnculo del asociado se afectara. Cabra preguntarse si la
prdida sobreviniente de este elemento tiene la virtualidad para hacer inexistente el vnculo contractual del respectivo

19
 asociado. No parece lgica esta conclusin a pesar de que el art. 898 C.Co castiga con inexistencia la falta de un
elemento esencial.
Podra decirse que no existe el nimo societario cuando se presenta un bloqueo sobreviniente de los organismos por
obra de uno o varios de los asociados? En este caso, la solucin, muy distinta, sera la declaratoria de disolucin por el
acaecimiento de una causa legal (Art. 218 ord. 2 C.Co)
Con frecuencia se discute si el elemento tiene diferencia con el consentimiento en el momento de celebrar el contrato.
Podr decirse que cuando hay un intuito personae el nimo estar en funcin de este, y cuando es intuito pecuniae, el
nimo tendr que ver con este factor.

B) Aportes:

Se hace indispensable la conformacin de un fondo social. Los aportes pueden ser en dinero, en industria o en especie.
Art. 138 C.Co: cuando el aporte consista en la industria o trabajo personal estimado en un valor determinado, la
obligacin del aportante se considerar cumplida sucesivamente por la suma peridica que represente el servicio. Los
derechos del accionista solamente nacen en cuanto vaya operando este fenmeno, denominado "liberacin o rendicin
de cuotas de capital social"
Debe distinguirse el aporte entendido como la obligacin que adquiere el socio con la sociedad, consistente en una
prestacin de contenido econmico y la integracin efectiva del capital social. Aportar significa la obligacin de dar o
hacer algo a favor de una sociedad; aporte es toda prestacin de algo que tenga valor de uso y valor de cambio dado o
hecho por los asociados a favor de la compaa; y pagar el aporte es entregarlo o cumplirlo en el lugar, forma y tiempo
estipulados.
La obligacin puede cumplirse sin que implique per se la exclusin del asociado. Adems, no siempre existe la
obligacin de pagar ntegramente el aporte en el momento de comprometerse a efectuarlo.
De ah que no puede confundirse la falta absoluta de aportes (que acarrea la inexistencia de la sociedad), con el hecho
de que su cumplimiento se difiera en el tiempo.
Debe recordarse que en las sociedades de responsabilidad limitada el aporte debe ser ntegramente pagado al momento
de la constitucin o cuando se produzca un aumento de capital (art. 354 C.Co)
El aporte configura el status socii, que no es sino el conjunto de derechos y obligaciones que surgen para el asociado a
partir de la vinculacin contractual de la sociedad.

C) Utilidades:

La participacin en las utilidades sociales constituye la retribucin principal que reciben los asociados por su concurso
en el contrato social.
La vocacin que cada socio tiene para recibir utilidades, constituye la contrapartida necesaria del riesgo que los
asociados asumen por su participacin en la sociedad.
El beneficio configura el nimo de lucro subjetivo: se refleja en primer lugar en el incremento patrimonial que acaece
en la sociedad y, en segundo trmino, en la efectiva distribucin que se efecta entre los asociados.
Sirve de diferencia con otras organizaciones empresariales en las que los beneficios econmicos no estn destinados a
su efectiva reparticin. (Como las asociaciones de derecho privado: corporaciones, fundaciones y otras personas
jurdicas). En estas, la simple rebaja en el monto de ciertas obligaciones del asociado, o algunos beneficios pecuniarios
respecto de la sociedad, no pueden entenderse como utilidades.
La SuperSociedades ha dicho que todas las actividades y operaciones de la sociedad deben estar encaminadas a la
consecucin de las utilidades, no sindoles dable la ejecucin de actos gratuitos en forma permanente.
La reparticin de las prdidas no se menciona como elemento esencial del contrato, porque la finalidad de los asociados
se orienta al objetivo contrario. No significa esto que no deban asumirlas.
Se discute acerca de las clusulas que priven de las utilidades a los asociados. Para algn sector de la doctrina generan
la inexistencia de la sociedad, para otros, se debe supletivamnete aplicar la reparticin de utilidades de la ley.
Dos situaciones fcticas deben diferenciarse:
a. Es inexistente la sociedad si se hubiere previsto que los asociados no percibirn utilidades, por falta de uno de los
elementos esenciales. Tambin es inexistente si se prev que las utilidades sern reinvertidas en la empresa social
de manera indefinida o por un trmino incompatible con la finalidad lucrativa del contrato.

20
 b. La previsin segn la cual alguno o algunos de los asociados no percibirn utilidades tiene la sancin de ineficacia
prescrita para las clusulas leoninas (Art. 150 C.Co) la consecuencia es la aplicacin supletiva del precepto.
Aunque es claro que es viable diferir durante un tiempo la oportunidad para recibir utilidades sociales, es claro que la
posibilidad de percibirlas no puede ser negada en el contrato.
Se protege el derecho de los asociados a participar en las utilidades sociales mediante restricciones respecto de las
cuantas mnimas que deber repartirse (art. 155 y 454 C.Co) y prohibiciones de sociedad leonina (art. 150 C.Co)
Las utilidades deben pagarse en dinero (art. 156 C.Co) y se permite bajo ciertas circunstancias el pago de utilidades en
forma de acciones liberadas de la sociedad, pero este se restringe, para que los accionistas minoritarios no vean
frustrado su inters de recibir utilidades en forma lquida.
Art. 455 C.Co dice que se requiere una mayora del 80% en la asamblea. En caso contrario, solo podrn entregarse a
quienes efectivamente hayan aceptado.
Art. 33 L 222: cuando haya una situacin de control slo podr pagarse a los socios que as lo acepten.

D) Objeto:

a. Objeto del contrato de sociedad: obligaciones que los asociados asumen.

c. objeto de las obligaciones asumidas: Aportes
d. Objeto de la sociedad: empresa o actividad de explotacin econmica que los asociados se proponen acometer. En
este sentido constituye un elemento de la esencia. (Art. 25 C.Co)
Desde luego, para que la sociedad exista no se requiere el ejercicio efectivo e inmediato de la actividad de explotacin
econmica prevista en el objeto social. Basta simplemente, que la sociedad pueda desarrollarla de manera potencial.
Y es que existen sociedades de fachada como un medio para mimetizar actividades ilcitas, que encuentran sancin
especfica en la ley de extincin de dominio (Ley 333 de 1996)
Art. 23 L 222: Es deber de los administradores realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto
social. Aunque la inactividad no implica per se un acto censurable que justifique una sancin a los administradores,
podra llegar a serlo si como consecuencia de no desarrollar el objeto social se le causan perjuicios a la sociedad, a los
asociados o a terceros. En este supuesto dar lugar a la presuncin de culpa de los administradores (art. 200 C.Co)

5. CONDICIONES DE VALIDEZ:

Los requisitos del 1502 C.C son los mismos del art. 101 C.Co.
Sin embargo, existen particularidades propias de cada tipo de sociedad. Tambin deben tenerse en cuenta caractersticas
propias del contrato de colaboracin.
Hay que distinguir tambin los que afectan la sociedad en su totalidad y las que afectan a un solo asociado. Art. 104
C.Co los vicios afectarn nicamente la relacin contractual del asociado en quien concurran.
Podra subsistir el contrato s:
a. en quienes recaiga no sean indispensables.
b. Se mantenga la pluralidad exigida por la ley.
c. Que el aporte no sea fundamental para la continuidad de la sociedad.
Cuando la nulidad afecta la vinculacin de uno de los asociados, trae como consecuencia la disolucin parcial de la
sociedad. Es la continuidad de la sociedad con la concurrencia de los dems contratantes y el rompimiento del vnculo
de la persona afectada por la nulidad. Tiene efectos ex tunc y da lugar al reembolso de los aportes, salvo por objeto o
causa ilcitos. (art. 150 C.cO9
En los casos de nulidad general del contrato social, la disolucin debe dar lugar a su liquidacin, y se conduce a la
restitucin de los aportes de los asociados luego de pagar el pasivo externo.

A) Capacidad:

Toda persona se presume capaz salvo los que diga expresamente la ley.
Hay capacidades absolutas, relativas y particulares.
Absolutos: dementes, impberes y SMQNPDAEPE. (nulidad absoluta)
Relativos: menores adultos y disipadores bajo interdiccin. (nulidad relativa)
Particulares: prohibiciones de la ley a ciertas personas para ejecutar determinados actos.
21
 En el rgimen del contrato social parecen confundirse todos los conceptos.
Se presenta cierta incapacidad especial por cuyo efecto los incapaces no pueden participar en algunos tipos de
sociedades en que se da una grave exposicin al riesgo que trasciende el monto de sus aportes. Ni siquiera se puede
actuar por intermedio de representante.
Art. 108 C.Co: Tanto la nulidad absoluta como la relativa, pueden ser saneadas por los asociados en quienes concurran.
El trmino de prescripcin se unifica para 2 aos. (En civil, la nulidad absoluta tiene prescripcin extraordinaria y la
relativa ordinaria)
Art. 103 C.Co: Se refera a la inhabilitacin de edad y fue derogado parcialmente al fijarse la mayora de edad en 18
aos (antes era 21). Adems estableca la imposibilidad para que los menores de edad participaran en cualquier tipo de
sociedad que comprometiera ilimitadamente la responsabilidad de los socios. Una interpretacin amplsima de la
expresin habra conducido a la aplicacin imprctica de que no podran pertenecer a ningn tipo de sociedad. En
efecto, figuras como la nulidad judicialmente declarada o el levantamiento del velo societario, hacen que cualquier
sociedad pueda caer en este tipo de responsabilidad ilimitada. Adems, se llegaba a la conclusin indubitable de que los
menores no podan participar en las sociedades de responsabilidad limitada, por las disposiciones laborales y tributarias
y porque ene ellas es posible pactar ms responsabilidad. Esto era imprctico y contrario a lo que estaba sucediendo en
la realidad.
La disposicin fue subrogada por el art. 2 de la Ley 222.
Adems, antes de la Ley 222 no haba tratamiento homogneo para los incapaces., se exclua a los SMQNPDAEPE, a
los dementes y a los disipadores, por decir "menores", y ello no poda suplirse con la analoga. Ms grave an era la
disposicin del art. 319 C.Co. segn el cual la compaa colectiva se disuelve por incapacidad sobreviniente de alguno
de los socios. De tal manera que para los dems incapaces no hay problema al momento de constituir la sociedad, pero
si alguno llagare a contraer dicha capacidad luego de constituida la sociedad, si es una causal de disolucin.
La solucin del art. 2 de la L 222 es establecer una prohibicin para todos los incapaces, sin distincin alguna. No
podrn ser socios de compaas colectivas ni gestores de sociedades en comandita. Estn habilitados para participar en
cualquier otra especie de sociedad por conducto de su representante o con su autorizacin segn el caso.
La norma no incluy dentro de las prohibiciones a la sociedad de hecho, pues la ley faculta a los socios para pedir en
cualquier momento la liquidacin.
La L 222 suprime el procedimiento de autorizacin judicial para aportes de bienes races de incapaces. Se baso para
esto en la buena fe y en que el riesgo igual siempre va a estar limitado.
Existe una previsin especial en materia de capacidad para las empresas unipersonales (Art. 71 L 222) y es que el que
la constituye debe tener las mismas calidades requeridas para el ejercicio del comercio. Los incapaces pueden por
conducto de sus representantes o con su autorizacin, segn la clase de sociedad.
Esta claro que las personas jurdicas de naturaleza societaria o no societaria estn facultadas y tienen capacidad para
participar en otras sociedades siempre y cuando que existe afinidad entre el objeto social de la compaa inversionista y
la receptora y que el rgano social competente haya impartido la autorizacin (art. 99 C.Co). Si se trata de sociedades
colectivas estar sujeto a la aprobacin de todos los asociados (art. 295 C.Co.)
Art. 102 C.Co: se permite la celebracin de contratos de sociedad entre padres e hijos y entre cnyuges, as sean los
nicos asociados.
El C.Co establece unas incapacidades especiales en razn al conflicto de inters que puede suscitarse en ciertos casos:
a. Art. 205: revisor fiscal no puede ser asociado de la compaa.
b. Art. 262: sociedades subordinadas no pueden tener cuotas o partes de inters en las sociedades que las dirijan o
controlen. 8imbricacin societaria)

B) Consentimiento libre de vicios:

El consentimiento es la expresin de voluntad de los contratantes. Y como es un contrato plurilateral, no se requiere

solo la manifestacin de voluntad de cada uno de los socios sino tambin el concurso o la convergencia de las
voluntades individuales. El consentimiento adems debe versar sobre la totalidad del contrato social.
En cuanto a personas jurdicas supone la compatibilidad en las actividades de explotacin econmica. Todo ello se
deriva del principio de la especialidad.
Si al que aporta es una sociedad, se requieren adems las autorizaciones pertinentes.
Art. 101 C.Co: error, fuerza y dolo.

22
a) Error:

Se trata de errores de hecho:

a. Error esencial: el que versa sobre los mviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las
partes. Se necesita que haya ocurrido con relacin a un aspecto fundamental para los asociados, cuyo carcter haya
sido determinante en la expresin del consentimiento. Es la falsa causa, los contratantes no habran contratado de
no haber sido por ello. Es difcil conocer este tipo de error y rara vez se presenta en el contrato social.
b. Error in personam: Tiene carcter de dirimente en la voluntad solo en los casos en que el contrato social se celebre
en consideracin a la persona, como en la sociedad colectiva o en la en comandita en los gestores. Es dudosa su
presencia en las de responsabilidad limitada. Debe tenerse en cuenta en aquellas en las que se han previsto rasgos
configurativos del intuito personae.
c. Error in negotio: Solo tiene virtualidad para ser dirimente de la voluntad en aquellos casos en que por efecto del
error, la especie o tipo de sociedad escogida, sea distinta de la que el socio entendi contraer y en consecuencia
asuma una responsabilidad superior a la que tuvo la intencin de asumir.
En la prctica parece muy poco probable la existencia de las dos ltimas. No parece fcil ante la existencia de la
escritura pblica de constitucin demostrar que se ignoraba el tipo societario. El Decreto 960 de 1970, art. 35 dice que
se tendr que leer a todos los asociados la escritura con el efecto de que se modifique lo necesario, y la firma de los
otorgantes demuestra su aprobacin.

b) Fuerza:

Debe acudirse a la legislacin civil (Art. 1513 C.C).

La doctrina ha sealado que la fuerza debe ser injusta, grave y determinante de la voluntad del contratante para ser
dirimente de la voluntad. Estos tres criterios se evalan con base en un patrn subjetivo que implica definir las
condiciones particulares de la persona en quien se ha ejercido la fuerza. La causa se distingue del error en la causa
misma del negocio jurdico: el contrato por error no tiene mvil real, el de fuerza s tiene mvil real, pero la fuerza
determina un mal funcionamiento del proceso volitivo.

c) Dolo:

Art. 63 C.C: Intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. La doctrina, como vicio de la
voluntad lo ha definido como maquinaciones fraudulentas hechas a sabiendas con el propsito de impulsar a una
persona a dar su consentimiento. Segn la CSJ el dolo debe ser principal, es decir, determinante de la voluntad.
El dolo debe provenir necesariamente de una de las partes.
Puesto que el dolo no se presume sino en los casos expresamente previstos en la ley, debe probarse por quien lo alega.

C) Licitud del objeto:

Art. 104 C.Co inc. 3: habr objeto ilcito cuando las prestaciones a que se obliguen los asociados o la empresa, o la
actividad social, sean contrarias a la ley o al orden pblico.
En cuanto al objeto de la obligacin: solo son susceptibles de aportacin aquellos bienes que se encuentren dentro del
comercio y que las prestaciones no sean contrarias al orden pblico.
En cuanto al objeto de la sociedad: es ilcito cuando la actividad prevista sea contraria a la ley o al orden pblico.
Debe tenerse presente la diferencia entre la licitud del objeto y el desarrollo de actividades contrarias a la ley por parte
de la sociedad. En el primer caso es una causal de nulidad de muy escasa ocurrencia. En la prctica, tal situacin solo
ocurrira cuando los constituyentes hubieren ignorado, por ejemplo, la existencia de una causal de prohibicin legal.
Las normas vigentes establecen un saneamiento a posteriori para aquellos casos en que el monopolio oficial o la
prohibicin sean suprimidos por las normas legales sobrevinientes., con efectos ex tunc (art. 106 C.Co.)
La sancin para la realizacin de actividades contrarias a la ley puede ser muy distinta. Se trata de actos ultra vires y
resulta lgico advertir la nulidad de los actos individualmente considerados y no la del contrato social. Podra tambin
originar responsabilidad para los administradores y sanciones de carcter administrativo impuestos por la
superintendencia. En este caso, podra afirmarse que an cuando el objeto es lcito, la causa no lo es.

D) Licitud en la causa:
23
 Habr causa ilcita cuando los mviles que induzcan la celebracin del contrato contraren la ley o el orden pblico y
sean comunes o conocidos por todos los socios. Tiene causal de nulidad absoluta.
La simple intencin torcida en uno de los socios carece de entidad suficiente para ocasionar la nulidad del contrato
social.
La ley de extincin de dominio (ley 333 de 1996), facilita la prueba de estas actividades y mviles ilcitos mediante
presunciones.

CAP. 3
REQUISITOS DE FORMA DEL CONTRATO SOCIAL

De acuerdo con la mayora de la doctrina, el acto que origina a la sociedad no est sometido a formalidades especiales para
que el contrato tenga validez entre los asociados. Por lo anterior, los requisitos mencionados en el Art. 98 C.Co se refieren
nicamente a la personificacin jurdica de la sociedad, y en caso de que sean omitidos el efecto ser que la sociedad
nazca jurdicamente bajo una modalidad imperfecta, que puede ser la sociedad irregular que carece de registro mercantil, o
la sociedad de hecho, que carece de escritura pblica y por lo tanto carece de personalidad jurdica.

1. CONSTITUCIN SIMULTNEA

A) Escritura pblica

Segn el Art. 110 C.Co la sociedad comercial se constituir por escritura pblica. Hoy en da, la escritura pblica ha
perdido la importancia que sola tener, puesto que, de cierta manera, el registro mercantil ha adoptado las finalidades de esta
(autenticidad, publicidad y control de legalidad). Se critica entonces la existencia del un doble procedimiento para la
constitucin legal de la sociedad principalmente por los costos innecesarios que implica. Por esto se propuso en el proyecto
de ley 119 de 1993, que fue rechazado, la posibilidad de constituir la sociedad mediante documento privado inscrito en el
registro mercantil, como as funciona para las empresas unipersonales de responsabilidad limitada. 1 As, luego de la
vigencia de la Ley 222/95, la carencia de escritura pblica da lugar a la sociedad de hecho. 2

Clusulas del la escritura pblica: El Art. 110 C.Co establece cuales estipulaciones debe contener el texto de la escritura
pblica, pero no se distinguen clusulas esenciales, naturales o accidentales, lo que significa que la falta de alguna de las
mencionadas se podr generar alguna sancin como inexistencia del contrato, nulidad de ste o de la clusula respectiva, o
puede de igual manera, no tener consecuencia legal alguna.

Formalidades requeridas: para la el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin, deben observarse ciertas
disposiciones del C.Co y normas notariales pertinentes:
- El instrumento notarial tiene que ser suscrito por todos los asociados que constituyen la sociedad (Dec. 960/70,
Art. 24), excepto para las en comandita en las cuales es posible que solo los socios gestores asistan al acto
constitutivo (Art. 337 y 343 C.Co)
- Hay un control de legalidad en cabeza del respectivo notario, respecto de las declaraciones que hacen los que
comparecen a otorgar el instrumento de notarial de constitucin.3 (En la prctica no tiene mucho uso)

1
Ley 222 de 1995, Art. 72
2
Art. 498 C.Co
3
Decreto 960 de 1970, Art. 21 y Decreto 2148 de 1983, Art. 3 . Segn estos arts. En notario no autorizar el instrumento
cuando considere que las declaraciones de los otorgantes, hechos o pruebas contienen algn vicio, y por lo tanto llegue a la
conviccin de que el acto sera nulo.
24
 - Art. 113 C.Co Los asociados pueden suscribir escrituras adicionales en caso de haber omitido estipulaciones de
imperativa inclusin en el instrumento notarial inicialmente otorgado, si se realiza por todos los socios y slo
hasta antes de que la misma se inscriba en el registro mercantil, de los contrario deber sujetarse a al trmite
establecido para las reformas estatutarias (Art. 158 C.Co).

Contenido de la escritura pblica: Art.110 C.Co

a) Identificacin de los interesados: Mencin de las personas que intervienen como otorgantes de la EPC 4, directamente o
por medio de su apoderado, teniendo en cuanta la excepcin para las sociedades en comandita y por acciones antes
mencionada.
- Personas naturales: domicilio, documento de identificacin y nacionalidad
- Personas jurdicas: instrumento del que derivan su existencia y nacionalidad
Con la identificacin de los otorgantes se pretende dar a conocer los sujetos participantes del contrato social, as como
identificar la integracin del capital social en el momento de la constitucin
Las personas jurdicas que intervengan como aportantes debern tener un objeto social afn o complementario al de la
compaa receptora y contar con la autorizacin del rgano social competente.

b) Tipo de sociedad: En la EPC deber expresarse el tipo de sociedad que se pretende conformar as como el nombre de la
misma, para identificar el rgimen aplicable a las misma, con dos consecuencias:
- El tipo de sociedad determinar el sistema de responsabilidad a que quedarn sujetos los asociados
- La escogencia de la forma asociativa implicar la adopcin, por va supletiva, de todos los preceptos
configuradores del tipo que forman parte de la naturaleza del contrato respectivo
El nombre de la sociedad puede expresarse en forma de razn social(intuito personae),incluyendo el nombre completo o
solo apellido de uno de los asociados, seguido con las expresiones y compaa, hermanos, e hijos u otros, o de
denominacin social(intuito rei) que versa sobre alguna de las actividades empresariales previstas en el objeto social o sobre
un nombre de fantasa, y seguidamente debern agregarse las palabras sociedad annima o las letras S.A.
Respecto de la sociedad de responsabilidad limitada, por su carcter hbrido, la ley permite que se integre con una razn
social o con una denominacin social siempre que este seguida por la palabra limitada o las siglas Ltda. .(Art. 357
C.Co)

c) Domicilio social: En la EPC se debe indicar el domicilio de la sociedad as como de las diferentes sucursales que se
establezcan en el mismo acto de constitucin. Este es aquel sealado en el estatuto y puede ser distinto a la sede social o
direccin donde funcionan las oficinas de la administracin. El domicilio tampoco debe confundirse con el lugar previsto
para las notificaciones judiciales (Art. 320 CPC).
El domicilio estatutario es el lugar donde los asociados estn llamados e ejercer sus derechos derivados de su vinculacin 5.
De hecho, ni la asamblea general ni la junta de socios pueden deliberar en sitio distinto, normatividad que tiene como
finalidad proteger los interese de los asociados.
Las sociedades pueden tener un domicilio principal y unos secundarios que son lugares distintos al principal donde la
compaa ha abierto establecimientos del comercio, llamados sucursales que pueden estar dentro o fuera del pas. 6 De todas
formas, estos domicilios secundarios no necesariamente tienen que estar establecidos bajo la figura de sucursales, sino como
otros domicilios sealados como tales en el contrato social.7 (Art 111 C.Co)

d) Objeto social: En la EPC se debe establecer de una manera clara y completa las actividades principales de la compaa,
pues de acuerdo a estas estar limitada la capacidad de actuar de la sociedad. Con las actividades sealadas, se entendern
adems incluidas todas las actividades que de stas se deriven (Art. 99 C.Co) y que tenga una relacin mediata con el objeto
social, en cuanto sirvan como medio para realizar las actividades de explotacin econmica que la sociedad se propone
acometer.
- Objeto social principal: actividades que forman parte de la empresa social.

4
5
Derechos subjetivos de voz y voto en la asamblea o junta de socios, cobro de las utilidades o dividendos decretados y
fiscalizacin individual, entre otros.
6
La diferencia entre las sucursales y las agencias se encuentra en que en las primeras existen administradores dotados de
facultades del representacin legal del sujeto societario, y en las segundas, sus gestores carecen de esta facultad
representativa. (Arts. 263 y 263 C.Co)
7
SS, Oficio 11817 del 21 de Julio de 1988
25
 - Objeto social secundario: todos los actos que sirven como medio para cumplir tales actividades principales. ste
es presunto y rige de manera supletiva aunque los asociados no lo hubieran previsto en los estatutos sociales.
Respecto de los contratos de mutuo realizados por la sociedad, la doctrina ha establecido que estos solo son posibles cuando
se demuestre que existe una relacin real entre el prstamo efectuado por la sociedad y su objeto social, por el detrimento
que estos pueden representar al patrimonio social. Las normas tributarias exigen que stos se realicen en las condiciones
normales del mercado. Se considera entonces, que los prstamos a accionistas o ocios son ultra vires, y por lo tanto
adolecen de nulidad por falta de capacidad de la sociedad, salvo que se de en los trminos sealados anteriormente.
En cuanto a las operaciones de intermediacin financiera que estn sometidas a regulaciones especiales, stas no pueden ser
realizadas por una sociedad que no tenga autorizacin de SB.
No existe en todos caso, la obligacin de estipular un objeto nico, sino que es suficiente que las actividades de explotacin
econmica estn individualizadas, permitiendo as, que exista un objeto mltiple, sin que por ningn motivo, pueda pactarse
un objeto indeterminado8, y en caso de que se establezca una clusula tal, ser ineficaz de pleno derecho.

e) Capital social: La formacin de un fondo social con los aportes de los asociados constituye uno los elementos esenciales
del contrato social9, por lo tanto, la falta de estipulacin respecto del capital aportado por cado uno de los asociados puede
general la inexistencia del contrato. Este requisito es se aplica a todos los tipos sociales. La clusula referente al capital
social deber indicar el monto del mismo, as como la manera en q e est dividido. La tridivisin del capital (autorizado,
suscrito y pagado) slo es aplicable a las sociedades de capital, y no a las de personas en las que slo se encuentra un rubro
denominado capital social. Respecto de las sociedades de responsabilidad limitada, para su constitucin se exige el pago
total del capital social, como no se hace para el resto (Art. 354C.Co)

f) Administracin de la sociedad: La gestin social asume distintas formas de acuerdo al tipo de sociedad que se adopte, de
manera que en las sociedades de capital, la admn. es delegada en gestores temporales esencialmente revocables, y en las
sociedades de personas, esta gestin es ejercida por los asociados de manera directa, aunque pueden estos delegar tambin
la admn. si se cumplen ciertas formalidades exigidas por el C.Co.
Respecto a los administradores sociales, la ley establece que estos tienen todas las facultades de gestin que lleven al
desarrollo del objeto social (Art 196 C.Co), por esto en la EPC no slo deber hacerse referencia a la forma de administrar
los negocios sociales, sino tambin a las atribuciones y facultades de los administradores y las que son reservadas a los
asociados, de manera que stos ltimos puedan ejercer cierto control sobre los administradores, as como tambin puede
establecer pautas para la responsabilidad de los gestores de la compaa.
- en una ventaja para los asociados pues existe constancia expresa de las facultades conferidas a los administradores
- se benefician los administradores pues conocen de antemano el mbito de gestin que se les ha confiado
- se benefician los terceros de la previsin normativa que determina la inoponibilidad de las restricciones de gestin
que no se encuentren estipuladas de manera expresa en los estatutos sociales

g) Reuniones de la asamblea o de la junta de socios: La expresin volitiva del sujeto societario se da mediante las decisiones
tomas por los rganos sociales, suponiendo que la manifestacin mayoritaria adoptada por la asamblea representa el querer
social, y por lo tanto se exige que en el instrumento constitutivo se incluya una descripcin detallada del modus operandi
del mximo rgano social. Se requiere entonces que se seale la poca y forma de convocar y constituir la asamblea en
sesiones ordinarios o extraordinarias, as como tambin la inclusin en la EPC las normas sobre qurum y mayoras
decisorias aplicables. Estos requerimiento se hacen para proteger los intereses de los asociados, en especial del delo
minoritarios que podran verse afectados por las decisiones tomadas al interior del rgano. La mayora de las disposiciones
de esta ndole tienen un carcter dispositivo de manera que los constituyentes tienen flexibilidad para modificarlos por va
de regulacin convencional, por lo tanto, a falta de estipulacin expresa se aplicarn las normas establecidas para tal efecto.
La ley 222/95 establece unas normas de carcter imperativo para cada tipo de sociedad que deben ser observadas,
pretendiendo proteger ciertos intereses de los titulares del capital social.

h) Balance y utilidades: La participacin del los beneficios sociales constituye uno de los elementos esenciales del contrato
social (Art. 98 C.Co) , siendo adems este elemento el mvil determinante a la asuncin del riesgo inherente a la asociacin
empresarial. Por esta razn se exige que dentro del texto constitutivo se incluyan las fechas en que deben hacerse los
inventarios y balances generales, as como en la forma que se distribuirn las utilidades sociales, junto con las reservas que
deban hacerse. La ley establece que en cuanto a los cortas de los estados financieros, estos se realicen por lo menos un vez

8
Excepto para las empresas unipersonales de responsabilidad limitada, (Art 72, Ley 222 de 1995)
9
Art. 98 C.Co
26
al ao (31 de dic), para que tanto los asociadon como los terceros interesados tengan puedan conocer la situacin de
compaa y el desempeo financiero de sus gestores.
El Decreto 2649 de 1993 contiene todas las normas sobre la contabilidad aplicable para que los asociados dispongan de la
informacin financiera relativa la ejercicio social. Esta informacin se encuentra en los estados financieros bsicos. 10 El
estado de resultados que se presenta para la aprobacin de los asociados en las reunin ordinaria del rgano recto de la
sociedad contiene una detallada descripcin de los egresos e ingresos que en ente societario tuvo a lo largo del periodo,
sobre lo cual los asociados deben decidir lo relativo a la distribucin de utilidades o las reservas que haya que hacer. La
utilidades lquidas son aquellas que resultan despus de restarle al monto neto de utilidades del ejercicio los impuestos que
la sociedad debe pagar y las reservas legales, estatutarias y ocasionales.

i) Duracin de la sociedad: El numeral 9 establece la necesidad de sealar la duracin de la sociedad, as como tambin las
causales anticipadas de disolucin de la misma. La duracin por vencimiento del trmino de duracin obedece a la
concepcin de que es necesario establecer un tiempo determinado para cumplir con los fines propuestos, adems se
considera que estos no estn interesados en ligar su voluntad y patrimonio indefinidamente, sino por el trmino de duracin
del contrato. De todas formas, en la legislacin Colombiana no se establece un trmino mximo de permanencia, como as
sucede en la legislacin francesa. Esta clusula trae varias dificultades:
- El acaecimiento del trmino pactado implica la disolucin ipso iure de la sociedad si no se ha prorrogado
vlidamente antes de su expiracin
- La seguridad jurdica a terceros desaparece ya que esta norma puede ser cambiada mediante una reforma
estatutaria
En cuanto a la causales de disolucin, establece el C.Co que pueden los asociados sealar algunas distintas a las
establecidas por la ley y consagradas en normas generales y especiales. Si estas no son convenidas previamente en el
contrato social, entonces solo regirn las normas supletivas sobre causales de disolucin de carcter legal.

j) Liquidacin de la sociedad: El procedimiento de liquidacin privada de una sociedad est regulado de manera imperativa
en el C.Co, que se orientan a proteger los intereses de terceros acreedores que se relacionaron con las sociedad en su vida
activa. Existen de todas formas, algunas materias en las que es posible que se cierta autonoma de estipulacin como la
forma de designar al liquidador, la aprobacin de sus cuentas de gestin o las mayoras decisorias que se observarn para el
funcionamiento del mximo rgano social, etc. La falta de estas estipulaciones genera la aplicacin supletiva de la normas
existentes en estas materias.
El mismo numeral 10 hace referencia a la indicacin en el documento de los bienes que deben ser restituidos o distribuidos
en especia luego de disolucin de la sociedad. Respecto de lo anterior, la clusula de reparto puede tenerse como una norma
de preferencia en virtud de la cual, si al momento de la liquidacin el respectivo bien todava forma parte del patrimonio
social, se le asignar al aportante despus de haber satisfecho el pasivo externo y pagado a los dems socios o accionistas la
cuota social que les corresponda en el remate de los activos sociales. Esta clusula tiene alguna utilidad es sociedades
cerradas y de corta duracin ya que es posible que los bienes subsistan al momento de su terminacin.

k) Diferencias entre socios: Los mecanismos extrajudiciales para la resolucin de conflictos societarios han cumplido un
papel importante en la composicin de intereses entre los asociados. El arbitraje de conflictos intrasocietarios ha logrado un
gran auge y respetabilidad, ya que las instancias judiciales son muy lentas. En todo caso, la utilizacin del arbitraje o de la
amigable composicin es meramente accidental ya que de acuerdo a las normas generales de jurisdiccin y competencia, los
conflictos entre asociados se someten a la jurisdiccin ordinaria. Si se opta por introducir una clusula compromisoria en el
contrato social, como mecanismo de resolucin de conflictos, se debern adems establecer las condiciones exigidas para su
eficacia as como la forma de nombrar a los rbitros y otras temas referentes al tribunal.

l) Representante legal: Cuando por ley o contrato, la representacin no corresponda a todos o algunos de los asociados, en la
escritura se debe sealar el nombre y domicilio de la persona o personas que representaran legalmente a la sociedad
precisando sus obligaciones y facultades, ya que si estas ltimas no se establecen en los estatutos sociales, los terceros se
encuentran protegidos mediante la inoponibilidad de las mismas por falta de publicidad. En cuanto a las obligaciones de los

10
Balance general, estado de resultados, estado de cambios en el patrimonio, estado de cambios en la situacin financiera y
estado de flujos de efectivo.
27
representantes, la ley 222/95 en el Art. 22 ha establecido un estatuto para los mismos 11 que se aplica con carcter supletivo
cuando no se han establecido en el contrato social.
Aunque se hace necesario establecer en el contrato el nombre del representante legal, ni la remocin, ni la designacin de
nuevos representantes constituye una reforma del contrato social, sino que stos actos slo debern inscribirse en el registro
mercantil (Arts. 163 y 164 C.Co).

m) Revisor fiscal: El Art. 203 C.Co exige la presencia del revisor fiscal en las sociedades annimas, en las comanditarias
por acciones y en las sucursales de compaas extranjeras, buscando proveer un rgimen de fiscalizacin privada sobre la
gestin de los negocios sociales, que beneficia por lo general, a aquellos asociados que han sido excluidos de la admn.. En
principio, en las sociedades de responsabilidad limitada, colectivas y en comandita simple, esta es una exigencia meramente
potestativa. Sin embargo, el pargrafo 2 del Art. 13 de la ley 43/90 estableci que tendrn que proveer el cargo de revisor
fiscal, independientemente del tipo de sociedad que se trate, las que tengan unos activos brutos superiores a 5000 SMLMV
o que en el ao anterior hayan sido por lo menos 3000 SMLMV. En todo caso, la figura puede crearse mediante estipulacin
expresa bajo voluntad de los asociados. En la EPC debern adems especificarse las facultades y obligaciones del revisor
fiscal, complementarias a las previstas en el Art. 207 C.Co12.

n) Otros pactos: Permite la ley la posibilidad de incluir en el contrato social otros pactos, incorporando, de forma explicita,
el postulado de la autonoma de la voluntad de las partes en materia societaria, con ciertas restricciones:
- licitud de las clusulas
- compatibilidad de las estipulaciones con la configuracin tpica de la forma asociativa escogida
- factibilidad de la estipulacin en cada caso concreto

B) Registro mercantil

Como se mencion anteriormente, la legislacin colombiana exige una duplicidad de trmites para la constitucin de la
sociedad, de tal manera que, luego de otorgada la EPC, sta debe ser inscrita en el registro mercantil de la cmara de
comercio del domicilio social, requisito que no tiene carcter constitutivo 13 sino nicamente publicitario para efectos de la
oponibilidad ante terceros.
Existen dos clases de registro mercantil:
- El que produce efectos constitutivos. Existe por lo general en los lugares en donde se le confa la inscripcin a la
justicia. Se fundamenta en la seguridad jurdica que provee por el control anterior por parte del Estado se hace a
los contratos y actos para ser registrados, evitando que en un futuro se vean afectados por una nulidad.
- El que produce slo efectos declarativos. Este est a cargo de entes admitivos. que por no ejercer funciones
judiciales, carecen de control de legalidad, de manera tal que el registro produce solo efectos de publicidad.
En Colombia, al adoptarse un sistema meramente declarativo, la consecuencia sancionatoria del incumplimiento del
registro es su inoponibilidad ante terceros, aunque esta no sea absoluta como ocurrira en otros casos, ya que el Art 166
C.Co establece que en los actos de disposicin realizados antes del registro de la EPC de la sociedad, los responsables no
sern los asociados sino los administradores sociales. De lo contrario, si la inoponibilidad fuera plena, la imposibilidad de
hacer valer efectos de la sociedad ante terceros dara lugar a una responsabilidad solidaria, directa e ilimitada de los
asociados, de acuerdo a las reglas generales de las sociedades de hecho.
Sin embargo, aunque las cmaras de comercio no tengan un control de legalidad sobre los actos y contratos a registrar, stas
deben abstenerse de registrar EPC cuyas estipulaciones puedan adolecer de ineficacia.
Igualmente, el registro mercantil provee de seguridad jurdica tanto a los socios como a terceros en la medida en que,
realizado el registro, slo podr impugnarse el contrato sino por vicios de fondo (Art. 104 ss C.Co).

11
Estas obligaciones incluyen deberes fiduciarios de lealtad y cuidado, mecanismos de presuncin de culpa para ciertas
hiptesis y acciones de responsabilidad individuales y sociales que pueden ser interpuestas por la sociedad, asociados o
terceros.
12
Le corresponde al revisor fiscal cerciorarse de la legalidad de las decisiones tomadas por los rganos de direccin y
administracin, advertir de las irregularidades que hubieren ocurrido en la sociedad, facilitar la fiscalizacin que ejercen las
entidades gubernamentales, velar para que se lleve correctamente la contabilidad de la sociedad, autorizar los balances de la
compaa, convocar a reuniones de la asamblea cuando lo considere necesario, entre otras.
13
Salvo para el caso de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada que tiene un sistema de registro mercantil
constitutivo. Ley 222/95 Art. 71
28
 Control de legalidad de las cmaras de comercio: Hay diferentes posturas:
- No pueden ejercerlo puesto que el legislador no les ha otorgado esa funcin, y por esto las Cmara no van ms all
del registro mercantil. El control legal, entonces se cumple extraleregistralmente. El CE es partidario de esta
postura, as como la SIC
- stas ejercen un verdadero control de legalidad (Gabino Pinzn). Se pretende que el registro represente adems de
la publicidad requerida, una garanta de legalidad formal de los actos inscritos.
Las cmaras cumplen una uncin certificadora que compromete su responsabilidad. As, la no inscripcin de la sociedad
en el registro, genera no slo inoponibilidad frente a terceros, sino tambin que no pueda probarse su existencia de manera
idnea.

La sociedad que est inscrita en el registro tienen adems la obligacin de la matrcula comercial, que consigna una
informacin bsica del comerciante, como la actividad mercantil a la cual se ocupa, matrcula que adems deber ser
renovada cada ao.

Naturaleza de los actos realizados por las cmaras de comercio

Son actos admitivos. Ya que son entidades de derecho privado habilitadas por la ley para cumplir funciones pblicas. CSJ,
CE, SIC, Cmara de Comercio de Bogot. Sin embargo, sobre este particular, existes ciertas posiciones contrarias.

Recursos de los actos de registro

Frente al acto de registro se pueden interponer tres recursos: reposicin, apelacin y accin de nulidad agotada la va
gubernativa.

C) Otros registros

Aparte del registro mercantil, deben cumplirse inscripciones ante otros registros en caso de efectuarse aportaciones de
bienes para cuya tradicin se exija esa formalidad, as como tambin la tradicin de los derechos de propiedad industrial
aportados en especia que debern registrarse en la oficina de propiedad industrial de la SIC. Cuando se trata de derechos de
autor se hace mediante la inscripcin en a oficina de derechos de autor del Ministerio del Interior. La transferencia de naves
mayores y de aeronaves, se perfecciones por medio de escritura pblica que debe ser inscrita en la Direccin General
Martima y Portuaria y ene l registro aeronutico nacional, respectivamente. La aportacin de automotores se sujetar al
registro ante el Instituto Nacional de Trnsito y Transporte. Si la sociedad que se constituye va a realizar actividades
controladas por la Secretara de Salud, entonces deber contar con los permisos correspondientes. En todo caso, la falta de
estos registros no afectar la eficacia del contrato social salvo que la imposibilidad de efectuar la tradicin de todos o
algunos de los aportes sea de tal significacin que la compaa quede en imposibilidad de cumplir la actividad para la que se
ha creado, caso en el que podra darse una causal de inexistencia de acuerdo a la imposibilidad de crear un fondo social con
los aportes de los asociados.

D) Permiso de funcionamiento

Anteriormente, el Art. 500 C.Co estableca que las sociedades irregulares eran aquellas que estaban constituidas mediante
escritura pblica, pero que faltndoles el permiso de funcionamiento, actuaban sin l. Con la expedicin del Decreto
2155/92 se suprimi el permiso que otorgaba la SS 14 a las compaas sometidas a su fiscalizacin permanente. La Ley 222
hizo lo mismo, y por eso hoy en da no se requiere ningn permiso para el funcionamiento de las sociedades del sector real
y de servicios no financieros. Hoy en da se considera como sociedad irregular aquella que est constituida por escritura
pblica pero no est inscrita en el registro mercantil.

En todo caso, las llamadas instituciones financieras y compaas aseguradoras tienen un objeto social regulado en la ley, y
adems deben ser autorizadas por la SB15 antes de funcionar, de acuerdo en lo previto en el Decreto 663 /93 y en la Ley
510/99

14
Superintendencia de Sociedades
15
Superintendencia Bancaria
29
 E) Cumplimiento de otras formalidades

Aparte de las formalidades anteriormente mencionadas hay otras que debern ser cumplidas para que la sociedad pueda
formalizar su operacin de acuerdo con la ley.
- Tramitano el R.U.T (registro nico tributario), se deber obtener un nmero de identificacin tributaria (NIT)
otorgado por la Unidad Administrativa Especial de la DIAN para todas las sociedades domiciliadas en Colombia.
El NIT es requerido por las entidades bancarias para la apertura de las cuantas corrientes de las sociedades en
donde van a meter su aportes sociales para su constitucin.16
- Las sociedades tambin deben registrase en la municipalidad o distrito en que operen para fines del impuesto de
industria y comercio, que grava las actividades desarrolladas por comerciantes, industriales y quienes presten
servicios en el municipio o distrito. Este tributo se liquida bimestralmente con base a los ingresos netos del
contribuyente en ese periodo.
- Compaas que se dediquen a la comercializacin internacional, deben efectuar un registro en el Ministerio de
Comercio Exterior.
- Sociedades en que participen inversionistas que aportan recursos de exterior, debern realizar un registro de la
inversin extranjera en el Banco de la Repblica.

2. CONSTITUCIN DE UNA SOCIEDAD ANNIMA POR SUSCRIPCIN SUCESIVA

A) Formas de constitucin de las sociedades annimas

El C.Co seala en su Art. 98 una sola forma de constitucin de las sociedades que es la que se conoce como constitucin
simultanea que implica que todas las aportaciones de capital o una parte de estas tienen que entrar al haber social en el
momento mismo de la constitucin.
Sin embargo, en las sociedades annimas es posible el pago de las acciones en forma escalonada con ciertos requisitos:
- que los plazos no excedan un ao, contados a partir de a suscripcin del capital
- que se pague como cuota inicial y de contado, por lo menos un tercio del valor de cada accin 17
Adems, la tridivisin del capital de las sociedades por acciones permite emitir continuamente ttulos que se encuentren en
cartera18 que facilitan la obtencin de recursos con el expediente de colocacin de acciones, pudindose la compaa
capitalizarse sucesivamente previa aprobacin del reglamento por la junta directiva. Este sistema es poco efectivo en el caso
de empresas muy grandes en las cales se requiere captar una gran cantidad de recursos, y no se tiene un grupo establecido de
inversionistas y se desconoce quines podran estar interesados en participar en el proyecto.

La desventaja de la constitucin simultnea de la sociedad est en el surgimiento ipso iure de la persona jurdica-sociedad
por la carga de derechos y obligaciones que surgen inmediatamente ante los socios y terceros. Esto resulta particularmente
grave en las empresas fallidas por imposibilidad de conseguir la totalidad de los recursos econmicos necesarios para la
explotacin propuesta, quedando stas en causal de disolucin teniendo que cumplir con el proceso liquidatorio.

El sistema de suscripcin sucesiva trae como ventaja la concesin de un perodo de latencia, durante el cual la sociedad no
se ha constituido ni surgido como persona jurdica, que sirve a los promotores para recaudar los recursos que demanda la
actividad propuesta. Si vencido dicho plazo no se logran recaudar el capital requerido, se devuelven los aportes a los
suscriptores con sus rendimientos financieros correspondientes, sin tener que cumplir con el proceso liquidatorio pues la
sociedad no ha surgido a la vida jurdica.
Se establece, en todo caso en la ley 222, un procedimiento para estas sociedades, sealando varias fases:
a) elaboracin del programa de fundacin
b) recaudo de los recursos de capital mediante la colocacin de acciones
c) constitucin de la sociedad mediante el cumplimiento de las formalidades legales, siempre y cuando se hayan
recaudado los recursos necesarios

B) Promotores y funciones
16
Leer libro pgs. 145 a 147
17
Arts. 376 y 387 C.Co
18
Corresponden a la diferencia entre el nmero de acciones suscritas y la cantidad de ellas que estn en circulacin.
30
El promotor es el que toma la iniciativa de crear la sociedad, se encarga de reunir los socios y los capitales, y de cumplir las
formalidades requeridas para llegar a constituir la sociedad. stos son los encargados de hacer el programa de fundacin que
debe ser suscrito por todos los promotores y representantes de las entidades que se encarguen de la colocacin, emisin o
del manejo de los recursos provenientes de la suscripcin, Tambin deben realizar el folleto informativo de promocin de
las acciones objeto de la oferta. (Art. 50 ley 222)

C) Folleto informativo y programa de fundacin

- Folleto informativo: documento que contiene la especificaciones del proyecto, en el cual se mencionan los
aspectos econmicos, financieros, contable y otros, que se requieren para promover la venta de las acciones.
Justifican la viabilidad y proyecciones esperadas de la futura sociedad. Las falsedades, inexactitudes o errores
graves pueden implicar la aplicacin de sanciones civiles y hasta penales.
- Programa de fundacin: acto jurdico unilateral de oferta dirigido a los posibles suscriptores de las acciones en que
habr que dividirse el capital de la sociedad. La promesa del proponente es irrevocable cuando llega a quien va
dirigida. Este programa debe contener los siguientes aspectos:
a) Nombre, nacionalidad, identificacin y domicilio de los promotores
b) Proyecto de los estatutos
c) El monto mnimo al que deber ascender el capital suscrito, el nmero de emisiones, el plazo y
dems condiciones para la suscripcin de acciones y el nombre de la entidad donde los
suscriptores deben pagar la suma de dinero que estn obligados a entregar para suscribirlas
d) Las caractersticas que deben tener y las condiciones para su recibo de los aportes en especie
(cuando se proyecten)
e) Forma de hacer la convocatoria para la asamblea general constitutiva y reglas para celebrarse
f) Participacin concedida a los promotores, si hay
g) Forma como deben manejarse los rendimientos provenientes del capital aportado y los gastos
en que incurran los promotores
El folleto informativo y el programa de fundacin debern inscribirse en la cmara de comercio correspondiente al lugar
donde se vaya a establecer el domicilio principal de la sociedad, para efectos de publicidad.

D) Recaudo de los recursos

Los recursos requeridos se recaudan por intermedio de una entidad designada para tal efecto. Puede ser un banco, entidad
fiduciaria u cualquier otra institucin financiera, pero por prohibicin de la ley, no puede ser otra entidad.
La suscripcin de los ttulos debe constar por escrito, requisito ad substanciam actus, y de los contrario se genera la
inexistencia del respectivo acto jurdico. El documento en que conste la suscripcin debe contener por lo menos lo
siguiente:
a) nombre, nacionalidad, domicilio e identificacin del suscriptor
b) Nombre y domicilio de la futura sociedad
c) Nmero, naturaleza y valor nominal de las acciones que suscribe
d) Forma y condiciones en que el suscriptor se obliga a pagar
e) Cuando se convenga pagar en especie, la determinacin de esos aportes
f) Declaracin expresa del suscriptor de que conoce y acepta el programa de fundacin
g) Fecha de suscripcin y firma del suscriptor

El pago de las acciones suscritas puede hacerse por instalamentos dentro de un plazo mximo de un ao, siempre que se
cancele por lo menos una tercera parte del valor de cada accin, de contado. Este pago de eb hacerse en la entidad designada
para tal efecto. Los eventuales incumplimientos del suscriptor dan accin a los promotores para exigir judicialmente el pago
o para imputar las sumas recibidas a la liberacin del nmero de acciones que correspondan a las cuotas pagadas.
Ni los promotores ni la entidad designada podrn disponer de tales aportes mientras no se otorgue la escritura pblica de
constitucin de la sociedad, salvo que se trate de gastos para la misma constitucin.

E) Efectos del fracaso del proceso

31
Puede ocurrir que la suscripcin no sea exitosa y que dentro del trmino establecido en el programa de fundacin, no logren
recaudarse los aportes necesarios. En estos casos la ley prev la restitucin inmediata de los aportes a los suscriptores,
incluyendo los intereses respectivos. Esta restitucin deber hacerse dentro de los 10 das hbiles siguientes al vencimiento
del plazo.

F) Asamblea de la constitucin de la sociedad

Si se logra recaudar el capital requerido en el tiempo sealado, los promotores deben convocar dentro de los siguientes 15
das hbiles, a la reunin de la asambleas general constituyente, siguiendo las normas sealadas en el programa de
fundacin. El art. 56 dispone mecanismos de segunda y tercera convocatorias en el caso en que falte qurum. Si todos
resultan fallidos se dar cumplimiento a las reglas establecidas para el fracaso de la suscripcin.

La asamblea deber decidir sobre los temas sealados en el Art. 58 Ley 222:
- Aprobacin de la gestin realizada por los promotores y de los estatutos
- Avalo de los aportes en especie, si hay
- Designacin del representante legal ,y suplente, la junta directiva y los revisores fiscales

El las determinaciones de la asamblea general constituyente, cada accin da derecho a un voto. La mayora decisoria
absoluta se calcula segn el nmero total de acciones suscritas.

N la reunin se vuelven a presentar a los inversionistas los estatutos que habrn de regir la sociedad, concedindole a los
suscriptores ausentes el derecho de retiro, restringido nicamente a la hiptesis de modificacin del objeto social. El receso
debe manifestarse por escrito al representante legal dentro de los 15 das hbiles siguientes a la realizacin de la asamblea.

G) Terminacin del proceso de constitucin

Luego de recaudados los recursos y realizada la asamblea procede la constitucin formal de la sociedad mediante el
otorgamiento de la escritura pblica y la inscripcin en el registro mercantil. De acuerdo las normas para la sociedad
annima, la escritura debe otorgarse por un nmero mnimo de cinco suscriptores, y dentro de estos no puede estar el
representante legal.
Constituida formalmente la sociedad como persona jurdica, asume la totalidad de las obligaciones que para efecto de su
constitucin sucesiva hubieran contrado los promotores, adems de quedar sujeta a cumplir con las obligaciones contradas
por el representante legal en cumplimiento de sus deberes.
El art. 59 Ley 222 establece que si dentro de los seis meses siguientes a la celebracin de la asamblea, no se ha otorgado la
escritura de constitucin, los suscriptores pueden exigir la restitucin de los aportes junto con los frutos que hubieran
producido, sin perjuicio de la responsabilidad en que pueda incurrir el representante legal.

Cap. 4
INEXISTENCIA, NULIDAD E INOPONIBILIDAD DEL
CONTRATO SOCIAL

1. PRENOTANDOS:

Las sanciones que la legislacin impone a los actos y negocios jurdicos estn regulados en el C.Co y C.C. El C.Co trae
una regulacin bastante autnoma, pero por el 822, se aplican a la generalidad las normas civiles.
Las sanciones al negocio jurdico mercantil comprenden la ineficacia liminar, la nulidad absoluta, la anulabilidad y la
inoponibilidad.
En materia de sociedades tambin hay sanciones contenidas en el Libro Segundo del C.Co. La aplicacin de las
sanciones se encuentra atenuada en el mbito societario por el principio de la conservacin de la empresa.
Esta conservacin de la empresa se manifiesta por ejemplo, en el caso en que el vicio slo afecta a uno de los sujetos
sin llegar a desaparecer la persona jurdica, lo cual es una gran ventaja para los terceros acreedores.

32
 El antecedente comunitario europeo es importante pues all se consagran serias causales de nulidad taxativas y se dice
que no podrn existir ms causales que esas.
Existe entonces en Colombia las nulidades parciales (Art. 903 C.Co) que generan una disolucin parcial de la sociedad.
La nulidad generada en causa ilcita si genera la disolucin total, pues presupone que los mviles sean conocidos por
todas las partes.
Cuando se genera la nulidad parcial se da la devolucin del aporte (salvo objeto ilcito) y se da una reduccin del
capital social.
El art. 104 propone unas excepciones en las que el vnculo de un asociado s puede afectar a la sociedad en general.
(que se afecte la pluralidad mnima, que la presencia del asociado sea indispensable por el aporte, que el capital se
reduzca de tal forma que imposibilite la continuidad de la sociedad)

2. INEXISTENCIA:

A diferencia del rgimen civil, el C.Co trae explcita la causal de inexistencia

En teora, podra pensarse que la inexistencia obra sin necesidad de declaracin judicial. En todo caso, si hay
discrepancias, esta se necesitara, pero es evidente que tendra efectos ex - tunc.
La Supersociedades ha dicho que la inexistencia se produce por la falta de un elemento esencial del contrato social. Por
el art. 899 C.Co se podra pensar que la inexistencia se ratifica, pero lo cierto es que debe entenderse que nace un
negocio jurdico nuevo.
La declaratoria de inexistencia puede darse por que se pide o como excepcin en un determinado proceso.
La ineficacia liminar es distinta, pues parte de la base de que el negocio jurdico existe. Segn el art. 897, tampoco se
requiere declaracin judicial para esta. La ineficacia liminar se produce en los casos en los que la ley lo dice
expresamente.
La declaratoria de inexistencia har que los que queran asociarse respondan solidaria y directamente ante terceros pues
si la persona jurdica no existe, no ser posible aplicar la limitacin de responsabilidad.
Para saber las causales de inexistencia, hay que acudir al art. 98 y 898 del C.Co que hablan de los elementos esenciales
del contrato de sociedad.
Es conocida la discusin sobre si el contrato de sociedad es solemne o consensual. Los elementos del 110 C.Co parecen
necesarios es para la regularidad del contrato de sociedad, para su personificacin jurdica.
Para otros el contrato es solemne pues requiere escritura pblica para su regularidad.
Desde el punto de vista prctico es mejor pensar que el contrato de sociedad se perfecciona con el simple acuerdo de
voluntades.
Si se incumple cualquiera de los requisitos del 110, ms bien lo que se tiene es una sociedad de hecho.

3. NULIDAD:

Se diferencia en el C.Co entre nulidad y anulabilidad.

Segn la ley, ante la presencia de una causal de nulidad absoluta manifiesta, el juez debe declararla de oficio. La
anulacin en cambio requiere siempre de una solicitud de la parte interesada.
La nulidad absoluta tienen trminos de prescripcin ms largos que los de la anulabilidad.
Las diferencias obedecen al carcter de orden pblico de la nulidad absoluta.
Por lo dems, la nulidad relativa puede ser objeto de saneamiento, mediante la ratificacin de una de la parte afectada, o
por el transcurso del tiempo.
Los actos que se declaren nulos, producen todos sus efectos hasta el momento de la declaracin de la nulidad.

A) NULIDAD :

El Art. 899 contempla las tres causales taxativas en que se genera la nulidad absoluta:
a. Contradiccin con la norma imperativa.
b. Causa u objeto ilcitos.
c. Incapacidad absoluta.

33
1. Nulidad por objeto o causa ilcitos:

Dan lugar a la nulidad insubsanable de manera indefinida.

Debe distinguirse el objeto individual (prestaciones a que se comprometen los asociados) con el objeto general
(Configuracin formal de los estatutos del 110, por eso es tan infrecuente, salvo en casos de ignorancia respecto de
prohibiciones o monopolios oficiales)
Una conclusin diferente es la de los actos ultra vires que son nulos por incapacidad de la sociedad. Ya que la
celebracin de estos actos es imputable casi siempre a los administradores, no parece razonable declarar la nulidad del
contrato social. Claro que si fueran conocidos por todos los asociados, la nulidad se dara ms bien por causa ilcita.
La precisin segn la cual para se que se genere causa ilcita se requiere que todas las partes conozcan los mviles, se
deriva del contexto de lo contratos plurilaterales de colaboracin.
La nulidad absoluta en materia de sociedades tiene un carcter de imprescriptible por lo que puede pedirse en cualquier
tiempo, debido al carcter de ejecucin sucesiva del contrato de sociedad.
Otra consecuencia de la causa y objeto ilcitos es que los asociados pierden los aportes. Estos debern entregarse a la
entidad de beneficencia que funcione en el depto del domicilio social. Adems, tanto los asociados como los
administradores respondern solidariamente por el pasivo externo de la sociedad y por los perjuicios causados a
terceros. Por ltimo, se estatuye que estas personas quedan inhabilitadas para ejercer el comercio por el trmino de 10
aos contados a partir de la declaratoria de nulidad.
Desde el punto de vista procesal la nulidad puede intentarse por va de accin o de excepcin a solicitud de cualquiera
de los asociados o de cualquier interesado. Por supuesto, la causa ilcita no puede intentarse por los socios pues todos
conoceran la causa y nadie puede alegar su propia culpa.

2. Nulidad por incapacidad absoluta:

Antes solo se conceba para menores, ahora se concibe para cualquiera de los incapaces absolutos.
Pero se trata de una nulidad susceptible de ratificacin por el trmino de dos aos contados a partir de que cese la
incapacidad. Segn la Super de Sociedades, se generan los efectos retroactivamente con la ratificacin.
La nulidad absoluta derivada de la incapacidad no genera una accin pblica: solamente puede ser alegada (por va de
accin o excepcin) por las personas en quienes concurra o por sus herederos.
Las consecuencias sancionatorias no se producen por la incapacidad.

B) ANULABILIDAD:

Art. 900 C.Co: vicios del consentimiento e incapacidad relativa.

La anulabilidad solo puede ser invocada por los asociados respecto de quienes hubiere concurrido el vicio o por sus
herederos, bien por accin o por excepcin.
El trmino de prescripcin es de dos aos siguientes a la celebracin del contrato.
Es lgico que no se genere ninguna sancin por incapacidad relativa, por lo que se reembolsa el aporte al asociado.
(Art. 109 C.Co)

C) PREVALENCIA DE LA LEY DE EXTINCIN DE DOMINIO SOBRE LAS NORMAS PREVISTAS EN EL

CDIGO DE COMERCIO:

Ley 333 de 1996: la accin puede recaer en bienes muebles, inmuebles, sobre sus rendimientos, as como sobre toda
clase de derechos, acciones, partes de inters o cuotas que una persona posea en una sociedad.
Se produce por las siguientes razones:
a. Enriquecimiento ilcito.
b. Perjuicio del tesoro Pblico que provenga de los delitos de peculado, inters ilcito, emisin ilegal de moneda,
ejercicio ilcito de actividades monoplicas o de arbitrio reststico ..
c. Grave deterioro de la moral social.
d. Eventos en que se utilicen bienes como instrumento para actividades delictivas.
e. Ilicitud del origen de los bienes.

34
 Debido a la naturaleza posterior y especial de la ley de extincin de dominio con respecto al C.Co, debe tenerse en
cuenta la aplicacin preferente de aqulla disposicin respecto de esta en lo tocante a la formacin del contrato social.
Por ello, si concurre alguna de las causales de la ley 333 podr producirse la prdida del activo aportado al fondo social,
aun antes de la declaracin de nulidad absoluta del vnculo del aportante por objeto ilcito.
La determinacin judicial de la extincin de dominio podra servir de base para la declaracin de nulidad absoluta.
La controversia estara dada por la entidad que recibira los aportes expropiados. En el caso del objeto ilcito lo recibe
la entidad de beneficencia y en la ley 333 es la Nacin.
Por otro lado, puede ocurrir que en virtud de la aplicacin de la ley 333 el Estado expropie participaciones y acceda al
status socii en razn de la titularidad que adquiera por las acciones, cuotas o partes de inters.
No es posible decretar la extincin de dominio en perjuicio de lo titulare legtimos y terceros de buena fe.

4. INOPONIBILIDAD:

la oponibilidad se obtiene con el registro de la escritura de constitucin de la sociedad tanto en le cmara de comercio
del domicilio principal como en la de los domicilios secundarios.
Pero la inoponibilidad, que es la sancin, no le resta validez al negocio jurdico inter - partes.
La Supersociedades ha dicho que los actos de la sociedad sern inoponibles ante terceros y que sus administradores
sern responsables solidariamente ante terceros por los actos que ejecuten. As, se reemplaza la responsabilidad de los
asociados por la de los administradores.
Para que el acto sea oponible no basta que se haya registrado sino que se hayan cumplido todas las exigencias de
existencia y validez del contrato social.

CAP. 6
APORTES

1. NOCIONES GENERALES:

El elemento esencial del contrato social es el de aportar, ms no lo es el pago del aporte.

Desde un punto de vista econmico, se considera que la formacin de la sociedad implica la afectacin de un
patrimonio destinado a conseguir ganancias para sus partcipes. Desde un punto de vista jurdico se ve como la
prestacin de dar o hacer que sume el asociado respecto de la sociedad.
El legislador regula con gran amplitud la posibilidad de efectuar aportes al fondo social. Se trata de que la sociedad
pueda beneficiarse de cualesquiera bienes que puedan valorarse econmicamente. Incluso puede darse la posibilidad de
un aporte de "no hacer", siempre que su configuracin no ria con la promocin de la competencia. (por ejemplo, dejar
de ejercer un derecho como una concesin o una franquicia). Gaviria Gutierrrez considera que la omisin del Cdigo de
los aportes de no hacer, es una permisin puesto que lo restrictivo debe estar expreso. La Supersociedades tambin lo
ha contemplado como una posibilidad.
En trminos generales todo aporte debe ser: Determinado o determinable, lcito, moral y posible. El incumplimiento de
cualquiera de estos preceptos podra ocasionar una nulidad absoluta por objeto ilcito individual.

2. CLASIFICACIN DE LOS APORTES:

Dar: aportes de capital (en dinero o en especie). Hacer: Aportes en industria. (con estimacin anticipada de su valor, o
sin sta).
Distinguir tambin entre los aportes en propiedad (se transfiere la propiedad del aportante a la sociedad) y aportes en
usufructo (uso y disfrute del bien durante el pacto respectivo).
No es posible hacer un aporte del derecho de uso, pues la ley dice que no puede cederse a ningn ttulo.

A) APORTES DE CAPITAL:

Constituyen una prestacin de dar que el asociado contrae respecto de la sociedad, bien sea en dinero o en especie.

35
 Se debe especificar la naturaleza y la cuanta de la prestacin. Cuando no se dice nada, Narvaez considera que debe
considerarse que el aporte se hace en propiedad.
Por eso es necesario que la prestacin pueda ser apreciada en dinero.
La mayora de la doctrina, considera que en las sociedades de responsabilidad limitada deben existir al menos dos
socios capitalistas, pues se requiere una pluralidad en la junta de socios y en este tipo de sociedad los aportes en
industria no liberan cuotas o acciones en el capital. Por esto tampoco sera posible constituir una sociedad de
responsabilidad limitada con dos personas que hagan aportes de industria.

1. Aportes en dinero:

La obligacin se perfecciona con la entrega material del dinero a la sociedad en la fecha convenida. En principio el
aporte se paga en moneda legal colombiana salvo que se haya pactado que se pagar con moneda de otro pas. En esta
ltima hiptesis, el aporte estipulado en moneda extranjera ser pagado en moneda legal colombiana a la "tasa de
cambio representativa del mercado"
Puede afirmarse que la entrega de cheques es una porte en dinero; de modo que una vez abonado en la cuenta, previo
cumplimiento del proceso respectivo, ingresa al haber social como un activo disponible.
Ciertas clases de cheques podran ser consideradas como aportes ene especie, debido a la naturaleza del ttulo valor,
como por ejemplo, los cheques posfechados.

2. Aportes en especie:

Todos los bienes corporales e incorporales diferentes del dinero, a los cuales se les puede asignar un valor determinado.

Modalidades de aportes en especie:

Al no existir una pauta nica para darle valor a los aportes en especie, puede suceder que tales bienes sean
sobrevalorados, en perjuicio de los intereses de terceros.

Aportes de gnero y de especie:

Como se sabe, el gnero no perece. Si se tarta de cuerpo cierto o especie, la obligacin a cargo del aportante se satisface
tan solo en la medida que se entregue el bien debidamente determinado.
Hay diferencias notorias:
a. en las de cuerpo cierto, el deudor, adems de la obligacin de entregar el bien, contrae la de su conservacin hasta
la entrega.
b. Las de cuerpo cierto se extinguen con la prdida de la cosa que se debe.
c. El deudor slo se libera entregando la cosa debida en las de cuerpo cierto.
Art. 127 C.Co: si se pierde fortuitamente la cosa del cuerpo cierto, el deudor puede compensar su valor en dinero, o
retirarse de la sociedad, siempre que el bien no constituya el objeto social. En este ltimo caso, la sociedad se disolver
si los asociados no cambian su objeto. La ley establece que el asociado reparar perjuicios si la cosa se pierde por su
culpa, la que se presumir.
Debido a la transferencia de la propiedad de los bienes, la sociedad ser responsable de su prdida desde el momento
del pago del aporte. Pero si hay mora de la sociedad en recibir, lo ser desde el momento en que el aportante ofrezca
hacer la entrega.
El aportante asume la responsabilidad de vicios por eviccin o vicios redhibitorios que afecten los bienes de gnero o
cuerpo cierto aportados al fondo social.

Aporte en usufructo:

El incremento en el capital social se representa en el valor que encarna para la sociedad la posibilidad de aprovechar el
bien objeto del aporte. Generalmente se establece por la determinacin de un canon de arrendamiento de un bien
equivalente multiplicado por el tiempo durante el cual estar vigente el usufructo.

36
 Una vez entregado el usufructo a la sociedad, esta tendr las facultades de uso y goce y el asociado conservar la
calidad de nudo propietario. El usufructuario, segn la CSJ es un simple tenedor del bien.
Al trmino del usufructo, se tendr que restituir el bien al asociado si ste no es fungible, o en caso contrario, devolver
igual cantidad y calidad del mismo gnero, o pagar su valor.
Cuando el usufructo verse sobre un bien inmueble, este derecho deber otorgarse por instrumento pblico inscrito.
En los casos de prdida, se aplicarn las mismas reglas de un cuerpo cierto.

Aporte de crditos:

Art. 129 C.Co: el aporte de un crdito solamente ser abonado en cuenta del socio cuando haya ingresado
efectivamente a la caja social. Por ello, la transferencia del aporte est sometido a la condicin suspensiva de que se
produzca el pago respectivo.
El aportante responder de la existencia del crdito, de la legitimidad del ttulo y de la solvencia del deudor. Se exige
adems, que el crdito sea exigible dentro del ao siguiente a la fecha del aporte. Se diferencia de la cesin de crditos
en civil. Este ltimo slo se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, sin que deba garantizar la
solvencia del deudor ni el pago efectivo del importe adeudado por este.
Esta clase de aporte no resulta viable en las sociedades de responsabilidad limitada.
Ahora, si la sociedad no recibe el pago del crdito en el tiempo previsto por ley, el aportante deber pagar a la sociedad
su valor o el faltante, segn el caso, dentro de los 30 das siguientes al vencimiento, con los intereses corrientes del
monto insoluto y los gastos causados en la cobranza.
Se ha precisado doctrinariamente la posibilidad de aportar deudas subordinadas, aunque es evidente que, en este caso,
el riesgo de no pago puede ser mayor. Segn la Supersociedades la deuda subordinada es "toda obligacin cuyo
cumplimiento est sujeto o condicionado a la cancelacin de oras obligaciones.
Tambin resulta posible la aportacin de ttulos valores.

Aporte de contratos:

Art. 131 C.Co: mediante la cesin de la posicin contractual de un determinado negocio jurdico. La regulacin
societaria es ms exigente que en derecho privado.
La cesin de la posicin contractual, permite que el cesionario adquiera los derechos y obligaciones; es decir, lo que se
cede es mucho ms que las posiciones o lados activos de las relaciones obligacionales, se cede tambin el lado pasivo.
En caso de presentarse incumplimiento el asociado que hizo el aporte deber responder en forma directa y personal por
el cumplimiento de las obligaciones derivadas del negocio. En cambio, en el derecho privado, el cedente responde por
la existencia y validez, pero no por el cumplimiento.

Aporte de establecimiento de comercio:

Art. 515: conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa.
La aportacin de un establecimiento de comercio implica la transferencia a la sociedad de todos los bienes corporales e
incorporales que forman parte de l. Por lo dems, su transferencia se presume hecha en bloque, o como unidad
econmica, sin necesidad de especificar detalladamente los elementos que la integran.
Se discute si los bienes inmuebles hacen parte del establecimiento de comercio. La omisin de su sealamiento en el
art. 516 ha hecho pensar que no. Pero, la verdad es que ello no es bice para que los bienes inmuebles se incluyan
convencionalmente. Claro que si tal estipulacin se pacta, el aporte deber hacerse por escritura pblica.
La enajenacin del establecimiento de comercio es un negocio jurdico solemne. Debe constar en escritura pblica o
privada reconocida por los otorgantes ante funcionario competente. Adems, el accionista deber entregar a la sociedad
un balance general acompaado de una relacin discriminada del pasivo, certificado por un contador pblico.
La responsabilidad solidaria del accionista cesar dos meses despus de haberse inscrito en el registro mercantil el acto
de enajenacin. Si hay obligaciones que no consten en los libros de contabilidad o en el documento de enajenacin,
responder directamente el asociado y no la sociedad, siempre que esta pruebe buena fe exenta de culpa.

Aporte de derechos sobre propiedad industrial:

37
 Los derechos de propiedad industrial no son sino un conjunto de privilegios que con carcter temporal el Estado
confiere a los autores de inventos o descubrimientos cientficos o tcnicos que sean susceptibles de explotacin
econmica.
Se encuentran dentro de estos las invenciones, los modelos de utilidad, los esquemas de trazado de circuito integrados,
los diseos industriales, las marcas, el nombre comercial, y los rtulos o enseas.
Como regla general estn supeditados al cumplimiento de una solemnidad registral que determina el momento a partir
del cual se adquiere el derecho y el lmite temporal para su ejercicio. Slo si se efecta el registro, se podr explotar el
bien.

Aporte de partes de inters, cuotas o acciones:

Por medio de esta modalidad de aportes pueden configurarse relaciones de vinculacin o subordinacin societaria, as
como grupos empresariales.
Presupone que la sociedad receptora de las acciones, cuotas o partes de inters tenga capacidad para realizar dentro de
su objeto social actividades similares, afines y complementarias.
Otra posibilidad consiste en que la sociedad que recibe el aporte tenga dentro de su objeto social la actividad de
"inversin".
Si no se dan estos presupuestos, puede adolecer la operacin de nulidad por incapacidad absoluta de la sociedad. Sern
actos ultra vires.
Adems, la aportacin de esta clase de bienes en las sociedades colectivas, est sujeta a la aprobacin unnime
impartida por los asociados en la asamblea o junta de socios de la compaa receptora.

Aportes de ventajas y otros derechos en sociedades de economa mixta:

El legislador prev la posibilidad de que las entidades estatales que se propongan hacer contribuciones de capital en
sociedades de economa mixta, lo hagan por medio de aportaciones de ciertos intangibles a los que tales entidades
tienen acceso.
La posibilidad de aportacin estatal no tendr ms lmite que la licitud del aporte, viabilidad, determinacin y
posibilidad de valoracin econmica.

Valoracin de los aportes en especie:

Para que los aportes en especie puedan efectuarse, deben ser estimados en un valor comercial determinado.
Se pretende que los aportes reflejen, en la medida de lo posible, el valor fidedigno y real que los bienes tengan dentro
del comercio.
Las hiptesis de sobreavalo de estos bienes constituyen una gran preocupacin del legislador. Pues el asociado gozar
de ms garantas de las que le corresponden y los terceros tendrn tambin perjuicios creyendo una solvencia que no
existe.
Art. 135 C.Co: responsabilidad solidaria como sancin. Y es que los asociados respondern solidariamente por el valor
atribuido a los aportes en especie, a la fecha de aportacin, sea que se hayan efectuado al constituirse la sociedad o
posteriormente.
En la actualidad, los asociados pueden definir libremente el valor de los aportes en especie.
Sin embargo, en el caso exclusivo de las sociedades sometidas al grado de fiscalizacin denominado "control" se hace
necesaria la participacin de la Supersociedades para verificar la exactitud de los avalos.
Si el valor dado por los asociados resulta excesivo para la Supersociedades, el interesado puede abonar la diferencia del
valor o puede optar por disminuir la cuanta de su aporte o desistir del aporte pretendido.
Si el valor encontrado por la Supersociedades es mayor, Gaviria Gutierrez propone que se puede aumentar el capital o
desistir del negocio.
El avalo de los aportes en especie puede tener lugar en el momento de constitucin de la sociedad, o despus. En el
primer caso, se requerir unanimidad de la junta o asamblea preliminar. Y con posterioridad, se necesitar el 70% de las
acciones, cuotas o partes de inters para aprobarlo.

38
 Cuando se hayan avaluado antes de la constitucin, debern protocolizarse en la escritura pblica correspondiente. Si
son posterioridad, se insertan en la escritura de reforma, segn el caso.

3. APORTES DE INDUSTRIA:

La importancia econmica de los saberes especializados, la experiencia y los conocimientos tcnicos, cientficos y de
gestin pueden constituir una valiosa contribucin para el desarrollo del objeto de una sociedad.
El socio industrial se compromete a prestar su fuerza de trabajo en beneficio de la actividad empresarial que la empresa
se proponga cometer.
A menudo se confunde el aporte en industria con el denominado Know How que es el conocimiento secreto exclusivo
de un proceso industrial. Este debe entenderse dentro del aporte en industria.
Pero si se toma en consideracin la naturaleza de esos aportes, se concluye que son una obligacin de dar y no de hacer,
que ms bien seran aportes en especie.
Es fundamental precisar que los aportes en industria no generan una relacin laboral. Falta la subordinacin.
Los beneficios del socio industrial se supeditan a la existencia de utilidades.
Por tanto no hay lugar al reconocimiento y pago de prestaciones sociales.
El aporte en industria se caracteriza porque su cumplimiento se realiza de manera peridica y sucesiva. Esto pospone en
el tiempo la redencin de participaciones de capital, cuya liberacin slo se produce si se ha determinado previamente
el valor del aporte.
En algunas legislaciones como la francesa, los aportes en industria han sido prohibidos en cierto tipo de sociedades
como la de responsabilidad limitada, por no poder valorarse tan fcilmente.

A) APORTE EN INDUSTRIA CON ESTIMACIN ANTICIPADA DE SU VALOR:

El valor de la fuerza de trabajo ha sido calculado ab initio.

La amortizacin de la participacin que el corresponde se libera ex post facto contra el estado de resultados al final de
cada ejercicio social.
Luego de causada la amortizacin, el socio industrial accede el estatus de socio capitalista. Este socio gozar de los
mismos derechos que un socio capitalista.
Si el asociado no ha terminado de amortizar su aporte al final del ejercicio social, es posible que se presente la
coexistencia entre socio industrial y la de capitalista.
Esta clase de aporte no es posible en las sociedades de responsabilidad limitada, ya que se exige que se pague la
totalidad del capital social al momento de constitucin de la sociedad.

B) APORTE INDUSTRIAL SIN ESTIMACIN ANTICIPADA DE SU VALOR:

No redime jams participaciones en el capital de la sociedad. Su estatus de socio industrial se mantiene durante toda la
vigencia del aporte que puede coincidir con la de la sociedad.
Es natural que la falta de determinacin del valor no redima participacin, pues no se sabra que cantidad debera
redimir.
El aportante participar en las utilidades en la proporcin prevista en el contrato, tendr voz pero no voto en las
deliberaciones de la asamblea general o junta de socios, y , en caso de liquidacin de la sociedad, solo participar en la
distribucin de las utilidades, reservas y valorizaciones patrimoniales, producidas durante el tiempo en que estuvo
asociado.
El poder decisorio del aportante en industria se redice a las hiptesis en que se vayan a afectar sus derechos. La nica
forma de que sus prerrogativas puedan ser modificadas es mediante una decisin arbitral o judicial que as lo definiera.
Cuando se liquida la sociedad, el socio industrial solo se beneficia de aquellos rubros que no tienen relacin con el
capital social.
Art. 150_: alta liberalidad de estipulacin en el porcentaje de las utilidades que recibir el socio industrial. Si no se
pacta nada, recibir una participacin equivalente a la del mayor aportante de capital.

4. PAGO O ENTREGA DE LOS APORTES:

39
 ART. 124 C.Co: los socios debern entregar sus aportes en el lugar, forma y poca estipuladas. A falta de estipulacin
se entiende que la entrega de bienes muebles se har en el domicilio social, tan pronto como la sociedad est
debidamente constituida.
El pago de aportes en sociedades annimas y en comandita por acciones est sujeta al rgimen legal.
En cambio en las colectivas y en comandita simple se puede estipular libremente el lugar, forma y poca del pago del
aporte.
Art. 341 C.Co: Los asuntos relativos a los socios comanditarios que no estuvieren previstos en el rgimen de esta forma
asociativa, se rigen por las reglas de las de responsabilidad limitada. Una aplicacin exegtica de esta norma dara a
pensar que en las sociedades en comandita el capital debe pagarse en el momento de constitucin de las sociedad. Sin
embargo, esta decisin no parece correcta, porque al aplicar las normas de la responsabilidad limitada no pueden
entenderse incluidas las de la formacin.
La sancin predicable de las sociedades de responsabilidad limitada en las que los aportes no se paguen enteramente en
el momento de la constitucin, es que la Supersociedades deber exigir, bajo apremio de multas, que se paguen los
aportes, y si esto no se hace, ordenar la disolucin de la sociedad, sin perjuicio de que la responsabilidad de los socios
se entienda como la de la sociedad colectiva.

5. MORA EN EL PAGO DE LOS APORTES:

No se puede aplicar en el contrato de sociedad ni el 1609 ni el 1546 del CC.

El hecho de no entregar los aportes por parte del asociado respectivo a lo sumo traer como consecuencia el
rompimiento del vnculo del asociado incumplido. A menos que el aporte sea vital para la sociedad caso en el cual se
producir la imposibilidad de continuar con el contrato social.
Pero lo que si puede hacerse es pactarse cualquier apremio o indemnizacin til para conseguir el cumplimiento
completo de las obligaciones derivadas del aporte de cada asociado.
Art. 125: propone unas soluciones con carcter supletivo:
a. los asociados podrn optar por excluir de la sociedad al asociado que hubiere incurrido en mora.
b. Que el asociado pueda reducir su aporte a la suma que ya hubiere pagado o este dispuesto a pagar. Esto reducira el
capital social y hay que estarse a lo dispuesto por el art. 145 para proteger la prenda general de los acreedores. Se
permite la disminucin del capital social siempre y cuando se demuestre que la sociedad carece de pasivo externo o
que sus activos representan no menos del doble de ese pasivo externo. Tambin se puede cuando los acreedores lo
permitan de manera expresa y por escrito. En todo caso se necesitar autorizacin de la Supersociedades y del Min
de Trabajo cuando haya pasivo laboral.
c. Hacer efectivo el pago del aporte mediante el correspondiente proceso judicial.
Art. 125: el asociado en mora deber pagar los intereses moratorios.
Art. 397 C.Co: para las sociedades Annimas:
a. Se da la suspensin de los derechos que de las acciones suscritas se hubieren derivado para los accionistas
morosos.
b. Mientras dure el incumplimiento, el accionista que hubiere incurrido en mora quedar privado de los derechos de
voz, voto y dividendo. Tampoco podr ceder o negociar las acciones de que sea titular.
c. La junta directiva puede escoger a su arbitrio la indemnizacin que considere apropiada. Al referirse a la exclusin
del accionista incumplido, se regula la posibilidad de que se vendan de cuenta y riesgo del moroso las acciones que
este hubiere suscrito.
d. El accionista tendr derecho a que se le reembolsen los montos que ya haba alcanzado a pagar. A su vez, deber
pagar los intereses moratorios.
e. Existe la posibilidad de reducir el aporte al monto que ya hubiere pagado o est dispuesto a pagar, con la penalidad
de que se debe deducir 20% sobre ese monto, que corresponde a una indemnizacin.
En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada la sancin de la Supersociedades es de mximo doscientos
SMLMV, y si no se cumple, entonces se ordena la disolucin de la sociedad, todo esto sin perjuicio de que la
responsabilidad pase a ser solidaria e ilimitada.
En cuanto al socio industrial, las sanciones estn supeditadas a lo que se hubiere pactado, y si no se ha pactado nada, se
aplica lo relativo a obligaciones de hacer en materia civil. Sin embargo no podr aplicarse, segn Narvaez la hiptesis
que el permite al tercero acreedor contratar a un tercero a expensas del deudor pues se opone a la naturaleza del vinculo
del socio industrial.

40
6. AUMENTO O REPOSICIN DEL APORTE:

Art. 123 C.Co: Ningn asociado podr ser obligado a aumentar o reponer su aporte si dicha obligacin no se ha
estipulado expresamente en el contrato, o que se decida por votacin unnime de los socios en la asamblea general de
accionistas o junta de socios.
Art. 455 C.Co: excepcin a la unanimidad cuando el 80% vota para que las utilidades se paguen en forma de acciones
liberadas, lo cual se aplica tambin a las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita por acciones.

7. RESTITUCIN DEL APORTE:

Consiste en la devolucin al asociado de los bienes objeto del aporte inicial.

Art. 143: carcter excepcional de esta medida. Slo se podr llevar a cabo en tres circunstancias:
a. Durante la vigencia de la sociedad respecto de bienes aportados en usufructo. As no se haya pactado que se
devolver, es necesario devolver el bien al final del usufructo.
b. Como consecuencia del proceso liquidatorio, una vez pagado el pasivo externo. Se requiere que se hubiere pactado
en los estatutos sociales o que lo haya decidido la asamblea o junta de socios con la mayora pertinente. Dems que
el bien aportado en propiedad forme parte del activo social, y que los dems bienes hayan sido suficientes para
satisfacer el pasivo externo y cubrir la parte proporcional que le correspondera a los asociados.
c. Que se declare nulo el contrato social respecto del asociado que solicita la restitucin, siempre que no provenga de
objeto o causa ilcitos.

8. REEMBOLSO DE LOS APORTES:

Art. 144 C.Co: Los asociados no podrn pedir el reembolso de sus aportes sino cuando la sociedad se encuentre disuelta
y se haya cancelado la totalidad del pasivo externo.
Sin embargo hay unas excepciones:
a. Cuando existe el procedimiento de disminucin del capital social.
b. Art. 241: Es posible reembolsar entre los asociados la parte del capital que exceda el doble del pasivo inventariado
y no cancelado.
c. En las sociedades colectivas cuando la sociedad no pueda continuar con los herederos del socio fallecido y se
hubiere estipulado la continuacin con los socios sobrevivientes, deber liquidarse y pagarse el inters de dicho
socio.
d. En las de responsabilidad limitada, si la cesin intentada por un socio no puede perfeccionarse, los dems socios
optarn entre disolver la sociedad o excluir al socio interesado en ceder las cuotas, liquidndolas.
e. Al ejercerse el derecho de retiro en todas las especies asociativas. Los dems asociados tendrn una opcin de
compra, o , si no se quiere, la sociedad misma las puede comprar con utilidades lquidas o reservas para tal fin. En
ltimas, el asociado tiene derecho al reembolso de su participacin de capital mediante pago efectuado por la
sociedad.

CAPITAL SOCIAL Y MECANISMOS DE CAPITALIZACIN

1. Aspectos Generales Sobre El Capital Social.

Se trata de una cifra abstracta (pese a que comprende todos los aportes de los asociados no representa especficamente a
ninguno dentro del activo social), fija (no flucta segn el xito de la sociedad), intangible (no pueden hacerse
reembolsos salvo se haya satisfecho ntegramente el pasivo externo) que representa el valor de los bienes que los socios
han aportado o comprometido aportar en propiedad.

41
Se caracteriza adems el capital por su determinacin (los asociados deben asignarle un valor especfico), por su carcter
de nico (dos aspectos: todos los bienes que lo integran representan una unidad en cabeza de la persona jurdica sociedad
y constituye la cifra de retencin de los acreedores para satisfacer los pasivos).

El patrimonio desde el punto de vista legal se refiere a la universalidad jurdica compuesta por los activos y los pasivos
sociales que estn en cabeza del sujeto societario. Por lo dems el capital es apenas una cuenta del patrimonio.

El capital suscrito o social frecuentemente solo presenta simetra con el patrimonio social en el momento de constituirse la
sociedad puesto que el patrimonio es un concepto dinmico a diferencia del capital, no obstante en ese momento tampoco
puede haber simetra debido a los gastos, que representan pasivos y crean disparidad, en que ha de incurrir la sociedad para
su formacin.

La diferenciacin entre ambas categoras es definitiva para determinar dos conceptos relativos a las acciones, cuotas o
partes de inters en que se divide el capital:
- Valor nominal: cifra estatutaria fijada a la constitucin de la sociedad y que corresponde a la divisin voluntaria
de los aportes hechos al fondo social. Resulta de dividir el capital suscrito entre el nmero de acciones o cuotas en
que este se encuentra fraccionado.
- Valor intrnseco: valoracin de las participaciones de capital. Resulta de dividir el patrimonio neto entre el
nmero de acciones o cuotas en circulacin.

La diferencia entre ambos valores suele reflejarse en una prima en colocacin de acciones o en la emisin de cuotas
sociales.
En trminos generales, el Cdigo de Comercio dispone que es viable tanto el incremento como la reduccin del capital, pero
advierte que la ltima opcin debe llevarse a cabo en virtud de la correspondiente reforma estatutaria, aprobada y
formalizada conforme a la ley.

1. El Capital Social En Las Sociedades Por Cuotas O Partes De Inters.

a. Aspectos Generales

A diferencia de las sociedades annimas y en comandita por acciones, en las sociedades por cuotas y por partes de inters
existe un nico rubro de capital que se denomina capital social, regulado restrictivamente por normas que dificultan su
modificacin. As las cosas, se somete todo incremento en el capital a los trmites de una reforma estatutaria que debe
solemnizarse en escritura pblica e inscribirse en el registro mercantil (sociedades colectivas, comanditarias simples y de
responsabilidad Ltda.).
El rgimen relativo al incremento de capital en estas sociedades coincide con el rgimen limitativo para la transferencia de
participaciones de capital (reforma estatutaria en cesin de partes de inters en sociedad colectiva y transferencia del
inters social de los gestores de sociedades en comandita simple y por acciones; enajenacin de cuotas sociales en
sociedades de responsabilidad Ltda. est sujeta a un estricto derecho de preferencia; respecto a sociedades en comandita
simple la cesin de cuotas sociales de los socios capitalistas o comanditarios est sometida a escritura pblica inscrita en
el registro mercantil).

b. Reglas sobre pago del capital en la sociedad de responsabilidad limitada

En las sociedades de responsabilidad limitada existe la obligacin de pagar la totalidad del capital social aportado en el
momento en que la compaa se constituye o cada vez que se efectan incrementos posteriores de capital, ello obedece a
que tales aportes constituyen la nica prenda de que disponen los terceros para satisfacer sus crditos. Ahora bien, si no se
paga ntegramente el capital al momento de la constitucin, esa irregularidad no afecta la existencia ni la validez del
contrato de sociedad, pero lo que si sucede es que se originan consecuencias jurdicas por el incumplimiento de ese requisito
de capitalizacin, tales como responsabilidad solidaria de los socios en las operaciones de la compaa, multas sucesivas u
orden de disolucin por parte de la Superintendencia de Sociedades. Por lo anterior la sociedad puede continuar
desarrollando su objeto social, aunque no se haya terminado de pagar su capital.

c. Las prestaciones accesorias en la sociedad de responsabilidad limitada

42
Son de estirpe esencialmente convencional para su aplicacin y pueden ser incluidas en la escritura de constitucin de una
sociedad de responsabilidad limitada. La doctrina ha dispuesto caractersticas para estas entidades: son de carcter
voluntario y deben constar en los estatutos sociales, son diferentes de los aportes de capital y no forman parte de l sino del
patrimonio, no son de la esencia de la sociedad y no comprometen a todos los socios, en general implican una
contraprestacin a favor de los socios (aunque pueden entregarse a ttulo gratuito), pueden consistir en obligaciones de
dar, hacer o no hacer, son alternativas para la sociedad ya que sta puede decidir si las hace o no efectivas..
Tpicas prestaciones accesorias son: el suministro de materias primas o compra de productos a la sociedad, concesin del
uso o usufructo sobre determinados bienes, prestacin de servicios (gerencia) o de trabajo bajo subordinacin a la sociedad,
no competir con la sociedad, etc.

d. Las garantas suplementarias en la sociedad de responsabilidad limitada

De estirpe convencional, propias del rgimen de responsabilidad limitada y que consisten en el compromiso asumido por
alguno o algunos de los socios de servir de garante de deudas sociales, lo que a su vez le permite a la sociedad facilidad en
el acceso a crditos. Es necesario que tales garantas se cuantifiquen ex ante, en los estatutos sociales, indicndose las
proporciones de compromiso de responsabilidad.

2. El Aumento De Capital En Las Sociedades Por Cuotas O Por Partes De Inters.

Las modificaciones del capital social en compaas por cuotas y por partes de inters implican una reforma estatutaria
adoptada conforme a las reglas previstas para cada tipo de sociedad. El aumento de capital origina la posibilidad de acrecer
en el nmero de acciones o cuotas de que cada asociado es titular.
Aunque los mecanismos previstos en la ley para el aumento de capital se utilizan con mayor frecuencia en las sociedades
por acciones por su estructura flexible que facilita nuevos aportes en forma expedita, todos ellos son aplicables a las
sociedades por cuotas o por partes de inters, es as que aparte del incremento de capital mediante nuevos aportes de los
asociados, es factible efectuar incrementos por medio de la capitalizacin de reservas, de utilidades, de la cuenta de
revalorizacin de patrimonio, de crditos a cargo de la sociedad y de la prima en la colocacin de cuotas sociales.

3. La Tridivisin De Capital En Las Sociedades Por Acciones.

En las sociedades de capital, como la annima, existe una estructura flexible que se refleja en la divisin del capital en tres
rubros: autorizado (monto mximo de capitalizacin que fijan los accionistas al momento de constituir la sociedad, su
incremento importa una reforma estatutaria), suscrito (monto total de los aportes que los asociados se comprometen a
pagar a la sociedad y que se puede dividir en cuotas siempre que el plazo de pago no exceda de un ao y que en el
momento de la suscripcin se cancele efectivamente por lo menos la tercera parte del valor de cada accin) y pagado
(sumas que han ingresado real y efectivamente al haber social).
La relacin proporcional entre capital autorizado, suscrito y pagado debe existir durante toda la vida de la
sociedad, o solamente resulta aplicable al constituirse la sociedad? La proporcionalidad entre el capital suscrito y el
pagado es obligatoria en todo momento y no solo en el de la constitucin de la compaa (artculo 376 y 387 Cdigo de
Comercio), mientras que la proporcionalidad entre el capital autorizado y el suscrito se limita solo al momento de la
constitucin de la sociedad annima y no a toda la etapa de actividad social (el artculo 376 comercial es claro y especfico).

4. Rgimen De Las Acciones En Las Sociedades Annimas Y En Comandita.

a. Caractersticas de las acciones

Aparte de considerarse la accin como un ttulo y como una parte del capital suscrito (significa la fraccin del riesgo que
asume el accionista), tiene adems el significado de derecho (la accin permite determinar la cuanta de los derechos
cuantificables como el voto, suscripcin, etc.).

i. Negociabilidad

Las acciones son el instrumento tcnico del legislador para dividir el capital en las sociedades annimas y en las
comanditarias por acciones, se trata tambin de ttulos libremente negociables (salvo el derecho de preferencia) que

43
representan partes alcuotas de participacin en el capital suscrito de la sociedad. los ttulos pueden ser expedidos solo
cuando las acciones estn ntegramente pagadas, en tanto ellas no se hayan cancelado totalmente, la sociedad solo puede
expedir certificados provisionales.
Respecto de su naturaleza se dice que son ttulos-valores de contenido corporativo, la calidad de alcuota se identifica con
la nocin de proporcional y se define como el nombre o adjetivo numeral que expresa cuntas veces una cantidad (capital)
contiene en s otra inferior (acciones).
Mientas que tanto las cuotas o las partes de inters en sociedades limitadas o colectivas, como el inters social en las
comanditarias requieren para su cesin de una modificacin del contrato social, las acciones se negocian con otros
accionistas o con terceros por medio de procedimientos sencillos, ahora si estamos en bolsa de valores ellas deben
negociarse a travs de un comisionista (suspensin derecho de preferencia).

ii.Imprescriptibilidad

La accin no se adquiere por el ejercicio de los derechos derivados del status socii ni se extingue por la abstencin en el
ejercicio de los mismos, ahora bien, la accin se adquiere mediante procedimientos vlidos (suscripcin de acciones, previa
emisin por parte de la sociedad o adquisicin en mercado secundario por negociacin) y existen situaciones
excepcionales en que la accin puede extinguirse: arbitrios de indemnizacin (cuando el accionista est en mora de pagar
sus acciones la sociedad est facultada para procurar que se paguen las obligaciones vencidas a cargo de los accionistas
por concepto de pago de capital suscrito, ya sea mediante cobro judicial o venta de acciones suscritas que no estuvieren
ntegramente pagadas), proceso liquidatorio (cuota social de liquidacin) y la reduccin de capital.

iii. Indivisibilidad

Las acciones no son susceptibles de fraccionamiento o divisin, es decir que no pueden fraccionarse las obligaciones y los
derechos inherentes a cada accin. En el caso de la cotitularidad sobre una accin el ttulo respectivo debe expedirse a
nombre de la comunidad y cuyo representante legal es la persona designada. Ahora los comuneros sobre una accin no son
individualmente accionistas, sino que lo es la comunidad y en el representante residen los derechos que la accin le confiere
a su propietario.

b. Derechos que confiere la accin

Las acciones reflejan la situacin jurdica del asociado que ocasiona un conjunto de derechos de su titular en relacin con la
compaa que las emite (autonoma de cada accin). La doctrina hace diversas clasificaciones de estos derechos, es as que
una posicin los diferencia por su contenido econmico y los derechos polticos o de participacin (paginas 279 y 280).
Los derechos versan sobre aspectos sustanciales derivados de la calidad de accionista, el disfrute de ellos puede requerir la
interposicin de acciones judiciales para su ejercicio, es por ello que cada derecho sustancial est implcitamente
acompaado de un derecho adjetivo para ejercer acciones judiciales o para acudir al arbitraje comercial.

i. Derechos a participar en las deliberaciones de la asamblea general de accionistas y a votar en

ellas

Este derecho depende la sociedad de que se trate, as en las sociedades por cuotas o por acciones, los derechos de
participacin del asociado guardan relacin directa con el porcentaje de participacin en el capital social. En las
sociedades por partes de inters la votacin no guarda relacin directa con los aportes de capital debido a que cada asociado
tiene solo una parte de inters, independientemente de los aportes hechos al fondo social.
Hoy la mecnica relativa a los derechos de participacin se ajusta a la nueva realidad econmica, es as que existen acciones
sin derecho a voto que dan lugar a un beneficio consistente en un dividendo preferencial que se les paga antes que se
repartan utilidades a los titulares de acciones ordinarias (an en esos casos la ley les confiere el derecho excepcional de
votar). El ejercicio de los derechos de voz y voto en las acciones ordinarias est sujeto a las pautas legales en relacin a las
mayoras decisorias (igualmente el texto se refiere a las condiciones de convocatoria, el nmero de reuniones del rgano
principal, en lugar y fecha de reunin, la posibilidad de que los accionistas participen en las deliberaciones y el ejercicio
del derecho de voto, mediante un apoderado que les represente en las sesiones, lo que supone que se otorgue poder).

ii.Derecho a participar en el reparto de las utilidades sociales

44
Prerrogativa fundamental que se le confiere al titular de acciones que consiste en recibir una parte proporcional de los
beneficios sociales establecidos por los balances de fin de ejercicio. La distribucin de las utilidades sociales de los
accionistas debe hacerse por regla general en proporcin a la parte pagada del valor nominal de las acciones (la
distribucin mnima de utilidades es del 50% de las que correspondan al ejercicio, salvo que se aprueba un porcentaje
inferior, requirindose una mayora determinada).

iii. Derecho a negociar libremente las acciones

Propio de las sociedades annimas, con la excepcin consistente en la frecuente inclusin del derecho de preferencia a favor
de la sociedad o de los accionistas, o de ambos. As por ser nominativas las acciones, su enajenacin se cumple por medio
de endoso puesto sobre el ttulo respectivo e inscripcin en el libro de registro de accionistas, previa orden de traspaso por
parte del enajenante.
Otras excepciones a la libre negociabilidad consisten en las restricciones impuestas a las acciones privilegiadas,
autorizacin expresa de la junta directiva o de la asamblea general para negociar las acciones de industria que no hubieren
sido totalmente liberadas (por estar pendiente el cumplimiento parcial de la obligacin de hacer a cargo del aportante
industrial), la negociacin de las acciones gravadas con prenda, salvo se tenga autorizacin del acreedor.

iv. Derecho a la fiscalizacin individual

Los accionistas de la sociedad annima no tienen vocacin directa de participacin en la administracin de la sociedad
(ejercida por gestores temporales y revocables), puesto que el ejercicio permanente de un derecho de esa naturaleza
dificultara el funcionamiento de la sociedad, es por ello que la ley restringe el tiempo dentro del cual puede cumplirse la
fiscalizacin sobre ciertos documentos (libros y papeles sociales dentro de los 15 das hbiles anteriores a las reuniones de
la asamblea en las que se examinen estados financieros de fin de ejercicio y documentos respectivos a procesos de
transformacin, fusin o escisin dentro del mismo trmino).
v. Derecho a recibir la cuota social de liquidacin

Los accionistas tendrn derecho a recibir una parte proporcional de los activos sociales al tiempo de la liquidacin luego que
se hubiere pagado el pasivo externo. Esta distribucin se har el tiempo para todos salvo se estipule reembolso preferencial
de acciones. Distribucin que implica el reembolso de lo aportado por los socios en caso de disolucin y liquidacin de la
sociedad

vi. Derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones

Esta prerrogativa a diferencia del derecho de preferencia en la enajenacin, asume el carcter de elemento natural cuando se
trata de aplicar este derecho en la colocacin de acciones y tiene aplicacin supletiva aun respecto de sociedades inscritas en
bolsa de valores. Este derecho se refiere a toda nueva emisin de acciones e implica la posibilidad de suscribir, con
anterioridad a cualquier tercero, una cantidad proporcional a las que el accionista posea en la fecha en que se formule el
aviso de oferta.
En la pgina 285 se refiere a la renuncia respecto de quienes tienen el derecho de preferencia en la suscripcin y no de los
terceros, por eso la renuncia que se afirma en el acpite es la de los propios accionistas al elemento natural que beneficiara
a terceros.

vii. Derecho a impugnar los acuerdos sociales

Los accionistas cuentan pueden impugnar ante la justicia ordinaria cuando los acuerdos no se ajusten a las prescripciones
legales o estatutarias dentro de un plazo de 2 meses siguientes a la reunin. Tratndose de acuerdos que deban ser inscritos
en el registro mercantil el mismo trmino se cuenta a partir de la inscripcin.

viii. Derecho de retiro

Facultad de los accionistas de separarse de la sociedad y obtener el reembolso anticipado de su participacin cuando se
produzca un cambio fundamental de las circunstancias que propiciaron la asociacin. Las normas que regulan este derecho
son restrictivas limitadas a circunstancias excepcionales que representen un riesgo significativo para el accionista
(operaciones a gran escala que incrementen la responsabilidad de los asociados, desmejora en sus derechos patrimoniales,

45
etc) y tambin procede en sociedades por acciones en eventos de cancelacin voluntaria de la inscripcin en el Registro
Nacional de Valores o en la bolsa de valores.

c. Mecanismos para la adquisicin de acciones

La titularidad de las acciones puede adquirirse: como consecuencia de una emisin y colocacin de acciones cumplida por
la sociedad (acciones se crean en el acto de emisin y liberadas por la sociedad de entre aquellas que se encuentran en
cartera, por estar autorizadas en los estatutos sin haber sido an suscritas) o por la transferencia de ttulos ya emitidos
(medios de enajenacin como actos entre vivos, sucesin por causa de muerte, adjudicacin por decisin judicial o
administrativa, etc), operacin esta ltima que se presenta en el mercado secundario entre el accionista originario o derivado
y un tercero (tener en cuenta si se pacta el derecho de preferencia en annimas) generalmente a travs de la negociacin
voluntaria (inscripcin en el registro de accionistas, previa entrega de los ttulos de acciones por el enajenante).

5. Aumento De Capital En Las Sociedades Por Acciones.

El aumento de capital suscrito de la sociedad annima puede efectuarse en cualquier momento en que as lo disponga el
rgano competente bajo diversas modalidades: capitalizacin de crditos, de plusvalas del activo o reservas, de utilidades,
de la cuenta de revalorizacin del patrimonio, de la cuenta de supervit de capital o de la prima en colocacin de acciones,
aportacin de nuevos recursos externos por parte de los accionistas.

a. Emisin y colocacin de acciones ordinarias

Las colocaciones de acciones estn sujetas a un reglamento de emisin y colocacin de acciones aprobado por el rgano
competente. Se reitera que toda colocacin est sujeta al derecho de preferencia (elemento natural y por ende supletivo)
an en compaas dentro del mercado pblico de valores.

i. Naturaleza jurdica de la suscripcin de acciones

La suscripcin de acciones es un negocio jurdico entre el suscriptor (accionistas o terceros) y la sociedad emisora, en virtud
del cual el primero se obliga a pagar un aporte a la sociedad y la segunda a entregarle el ttulo correspondiente (la
Superintendencia de Sociedades le ha dado a este contrato las calidades de consensual, bilateral, oneroso, conmutativo,
accesorio, por adhesin y nominado). Una vez perfeccionado el contrato surge automticamente un incremento del capital
suscrito.

ii.El reglamento de colocacin de acciones

Le compete supletivamente a la junta directiva y contiene las condiciones mnimas que determinan las bases del contrato
que la sociedad ha de celebrar con los suscriptores de las acciones. Por regla general los aumentos de capital suscrito se
sujetan a la elaboracin de un reglamento de colocacin de acciones, salvo circunstancias excepcionales (cuando la
determinacin adoptada por la sociedad afecta homogneamente a la totalidad de los accionistas) tales como: cuando se
haya de pagar el dividendo en forma de acciones liberadas de la misma sociedad, cuando hayan de capitalizarse crditos a
cargo de accionistas o de terceros (evento en el que se necesita la mera autorizacin de la asamblea general), en los casos
de capitalizacin de la cuenta de revalorizacin de patrimonio ni de las reservas susceptibles.

1. El nmero de acciones que se ofrezca

Se refiere al monto de la emisin, as como el incremento en el capital suscrito que habr de originarse por efecto de la
colocacin de acciones. Para determinar el nmero de acciones por emitir, deber tenerse en cuenta el monto al que
asciende el capital autorizado y el margen existente respecto del suscrito, vale decir la cantidad de acciones a disposicin de
la junta directiva, siendo evidente que las acciones autorizadas constituyen el lmite de la emisin (so pena de nulidad de la
emisin)..

2. La proporcin y forma en que podrn suscribirse

46
Condicin aplicable siempre que la emisin se efecta con sujecin al derecho de preferencia y que permite definir el
nmero de acciones que cada accionista puede suscribir en la emisin de ellas. La proporcin para suscribir es la expresin
matemtica del derecho de acrecimiento que se deriva de la preferencia en la suscripcin de acciones (si todos los
destinatarios de la oferta suscribieran la totalidad de las hachones a que tuvieren derecho de acuerdo con la proporcin,
los porcentajes de participacin en el capital suscrito se mantendran invariables).
Cuando la junta directiva o el rgano competente se rena para definir las condiciones de la emisin, debe calcularse la
proporcin para suscribir, conforme a la ecuacin: (acciones por colocar / acciones en circulacin) X acciones del titular
en la oferta
Tal clculo no debe confundirse con el nmero de acciones que le corresponde suscribir a cada uno de los accionistas en la
fecha de oferta, puesto que tal evento solo puede hacerse cuando el representante legal informe a cada accionista acerca de
la posibilidad de ejercer el derecho de preferencia y puede ocurrir que el nmero de acciones que determinado accionista
tiene derecho a suscribir se altere por efecto de negociaciones.
De resultar fracciones en la fecha del aviso de oferta, pueden adoptarse dos determinaciones: que se negocien tales
fracciones entre accionistas con vocacin para suscribir para completar nmeros enteros que le permitan a los accionistas
suscribir acciones enteras o desechar las fracciones remanentes que iran a la reserva conforme a las normas relativas a las
acciones no suscritas. Se evidencia el echo de que la sociedad no puede emitir ttulos representativos de fracciones de la
accin.

3. El plazo de la oferta, que no ser menor de quince das hbiles ni exceder de tres
meses

El plazo de la oferta se refiere al trmino previsto para perfeccionar el contrato de suscripcin de acciones mediante la
aceptacin del suscriptor. Ahora un plazo de quince das hbiles no es suficiente para que los destinatarios de la oferta
pueden formarse un juicio adecuado sobre la posibilidad de suscribir y las eventuales consecuencias de no hacerlo. Ni
tampoco es razonable que el trmino se extienda ms all del mximo legal de tres meses puesto que se generara
incertidumbre en torno a la situacin del capital suscrito e impedira que otros procesos de capitalizacin se adelantaran
(previndose vueltas ellas tampoco pueden exceder el mximo legal).

4. El precio al que sern ofrecidas, que no ser inferior al nominal

Representando el capital una cifra mnima de retencin patrimonial que se refleja en un valor de medida de los aportes de
los asociados, la ley procura que las acciones sean colocadas a un precio mnimo, el valor nominal de los estatutos sociales.
No obstante debe tenerse presente la excepcin de la Ley 550 de 1999, que permite que las acciones sean colocadas a un
valor inferior al nominal (solo en sociedades en proceso de reestructuracin empresarial). No existe problema con que las
acciones se coloquen a un valor superior al nominal para reflejar un mayor valor intrnseco o comercial.

5. Los plazos para el pago de las acciones

En sociedades annimas se permite que el pago del capital suscrito se difiera en cuotas, siempre que el plazo no exceda de
un ao y que al momento de la suscripcin se cancele por lo menos la tercera parte del valor de cada accin. Naturalmente
el capital suscrito aumentar en mayor proporcin al pagado, el cual se ver reflejado en los aportes efectuados de contado
en la suscripcin y luego se incrementar con los pagos posteriores (disponibles sociales y cuentas por cobrar a los
accionistas).

iii. Aceptacin de la oferta de colocacin de acciones

El contrato de suscricin de acciones es consensual y por ello basta que la oferta sea debidamente aceptada por el
destinatario (basta el acuerdo de voluntades). Jos Ignacio Narvez, pese a reconocer que el negocio no se sujeta a
formalidades especiales, afirma que la ley exige la autorizacin oficial previa, condicin que se surte antes de la oferta.
Ahora pese al carcter consensual, varios aspectos del negocio pueden estar sometidos a requisitos (manera de expresar la
oferta y su aceptacin).
Tratndose de una aceptacin tcita la ley exige: a) El cumplimiento de un hecho inequvoco por parte del destinatario
(acto ejecutado por el destinatario de una oferta directamente relacionado con la misma dentro de los trminos sealados
que no deje el menor resquicio de duda o equivocacin) y, b) El conocimiento que el oferente tenga de la realizacin de tal
hecho antes del vencimiento de la oferta.

47
Diferencia entre el negocio jurdico de cesin del derecho de suscripcin preferente y el contrato de suscripcin de
acciones: el primero se refiere a una prerrogativa de carcter econmico que puede cederse a otros socios o terceros
(teniendo en cuenta el derecho preferencial si existe) y el segundo es el contrato por el cual una persona acepta pagar el
valor de las participaciones de capital ofrecidas por la compaa y sta le reconoce la calidad de accionista. En cuantos a los
derechos y obligaciones, mientras que la cesin del derecho de suscripcin preferente le otorga al cesionario la posibilidad,
renunciable de ejercer esa prerrogativa, el suscriptor de acciones adquiere los derechos de accionista y la correlativa
obligacin de pagar el valor de la respectiva suscripcin.
Por supuesto que el cesionario deber aceptar o rechazar la oferta que en principio se dirigi al accionista ya que la simple
notificacin de la cesin del derecho de suscripcin preferencial no equivale a la aceptacin de la oferta.

iv. Discrepancias entre accionistas por razn de una colocacin de acciones

La forma en que han sido emitidas las acciones puede ocasionar conflictos entre los accionistas, cualquier determinacin
adoptada podra originar acciones en contra de la sociedad o de los administradores (de carcter individual si el perjuicio lo
sufre directamente el demandante o sociales si el perjuicio es soportado por la compaa). Otra accin que podra
adelantarse es la impugnacin del reglamento de colocaciones o contra uno o varios contratos de suscripcin. En la Ley 222
de 1995 se contemplan igualmente medidas administrativas en sociedades no sometidas a la vigilancia de la
Superintendencia Bancaria o a la de Valores (debe mediar solicitud y el o los socios representar al menos el 10% del capital
social o de cualquier administrador).

v. La promesa de contrato de suscripcin de acciones

Regulada en los artculos 1611 del Cdigo Civil y 861 del Cdigo de Comercio. En esta materia se libra una discusin
doctrinaria respecto del carcter consensual de la promesa. Ver requisitos de promesa pgina 301.
Es palmario que dentro del contrato de promesa sea factible que se proceda al cumplimiento anticipado de algunas
prestaciones que se derivan del contrato prometido, no existe para ese efecto una restriccin legal, pero si el negocio no
llegare a celebrarse el promitente que ha cumplido prestaciones tendra derecho a la restitucin de prestaciones cumplidas
de manera anticipada.
vi. Tratamiento jurdico y contable de los anticipos para colocacin de acciones

Superintendencia: no existe inconveniente para que una sociedad reciba y contabilice como pasivos, anticipos para futuras
capitalizaciones, mientas se cumplan los trmites requeridos para el aumento de capital. El pasivo as contabilizado deber
cancelarse con crdito a la cuenta capital, tan pronto como se solemnice la reforma estatutaria respectiva.
El Decreto 2649 de 1993 con algunas modificaciones del Decreto 2894 de 1994 determinan el marco general de la materia
contable, los principios y normas.
Los anticipos que implican adelanto en los pagos para la futura capitalizacin de una sociedad annima, constituyen una
obligacin a cargo de la sociedad. Lo que el promitente suscriptor entrega a ttulo de anticipo equivale a un prstamo
(pasivo externo de la sociedad) pues constituye una obligacin a cargo de la sociedad que deber hacerse efectiva en caso
de no perfeccionarse el negocio jurdico correspondiente.
En el PUC se hace relevante para tal efecto hablar de dos cuentas: depsitos recibidos y anticipos incremento de capital.

6. El Derecho De Acrecimiento En El Capital Social.

a. Derecho de preferencia en la colocacin de acciones

Esta prerrogativa se constituye como elemento natural del contrato de sociedad annima an en las compaas que
negocian sus acciones en el mercado pblico de valores y le permite al accionista en cada aumento de capital suscrito,
ejercer un derecho de acrecimiento sobre las acciones de que es titular y, de contera, mantener constante su participacin
porcentual en el capital de la compaa.

b. Derecho de preferencia en la enajenacin de acciones

Por regla general en las sociedades annimas las acciones son libremente negociables, salvo se estipule el derecho de
preferencia en favor de la sociedad, de los accionistas o de ambos. Para que exista este derecho se requiere que las acciones
no estn inscritas en bolsa pues la simple inscripcin en el registro de valores da lugar a la libre negociabilidad de dichos

48
ttulos. El retracto no es nada distinto al derecho que se concede a los asociados a que se les prefiera antes que a un tercero
en la negociacin de acciones, derecho que por lo dems es renunciable mediante decisin expresa o tcita del accionista
individual o de la sociedad.
Luego de agotados los trmites del derecho de preferencia previstos en los estatutos sociales, las acciones pueden ser
negociadas libremente (la sociedad podra negarse, por conducto del representante legal, a efectuar la inscripcin en el
libro correspondiente, de lo contrario no entraa la invalidez del negocio jurdico que origina la operacin sino su sola
inoponibilidad a la sociedad y a terceros).
Como caracterstica del derecho de preferencia est el derecho de acrecimiento, en virtud del cual los accionistas que
acepten la oferta de enajenacin de acciones dentro del trmino previsto en los estatutos pueden adquirir todas las acciones
que hubieren sido objeto de esa oferta.

i. Doctrina sobre adjudicacin de acciones por transferencia

universal de patrimonio

Se discute acerca de la eficacia del derecho de preferencia en la enajenacin de acciones de sociedades annimas en las
hiptesis de transferencia universal de patrimonio, es decir cuando la transferencia patrimonial no se cumple mediante
enajenacin individual. Segn la doctrina esta prerrogativa resulta inaplicable, salvo que en los estatutos se previere que las
operaciones de liquidacin, fusin o escisin se encuentren sometidas tambin al derecho de preferencia.
La Superintendencia de sociedades ha sostenido la inoperancia del derecho de preferencia en la hiptesis que se revisa por
efecto de liquidacin de la sociedad titular de las participaciones de capital.
La misma entidad se pronunci sobre la inaplicabilidad del derecho de preferencia en la transferencia de acciones por va de
fusin (transmisin patrimonial en bloque que sigue los mismos principios jurdicos y produce los mismos efectos que la
transferencia universal que ocurre en las hiptesis de escisin). En tales casos la transferencia de bloques patrimoniales se
realiza en un solo acto sin que sea necesario individualizar jurdicamente cada desplazamiento de activo o de pasivo en la
operacin, puesto que se trata de un acto jurdico de carcter universal que impone la transmisin de todos y cada uno de los
derechos de los causales es titular la sociedad absorbida.
Lo que podra concluirse de la posicin de la Superintendencia es que se da cumplimiento a los requisitos previstos para el
derecho de preferencia cuando se trate de una operacin individualmente considerada.

ii. Incumplimiento de los trmites del derecho de preferencia en la

enajenacin de acciones

La inclusin del pacto de preferencia hace imperativo su cumplimiento, en caso de incumplirse acarrea sanciones que
afectan la validez de la enajenacin. Ahora, las acciones que podran iniciarse en contra de una operacin como la sealada
son de naturaleza jurisdiccional y administrativa (la Ley 222 de 1995 permite que las operaciones sean revisadas por la
Superintendencia de Sociedades).

1. Posibles acciones ante la Superintendencia de Sociedades

Esta entidad puede adoptar determinaciones como: prctica de investigaciones administrativas y la verificacin de la
legalidad de operaciones de enajenacin de acciones. El Superintendente adems puede ordenar que se subsanen las
irregularidades de enajenacin de acciones ejecutadas con desconocimiento de los requisitos exigidos en la ley o en los
estatutos para tal fin.
Las medidas administrativas no se ejercen de oficio por la Superintendencia, sino que deben ser solicitadas en forma
expresa por quien tenga legitimacin para el efecto (normas aplicables en cualquier sociedad no sometida a la vigilancia
de la Superintendencia Bancaria o de Valores).

2. Acciones judiciales de nulidad

Otra accin frente al desconocimiento del derecho de preferencia sera la impugnacin del acto o contrato correspondiente.
Las causales seran las mismas relativas a la nulidad y se trata de acciones judiciales dirigidas a destruir el negocio jurdico
que origina la operacin bien por causa ilcita u objeto ilcito.

3. Responsabilidad de administradores

49
La Ley 222 de 1995 determina que en los casos de violacin de la ley o de los estatutos, se presumir la culpa de los
administradores, lo que implica que se invierta la carga de la prueba, de suerte que verificada la violacin legal o estatutaria,
la corresponder al administrador desvirtuar la inferencia normativa, acreditando que a pesar de la mencionada tragresin al
ordenamiento, los perjuicios se originaron en una causa extraa.
Las acciones contra los administradores podran fundarse en la violacin del artculo 416 mercantil que indirectamente les
ordena negarse a cumplir la inscripcin en el libro de registro de acciones, de aquellas transferencias sobre las cuales no se
hubieren verificado los trmites estatutarios correspondientes, as como tambin se les sanciona cuando sin razn jurdica
suficiente se niegan a realizar la inscripcin de transferencias validamente cumplidas.

Otro problema relativo a las responsabilidades de administradores podra consistir en la inobservancia de lo dispuesto en el
artculo 404 mercantil segn la cual los administradores o empleados de la sociedad no podrn ni por s ni por interpuesta
persona, enajenar o adquirir acciones de la misma sociedad mientras estn en ejercicio de sus cargos, sino cuando se trate de
operaciones ajenas a motivos de especulacin y con autorizacin de la junta directiva. El fundamento de la prescripcin en
mencin es la favorable posicin de los administradores quienes conocen la situacin real, jurdica, contable y financiera y
los planes y programas de la empresa que dan pie para que los administradores negocien con ventaja sus acciones o las
acciones que representan.

7. Readquisicin De Acciones.

a. Concepto

Procedimiento por el cual una sociedad retrae participaciones de capital previamente emitidas y paga a favor del asociado
enajenante el valor aprobado para el efecto por la asamblea o junta de socios. Debe sealarse que este rgimen es restrictivo
puesto que se trata de evitar que mediante la recompra de acciones pueda llegar a reducirse el patrimonio en detrimento de
acreedores.
La Superintendencia de Sociedades sostiene que primero se presenta la decisin de la asamblea general de readquirir (acto
unilateral de la sociedad) y para el cumplimiento de ese propsito es necesario la ejecucin de otro acto de contenido
bilateral, la celebracin de un contrato de compraventa con uno o varios accionistas. Es importante conocer que para la
readquisicin referida se toman las utilidades lquidas o las reservas que para tal fin se hubieren constituido y que las
acciones deben encontrarse liberadas.

b. Procedimiento para readquisicin de acciones

i. Determinacin de la asamblea general de accionistas en el sentido

de readquirir las acciones

Esta determinacin slo corresponde al mximo rgano de la sociedad y por ende es indelegable. Aprobada la adquisicin
de conformidad con la ley y los estatutos, el representante legal celebrar la negociacin a nombre del ente jurdico. La
misma determinacin de la asamblea debe referirse al precio al cual se adquirirn las acciones, aspecto frente al que existe
amplia libertad contractual, todo lo anterior en el entendido que el precio ser determinado en el negocio entre los
contratantes y que no se deje al arbitrio de uno de ellos.
Ahora la sola determinacin de la asamblea no implica obligacin para los accionistas de enajenar las acciones a favor de la
sociedad, salvo que exista una oferta unilateral.

ii. Aplicacin de las utilidades del ejercicio o de reservas

constituidas

Las acciones de la sociedad solo pueden ser readquiridas por medio de las utilidades lquidas o reservas especiales
constituidas para tal fin, lo que encuentra fundamento en la necesidad de salvar la integridad del capital suscrito de la
sociedad, puesto que de otra forma representara una disposicin de activos con destino a una disminucin del capital
suscrito. No entiendo dos cosas por qu Gabino Pinzn dice que en el fondo tal operacin constituye una especie de
reembolso de las acciones del accionista que las enajena. Ahora una vez readquiridas esas acciones a donde van? al capital
suscrito? o en qu categora se ubican si son acciones de la sociedad y no ya de sus accionistas.

iii. Oferta de enajenacin o aceptacin por parte de algunos o todos

50
 los asociados

Para la readquisicin se requiere que alguno o todos los accionistas tengan inters en enajenar sus acciones. Si la voluntad
de enajenar las acciones no se cumple por parte de todos los asociados, se producir una variacin de la simetra en las
participaciones porcentajes del capital de todos los accionistas.

iv. Endoso y entrega de ttulos a la sociedad

Una vez lograda la autorizacin de la asamblea y obtenida la oferta o aceptacin por parte de algunos o de todos los
asociados, la compaa debe proceder a recoger los ttulos de acciones y a efectuar el pago correspondiente, bastar la orden
escrita del enajenante que podr darse en forma de endoso hecho sobre el ttulo respectivo y se proceder a la cancelacin
de los ttulos expedidos al cedente, previas las anotaciones pertinentes en el libro de registro de acciones.

c. Medidas que pueden adoptarse con las acciones readquiridas

El efecto principal de la readquisicin consiste en que los derechos inherentes a tales acciones quedan en suspenso. Aunque
el capital suscrito se mantiene inalterado (no se reduce por efecto de la readquisicin, aunque si se disminuyen las acciones
en circulacin), las acciones no se contabilizan para efectos de qurum y mayoras, ni perciben dividendos.
El Cdigo de Comercio menciona las medidas que pueden adoptarse con las acciones readquiridas: enajenarlas y distribuir
su precio como utilidad (pero en el caso de que su hubiere dispuesto una reserva especial, se llevara a dicha reserva) ,
distribuirlas entre los accionistas en forma de dividendo, cancelar y aumentar proporcionalmente el valor de las dems
acciones mediante reforma al contrato de sociedad, cancelar y disminuir el capital hasta concurrencia de su valor nominal y
destinarlas a fines de beneficencia, recompensas o premios especiales.

8. Otros Mecanismos Para La Capitalizacin De Las Sociedades.

a. Capitalizacin de crditos

Constituye una medida de fortalecimiento patrimonial o de saneamiento financiero, permitindole a la sociedad resolver un
pasivo externo para que su titular se convierta en asociado, es decir en acreedor interno. Se trata de una operacin
semejante a la compensacin (las sumas que se le adeudan se aplican a amortizar la obligacin dineraria que surge de la
capitalizacin). Esa operacin no est sujeta a la aprobacin de un reglamento de colocacin de acciones por parte del
rgano social competente, en ese sentido la Superintendencia se ha pronunciado afirmando la viabilidad de esa maniobra
siempre que la asamblea general de accionistas con la mayora establecida para el efecto apruebe la referida
capitalizacin.

b. Capitalizacin mediante conversin de bonos en acciones

Esta operacin bien puede considerarse como un mecanismo de capitalizacin de crditos, puesto que los bonos son ttulos
valores de contenido crediticio (los bonos son ttulos valores que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo
constituido a cargo de una sociedad o entidad sujeta a la inspeccin y vigilancia del gobierno).
La emisin de bonos obligatoriamente convertibles en acciones puede constituir un expediente idneo como medida de
saneamiento financiero de una sociedad respecto de crditos ya existentes puesto que los bonos son ttulos de deuda a cargo
de la sociedad y resulta viable y lcito que una sociedad emita bonos para reemplazar la cuenta del pasivo correspondiente a
los crditos existentes en determinado momento por otra correspondiente al crdito colectivo representado en ttulos
convertibles en acciones.
El acreedor con vocacin a convertirse en accionista, percibir los rendimientos fijos que se derivan de su calidad de
tenedor de bonos. As las cosas al trmino de vencimiento del crdito colectivo representado en la emisin, el respectivo
prospecto deber prever la conversin de los bonos en acciones liberadas de la sociedad, para tal efecto deber
incrementarse el capital suscrito en la cuanta requerida para cubrir la deuda.

c. Capitalizacin de la cuenta de supervit de capital por prima en colocacin de acciones

51
El sistema de prima en colocacin de acciones suele utilizarse como mecanismo para compensar las diferencias entre el
capital suscrito y el patrimonio en las operaciones de incremento de capital por emisin primaria. La prima se refiere al
sobreprecio que se cobra sobre el valor nominal y que refleja la valorizacin que la accin ha experimentado en el
transcurso del tiempo por razn del supervit obtenido por la sociedad.
Constituye una operacin viable pese a que no se encuentre consagrada en el estatuto mercantil. La doctrina se ha referido a
este mecanismo de ajuste de las acciones en el sentido de que si la ley prescribe que el reglamento de suscricin de acciones
deber contener el valor que se cancela por ellas, que no ser inferior al nominal, lgicamente el aporte efectivo puede ser
igual al nominal y podr ser superior al nominal.
La prima de emisin producir el efecto equitativo de nivelar la situacin patrimonial de los accionistas nuevos con la de
los viejos, que han ido constituyendo reservas en l empresa a costa de reducir los beneficios repartibles en ejercicios
anteriores y han corrido, adems, los riesgos inherentes a toda empresa antes de su estabilizacin (Ignacio Sann Bernal).
Esta operacin representa el trnsito de un rubro patrimonial a otro, esa prima se registra en la cuenta patrimonial de
supervit de capital, su capitalizacin implica tan solo el trnsito de esa cuenta a la de capital suscrito (mediante decisin
aprobada por la asamblea). Todos los accionistas se benefician proporcionalmente de la emisin de acciones que se
produce a consecuencia de la capitalizacin.

d. Capitalizacin de utilidades

No es factible que se consagre con carcter permanente la capitalizacin de las utilidades que la sociedad genera, puesto que
una clusula de esa naturaleza desvirtuara el carcter lucrativo del contrato social.
El pago de utilidades en forma de acciones o cuotas sociales permite el traslado de la cuenta patrimonial de resultados del
ejercicio a la cuenta de capital. Se trata de un pago que la sociedad hace en especie, mediante la liberacin de
participaciones de capital en la cuanta equivalente al monto repartible.
Procedimiento que no afecta los porcentajes de participacin en el capital que los asociados detentaban antes de adoptarse la
decisin, siempre que cada uno de ellos acepte la totalidad de las acciones o cuotas que le correspondan en la emisin. En
caso contrario podra implicar la dilucin de participaciones de los accionistas en el capital social.
El precio de coaccin tendr trascendencia significativa por causa de la fluctuacin de porcentajes y si el precio de
colocacin es muy reducido, quienes acepten el pago en especie incrementarn su participacin porcentual ms de lo justo y
a costa de la dilucin correlativa de los que no lo acepten. Si, por el contrario, el precio es muy alto, quienes acepten el
pago de utilidades en especie, debern hacer un esfuerzo injustificado para incrementar su participacin de capital.
La determinacin de capitalizar las utilidades en cualquiera de los otros tipos sociales distintos de la sociedad annima, est
sujeta a la aprobacin de la mayora calificada prevista en los estatutos sociales para ese efecto y, si no la hubiere, a la
aprobacin unnime de los asociados. Por lo dems el estatuto mercantil prev la determinacin del pago de dividendo en
forma de acciones liberadas para el caso especfico de las sociedades annimas (medida que puede ser aprobada por la
mayora absoluta de los votos presentes).
e. Capitalizacin de reservas

Las reservas constituyen detracciones de las utilidades sociales que los asociados destinan para cubrir ciertas contingencias
determinadas por la ley, por los estatutos por el mximo rgano social 19. Operacin que entraa el trnsito de la respectiva
cuenta patrimonial de reservas a la de capital suscrito, que se sujeta a la aprobacin de la asamblea o junta de socios. La
reserva legal no es susceptible de capitalizacin, contrario a las reservas estatutarias y ocasionales que si se pueden
distribuir cuando los asociados consideren que no hay necesidad de mantenerlas (claro que la reserva estatutaria para que
pueda cambiarse requiere de reforma estatutaria, en las reservas ocasionales basta con la autorizacin de la asamblea o
junta de socios).

9. Reduccin De Capital.

Operacin permitida siempre que se cumplan los presupuestos legales.

a. Rgimen general para la reduccin de capital

19
La reserva legal est orientada a remediar las contingencias de prdida que la sociedad podra experimentar y, en esa
medida, es obligatoria su apropiacin en ciertos tipos de sociedad, hasta que se completen los lmites mnimos previstos en
la ley. Las reservas estatutarias se encaminan a cubrir ciertas eventualidades previstas ex ante en el contrato social. Son
ocasionales aquellas reservas decretadas por la asamblea general o junta de socios con el fin de atender contingencias cuya
probabilidad debe acreditarse ante el mximo rgano social.
52
Las normas vigentes consagran este procedimiento dentro del gnero de las reformas estatutarias, debiendo someterse a los
requisitos de aprobacin, escritura pblica y registro mercantil (es preciso contar con la autorizacin de la
Superintendencia y para tal efecto debe probarse que la sociedad carece de pasivo externo, o que hecha la reduccin los
activos representen no menos del doble del pasivo externo, o que los acreedores acepten expresamente la reduccin).
La ley distingue entre operaciones que estn acompaadas de un efectivo reembolso de aportes y aquellas que no implican
erogacin alguna para la sociedad.
Las disminuciones de capital estn permitidas por la legislacin comercial, aquellas que no signifiquen reembolso de
aportes, no requieren autorizacin 20 por parte de la Superintendencia, motivo por el cual, basta con que se sujeten a las
formalidades propias de la reforma estatutaria.
Reiterando lo que se ha dicho, las reducciones de capital con reembolso de aportes solo podrn autorizarse en la medida en
que se compruebe que la sociedad carece de pasivo externo y en las dems situaciones antes citadas. Adems se requerir
aprobacin del Ministerio del Trabajo cuando el pasivo externo proviniere de prestaciones sociales.

b. Mecanismos para la reduccin de capital

Puede llegarse a una reduccin del capital suscrito en aquellos casos en que se ha presentado una reforma estatuaria u
operacin que origina el derecho de retiro en los trminos del artculo 12 de la Ley 222 de 1995 (evento en el que los
asociados ausentes o disidentes estn facultados para recibir el reembolso de su participacin de capital).
La reduccin de capital puede darse por va de exclusin de asociados en los tipos sociales que permiten la aplicacin de
este mecanismo para resolver el procedimiento de derecho de preferencia o cuando se produce la nulidad del vnculo de
alguno de los accionistas.
Adems la operacin puede ocurrir como consecuencia de una decisin voluntaria adoptada por la asamblea general de
accionistas (intentando reembolsarle a los accionistas recursos innecesarios para la marcha de la sociedad o intentando el
reestablecimiento del equilibrio patrimonial de la sociedad cuando las prdidas lo han reducido con respecto a su capital
suscrito).
En los casos de reduccin voluntaria, la determinacin puede presentarse en dos modalidades: disminucin del valor
nominal de cada una de las acciones en circulacin (el nmero de acciones se mantiene pero su valor nominal e
intrnseco se altera en la proporcin que se decrete) y disminucin del monto del capital suscrito sin alterar el valor
nominal de las acciones en circulacin (los accionistas deben devolver a la sociedad las acciones que van a ser objeto del
reembolso).
En toda reduccin debe atenderse al principio de igualdad, segn el cual todos los asociados deben recibir el mismo
tratamiento, so pena que la determinacin sea inoponible.

c. Mecanismos para efectuar el reembolso de aportes en hiptesis de reduccin de capital

En principio el reembolso de los aportes de los accionistas en caso de reduccin voluntaria de capital debe hacerse en dinero
efectivo, no obstante puede ocurrir que debido a que el capital suscrito no est necesariamente representado en cuentas
lquidas del activo, los accionistas decidan que el reembolso se haga mediante la entrega de bienes distintos del dinero
efectivo (posibilidad que surge del principio de la autonoma contractual).

i. Reduccin de capital cuando se ha capitalizado la cuenta de revalorizacin de

patrimonio

El problema que surge se plantea por la prohibicin legal existente relativa a la posibilidad de distribuir entre los asociados
(reembolso) los recursos que se derivan de la cuenta de revalorizacin de patrimonio. La Superintendencia ha oscilado
entre dos posturas, en algunos pronunciamientos ha sealado la viabilidad de esa operacin y actualmente se mantiene en
vigor la tesis segn la cual se debe negar la autorizacin para la reduccin de capital que est antecedida de una
capitalizacin de la cuenta de revalorizacin de patrimonio, cuando implique afectacin de los recursos provenientes de la
referida cuenta. La tesis se basa en el eventual fraude a la ley que trae consigo la operacin cuando es utilizada para
contrariar la prohibicin legal de hacer repartos contra el rubro meramente contable de revalorizacin patrimonial.

ii. La prima en colocacin de acciones como factor de reembolso en la reduccin de

capital
20
Autorizacin que protege la integridad del patrimonio social que constituye la prenda de los acreedores sociales.
53
Acerca del valor al cual debe aplicarse el reembolso que se origina en la reduccin de capital, no existe ninguna regla legal
que lo defina en forma imperativa 21. No obstante, podra ser razonable considerar un lmite mximo, consistente
precisamente en la imposibilidad de efectuarlo por un valor que resultara superior al intrnseco de la accin.
Podra argumentarse que los terceros quedan suficientemente protegidos, sin embargo si una operacin de reduccin de
capital se hiciera en tales condiciones, tendra que recaer sobre la totalidad de las acciones e implicar un reembolso
proporcional respecto de cada uno de los asociados, puesto que de lo contrario, quienes no recibieran el reembolso veran
menoscabada su situacin patrimonial.
En la hiptesis de un reembolso por debajo del valor intrnseco, la determinacin no transgredera los derechos delos
terceros, ni ira en detrimento de ningn asociado en caso de que todos redimieran parcial y proporcionalmente sus
participaciones de capital.
En caso de que la redencin de acciones a valor inferior del intrnseco fuese parcial, los accionistas respecto de quienes se
efectuara el reembolso, habran aceptado expresa y voluntariamente liquidar sus inversiones por un valor inferior al real.
Correlativamente los asociados que no aceptaran redimir sus participaciones en esas circunstancias, se beneficiaran
mediante el incremento del valor intrnseco de sus acciones.
El precio del reembolso es equiparable al precio de suscripcin. En esa medida puede contemplar tan solo el valor nominal
o un valor superior que en los casos de emisin de acciones se representa en una prima en colocacin que se asigna a la
cuenta de supervit de capital.

UTILIDADES Y RESERVAS

1. Nociones Generales

El Art. 98 del Cco considera a la participacin en las utilidades como un elemento esencial para la existencia del contrato
social.
Es un derecho subjetivo que no puede ser sustrado por la voluntad mayoritaria de los rganos sociales.
Tambin es correlativo a la obligacin de hacer un aporte al fondo social y es el motivo determinante del contrato social.
Por el contrario, la participacin en la prdida de la compaa no es un elemento esencial del contrato, porque no existe una
relacin entre la finalidad pretendida mediante la sociedad y la participacin en las prdidas sociales. En teora cabra la
posibilidad de pactar que algn socio no participara en las prdidas sociales.
El nimo de lucro configura una de las diferencias entre las sociedades y otras personas jurdicas de derecho privado.
Aunque estas ltimas pueden celebrar contratos y generar beneficios econmicos, estos rendimientos no pueden ser
distribuidos entre sus asociados por la falta de nimo lucrativo.
El Art. 150 del Cco, sanciona con ineficacia las clusulas que priven de toda participacin en utilidades a alguno de los
asociados y se tienen por no escritas, aunque hubieren sido aceptadas por los directamente afectados. La prohibicin legal
de estas clusulas leoninas, pretende impedir que los socios sean inducidos, a priori, a renunciar a su parte de utilidades.
Cabe aclarar que la existencia de una clusula leonina NO conduce a la inexistencia del vnculo contractual del socio
respecto del cual se realiza, sino a la ineficacia de la clusula. As pues se invocar el inciso 1 del Art. 150 del Cco, segn el
cual, los asociados participan en las utilidades en proporcin a la parte pagada de sus acciones, cuotas o partes de inters, si
en los estatutos no se dispuso otra cosa.
Si se pacta la no-participacin de las utilidades sociales respecto de la totalidad de los socios, la estipulacin dara lugar a la
inexistencia del contrato social por falta de uno de sus elementos esenciales. Sucedera lo mismo si se pactara privar a los
socios por un trmino prolongado e irracional, del derecho de participar en las utilidades.
Sin embargo, nada obsta para que alguno o algunos de los asociados renuncien a participar en las utilidades sociales, pero
esto solamente una vez que se ha causado el derecho. Podrn renunciar a favor de un tercero, de la sociedad o aplazar su
percepcin o entrega.
A pesar de lo anterior, SI est permitido por la ley pactar clusulas en las que se establezca una distribucin de utilidades no
proporcional al porcentaje de participacin que tiene cada asociado en el fondo social. El Art. 150 del Cco establece, de
manera supletiva, que la distribucin de utilidades se debe hacer en proporcin a l aparte pagada del valor nominal de las
acciones, cuotas o parte de inters de cada asociado. En las sociedades de capital, esta proporcionalidad depende del nmero
de acciones o cuotas que el asociado tenga en el fondo social y cada una de las acciones da derecho a un porcentaje de las
21
Existe previsin normativa para los casos de reembolso originado en el ejercicio del derecho de retiro.
54
utilidades del ejercicio. En las sociedades por parte de inters (las colectivas), la proporcionalidad alude al aporte
efectivamente comprometido.
En resumen, en la medida que no se presente una privacin total de la participacin del asociado en las utilidades, la
clusula debe considerarse vlida, siempre y cuando haya sido pactada ab initio en los estatutos sociales o con el
consentimiento unnime de los asociados (de otra manera, si no es unnime, la determinacin sera inoponible a los
ausentes o disidentes por no tener carcter general).
Factor supletivo utilizado por el legislador para el cmputo: Art. 150 Cco. La percepcin de utilidades se establece en
proporcin a la parte pagadade las participaciones de capital que el asociado tenga. Respecto de esto hay que hacer dos
aclaraciones.
1. La ley se basa en el supuesto de que la generacin de utilidades por parte de la sociedad surge solo de los aportes que han
ingresado realmente al haber social (que han sido efectivamente pagados) porque es este monto el que ha permitido la
generacin de beneficios sociales. Esto no es siempre exacto. As, en las sociedades annimas o comanditarias por acciones,
en las que es viable la integracin escalonada de capital, la parte suscrita de las acciones que no ha sido pagada en el
momento de decretar las utilidades no dar derecho a percibir utilidades. Este tratamiento no es necesariamente justo por
cuanto que el compromiso de aportacin de los asociados, aunque no haya sido satisfecho en su integridad por encontrarse
pendientes los plazos para su pago, forma parte del activo social y le sirve a la sociedad para desarrollar su objeto social.
Art.397 Cco. Adems el accionista que no ha terminado de pagar el capital suscrito asume los mismos riesgos que el que lo
ha pagado en su integridad. Art.238 Cco. En todo caso, es vlido que en los estatutos se convenga que las utilidades se
pagarn en proporcin ala parte suscrita del valor de cada accin.
2. En los casos de mora en el pago de los aportes, los derechos del asociado quedan en suspenso, es decir, lo sujeta a un
rgimen sancionatorio que implica la imposibilidad de percibir beneficios. Art. 369 Cco. No obstante, la ley autoriza a la
sociedad para compensar contra las correspondientes utilidades, las sumas dejadas de pagar por el asociado que se encuentre
en mora por cualquier obligacin de que sea deudor de la sociedad. Art. 156 inc.2.

2. Determinacin de las utilidades repartibles.

Hay varias acepciones del concepto utilidades:

1. Criterio jurdico: se habla de utilidades repartibles, para designar la proporcin de las ganancias de la sociedad
sobre la cual los socios tienen derecho de percibir los dividendos o participaciones sociales.
2. Criterio contable: la utilidad se divide en utilidad bruta, utilidad neta y utilidad repartible.
Las utilidades en derecho societario se entienden relacionadas con el concepto de nimo de lucro subjetivo. Su concepcin
se circunscribe a la posibilidad de percibir sumas de dinero justificadas en balances de fin de ejercicio. Solo de manera
excepcional el reparto de utilidades puede ser en especie mediante la liberacin de participaciones de capital a favor de los
asociados. Las utilidades en sentido jurdico implican un supervit ganado y no una mera posibilidad de ahorro. El supervit
ganado es el saldo neto positivo de los ingresos, despus de ser afectado con costos, gastos y provisiones y se traduce en un
enriquecimiento patrimonial.
Tambin hay una distincin entre los conceptos de distribucin y reparto de utilidades:
1. Distribucin: es la ordenacin de las diferentes porciones en que se dividen las ganancias obtenidas por la sociedad
de acuerdo con la ley y con los estatutos.
2. Reparto: es la efectiva entrega que debe hacerse a los socios de lo que les corresponda luego que se ha hecho la
distribucin legal de las utilidades.
Otra distincin se encuentra en el concepto de dividendos y de participaciones:
1. Dividendos: son las utilidades a que tienen derecho los accionistas en las sociedades annimas y en comandita por
acciones.
2. Participaciones: son las utilidades a que tienen derecho los socios de las compaas colectivas, de responsabilidad
limitada y en comandita simple.

A) Obligacin de que las utilidades se decreten con fundamento en estados financieros de final de
ejercicio:
La actividad financiera y contable de las sociedades se divide en ejercicios sociales, con el propsito de ordenar la
determinacin de los montos de utilidades que han de distribuirse y repartirse. Segn el Art.34 de la ley 222 de 1995, las
sociedades estn obligadas a producir estados financieros de propsito general al final de cada ejercicio social y se deben
emitir por lo menos una vez al ao. En la escritura de constitucin se deben sealar las fechas en las cuales deben hacerse
inventarios y balances generales.

55
Los estados financieros permiten evaluar la situacin econmica de la sociedad, as como el estado general del patrimonio y
de esta manera se puede verificar si en el ejercicio contable se produjeron utilidades. Esta informacin se comprueba en el
estado de resultados. As pues en los caso en que luego de aplicar las reservas constituidas para el efecto, se establece que
las prdidas afectan el capital ( cuando el patrimonio de la sociedad se ubica por debajo del monto del capital suscrito) se
hace imposible la reparticin de dividendos.
Por ninguna circunstancia est permitida la reparticin de utilidades con fundamento en estados financieros de perodos
intermedios ya que la determinacin de las utilidades exige que se consolide en forma definitiva la situacin patrimonial y
contable del ejercicio. Debe definirse la totalidad de egresos que la sociedad ha debido erogar o el monto de ingresos que ha
debido percibir (no se requiere que el pago se haya efectivamente realizado ni que los recursos hayan ingresado a la caja de
la compaa, basta con que se hayan causado). La distribucin de utilidades debe cumplirse con fundamento en balances
reales y fidedignos. Art. 151 Cco. No obstante, el hecho de que el reparto de utilidades se haga con fundamento en estados
financieros que no sean reales ni fidedignos no significa que dichas sumas puedan repetirse contra los asociados de buena fe
que las hubieren percibido. Pero las distribuciones irregulares implicar para la sociedad la imposibilidad de repartir
utilidades en los ejercicios siguientes hasta que se normalice la situacin, es decir , que los benficos futuros debern
emplearse para reponer las sumas repartidas en exceso con fundamento en balances irreales. El Art. 200 Cco, prev una
presuncin de culpabilidad en cabeza de aquellos que hubieren propuesto o ejecutado una decisin sobre el reparto de
utilidades que contravenga a lo establecido en el Art. 151 Cco. Esto facilita una potencial accin de responsabilidad contra
los administradores responsables de la preparacin de los estados financieros. Se trata de una responsabilidad por las sumas
dejadas de pagar o distribuidas en exceso y por los perjuicios a que haya lugar.
B) Depuracin de la renta:
No todas las utilidades que arroja una sociedad son susceptibles de ser repartidas entre sus asociados. Par poder determinar
el monto de utilidades que recibir cada socio es necesario cumplir un proceso contable mediante el cual se le restan a las
ganancias obtenidas por la sociedad una serie de rubros definidos en la ley y en los estatutos sociales. Luego de obtenido el
monto de las utilidades netas( en las que se refleja la deduccin de impuestos, antes de impuestos es utilidad bruta), las
utilidades repartibles resultan de restar las asignaciones requeridas para las reservas (legales, estatutarias u ocasionales) y
enjugar las prdidas de ejercicios anteriores. Una vez obtenido ese rubro, puede procederse a la reparticin de dividendos o
participaciones. Las utilidades se reflejan en el estado de resultados. En Colombia, antes de determinar la utilidad bruta se
debe efectuar un ajuste por inflacin ( solo respecto de los activos y los pasivos no monetarios), para que se refleje en el
estado de resultados la prdida del valor adquisitivo de la moneda. Los ajustes por inflacin se calculan con base en el
PAAG. Lo anterior sirve para confirmar las perdidas y ganancias que la sociedad a experimentado por exposicin a la
inflacin. Las utilidades por inflacin no deben ser distribuidas ya que no son en estricto sentido utilidades sino mas bien,
representan el resultado de los ajustes que ha de experimentar el patrimonio social por efecto de la desvalorizacin de la
moneda nacional.
C) Detraccin de reservas
Con el propsito de procurar la estabilidad financiera de loa sociedad i de proteger ala compaa del riesgo de ciertas
contingencias, se hacen detracciones obligatorias o voluntarias de las utilidades. Son medidas previsivas encaminadas a
cubrir el riesgo derivado de circunstancias futuras e inciertas. As los fondos creados para erogaciones futuras cuya
certidumbre est previamente determinada, no constituyen reservas.
Es necesario diferenciar las reservas de las provisiones.
Provisiones: son las apropiaciones efectuadas de manera directa por los administradores para cubrir contingencias, cuya
probabilidad de ocurrir es significativa. Constituye un rubro negativo del activo y permite reflejar el menor valor
patrimonial de la sociedad, originado en el gasto en que esta debe incurrir. Se hacen con como un gasto en el estado de
resultados. Aqu la certidumbre es conocida ex ante por los administradores.
Reservas: apropiadas por el mximo rgano social para responder a hechos futuros e inciertos. Art. 87 del decreto 2649 de
1993. Las reservas pueden estar destinadas a enjugar prdidas especficas o generales y cumplen una finalidad econmica
de proteccin ante circunstancias como las derivadas de los cambiante ciclos econmicos o de aspectos de la sociedad
( variables microeconmicas).Igualmente cumplen una funcin jurdica que atiende a la importancia de mantener el
patrimonio social como garanta o prenda general de los terceros acreedores.
a)Reserva legal: es aplicable en aquellos tipos de sociedades en que no existe una intercomunicacin patrimonial respecto
de los asociados, con excepcin de las sociedades en comandita por acciones en las que tambin es obligatoria, a pesar de
que los socios gestores responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales. Se diferencia de las otras clases
de reservas en su carcter de orden pblico derivado de su origen normativo y de la finalidad para la cual se establece.
Opera por mandato expreso de la ley y tiene por finalidad proteger el patrimonio social en su conjunto, de manera que no se
destina a la salvaguardia de activos o inversiones determinadas. Art. 456 Cco. Esta norma dice que las prdidas generadas

56
por la actividad social deben enjugarse con las reservas creadas para este efecto y a falta de estas con la reserva legal. Tiene
como finalidad ser la ltima instancia para cubrir las obligaciones adquiridas por la sociedad. Tiene una funcin de garanta
En cada ejercicio social se debern efectuar detracciones del 10% de las utilidades liquidas y deber hacerse de manera
obligatoria hasta alcanzar una cuanta equivalente al 50% del capital suscrito.. Art. 452 Cco. La obligacin de seguir
incrementando la reserva, cesa en el momento en que se alcance el tope porcentual previsto en la ley, sin embargo si se
produce una disminucin vuelve a surgir la obligacin de afectar el 10%. Se discute en la doctrina si una vez alcanzado el
susodicho porcentaje legal las sumas abonadas en exceso del 50% del capital suscrito, deben recibir el tratamiento de
reserva legal o si por le contrario se someten al rgimen de las reservas estatutarias u ocasionales. Al respecto se dice, por
un lado que a pesar de que la obligacin cesa cuando se llega al tope, el rgano de direccin de la sociedad est facultado
para abonar cuantas adicionales. Otros, por el contrario dicen que esa norma debe tener una interpretacin restrictiva,
porque constituyen una excepcin al derecho de percibir utilidades, por lo cual cualquier cuanta ocasional deber someterse
al rgimen restrictivo de las reservas ocasionales.
La funcin de garanta propia de la reserva legal impide que esta pueda capitalizarse o distribuirse durante la vigencia de la
sociedad.
b)Reservas estatutarias: son aquellas previstas de manera expresa en el contrato social. Su obligatoriedad surge de su fuerza
contractual y del Art. 453 Cco, segn el cual, estas sern obligatorias mientras no se supriman mediante una reforma del
contrato social, o mientras no alcancen el monto previsto para las mismas. Debe estipularse su cuanta, el tope mximo y el
tiempo durante el cual debe detraerse el porcentaje respectivo de las utilidades sociales.
Las reservas estatutarias deben tener una destinacin especfica porque su detraccin se hace en sacrificio de las utilidades.
La modificacin de esa finalidad corresponde a la asamblea general de accionistas. Art. 456 Cco. Si la reserva se ha
constituido para absorber ciertas prdidas, no podr utilizarse para cubrir otras y si se quiere hacerlo habr que introducir
una reforma al contrato social.
Tampoco puede destinarse para realizar aumentos de capital social a menos que se modifiquen los estatutos sociales. Segn
el Art. 123 Cco ningn asociado puede ser obligado a reponer su aporte, salvo que esta obligacin haya sido prevista en el
contrato social; por ende el principio para la capitalizacin de estas sumas consiste en que solo ser viable sobre la
proporcin que resulte aplicable respecto de aquellos asociados que consientan en capitalizar tales reservas. As a falta de
unanimidad, los asociados ausentes o disidentes estarn facultados para requerir el pago que les corresponda en dinero en
efectivo. Si se trata de sociedades por acciones, la capitalizacin podr sujetarse a la regla prevista para el pago de utilidades
en forma de acciones liberadas de la compaa. Esto es que en las sociedades en las que no se configure una situacin de
control, se requiere una mayora calificada de por lo menos el 80% de las accione s representadas en la reunin para que la
determinacin de convertir en capital las reservas se aplique tambin a los socios ausentes y disidentes.
c)Reservas ocasionales: Tienen su fuente en una decisin del mximo rgano social. El ordinal 1 del Art.420 Cco le otorga
al rgano de direccin la funcin de disponer que reservas deben hacerse adems de las legales. Tambin se denominan
reservas facultativas o voluntarias. Para crearlas no hay que reformar los estatutos sociales y a diferencia de las otras no
estn sujetas a periodicidad, de manera que solo rigen para el ejercicio en que son decretadas por el mximo rgano social.
Art 453 inc. 2 Cco. No son permanentes porque responden a especficos motivos de conveniencia. La asamblea puede
modificar la finalidad para la que se concibi esta reserva cuando resulte innecesaria o puede distribuirla entre los
asociados. Deben tener una destinacin especfica y se exige que se aprueben en la forma prevista en los estatutos o en la
ley y que hayan sido debidamente justificados, porque se trata de proteger el derecho de percibir utilidades. Si no, se
podran decretar muchas reservas ocasionales y de este modo hacer nugatorio el derecho de los asociados con reservas
injustificadas. Art. 154 Cco. El Art. 155 Cco exige una mayora calificada del 78% de las acciones, cuotas o partes de
inters representadas en la asamblea de socios, para que las utilidades lquidas puedan ser repartidas en un porcentaje
inferior al 50%. Esta reserva es vinculante para los asociados durante el ejercicio social en que fue creada y finalizando el
ejercicio, es posible efectuar su capitalizacin( para esto se necesita de unanimidad en las sociedades por cuotas o partes de
inters o mediante las mayoras previstas en la ley par el pago de dividendos en acciones liberadas de la sociedad)
.c)Reserva para la readquisicin de acciones : puede ser de carcter estatutario o tener como fuente la decisin del mximo
rgano social(ocasional). Esta reserva le permite a la sociedad ejercer el derecho de retracto mediante el reembolso
anticipado de la participacin de capital de alguno o de algunos de sus asociados. El Art.396 Cco se refiere a la
readquisicin de acciones que puede efectuar una sociedad annima empleando fondos tomados de las utilidades liquidas.
La readquisicin de acciones cuotas o partes de inters puede facilitar los conflictos intra societarios, como tambin es un
til mecanismo para el ejercicio del derecho de retiro en los casos de transformacin, fusin, escisin o cancelacin de
acciones en la bolsa. Art. 15 ley 222 de 1995. Para eso se necesita la decisin de la asamblea adoptada con la mayora
prevista en la ley o en los estatutos.

3. Reparto de utilidades.

57
Las normas sobre el reparto de utilidades se orientan a proteger el derecho de los asociados de percibir utilidades.

A) Reglas para el reparto de utilidades

En consideracin al principio de la autonoma de la voluntad el Cco regula la proporcionalidad en el pago de las utilidades
como una regla meramente dispositiva contra la cual es posible estipular en el contrato social.
El socio industrial, sin estimacin anticipada del valor de su aporte, puede participar en los beneficios sociales. Art. 150
Cco. A falta de estipulacin en el contrato, esta clase de socio participar en las utilidades en una proporcin equivalente a la
que le corresponda al mayor aportante de capital. Esto puede ocasionar circunstancias inequitativas. Aparentemente la
disposicin aritmtica es inaplicable porque si a la utilidad correspondiente al mayor aporte de capital se le suma otro tanto
para el socio industrial y se le agregan adems las ganancias de los otros asociados, el resultado ser siempre superior al
100%. Par resolver el asunto se debe aplicar una regla de tres, mediante la cual se prorratea el monto de beneficios que
recibir cada uno de los asociados. As la cantidad total de las utilidades repartidas se ajustar a los porcentajes de
participacin de todos los asociados, incluido el industrial, sin que para ello deba sobrepasarse el 100% de los beneficios
que han de distribuirse.
Adems el Art. 451 Cco, establece que antes de realizarse el reparto de las participaciones o dividendos, es preciso primero,
deducir el monto previsto para las reservas (primero la legal, luego la estatutaria y por ltimo la ocasional). Luego se deben
efectuar las apropiaciones para el pago de impuestos. El orden previsto por el legislador puede ser lesivo para el derecho de
los accionistas de percibir los montos mnimos de utilidades porque si las reservas ocasionales pueden ser detradas con
anterioridad a la cuanta de utilidades repartibles, se puede vulnerar el derecho a beneficios mnimos, por medio de la
creacin de esta clase de reservas en porcentajes superiores a los legalmente admisibles.. Por eso aqu se sugiere un nuevo
orden:
1. Provisin para el impuesto sobre la renta y complementarios.
2. Absorcin de las prdidas que hayan colocado al patrimonio neto por debajo del capital
3. Reserva legal
4. Reservas estatutarias
5. Distribucin efectiva de la utilidad como dividendo
6. Reservas ocasionales
7. Adquisicin de acciones o cuotas de la misma sociedad. Art. 396 y 417 Cco, con fondos tomados de utilidades o
reservas.
8. Capitalizacin.

B) Monto mnimo que se debe repartir

Para proteger el inters de los asociados minoritarios, la ley prev mecanismos tendientes a procurar un reparto mnimo de
utilidades. Art. 155 y 454 Cco. Se trata de un sistema de mayoras calificadas que pueden utilizarse para decidir el reparto
de cantidades inferiores a las mnimas sealadas en la ley.
La ley no sujeta la determinacin de repartir utilidades a mayoras calificadas ni prohbe la reparticin por debajo de los
limites legales. El mximo rgano social puede determinar el reparto de utilidades con mayora ordinaria, lo que pasa es que
si la determinacin sobre destinacin de utilidades implica repartir entre los asociados por debajo del mnimo legal, no
bastar la mayora ordinaria sino que se requerir mayora calificada del 78% de los votos presentes. Es posible pactar en
los estatutos una mayora superior a esta, en cualquier sociedad, salvo en las sociedades annimas abiertas, pero no es
posible pactar una mayora inferior. Si la determinacin se adopta sin contar con la supermayora indicada, la sancin ser la
de nulidad absoluta.
Existen dos porcentajes mnimos de reparto de utilidades:
1. Es de carcter general, aplicable a todas las especies de sociedad. Representa el 50% de las utilidades lquidas del
ejercicio. Art. 155 Cco
2. Es de carcter especial, pues es aplicable nicamente a las sociedades annimas y por extensin alas comanditarias
por acciones y limitadas. El porcentaje mnimo distribuible es del 70% de las utilidades liquidas cuando la suma de
las reservas excede el monto total del capital suscrito Ni siquiera la unanimidad de los asociados podra permitir un
reparto inferior al previsto en el Art. 454 Cco (esto ltimo no lo comparte el Dr. Reyes)
De la misma manera que la ley impone una mayora calificada del 78% para repartir beneficios inferiores al 50% de las
utilidades liquidas, debe entenderse que esta misma norma impone idntica mayora calificada para la creacin de reservas
ocasionales que superen el 50% de tales beneficios. A contrario sensu, si las reservas ocasionales no superan ese monto, la
decisin del mximo rgano social podr adoptarse con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones
representadas en la reunin, salvo que se haya estipulado otra cosa en los estatutos.

58
 C) Forma y poca de la distribucin de utilidades
La regla general es que las utilidades se deben pagar en efectivo dentro del ao siguiente a la fecha que se decreten a quien
aparezca como titular de la participacin de capital que da nacimiento al derecho. Excepcionalmente, cuando se trate del
reparto del dividendo en las sociedades annimas, puede hacerse en especie, con la condicin de que se renan las
exigencias del Art. 455 Cco, pero este reparto solo es posible cuando a cambio de dinero en efectivo se entreguen a los
accionistas acciones de las que integran el capital autorizado de la sociedad que hace la distribucin. Esto se llama
capitalizacin de utilidades. Par poder realizarlo se requiere de un voto favorable del 80% de las acciones representadas en
la asamblea, so pena de que solo sea obligatorio para los asociados que la acepten de modo expreso. Si hay una situacin de
control la decisin no vincular bajo ninguna mayora a los socios que prefieran recibir el dividendo en efectivo y aceptar la
dilucin que esto les ocasione
La sociedad puede tambin realizar compensaciones entre el dinero debido al asociado por concepto de utilidades y las
sumas que estos le adeuden ala compaa, siempre que estas sean exigibles.
La distribucin de utilidades no puede ser ordenada sino por la asamblea general de accionistas o por la junta de socios y no
pueden delegar a ningn otro rgano.
Consecuencias de la aprobacin del reparto de utilidades:
1.Da lugar a un derecho crediticio radicado en cabeza de cada uno de los asociados. Es por eso que la sutilidades decretadas
forman parte del pasivo externo de la sociedad. Luego de que surge este derecho, cada socio puede disponer de l como
quiera.
2. Las sumas debidas por concepto de utilidades son exigibles desde el mismo momento en que se causan. En caso de
incumplimiento, el asociado podr exigir el cobro aun por va judicial
3.Con el fin de facilitar el cobro de utilidades debidas, se tramitar por medio de un proceso ejecutivo. Art. 156 Cco. Prestan
merito ejecutivo el balance y la copia autentica de las actas en que consten los acuerdos validamente aprobados por la
asamblea.

4.Prdidas

Desde el punto de vista contable las prdidas demuestran el saldo negativo que resultan de confrontar los ingresos y los
egresos del correspondiente periodo. Inc 2 Art. 151 Cco. No es posible repartir utilidades mientras no se hayan cubierto las
prdidas de ejercicios anteriores que afecten el capital( cuando se reduce el patrimonio por debajo del monto del capital
suscrito.) Art. 151 Cco. Una vez establecido el dficit se aplicar el orden establecido por la ley para enjugar prdidas.
1. Debern cubrirse con las reservas creadas por la compaa para tal efecto
2. Si lo anterior no es suficiente, o no existen, se acude a la reserva legal.
3. Si las reservas legales no son suficientes, debern cumularse con el propsito de ser cubiertas contra utilidades que
se generen en ejercicios posteriores.
Tambin existe la posibilidad de que los asociados se distribuyan las prdidas soportadas por la sociedad en uno o varios
ejercicios sociales, mediante nuevos aportes de capital efectuados al fondo social. Esto sera una reposicin voluntaria de
capital. Art. 123 Cco. Lo anterior no se puede exigir coercitivamente salvo estipulacin estatutaria en contrario

ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS Y JUNTA DE SOCIOS

1. Rgimen de asamblea y junta de socios en el C. Co.

-La sociedad debe valerse de su estructura orgnica para actuar en el comercio jurdico porque no puede hacerlo de forma
directa.
-Sistema organicista: la voluntad social se forma, se ejecuta y se declara por medio de sus rganos.
-Expresin volitiva de la sociedad se da por medio de sus organos. Se pasa as entonces de la suma de las voluntades
individuales de los socios, a la voluntad colectiva o querer social. Esto se manifiesta en que la voluntad de socios ausentes o
disidentes deben someterse a la voluntad de la mayora.
-Es factible sostener que los rganos de la sociedad no surgen por delegacin sino que existen de modo originario desde la
constitucin del sujeto.

59
-Cada rgano ejerce los poderes que le son propios Hay dos rganos , no necesariamente compuestos por socios que son el
rgano administrativo (individual, es decir de un administrador nico, o colegiado, es decir, junta directiva) y un rgano
de control. Los asociados componen la asamblea. Este es el rgano de direccin de la sociedad y cuya competencia
especial es la de decidir sobre los actos de gobierno que se caracterizan por facilitar la expresin de la voluntad o el querer
social. La asamblea tiene en el derecho Colombiano un papel preponderante que se refleja en la multiplicidad de funciones
que le atribuye la ley y en el hecho de que las decisiones ms importantes tienen que ser aprobadas por este rgano
(reformas estatutarias, directrices econmicas y otras).Este rgimen jurdico permite que se configure una dependencia clara
entre la titularidad de la propiedad del capital social definido en trminos de participacin porcentual en el capital social y el
control que se ejerce sobre la sociedad. Por esto existen rigurosos controles que buscan salvaguardar el status socii.

A) Reuniones ordinarias y extraordinarias

-Ordinarias: se determinan por tiempo y temario.

Tiempo: reuniones que deben cumplirse en la poca sealada para el efecto en los estatutos sociales, o a falta de
estos, en el lapso comprendido entre el 1 de enero y el 31 de marzo de cada ao.
Temario: La diferencia radica en que en las extraordinarias slo es factible que se traten temas del orden del da
mientras que en las ordinarias pueden tratarse temas distintos a los del orden del da.
-Extraordinarias: No encuadran dentro de las caractersticas anteriores. Se caracteriza adems porque permite atender temas
imprevistos inaplazables. Las reuniones extraordinarias pueden versar sobre temas de sesiones ordinarias y pueden
realizarse en los tres primeros meses del ao. Esto no significa que pueda prescindirse de las ordinarias ya que estas son de
obligatorio cumplimiento.

-Convocatoria: En ambas, esta debe darse conforme a lo dispuesto en los estatutos sociales, es decir por el medio y con la
antelacin indicados en la escritura pblica. A falta de estipulacin, la convocatoria deber realizarse por un aviso publicado
en un diario que circule en el domicilio principal de la compaa con una antelacin mnima de 15 das hbiles si han de
aprobarse balances de fin de ejercicio, o de solo 5 comunes en los dems casos. La indebida convocatoria acarrea la
ineficacia de las decisiones adoptadas en la sesin. Habra que convocar a una nueva reunin para que en esta, se aprueben
las decisiones indebidamente aprobadas.

B) Reuniones especiales de asambleas y juntas de socios: Sesiones de la asamblea que se desarrollan al amparo de
disposiciones del C. Co. distintas a las que gobiernan el funcionamiento regular de dichos organismos.

a)Reuniones universales: en estas sesiones se convalida cualquier defecto en la forma de convocar a los asociados,
mediante la concurrencia de todos los socios o sus representantes. El qurum del 100% permite que la reunin se lleve a
cabo en cualquier lugar aun fuera del domicilio social. Puede tocarse cualquier tema. Los requisitos son:
1.Reunida la totalidad de los socios.
2.Voluntad de constituir la asamblea general de accionistas: esto se hace nombrando un presidente y un dignatario y se
verifica el qurum
.
b)Reuniones de segunda convocatoria: se presentan cuando a pesar de haberse realizado vlidamente la
convocatoria, la sesin no puede celebrarse por insuficiencia de qurum. Quien realiza la convocatoria debe tener en cuenta
las exigencias legales de de poca para celebrar la reunin, antelacin de la notificacin sobre fecha, hora y lugar. La nueva
reunin debe celebrarse en un trmino no inferior a 10 das hbiles ni superior a 30 contados desde la fecha de la reunin
fallida. Es importante precisar que esta reunin no cambia los plazos de convocatoria por lo cual en caso de tratarse de la
reunin que exige 15 das de antelacin, no podr celebrarse en los 10 das siguientes.
Adicionalmente, si se trata de una reunin extraordinaria de segunda convocatoria, debe cumplirse con el Art. 182 C. Co.,
es decir, incluir el aviso del orden del da. Si se omite algn requisito, las decisiones tomadas son ineficaces.
-El objeto de las reuniones de segunda convocatoria es facilitar el adecuado funcionamiento de la sociedad en virtud de que
los socios han desatendido la convocatoria inicial.
-Presupuestos para que pueda llevarse a cabo la sesin de 2a. convocatoria:
1.Adecuada convocatoria.
2. Que en esa reunin, los asociados no hayan podido deliberar por insuficiencia del qurum.
3.Que se convoque una nueva reunin que se realice en el plazo mencionado anteriormente.
-Condiciones especiales de qurum: Se podr sesionar y decidir con un nmero plural de PERSONAS, cualquiera sea la
cantidad de acciones representadas. Esto no significa que la decisin se tome por cabezas a menos que se trate de partes de

60
inters, la decisin deber tomarse con fundamento en el capital representado. Excepcin a la pluralidad ( L-
222):Sociedades que negocien sus acciones en el mercado pblico de valores, deliberarn en reunin de 2a. convocatoria
incluso con un solo accionista que concurra.
- Casos en los que existe obligacin de decidir con mayora calificada que no puede desconocerse en NINGN caso:
reformas estatutarias y creacin de acciones privilegiadas. No se trata de cualquier caso de mayora calificada sino de estos
dos casos especficamente.

c) Reuniones por derecho propio: Deben efectuarse el primer da hbil del mes de abril cuando por cualquier
circunstancia no se ha celebrado la asamblea en el perodo correspondiente a las reuniones ordinarias.
-Es indispensable que los encargados de realizar la convocatoria no la hayan realizado oportunamente o por un medio o con
antelacin diferentes a lo previsto por los estatutos o en la ley.
-Se rige por las mismas reglas sobre qurum y mayoras de las reuniones de 2a. convocatoria.
-No proceden las reuniones por derecho propio en compaas que no tienen la admon. en el domicilio estatutario.
-Requisitos:
1. Primer da hbil de abril
2.10:00 a.m.
3. En las oficinas del domicilio principal donde funcione la admon. de la sociedad.
- El sentido de estos requisitos es dar una garanta a los asociados por la certeza de la reunin. Si se viola algn requisito, las
decisiones no se ajustarn a derecho.

d) Reuniones preliminares: Congrega individuos en proceso de constituir una sociedad. No son reuniones de la
asamblea propiamente dicha ya que la sociedad aun no se ha constituido.
-Objetivos;
1. Discusin de estatutos que han de adoptarse para la sociedad.
2. Avalo de aportes en especie que esperan transferir al fondo social.
3. Definicin de la naturaleza y cuanta de remuneracin de los promotores.
-Decisiones supeditadas a la unanimidad porque aun no es aplicable la ley de las mayoras. La unanimidad no implica que
exista un derecho de veto para los disidentes, estos simplemente se apartarn de la suscripcin del contrato.

e)Reuniones finales o de liquidacin: Cuenta final de liquidacin: consigna el nombre de los socios, el valor de su
inters social y los bienes recibidos a ttulo de liquidacin. Esta, debe ser aprobada en asamblea. El liquidador estar
obligado entonces a convocar una ltima reunin en la que los asociados se pronuncian sobre la forma como se pagaron los
pasivos a la sociedad y aprobar las cuentas de los liquidadores.
- Reglas especiales de qurum y mayoras: se exige que solo con que concurra un nmero plural de personas y que las
decisiones se aprueben con el voto favorable de la mayora de los socios que asistan a la reunin.
Si no concurre ningn socio, los liquidadores convocan a una 2a. reunin para los 10 das siguientes. Si a dicha reunin
tampoco concurre ninguno, se tendrn por aprobadas las cuentas de los liquidadores que no podrn ser luego impugnadas.
Este mecanismo busca que sea posible la liquidacin ya que los socios pueden perder inters cuando no hay plata que
devolverles.

2. Modificaciones introducidas por la Ley 222 en materia de asamblea general de accionistas.

A) Convocatoria
a)En casos de transformacin, fusin, escicin o cancelacin de inscripcin en el registro pblico.Modificaciones
para que la noticia de la asmablea se de por un instrumento de imformacin eficaz. Protege principalmente a socios
minoritarios. El rgimen del 425 C. Co. precisa que en la convocatoria se incluyan los asuntos que han de tratarse en la
reunin. Se establece una excepcion que puede desproteger a los socios que consiste en poder adicionar temas al orden del
da con el voto mayoritario de los asistentes a la reunin.
-Art. 13 Ley 222 precisa que sobre los temas enumerados anteriormente no podrn hacerse adiciones al orden del da. Si se
hace, las decisiones sern ineficaces. Excepcin:Es lgico pensar que s podr hacerse en hiptesis de qurum universal y
aprobacin unnime de los socios.
- Otra precisin de la Ley 222 es que en la convocatoria en la que han de aprobarse las referidas determinaciones, debe
precisarse la facultad de los socios de ejercer el derecho de retiro. Omisin genera ineficacia.

61
-Se exige tambin el acceso a la informacin relativa a este tipo de operaciones. Deben deposditarse entonces los
respectivos procesos en las oficinas de la admon. del domicilio principal. Aunque la ley no precisa la antelacin de la
convocatoria, es dable pensar que debe hacerse en los diez das hbiles anteriores a la reunin.
b)En caso de aumento de capital autorizado o disminucin del suscrito. En la convocatoria deben mencionarse de
modo explcito o sern ineficaces las decisiones tomadas.
-Estas operaciones son de vital importancia. El aumento del capital autorizado puede ser el primer paso para una
capitalizacin de la sociedad que puede implicar la dilucin de un socio. La disminucin del capital suscrito que implica el
reembolso anticipado de participacin de algunos socios, puede afectar a quienes no lo obtendrn.
-Se exige tambin un informe de los administradores donde se expresen los motivos de la propuesta. Este documento debe
quedar a disposicin de los asociados durante el trmino de la convocatoria. El trmino para el depsito es de cinco das
comunes, a menos que los estatutos prevean algo distinto o que est acompaado de los actos para lo que se exigen 15 das
hbiles. c)Sancin de ineficacia: Para casos de transformacin, fusin, escisin o cancelacin de la inscripcin en el
registro pblico, como para los de aumento de capital autorizado o disminucin del suscrito, existe la sancin de ineficacia
en caso de que en la convocatoria se omita sealar el aspecto que pretende debatirse en la correspondiente reunin. La Super
podr reconocer los presupuestos que sirven como base a la anomala, de oficio o a solicitud de parte interesada.

B) Solicitud de convocatoria a la superintendencia de sociedades.

HIPTESIS:
1.Los socios de sociedades limitadas, colectivas o en comandita simple, pueden solicitar a las personas facultadas para tal
efecto, para que convoquen la asamblea si un nmero plural de socios lo solicita y estos representan por lo menos la cuarta
parte del capital social. Art 182 L-222
-Un nmero plural de socios de sociedad annima o en comandita por acciones, puede tambin solicitar al superintendente
que convoque la asamblea si representan por lo menos una quinta parte de las acciones suscritas. Art. 423 C. Co.
-Las dos situaciones anteriores se refieren a casos de sociedades sometidas a vigilancia permanente del la SIS. No procede
tal atribucin para sociedades sujetas a la vigilancia de otra super o para las que estn simplemente inspeccionadas por la de
sociedades.
-Es importante precisar que no se limitan ni los temas ni es necesario que haya habido una indebida convocatoria. La
solicitud de los socios puede obedecer a la eleccin de los socios de optar por este mecanismo.
2.En caso de no haberse realizado la reunin en las oportunidades previstas en la ley o en los estatutos en cualquier sociedad
no vigilada por la Superbancaria o Valores, aunque no est sometida a vigilancia contina de la supersociedades, a solicitud
de cualquier administrador o de uno o varios socios que representen por lo menos el 10% del capital suscrito o social.

C) Convocatoria formulada directamente por los socios: La ley 222 establece esta posibilidad por primera vez en nuestra
legislacin. Cualquier socio puede convocar a la asamblea para iniciar la denominada accin de responsabilidad contra
alguno(s) de los administradores. Se requiere de un nmero de socios que represente mnimo el 20% del capital social para
poder hacer la convocatoria. La ley no lo exige pero es dable pensar que la comunicacin debe estar firmada por todos los
socios que la formulen o por lo menos por los necesarios para alcanzar el porcentaje. Adems, debe indicarse el propsito.

D) Qurum: La ley 222 establece modificaciones en materia de qurum. Distingue entre sociedades dentro del mercado
pblico de acciones y las que estn fuera de ste. Es importante precisar que muy pocas sociedades hacen parte del mercado
pblico de acciones y la principal razn de esto era segn estudios realizados, la eventual prdida de control de los
propietarios generada por la gran multitud de normas con mayoras decisorias calificadas.
-Ley 222 establece que para S.A. abiertas el qurum mximo ser de la mitad mas una de las acciones suscritas. Puede
pactarse estatutariamente un qurum inferior pero nunca uno superior so pena de nulidad de la clusula. Bajo el esquema
anterior, era posible pactar qurums superiores.

e) Mayoras Decisorias:

El Art.68 determina en forma imperativa para las sociedades annimas que negocien sus acciones en el mercado
publico de valores que sus decisiones se adopten con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones presentes.
Esta estipulacin no permite pacto en contrario esto fue reconocido por la sper de Soc. sealando que la precisin del
tenor literal de la disposicin de este articulo hace que esta no pueda ser objeto de variacin por los particulares de ella
se desprende su carcter eminentemente imperativo y la sper valores tambin piensa lo mismo. Por lo tanto en este
tipo de sociedades el factor para el calculo de las mayoras decisorias ser el qurum de la respectiva reunin, no se
podr entonces calcular mayoras decisorias sobre el numero de acciones suscritas.

62
EXCEPCIONES: 1. Las determinaciones relativas a la distribucin de utilidades en porcentajes inferiores al sealado
en el Art.155 C. Co. que concuerda con el Art. 454 de mismo que establece un porcentaje mnimo de distribucin de
utilidades del 70% en los casos en que la + de las reservas leal estatutaria y ocasional excedan el 100% del capital
suscrito. Norma proteccionista del inters de los Soc. Minoritarios de la compaa al garantizar la concrecin del
derecho fundamental de participar en los beneficios econmicos de la sociedad. Y no solo se suprime la mayora
decisoria calificada de 70% a que se refera el modificado art 155 sino que tambin aumenta al 78% de las acciones
presentes. Disposicin semejante a la ley peruana de soc.
2. Las decisiones sobre la renuncia al derecho de preferencia en la colocacin de acciones, para lo cual se requiere por
lo menos 70% de las acciones representadas en la reunin. Norma que salvaguarda la prerrogativa fundamental de los
asociados a ejercer su derecho de acrecimiento en los casos de aumento del capital suscrito. Prerrogativa que le permite
al accionista mantener constante su participacin porcentual en el capital y evita que el accionista se marchite por
reduccin de % de acciones.
3. Las determinaciones atinentes al pago de dividendos en forma de acciones liberadas de la sociedad mecanismo
previsto en Art. 455 del C. Co. en el cual se exige una mayora decisoria calificada del 80% de las acciones
representadas para decretar con carcter obligatorio para todos los accionistas el pago en especie que se ha dado. El
Art. 33 de la ley 222 agreg un pargrafo a esa disposicin que dice que cuando se configure una situacin de control
de acuerdo con la ley solo podr pagarse el dividendo en acciones o cuotas liberadas de la misma sociedad a los
socios que as lo acepten.
El resto de determinaciones tomadas por la asamblea general de socios en la Soc. Annima se aprobara por mayora
absoluta por ejemplo las decisiones sobre reformas estatutarias podrn tomarse sin acudir a mayoras calificadas. La
sper de sociedades acoge esta disposicin. Afirma que tanto las reformas estatuarias como cualquiera otra decisin
distinta de la que consagran los arts 155,420num5,y 455 del C de Co. Se han de aprobar por la mayora de los votos
presentes en la respectiva reunin. Ejemplos de esto son
1. el ingreso de una Soc. Annima a una colectiva. Art. 295
2. la reconstruccin de una Soc. annima Art. 250
3. La transformacin fusin o escisin aun en las hiptesis de aumento de resp de los asociados. Art. 168 y 176 C Co
4. Mas ejemplos Pg. 420 primer prrafo.
Disposiciones complementarias que afectan el rgimen de mayoras decisorias aplicables a Soc. annimas abiertas:
1. Vacantes individuales en la junta directiva de la Soc. annima El Art. 197 C. Co. Asegura la participacin de las
distintas fracciones de accionistas en el rgano administrativo de la Soc. para esto esta previsto el sistema de
cuociente electoral que impide la realizacin de elecciones parciales a menos que las vacantes se provean por
unanimidad este rgimen no debe entenderse modificado por el Art. 68 de la ley 222.
2. Art. 3 ley 222Derecho de veto en caso de que la escisin de sociedades implique un cambio en las participaciones
%de capital de los socios de la compaa esciente. Proteccionista de los accionistas minoritarios que carecen de
poder para oponerse a una reforma estructural semejante. En estos casos aun para Soc. Abiertas deber observarse
una votacin UNANIME de las acciones presentes o representadas en la respectiva reunin de la asamblea..

Rgimen de transicin del Art. 68 de la ley 222/95 par alas Soc. annimas cerradas:
1.Es la situacin en que se hayan las Soc. Constituidas antes de la entrada en vigencia de la ley.
2. En virtud de los principios generales del derecho privado deben respetarse esas mayoras decisorias validamente
pactadas antes de la fecha mencionada, siempre que esta Soc. no negocie sus acciones en el mercado publico de
valores
3. Si no se han pactado mayoras decisorias calificadas para reformas estatutarias en S.A. cerrada constituida antes de
la entrada en vigencia de la ley 222 se requerir para este efecto el voto favorable del 70% de las acciones
presentes en la reunin de la asamblea como lo exiga el subrogado Art. 421 C. Co. Esto en aplicacin del Art. 39
de la ley 153 de 1887 donde las normas jurdicas vigentes en el momento de celebrar un negocio jurdico se
consideran incluidas en este as no se haya hecho expresa mencin a tales normas en el contrato. Esta ha sido la
interpretacin de la sper de Soc. reiterando el carcter supletivo y subsidiario de las mayoras decisorias
previstas en el Art. 68.

f) Sociedades annimas cerradas:

Hay una libertad contractual en materia de qurum y mayoras decisorias. Las decisiones entre distintos grupos de
accionistas pueden regularse, de forma adecuada, mediante la fijacin estatutaria de % accionarios calificados, tanto
para la deliberacin del mximo rgano social como para la adopcin de todas o algunas de las decisiones que se
difieren a la asamblea general de accionistas. Para esto al final del Art. 68 diciendo que en los estatutos de dichas

63
compaas podr pactarse un qurum diferente o mayoras decisorias superiores a la indicada, de esto se desprende que
no podr pactarse mayora decisoria inferior a la mitad mas una de las accione presentes , por que tal decisin no seria
mayoritaria.
Esto para Soc. Cerradas ( no negocian sus acciones en el mercado publico de valores) la norma opera por va supletiva
o subsidiaria puesto que la disposicin deja en libertad a los particulares para estipular mayoras decisorias superiores.
Esto sumado al Art. 39 de la ley 153 /87 hace que las Soc. cerradas constituidas con anterioridad a la vigencia de la ley
222 haban estipulado clusulas que exijan un qurum o mayoras decisorias especiales para casos distintos a los que a
los de la ley o se guardo silencio sobre la disposicin adoptando las normas que entonces lo determinaban, sern dichas
clusulas o normas legales las que deban aplicarse , hasta que la voluntad de las partes de el rgano social decida
modificarlas.
En todo caso hay que tener en cuenta que las S.A. que se constituyan con posterioridad a la entrada en vigencia de la
ley 222/95 si se desea estipular mayoras decisorias para algunos efectos distintos de los previstos en los artculos
155,420 ord5 y 455, debern pactarse expresamente en los estatutos. Si no, la disposicin supletiva contenida en el
Art.68 de dicha ley har que todas las determinaciones deban adoptarse por mayora absoluta de las acciones presentes.
De la misma manera cuando una S.A. resuelva inscribir sus acciones en el respectivo registro publico deber adecuar
sus estatutos con el propsito de suprimir todas las clusulas estatutarias donde se contemplen mayoras decisorias
especiales.

g) Restricciones de voto

Se dio la supresin de la restriccin de voto de el Art.428 C. Co. Norma dispositiva segn la cual antes se podan incluir
clusulas dentro de los estatutos de S.A. de restriccin de voto y aunque aun cabria contemplarse la posibilidad es claro
que dicho pacto podra contrariar principios fundamentales, Ej. : El que cada accin da derecho a voto Adems el pacto
de restrictivo podra implicar,correlativamente una multiplicacin del derecho de voto de los dems asociados, en
contravencin al Art. 380 C. Co. Segn el cual en ningn caso podr otorgarse privilegios que consistan en voto
mltiple o que priven de su derecho de modo permanente a los propietarios de acciones comunes. Para la sper de Soc.
El derecho a voto nica y exclusivamente puede ser limitado por el legislador, atendiendo previamente a unos intereses
a los cuales les da prelacin y con tal medida se busca tutelar tal es el caso relativo al no pago oportuno de las hachones
suscritas Art. 397 C. Co, la limitacin del voto en la aprobacin de balance y estados financieros cuando los accionistas
ostenten la doble posicin de administradores o empleados de la compaa .Concluye diciendo que no resulta legal
introducir por va estatutaria a partir de la vigencia de la ley 222 clusula alguna referida a la restriccin de voto que
consagraba la norma derogada.
As mismo las disposiciones estatutarias que consagraban dicha figura amparndose en la legislacin anterior, quedan
insubsistentes a la luz del ordenamiento mercantil que entrar a regir y por lo tanto no podrn ser aplicables a partir de la
vigencia de la ley mencionada.

h)Reuniones de segunda convocatoria:

Art. 69 ley 222/95para reuniones de segunda convocatoria, las sociedades que negocien sus acciones en el mercado
publico de valores (sociedades abiertas) no-se requerir pluralidad para deliberar y decidir. Por lo tanto convocada una
reunin de asamblea que no se cumple por falta de qurum, se citara a una nueva reunin en la que tanto el qurum
como la mayora decisoria se integraran con la presencia de un solo accionista, independientemente del numero de
acciones que este sea titular.
En la legislacin ya haba antecedentes de reuniones unipersonales de la asamblea o junta de socios estatuidas para
diversos efectos legales, sesiones que aparte de la intrascendente contradiccin semntica no han producido problema
alguno. Como sobresalientes ejemplos de esta posibilidad de deliberacin estn
1. Las votaciones de balances y cuentas de fin de ejercicio por parte del nico socio no administrador ni empleado de
la sociedad. Art. 185 c. Comercio
2. El caso de las asambleas generales o juntas de socios, por parte del nico socio, de compaas disueltas por
reduccin de la pluralidad exigida por la ley para su funcionamiento. Art.218 ord 2 y 222 C. Co. Sobre esto la
Sper de Soc. se ha pronunciado diciendo que aunque la asamblea haya desaparecido por no existir sino un
accionista nico, es perfectamente factible que dicho accionista haga designaciones y apruebe la cuenta final de
liquidacin ,balances, informes de liquidador, etc. De todo lo cual dejara constancia escrita que har las veces de
actas. En la misma va la entidad gubernamental haba dado va libre a las reuniones de asamblea o junta de socios

64
 en las que una sola persona representa a la totalidad de las acciones cuotas partes de inters que conforman el
qurum.

l) Renuncia estatuaria a las reuniones no presnciales.

Los intereses protegidos con las reuniones no presnciales son de carcter particular y las normas que regulan el
funcionamiento de dichos mecanismos son dispositivas, por lo tanto puede pactarse en los estatutos su prohibicin.
Si los asociados lo consideran mas conveniente, puede estipularse en el cto social que no procedern las disposiciones
que se refieren los Art. 18 y 19 de la ley 222.
Si estatutariamente se ha restringido o prohibido la utilizacin del mecanismo las deliberaciones adoptadas adoleceran
de nulidad absoluta por contravencin a normas de carcter imperativo y no-cabria ineficacia puesto que esta es de
consagracin legal expresa.

m) Actas de asambleas o juntas de socios:

La ley exige que haya algn medio probatorio que permita verificar que la deliberacin no presencial se realizo, pero
esto no exime de la responsabilidad de elaborar actas, tanto en las deliberaciones no presnciales como en las
determinaciones que se adoptan por consentimiento escrito de los asociados o miembros.
Las actas debern observar las previsiones contenidas en los Art.189 y 431 C. Co.
Sin embargo el Art.21 ley 222 prescribe caractersticas especiales para confeccionar estos documentos cuando se trata
de deliberaciones no presnciales.
1. Debern elaborarse y asentarse en el libro de actas respectivo, dentro de los 30 das hbiles siguientes a aquel
en el que concluyo el acuerdo.
Debern ser firmadas por el representante legal y por el secretario de la Soc. si lo hubiere, si no hay secretario sern
suscritas, adems por alguno de los asociados o miembros.
2. Seria til sealar el medio de comunicacin empleado, o el termino en que se recibieron las comunicaciones
escritas, segn fuere el caso.

Poderes
La ley 222/95 en su Art. 18 modifico el art184 C. Co. e introdujo como novedades:
1. Suprimi los requisitos de escritura publica o documento legalmente reconocido para los poderes que
confieren representacin en varias reuniones del mximo rgano social. La simplificacin de los
requisitos formales para el otorgamiento de los poderes afecta la manera como se revocan, la cual deber
hacerse por documento privado donde manifieste su voluntado nombrando un nuevo representante.
2. Simplifico los poderes que se otorgan en el exterior.
3. Suprimi la prohibicin que exista, que impeda otorgar poderes de asamblea o junta de socios a personas
jurdicas salvo que fuera en desarrollo de un negocio fiduciario. Esta innovacin favorece la figura de
sindicacin de accionistas.
4. La superintendencia de Soc. se ha pronunciado aclarando que en caso de que el mandatario designe a un
apoderado y a su posible sustituto, implica que si cambia de parecer puede revocar el poder en cualquier
momento sustituyndolo en otro o directamente ejerciendo su derecho.

) Acuerdos de accionistas.

Se ha venido reconociendo la posibilidad de que las relaciones entre socios se rijan por estipulaciones diferentes de las
convenidas en el contrato social.
Por eso hay regulaciones normativas respecto a la sindicacin de accionistas.
Consiste para mascheroni en todo acto, pacto o contrato destinado a comprometer os derechos emergentes de la
tenencia de acciones de una sociedad en especial el derecho voto.
Clasificacin doctrinaria: Mascheroni.
1. Sindicatos de mando y bloqueo se pretende retener el control administrativo de la sociedad con el ejercicio de
la mayora accionara.
2. Sindicatos con retencin o transmisin de titulo Se diferencian los sindicatos que implican una transferencia
de ttulos de acciones a uno de los asociados o a un tercero los cuales otorgan mas seguridad para los efectos

65
 del sindicato trustee en E.U. y fiduciario en Colombia. De aquellos en los que se retienen los ttulos de
acciones por el accionista
3. Sindicato unnime o Colegiado este depende de la forma como haya de efectuarse la votacin en la asamblea o
junta de socios. El sindicato unnime presupone el acuerdo de la totalidad de los sindicados en la votacin.
Mientras que en el colegiado se necesita una reunin previa de los accionistas suscriptores del convenio en la
que se defina, por mayora, el sentido en el que habr de votarse en la asamblea o junta de socios.
4. Sindicatos Financieros., con ellos se pretende una finalidad especulativa en la bolsa o en el sector financiero.
5. Sindicatos de emisin o colocacin. Con estos contratos se pretende hacerse a la suscripcin de un numero
determinado de acciones con fines especulativos.
6. Sindicatos de resistencia. Se sitan en la mitad entre de camino entre los de bloqueo y financieros. su finalidad
es mantener bloqueado un numero significativo de acciones, a fin de intentar el acrecimiento de las particiones
de capital en tal forma que se preserve la cotizacin de ttulos en el mercado.
7. Sindicatos de garanta. Se asemeja a la modalidad de underwriting vigente de los pases de common law. Se
procura garantizar la colocacin de acciones u otros ttulos, previo pago de la comisin convenida por las
partes. En el caso de que los ttulos no sean ntegramente colocados, el respectivo grupo de accionistas asume
el riesgo de tener que adquirir el saldo de as acciones o ttulos no colocados.

En Colombia desde hace tiempo se ha admitido su viabilidad como desarrollo del postulado de la autonoma
contractual. El articulo 118 del C.Co. dispone que no resultaran oponibles ni frente a la sociedad, ni frente a
terceros, los pactos que no consten en el contrato social inscrito con exactitud en el registro mercantil, significa
precisamente que esos convenios son validos por entero y obligatorios entre los asociados que los suscriben o
acuerdan; en el sistema peruano los referidos convenios deben constar en la escritura publica de constitucin de la
sociedad.
Sin embargo la nueva legislacin en el art 70 de la ley 222 permite que 2 o ms socios celebren un acuerdo, cuyas
estipulaciones son tambin vinculantes para la sociedad y para los dems asociados nunca para terceros por que
carecen de publicidad mercantil. Siempre que cumplan las siguientes condiciones:
1. Los socios que participen no podrn ser administradores. No pueden suscribir dichos acuerdos las
personas contenidas en el Art. 22 ley 222.para no atar a la administracin a las mayoras en la asamblea
general de accionistas y generar independencia de las determinaciones adoptadas por el mximo rgano
social. Muestra de cmo la legislacin en algunos casos presume la fe de los administradores otro ejemplo
es el Art. 185 del cdigo de comercio que impide a los administradores representar acciones ajenas en la
asamblea o junta de socios. Norma aplicable a S.A., S. R. Ltda. en virtud del principio de remisin del
articulo 372 del cdigo de comercio y a los dems tipos de sociedades por principio de analoga Art. 89
de la ley 153/ 87.
2. Solo pueden versar sobre:
a. La forma como habr de emitirse el voto en las reuniones de asamblea general o junta de socios. Ac
se puede estipular que los socios participantes debern votar siempre en bloque con una posicin
unificada o que los suscriptores del acuerdo votaran en un sentido determinado sobre respectivo
pacto. no cabria acordar que se votara en contra de todas las propuestas de los otros socios no
participantes. Es evidente la ausencia de racionalidad en una estipulacin de esta naturaleza y por el
dolo que podra tener ante los asociados no suscriptores. Sin embargo mientras no se declare
judicialmente la valides del acuerdo este debe reputarse valido y aplicable completamente.
b. Referirse a la persona o personas que habrn de representar el bloque de acciones, cuotas o partes de
inters de los participantes en una o varias reuniones del mximo rgano social.

Se considera que el hecho que la norma citada restrinja los acuerdos vinculantes para la Soc. a los temas
expresamente sealados no quiere decir que no exista la posibilidad de celebrar convenios sobre otros
asuntos.
Tal es el caso de los Buy and Sell agreements o compra venta de acciones cuotas o partes de inters,
condicionada a la ocurrencia de ciertos eventos o el compromiso de mantener inmodificadas las
proporciones de capital de un concreto grupo de socios.

Acuerdos que sern plenamente validos pero que sin embargo con la salvedad de que no vincularan a la
compaa ni a los dems asociados. Adems para estos convenios no se requerir que quienes los celebren
sean asociados no administradores, pues esa exigencia se restringe a los pactos no oponibles a la sociedad.

66
 3. Deben siempre contar por escrito y depositarse en las oficinas de administracin de la sociedad, mediante
su entrega formal al representante legal de la compaa. Condicin esencial para que se produzcan los
efectos de oponibilidad de que trata la norma. Esto no es una solemnidad ad sustantiam actus para que
exista el acuerdo. Luego de efectuado el deposito todos los socios podrn consultar el texto y informarse
sobre el alcance de estipulaciones. La fecha de deposito determina el momento a partir del cual el acuerdo
resulta oponible a la sociedad. El acuerdo solo por lgica debera tener un tiempo de duracin establecido
no es requisito.

Finalmente es importante la previsin consagrada a finales del art 70 del C. Co donde se establece que en lo
dems ni la sociedad ni los asociados respondern por el incumplimiento de los trminos del acuerdo esto no
se puede interpretar restrictivamente por que resultara en la inutilidad del acuerdo introducido por la ley 222.
Se considera que la sociedad esta obligada a reconocer la existencia del convenio y que por consiguiente no
deber permitir su violacin. Hay un ejemplo en la Pg. 236 del libro.
En Europa continental no se apoya mucho la efectividad de los pactos privados consideran tratadistas que no
podr ser invocado frente a la sociedad en Portugal tampoco creen que el incumplimiento por parte de un socio
se oponible a la sociedad.
En E. U. las cortes pueden darle valides a las estipulaciones que contengan los acuerdos privados de
accionistas en este pas haya acuerdos de votacin y fiduciarios. Los cuales son el intercambio de promesas
que se hacen los asociados para ejercer su derecho a voto en un sentido de manera colectiva. Los acuerdos
fiduciarios de votacin se produce una verdadera disyuncin en la titularidad de las acciones con el propsito
de que un % de asociados asegure el control del rgano de direccin de la compaa.

Alcance de la expresin del aparte final del Art. 70 de la ley 222.

1. hay que tener en cuenta que se seala que la estipulacin ha de tener efectos frente a la sociedad con
lo cual parecera claro que esta debe acatar lo estipulado en el respectivo convenio.
2. La expresin complementaria en lo demssalva la responsabilidad de la sociedad en los eventuales
perjuicios que entre los asociados suscriptores pueda generar el incumplimiento del pacto.

Por ultimo para dar por terminado anticipadamente un acuerdo de accionistas

Se requiere que los suscriptores depositen en las oficinas de administracin de la sociedad un documento en donde conste
por escrito la voluntad unnime de los participantes en el sentido de darlo por terminado con antelacin.
Esta misma conclusin es valida respecto de la imposibilidad de revocatoria individual de un mandato conferido mediante
un acuerdo de accionistas. el Art. 1281 C Co. Dice que el mandato conferido por varias personas solo podr revocarse por
todos los mandantes excepto que haya justa causa.

o)Ineficacia de las decisiones de la Asamblea o junta de socios.

La ineficacia constituye la ms drstica de las sanciones que establece el legislador mercantil. Le resta todo el efecto al acto
jurdico afectado por las sanciones, y opera ipso iure, sin necesidad de declaracin judicial.
En el articulo 190C. Co dispone que las determinaciones son ineficaces cuando faltan algunas formalidades sealadas de
manera especifica por el Legislador, de ordinario, estas formalidades tienen que ver con los elementos esenciales de la
asamblea o junta de socios como lo son la convocatoria el qurum y el domicilio, varias normas de la Ley 222 del 95
introdujeron nuevas causales de ineficacia tanto sobre determinaciones del mximo rgano social como sabr otros
aspectos relacionados con el mximo rgano social. El artculo 13 sanciona con ineficacia las determinaciones adoptadas
por la asamblea o junta de socios en que haya sido aprobada un proceso de fusin,escisin o transformacin , cuando no se
hayan incluido en el orden del da el punto respectivo o cuando, a pesar de haberse incluido, no se haya formulado
advertencia especial relativa al derecho de retiro. El pargrafo del articulo 21 de la ley establece la referida sancin para las
deliberaciones no presnciales y las decisiones por escrito, cuando ocurran las hiptesis all sealadas.
Efectos de la ineficacia: La sper Soc. ha sealado que es innegable que las decisiones de las asambleas y de las juntas
directivas de las sociedades mercantiles, por la presuncin de licitud que las ampara Art 189 C. Co. inc2 generan
consecuencias en tanto nos sean anuladas por autoridad judicial o administrativa, pero siempre y cuando estas decisiones
hayan sido validamente adoptadas
Para mas adelante agregar que en los casos especficos mencionados en los Art. 190,897 y siguientes del co de comercio y
en los Art. 10 de la ley32/79 y 24 ley42/93, las decisiones resultan ineficaces por ministerio de la ley y sin necesidad de

67
declaracin judicial o de autoridad administrativa, ineficacia que impide que tales decisiones obliguen al interior de la
sociedad o por fuera de ella.
La ineficacia tiene la ventaja que no se necesita instaurar un proceso judicial para que el acto no produzca efectos, sin
embargo si las partes no llegan a un acuerdo sobre los presupuestos fcticos que originan las sancin la efectividad de esta
es letra muerta.
La ley 222 en el Art. 84 le asigna a la sper de sociedades la facultad de verificar la hiptesis las hiptesis fcticas que dan
lugar a la ineficacia y declarar los presupuestos que la originan Por esto en los casos de conflicto por razn de una eventual
ineficacia a sper Soc. podr terciar en dicho desacuerdo para sealar con autoridad legal si ocurrieron o no los
presupuestos definidos en la ley. Este acto administrativo no significa que la ley someta a la referida sancin un tramite
administrativo, facilita una prueba importante para el mecanismo de ineficacia.
El art 133 de la ley 446 de 98 reitera la facultad en cabeza de la sper de Soc. para reconocer los presupuestos de ineficacia
previstos en el libro 2 del C.de comercio.
De igual forma el estatuto mencionado otorga a la entidad competencia jurisdiccional para conocer de las acciones de
impugnacin de actos o decisiones de asambleas de accionistas o juntas de socios y juntas directivas de entidades vigiladas
por esta sper intendencia.

p) Efectos de la indebida restriccin al derecho de inspeccin:

Como la ley 222 creo un nuevo derecho de inspeccin sobre documentos relacionados con las operaciones de
transformacin, fusin escisin.El Art. 132 dispone en forma categrica que el proyecto de las referidas operaciones de
reestructuracin o las bases de transformacin deben ponerse a disposicin de los asociados dentro de los 15 das hbiles
anteriores a la correspondiente reunin adems se prescribe sancin de ineficacia aplicable a las determinaciones tomadas
por le mximo rgano social en caso de no garantizar el derecho de inspeccin.
Con respecto al derecho de fiscalizacin individual que tambin debe garantizarse a los asociados respecto de los libros y
papeles de la sociedad las sanciones son diferentes la violacin de esa garanta no genera efecto alguno respecto de las
decisiones adoptadas por el mximo rgano social.
En caso de renuencia de los administradores a garantizar el ejercicio del precitado derecho, o negligencia del revisor fiscal
en presentar oportunamente la denuncia contra los administradores que lo impidieron el afectado podr pedirle a la entidad
que ejerza la inspeccin, vigilancia y control que haga efectiva la causal de remocin en que incurren los responsables, sin
perjuicio de que determinacin sea adoptada por el rgano nominador competente.
Numeral 6 Art. 23 ley 222/95, los administradores tienen dentro de sus obligaciones la de respetar el derecho de inspeccin
de todos los asociados. Por ello a la luz del Art. 24 la violacin de esta norma hara responsables solidaria e ilimitadamente
a los administradores, por los perjuicios que se hubieren causado a los asociados por este hecho.

ADMINISTRADORES

1.Consideraciones generales

En los sistemas jurdicos de origen romano-germnico los administradores ocupaban la posicin de un representante de la
persona jurdica-sociedad.
La concepcin contempornea apunta a la teora organicista por virtud de la cual, la gestin social se cumple con
funcionarios a quienes la ley y el contrato les concede la facultad de administrar la sociedad dentro de su objeto social y
conforme a la competencia otorgada ala rgano. El rgano social, a diferencia del representante, carece de personalidad
jurdica propia.
El hecho de que lea ley conceda a los administradores sociales amplias posibilidades de accin implica un riesgo para los
asociados y para los terceros, sobre todo en las sociedades de capita porque los asociados estn separados de la
administracin.
La ley 222 de 1995 no trat de establecer un rgimen meramente punitivo de la conducta de los administradores, sino que
intent consagrar un verdadero estatuto de los administradores que apunta hacia una mayor especializacin de las
atribuciones, responsabilidades y sanciones. Tanto los asociados, como los terceros y los accionistas minoritarios se
constituyen en sujetos de especial proteccin pues pueden verse perjudicados por una administracin negligente. El sistema
econmico tambin puede resultar afectado por lo anterior.

68
2.Funcionarios administradores

El Art. 22 de la ley 222/95 enumera las personas que tienen la calidad de administradores.
Desde un punto de vista positivo determina los nicos funcionarios a quienes se les aplica el estatuto de los administradores.
Quienes no estn incluidos escapan a este rgimen de deberes y responsabilidades porque son normas de carcter restrictivo.
Los dems funcionarios respondern por los perjuicios que cause su actuacin de acuerdo con los principios que gobiernan
el rgimen general de responsabilidad.
No se hace distincin entre funcionarios de administracin y de representacin legal por una necesidad prctica de crear
pautas comunes de conducta:
1. Factores de establecimiento: estos funcionarios son mandatarios especiales que administran un establecimiento de
comercio o un aparte o un ramo de la actividad de este. ART. 1332 Cco.
2. Liquidadores de las sociedades: por lo comn se consideran como representantes legales, pero en la ley aparecen
como administradores. La Superintendencia de Sociedades dice que el liquidador es el representante legal de la
sociedad disuelta y el administrador especial de su patrimonio. Gabino Pinzn, por le contrario, los incluye
nicamente dentro de los administradores.
3. Miembros de Juntas o Consejos Directivos: Son sinnimos. Esta denominacin abarca a los directores que actan
en compaas en las cuales es obligatorio ese rgano de administracin ( S.A. o empresas de servicios pblicos) o
en las que se ha pactado en los estatutos.
4. Quienes de acuerdo con los estatutos ejerzan las funciones de administradores. La Superintendencia de Sociedades
dijo que ...sern administradores si ejercen funciones administrativas o si las detentan, de donde resulta que es
administrador quien obra como tal y tambin lo es quien est investido de facultades administrativa

3.Principios de actuacin de los administradores. Inc. 1 Art. 23 ley 222/95

Los administradores deben obrar de Buena fe, con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios
A) Deber de buena fe:
Es una consagracin del principio del derecho privado. De esta mxima de conducta parten todos los dems deberes que
asume el administrador en las sociedades. La observancia de l comprende la actuacin diligente y libre de culpa y la actitud
leal en el desempeo de sus funciones.
B) Deber de diligencia o cuidado:
Es til cuando se trata de revisar judicialmente la actuacin de los administradores.. Son los deberes fiduciariosde los
administradores consagrados por el derecho norteamericano. All se considera que existe una relacin fiduciaria del
administrador con la sociedad, por virtud de la cual esta deposita su confianza en el juicio y consejo de aquel. Ninguna de
las partes puede aprovecharse de su encargo en forma egosta o negociar con el objeto de su encargo para beneficio propio o
perjudicar al otro, salvo en ejercicio de la mejor buena fe y con conocimiento y consentimiento de la otra.
Las responsabilidades de los administradores no son ilimitadas. La ley define las pautas dentro de las que pueden actuar.
Los lmites tambin estn definidos por los deberes fiduciarios o de confianza. El primero de los deberes de confianza es el
de cuidado, que envuelve la obligacin de actuar con diligencia en los asuntos societarios.
La ley 222 de 1995 dispone que los administradores deben actuar con la diligencia de un buen hombre de negocios. Esto
significa una alteracin del patrn de conducta utilizado en el derecho civil para evaluar los grados de culpa, que versa sobre
el buen padre de familia.Art.63 CC. El modelo de la ley 222 tiene un modelo ms exigente desde el punto de vista
profesional, por ende los administradores deben cumplir sus determinaciones con particular diligencia que representa una
forma de actuar propia de las personas conocedoras de las tcnicas de la administracin.
El buen hombre de negocios puede asumir riesgos en forma consciente y razonada, ya que el riesgo es propio de la vida de
negocios. El buen padre de familia por el contrario, debe prevenir los riesgos.
Lo anterior no quiere decir que el administrador que asume de manera irresponsable un riesgo no deba responder. La
expresin buen hombre de negocios quiere decir: aquella diligencia que pondra un comerciante normal en sus propios
negocios.
El deber de cuidado no equivale a que la decisin tenga que ser acertada en trminos de beneficios econmicos para la
compaa. La obligacin de los administradores es de medio no de resultado. Si a pesar de haber actuado diligentemente y
de buena fe, los resultados de la gestin no son buenos, no se genera responsabilidad para el administrador.
En Estados unidos se utiliza la regla de la discrecionalidad, segn la cual cuando los directores de una sociedad adoptan una
decisin de negocios se presume que lo han hecho con pleno conocimiento e informacin. Los directores tienen el deber de
obtener con anterioridad a la adopcin de una determinacin, toda la informacin relevante para esto.

69
 C) Deber de lealtad:
Se refleja en una serie de obligaciones especficas de accin u omisin, que se orientan a la proteccin de secretos de la
sociedad, la abstencin de actuaciones que resulten conflictivas con las de la compaa, el respeto por las oportunidades de
negocios en cabeza de la sociedad, Etc. Implica la necesidad de que el administrador acte en forma que consulte los
mejores intereses de la sociedad.
No existe una clasificacin precisa de situaciones que se consideren violatorias del deber de lealtad. Son los jueces quienes
determinan las circunstancias fcticas en las cuales se considera transgredido.
La ley colombiana no dispone explcitamente que el deber de lealtad se pregona tambin sobre la relacin entre los
administradores y los asociados, pero existen principios que permiten hacer esta asimilacin, como el Art.23 de la ley 222.:
las actuaciones de los administradores se cumplirn en inters de la sociedad , teniendo en cuenta los intereses de los
asociados. No obstante, el inters principal que deben defender los administradores es el de la sociedad.

4.Deberes especficos

A) Desarrollo adecuado del objeto social

Art. 23 nm. 1 ley 222 de 1995.El administrador debe realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto
social. Desde el punto de vista probatorio quien salga perjudicado por esta omisin de conducta, podr argumentar que
existe causalidad entre el dao sufrido y el incumplimiento del deber legal, lo cual es relativamente fcil.

B) Velar por el cumplimiento de las disposiciones legales y estatutarias

Velar: significa observar atentamente. El administrador tiene un deber positivo de conducta, que se manifiesta en su
obligacin de que se cumplan las normas legales contractuales tanto en su actividad como en la de sus subalternos. Culpa
in vigilando. Con esto se busca un mayor profesionalismo en la supervisin de las labores de dependientes y subalternos.

C) Velar para que se permita el cumplimiento de las funciones del revisor fiscal
Uno de los problemas que afronta la revisin fiscal en Colombia es el de la frecuente falta de independencia con la
administracin de la sociedad. Hay una dependencia de las mayoras accionarias. En la ley 222 no se corrige esta
dependencia pero enfatiza en la idea de que el revisor fiscal debe contar por lo menos con los recursos necesarios para
cumplir adecuadamente sus funciones. Loa administradores estn obligados a suministrarle toda la informacin contable,
financiera, administrativa o de otra ndole que sea indispensable para el cumplimiento de sus atribuciones legales o
estatutarias.
D) Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad y abstenerse de utilizar indebidamente
informacin privilegiada.
Art. 23 nm. 4 y 5 ley 222. Son dos deberes de lealtad que consisten en guardar reserva sobre informaciones tocantes a la
sociedad:
1. Se trata de informaciones de orden tcnico que adquieren los administradores con ocasin del ejercicio de
sus cargos. Ejemplos: formula de procesos industriales, reservas sobre libros, etc. Art. 61 Cco.
2. Se refiere a informacin privilegiada. Ejemplo: situaciones futuras de la compaa, emisiones de acciones,
solicitud de acuerdo de reestructuracin, etc. La divulgacin de esta informacin puede ser perjudicial
para la compaa.
Concepto de informacin privilegiada: aquella a la cual solo tienen acceso directo ciertas personas en razn de su profesin
u oficio, la cual est sujeta a reserva, ya que de conocerse podra ser utilizada con el fin de obtener provecho para s o para
un tercero.
Caractersticas de la informacin privilegiada:
- que a ella slo tengan acceso determinadas personas en razn del cargo o de sus funciones
- tener idoneidad suficiente para ser utilizada
- debe versar sobre hechos concretos y referidos al entorno societario

Uso indebido de la informacin privilegiada: hay uso indebido cuando quien posee la informacin privilegiada y est en
obligacin de mantenerla en reserva, realiza alguna de las siguientes actuaciones, teniendo o no benfico de ellas;
-que se suministre a quienes no tienen derecho de acceder a ella
-que se use con el fin de obtener un provecho propio o de terceros
-que la oculte maliciosamente en perjuicio de la sociedad o en benfico propio o de terceros.
-que se haga pblica en un momento inapropiado

70
-cuando existiendo la obligacin de darla a conocer no se haga pblica y se la divulgue en un medio cerrado o no se la
divulgue del todo.

No se configura el uso indebido de la informacin privilegiada:

-cuando el rgano competente de la sociedad autorice expresamente al administrador el levantamiento de la reserva

-cuando la informacin se le suministre a las autoridades facultadas para solicitarla y previa su solicitud
-cuando es puesta a disposicin de los rganos que tienen derecho a conocerla

As mismo se entiende por secreto industrial todo conocimiento reservado sobre ideas, productos o procedimientos
industriales que el empresario, por su valor competitivo par ala empresa, desea mantener oculto. Para ser protegible debe
reunir ciertos requisitos como:
-ser secreto
-tener un valor efectivo o potencial por el hecho de ser secreto
-existencia de un control efectivo, ejercido por las personas que tienen posesin del secreto industrial
-no ser de dominio pblico
-no resultar evidente para un tcnico en la materia
-no debe ser divulgado por disposicin legal o por orden judicial

Sanciones por la revelacin indebida de secretos industriales:

-delito de violacin de reserva industrial

-delito de utilizacin indebida de informacin privilegiada
-se constituye en causal de terminacin unilateral del contrato de trabajo
-hace presumir la responsabilidad ilimitada del administrador por los perjuicios que cause a los asociados o a terceros
-constituye una violacin de los contratos de transferencia de tecnologa o uso de know how
-se considera un acto de competencia desleal
E) Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar su derecho de inspeccin
Uno de los grandes problemas que afronta el rgimen societario colombiano es la indefensin en la que se encuentran los
socios minoritarios. Esto impone el reconocimiento de ciertos lmites al poder de la mayora o de la minora organizada,
sobre todo en las sociedades por acciones abiertas.. Entre estos lmites estn los derechos individuales del accionista, sobre
todo el derecho de fiscalizacin individual(derecho instrumental)
F) Abstenerse de participar en actos que impliquen conflicto de inters o competencia con la sociedad
Conflicto de inters: situacin en la cual no es posible la satisfaccin simultanea de dos intereses, a saber, el radicado en la
cabeza del administrador y el de la sociedad, bien porque el inters sea de aquel o de un tercero.
Art.23 nm. 7 Ley 222. Regula dos aspectos:
1. Se refiere a los conflictos de inters de los administradores frente a la sociedad.
2. Situaciones de competencia del administrador respecto de negocios a los que tambin se dedique.
En ninguno de los casos se requiere que el inters beneficiado con la actividad sea directamente el del administrador, sino
tambin puede ser el inters de terceros. Adems la actividad puede cumplirse directamente por el administrador o por
interpuesta persona.
La norma parte de una prohibicin general, sin embargo podrn realizarse tales actividades siempre y cuando se cumpla un
procedimiento previsto en la misma ley, porque las operaciones de competencia o conflictivas no son necesariamente
perjudiciales para la sociedad (algn negocio celebrado por el administrador puede resultar til para ambas partes). Ese
procedimiento propende por la proteccin de los intereses de la sociedad.
El acto puede realizarse si existe autorizacin del mximo rgano social y suministro de toda la informacin pertinente para
adoptar la determinacin. El voto del administrador interesado debe excluirse si l es socio o accionista, por lo cual ser
necesario recalcular el qurum para cuyo efecto se resta el nmero de acciones, cuotas o partes de inters que le
corresponden al administrador.
La ley no exige una mayora calificada para esta determinacin por ende se adopta con mayora decisoria ordinaria legal o
estatutaria, a menos que para el efecto el contrato hay previsto una mayora decisoria superior.
Adems, con el objetivo de evitar que la autorizacin del mximo rgano social sea una fachada para dar apariencia de
normalidad a operaciones contrarias a los intereses de la sociedad, la ley establece que la autorizacin solo podr otorgarse
cuando el acto no perjudique los intereses de la sociedad. La ley no dice que sancin se deriva de contravenir esta norma

71
pero puede suponerse que es una nulidad por quebrantar una norma imperativa. No obstante esta nulidad solo podra
pregonarse de la decisin adoptada por el mximo rgano social, pero no del contrato indebidamente autorizado.
La Superintendencia de Sociedades tiene facultad de intervencin para investigar y sancionar a los administradores que
incurran en las anteriores conductas. La Superintendencia resuelve la situacin concreta bien mediante la suspensin del
desarrollo de las actividades acusadas, o bien solicitando la remocin del administrador, cuando se trata de sociedades
sujetas a su vigilancia. Cuando son sociedades sujetas a la mera inspeccin, el quejoso debe solicitar una investigacin
administrativa.

5.Responsabilidad de los administradores

Desde la expedicin del Cdigo de Comercio se haba presentado el debate respecto al alcance de las responsabilidades
cuando varios administradores estaban comprometidos en los hechos que generaban la accin. As, para unos la
responsabilidad derivada de los administradores era conjunta mientras que para otros era solidaria.
La ley 222 de 1995 seal una responsabilidad solidaria e ilimitada de los administradores por los perjuicios que por dolo o
culpa causen ala sociedad, los asociados o terceros.. Basta que se compruebe que hubo culpabilidad, dao y relacin de
causalidad para que se imponga responsabilidad solidaria a todos los administradores que participaron en la toma de la
decisin respectiva o que la ejecutaron.
La responsabilidad puede ser adems contractual o extracontractual.
Se tendrn por no escritas las clusulas del contrato social que tiendan a absolver a los administradores de las anteriores
responsabilidades o a limitarlas al importe de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus cargos. Es la consagracin
del principio de que no e posible condonar el dolo futuro. Esto no significa que los administradores no puedan ampararse
con plizas de seguros que cubran el riesgo asociado con la actividad de ellos, aunque no restringen el carcter ilimitado de
la responsabilidad.

A) Exoneracin de responsabilidad
El inciso 2 del Art. 24 de la ley 222 de 1995 sostiene que ...no estarn sujetos a responsabilidad quienes no hayan tenido
conocimiento de la accin u omisin o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten De manera que ,por
ejemplo, un director en quien concurre tambin la calidad de representante legal , no puede de ninguna manera, ejecutar una
decisin ilegal ordenada por la junta directiva, sino comprometer su responsabilidad tambin, a pesar de haber votado en
contra.
B) Presuncin de culpa
Incisos 3 y 4 Art. 24 de la ley 222 de 1995.En los casos de violacin de la ley o del contrato y en los de transgresin del
reparto de utilidades, se produce un importante efecto probatorio: ocasionado el dao, el demandante damnificado no
necesita demostrar que el administrador actu con culpa. Es el administrador quien debe desvirtuar esa presuncin legal. El
demandante deber probar solamente la violacin legal o estatutaria y el nexo causal. La norma incorpora un criterio para
determinar el quantum de la indemnizacin en los casos de distribucin de utilidades en contravencin a las normas legales
vigentes. En estos casos, adems de la obligacin de responder solidaria e ilimitadamente por los perjuicios que esa
conducta ocasione, debern responder por las sumas dejadas de repartir, o por las cantidades distribuidas en exceso.
C) Administrador persona jurdica
La ley reconoce expresamente que las sociedades pueden ser administradas por otras personas jurdicas cuyo objeto social
consista en la gestin de negocios ajenos. El inciso 5 del Art. 23 de la ley 222 de 1995 dispone que la responsabilidad que se
derive de la actuacin de personas jurdicas deber endilgarse a ellas y a quienes acten como sus representantes legales..
Sin embargo, cuando la representacin legal corresponde a una persona jurdica, su responsabilidad patrimonial estar
limitada conforme al tipo societario bajo el cual se haya constituido dicha persona. No sucede lo mismo en el mbito penal
ya que las consecuencias han de recaer en la persona natural que efectivamente desempee la mencionada representacin.
No obstante la Corte Constitucional dijo que las personas jurdicas s pueden someterse a sanciones penales que sean
compatibles con su naturaleza.

6.Accin individual de responsabilidad

Puede ser ejercida por cualquier persona que haya sufrido perjuicio derivado de las actuaciones de los administradores.
Esta accin requiere la comprobacin de un inters jurdico directo por parte del demandante. La accin individual no
pretende que se indemnicen perjuicios irrogados a la compaa, sino la compensacin por los daos causados al patrimonio
personal del asociado o tercero afectado. Los daos cuyo resarcimiento se pretende han de ser directos y no derivados de los

72
que hubiera podido sufrir el patrimonio social. Debe tratarse de responsabilidad de los administradores frente a los
accionistas o frente a terceros y no de la responsabilidad de la sociedad por la actuacin de los administradores.

7.Accin social de responsabilidad

Art. 25 ley 222 de 1995. Por medio de esta clase de acciones se pretende reconstituir el patrimonio de la sociedad, cuando
este ha sido diezmado por la accin u omisin de sus administradores. La alternativa de acciones sociales era imposible bajo
el rgimen anterior ya que procesalmente no exista legitimacin en cabeza de quienes no haban sido perjudicados en forma
directa. Estas acciones vienen del commom law y se llaman acciones derivadas.
Caractersticas de esta accin
1. Corresponde a la sociedad, que es la persona legitimada para su ejercicio.
2. Requiere determinacin del mximo rgano social adoptada con el voto favorable de la mitad ms uno de las
acciones, cuotas o partes de inters representadas en la reunin
3. Puede adoptarse en cualquier reunin, aunque no conste en el orden del da
4. A falta de convocatoria por parte de las personas facultadas para eso, el llamamiento a la reunin puede ser
realizado directamente por uno o varios socios, siempre que representen por lo menos el 20% del capital social.
5. La decisin adoptada por la asamblea o junta de socios implica automticamente la remocin del administrador.
Aqu no procede la accin de reintegro laboral. Art. 232 ley 222.
6. Si adoptada la decisin no se presenta la demanda en los tres meses siguientes, la accin podr ser ejercida por
cualquier administrador, el revisor fiscal o cualquiera de los socios en inters de la sociedad. Los acreedores podrn
ejercer la accin, siempre que las deudas que representen equivalgan por lo menos al 50% del pasivo externo de la
sociedad y el patrimonio de la compaa no sea suficiente para satisfacer sus crditos. La posibilidad de los
asociados y de los acreedores de intentar esta accin es meramente subsidiaria, por ende la persona llamada a
interponerla inicialmente es el representante legal.
7. La accin social de responsabilidad no impide a los socios o acreedores que la presenten, el ejercicio de acciones
individuales.
8.Procedimiento para acciones individuales y sociales

En el esquema jurdico anterior haba que acudir al procedimiento ordinario. Art. 396 CPC. Hoy, de acuerdo con el Art. 233
de la ley 222 de 1995, la accin puede intentarse bajo el trmite de proceso verbal sumario, cuando no se hayan sometido a
pacto arbitral o a amigable composicin. No obstante puede resultar preocupante el hecho de que este procedimiento es de
nica instancia y por lo tanto no existe recurso de apelacin sobre lo decidido. Adems, en este procedimiento no caben
excepciones previas, ni la reforma de la demanda, etc. del Art. 440 CPC.

9.Prescripcin de las acciones

Art.235 ley 222. Consagra un trmino nico de prescripcin, aplicable alas diversas acciones penales, civiles y
administrativas que surgen del incumplimiento de las obligaciones o de la violacin del libro segundo del Cco o de la citada
ley. El plazo es de 5 aos. La prescripcin produce la firmeza de los actos ejecutados por la sociedad.
En relacin con las acciones civiles de que trata la norma, la prescripcin acta en ese lapso, salvo en aquellos casos en que
la ley societaria seale en forma expresa otra cosa. Esto es importante sobre todo acerca de las nulidades, que estn
sometidas a un rgimen especial. Art. 108 Cco. Las acciones por nulidad relativa prescriben en un trmino de dos aos.
Dichos trminos se cuentan desde el acaecimiento del error o desde la cesacin del engao o de la fuerza o del fin de la
incapacidad.
Por lo dems, la nulidad por objeto o causa ilcitos no prescribe jams respecto del contrato de sociedad, ya que la causal de
nulidad se renueva permanentemente en el contrato de sociedad, a diferencia de lo que ocurre en los contratos de ejecucin
instantnea.. Art. 106 Cco. Otra disposicin importante en el Art. 235 de la ley 222, es relativa a la prescripcin de las
acciones penales, en un trmino de 5 aos, lo cual es muy poco.

10.Exclusin de la accin de reintegro laboral

Esto es en los casos de remocin de los administradores. Art. 232 ley 222. Esto propende salvaguardar el principio de
revocatoria ad nutum de los administradores sociales, el cual le permite a los rganos sociales competentes el reemplazo de
los representantes legales de la sociedad en cualquier momento, mediante simple decisin mayoritaria del respectivo
organismo. El Art. 198 Cco determina la imposibilidad de incluir en los estatutos sociales clusulas que tiendan a establecer

73
la inamovilidad de los administradores o que sealen para su remocin mayoras decisorias ms exigentes que las comunes.
Art. 425 Cco. Los Administradores Pueden removerse en cualquier reunin de la asamblea, aunque el punto no esta
contemplado en el orden del da. Evidentemente la remocin sin justa causa originar las indemnizaciones prescritas en la
ley laboral. La norma citada es tambin aplicable para el revisor fiscal, aunque estos no tienen la calidad de trabajadores de
la sociedad sobre la cual ejercen sus funciones ( ya que no concurre en ellos el elemento subordinacin). Respecto de los
administradores vinculados por contrato de trabajo antes de la entrada en vigencia de la ley 50 de 1990, hay posibilidad de
que alguno de ellos haya obtenido un derecho adquirido a ser reintegrado en caso de despido sin justa causa, siempre y
cuando concurran los siguientes requisitos:
1. Que el da 1 de enero de 1991 hubiera completado por lo menos 10 aos de servicios continuos al mismo
empleador
2. Que hubieran estado vinculados por contrato de trabajo
3. Que no hubieran manifestado su voluntad de acogerse al nuevo rgimen
Lo anterior porque el Art. 232 de la ley 222 no puede aplicarse retroactivamente en perjuicio de tales trabajadores.

Falta fiscalizacin

CAPITULO I-TOMO II
REFORMAS ESTATUTARIAS Y TRANSFORMACIN

4. Transformacin de la sociedad

Definicin y modalidades

El variable entorno econmico y las necesidades de los asociados justifican la existencia de la figura de la transformacin.
La transformacin puede definirse como la reforma estatutaria por virtud de la cual los asociados deciden el cambio de
tipo respecto del adoptado al momento de constituirse la sociedad. Este cambio no implica la disolucin de la compaa
ni la solucin de continuidad en cuanto a la persona jurdica-sociedad.

Vemos como la transformacin entonces se diferencia de la disolucin de la sociedad. La disolucin determina el final dela
plenitud jurdica de la sociedad. La transformacin por su parte implica el mantenimiento del sujeto de derecho y la
continuidad de la empresa social, la conservacin de la personalidad jurdica es esencial.

La disolucin puede ocurrir tanto por causas de origen voluntario como legal, mientras que la transformacin, por regla
general, acontece por voluntad de los asociados, previo cumplimiento de las formalidades propias de las reformas
estatutarias. Es posible que excepcionalmente la ley ordene la transformacin, en cuyo caso la asamblea o junta de socios
debe adoptar la modificacin en la forma y en los trminos que ordene la ley. En Espaa, esta solucin suele utilizarse
cuando se determinan montos mnimos de capital para ciertos tipos sociales, tales como la annima. En esta hiptesis se
suministra una alternativa de subsistencia mediante la adopcin de un tipo social diferente. En Colombia, la ley 45 de 1990,
por ejemplo, estableci la obligacin, para las sociedades comisionistas de bolsa que existieran bajo el tipo de sociedades
colectivas, de transformarse en sociedades annimas dentro del trmino de 2 aos, contados a partir de la vigencia de dicha
ley.

Segn la doctrina extranjera hay 2 modalidades de transformacin:

1. Transformaciones simples: Ocurren cuando se produce tan slo un cambio en la forma externa de la sociedad, sin que
ello implique la disolucin de la sociedad. 2.
2. Transformaciones con transferencia de patrimonio: Cuando la operacin de transformacin se acompaa de un
traspaso universal del patrimonio social, previa disolucin de la compaa.

74
El sistema jurdico colombiano slo se contempla la primera modalidad. Sin embargo, los efectos de la segunda podran
darse en la prctica, cuando a consecuencia de otras operaciones, se produzca un traspaso en bloque de patrimonios,
acompaados de la adopcin de un tipo societario distinto (operaciones tales como de fusin o escisin).

Conforme a la legislacin colombiana, en la transformacin, tanto la entidad originaria como la resultante, deben ser
personas jurdicas de naturaleza societaria. De ah que, como regla general, no es viable la transformacin de una entidad
sin nimo de lucro en sociedad, ni viceversa.

Motivacin para la transformacin

El cambio de tipo societario puede ser por causa de:

Efectos intrasocietarios: Cuando se produce la transformacin como resultado de una renegociacin de condiciones
contractuales entre los saciados.
Efectos extrasocietarios: Cuando se adopta la transformacin como consecuencia de la necesidad de modificar hacia el
futuro el status de responsabilidad de los socios ante terceros, o como secuela de un cambio en la planeacin tributaria
de la sociedad.

Es importante observar que la transformacin ocurre con mayor frecuencia, en forma progresiva, hacia una especie
societaria ms compleja, pasar por ejemplo de una sociedad de responsabilidad limitada a una annima.

Requisitos de fondo

Segn lo dispuesto en al artculo 167 del C. Co. una sociedad podr, antes de su disolucin, adoptar cualquiera otra de las
formas de sociedad comercial reguladas en este Cdigo, mediante una reforma del contrato social, nuestro sistema parece
acoger un criterio amplio a la hora de realizar transformaciones. Sin embargo, nuestro rgimen es bastante restrictivo
comparativamente hablando. La simple circunstancia de que la transformacin se limite a las formas asociativas previstas en
el C. Co., deja por fuera otras formas asociativas. Por lo dems, se imposibilita la transformacin en personas jurdicas de
naturaleza no societaria, y viceversa.

En Colombia se permite la transformacin de cooperativas financieras en sociedades por acciones, mediante orden de
autoridad competente, como medida de intervencin a cargo de la superintendencia bancaria.

No existe tampoco, ni ha existido, dificultad para pasar de una sociedad civil a una comercial, y viceversa. Ms an, a partir
de la vigencia de la ley 222/95 se elimin dicha distincin por aplicarse a ambas la legislacin mercantil. Claro que, en todo
caso, tal alteracin implicara una simple reforma estatutaria y no una verdadera transformacin.

Del artculo 167 del C.Co. se infieren los requisitos que deben darse para poder efectuar la transformacin:

a) Que la sociedad que pretende transformarse se encuentre regularmente constituida.

Es vital que exista una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados, es por tal motivo que no se
puede transformar una sociedad de hecho en una sociedad regular.

Sin embargo, en un anlisis ms detenido permitira pensar ms bien en la regularizacin de la sociedad de hecho. All
simplemente se personifica jurdicamente la sociedad de hecho, mediante la adopcin de alguna de las formas de sociedad
previstas en la ley. Esta operacin podra efectuarse mediante la aportacin de un establecimiento de comercio, de
conformidad con lo previsto en el artculo 136 del C.Co. Pero es importante observar que dicha determinacin requerira del
consentimiento unnime de los socios de hecho.

Al respecto el derecho comparado ha manifestado la misma tesis, es claro que en tales operaciones (en las cuales la sociedad
irregular asuma uno de los tipos previstos en la ley) no hay una transformacin, sino en realidad, una regularizacin o
personificacin jurdica de la sociedad.

75
b) Que la sociedad no se encuentre disuelta y en estado de liquidacin

No se puede llevar a cabo la transformacin en este evento porque la sociedad en liquidacin conserva su capacidad para
slo realizar los actos tendientes a su inmediata liquidacin. Por ello la determinacin de la asamblea general o junta de
socios podra estar afectada de nulidad en los trminos del artculo 190 del C.Co., en concordancia con el artculo 223 del
C.Co.

Sin embargo, la doctrina extranjera ha mantenido la posicin contraria, al afirmar que si es posible transformar sociedades
que se encuentren disueltas y en estado de liquidacin. Segn el espaol Emilio Beltrn, los asociados pueden desear, de
manera lcita, un rgimen ms favorable para la liquidacin. Mediante la adopcin de una especie de sociedad diferente.

Cuando se est frente a una causal legal o convencional de disolucin, la compaa puede ser transformada antes de la
inscripcin en el registro mercantil del advenimiento de esa causal (Con tal registro de configura el acaecimiento de esa
causal frente a terceros. Pero cuando la causal de disolucin es por haber expirado el trmino de duracin previsto en los
estatutos (art. 218, ord. 1, ibidem), ocurre su efectividad ipso iure a partir del advenimiento de dicho plazo. Todas las
dems causales son susceptibles de enervamiento en la forma y trminos del estatuto mercantil. Por ejemplo, cuando se
rebasan las pluralidades mximas de asociados de una sociedad de responsabilidad limitada y se vuelve annima, o cuando
se reduce el nmero de asociados a menos del requerido para la formacin o el funcionamiento de la compaa, que suele
ocurrir en las transformaciones de sociedades annimas en limitadas o de otra especie.

Hay pases en los cuales se seala la imposibilidad de transformar sociedades que se encuentren en situaciones
patrimoniales adversas. Por ejemplo, en la legislacin portuguesa se prohbe la transformacin de aquellas sociedades cuyo
capital sea inferior a la suma del patrimonio y la reserva legal. En cambio en Colombia, a falta de norma expresa que lo
determine, la sociedad que ha propuesto la transformacin puede encontrarse en causal de disolucin de prdidas, y aun as,
ser procedente la transformacin para enervar la causal.

c) Que la sociedad escogida corresponda a alguno de los tipos previstos en el Cdigo de Comercio.

Existe una clara libertad de estipulacin contractual tanto en el acto constitutivo como en las reformas estatutarias de la
sociedad, sin embargo, dicha libertad se restringe por la ndole del tipo de sociedad (art. 110, ord. 14 del C.Co.).

Segn lo dispuesto en el art. 167 del C.Co. permite pensar que la figura de la transformacin slo resulta aplicable a las
especies asociativas previstas en el Libro segundo del C.Co.

El art. 171 C.Co. reitera lo dicho al sealar que, para que la transformacin sea vlida, es necesario que la sociedad rena
los requisitos exigidos en el C.Co. para la nueva forma de sociedad. Por eso nuestro estatuto mercantil asume una posicin
restrictiva en materia de transformacin. Por eso, todas las operaciones que impliquen una mutacin de la fisonoma
externa de la sociedad para adoptar otras formas no previstas en el C.Co., no pueden considerarse transformacin. Por
ejemplo, el trnsito de una sociedad a la empresa unipersonal o viceversa.

d) que se cumplan los requisitos exigidos por la ley para la especie de sociedad escogida.

Este requisito tiene especial importancia, sobretodo para determinar las pluralidades mnimas y mximas requeridas, las
condiciones del pago mnimo de capital y la estructura interna de la sociedad definida en la ley, entre otras.

Qu sucede si no se cumple alguna de las condiciones previstas para la forma asociativa adoptada, en contravencin a lo
previsto en el art. 171 C.Co.? Un anlisis preliminar nos llevara a considerar la nulidad absoluta del acto por contrariar
norma imperativa (art. 899, num. 1 del C.Co.). Lo cual implicara la sancin drstica del juez de forzar a las partes a volver
todo al estado anterior de la transformacin, vale decir, volver hacia el tipo de sociedad existente antes de adoptarse la
reforma.

Sin embargo, se podra pensar en una sancin menos drstica, que debera restringirse a subsanar las inconsistencias
respecto de la especie de sociedad adoptada. Ello siempre y cuando, no exista la voluntad de transgredir las normas
imperativas. No sera lgico pensar que por aquellas nfimas circunstancias se hiciera nugatoria la operacin, si se considera
que el propio legislador ha previsto sencillos mecanismos de ajuste, que permiten corregir estas pequeas anomalas cuando

76
se presentan en cualquier momento de la vida de la sociedad. As, por ejemplo, al reducirse la pluralidad mnima de la
sociedad annima se origina una causal de disolucin que puede enervarse durante los 6 meses siguientes a cuando ocurra
tal disminucin, mediante el restablecimiento de esa pluralidad (arts. 218 ord 3, y 220 del C.Co.).

Todo ello con el fin de no tener que acudir a la solucin formalista de la nulidad del acto.

e) Que el acuerdo respectivo cumpla las condiciones de eficacia previstas en la ley y en los estatutos.

Como cualquiera otra decisin tomada por el mximo rgano social, el acuerdo de transformacin de la sociedad se somete
a todas las condiciones de eficacia, validez y oponibilidad previstas en la ley.

1) Convocatoria especial y derecho de informacin sobre las bases de la operacin.

Con el propsito de reforzar la proteccin a los accionistas minoritarios y terceros en operaciones de transformacin, fusin
y escisin, el art. 13 de la ley 222 defini unas exigencias de publicidad rigurosas requeridas para las reformas estatutarias.
Por eso se exige que dentro del orden del da previsto en la convocatoria, se indique explcitamente el punto concerniente a
la transformacin. Por ello no resultara viable la aplicacin excepcional de lo referido en el art. 425 del C.Co., que
consciente en que las reuniones extraordinarias se adicione al orden del da con puntos no incluidos en la convocatoria.
Tampoco podr debatirse la transformacin cuando en una reunin ordinaria, de la asamblea o junta de socios, no se hubiere
incluido dentro del orden del da previsto en la convocatoria. Esto es una excepcin al principio general contenido en el art.
422 del C.Co., que les permite a los asociados debatir en sesiones ordinarias (de asamblea general de accionistas o junta de
socios) cualquier punto que tenga relacin con la actividad de la sociedad.

El art. 13 de a ley 222, dispone de manera anloga que en la misma convocatoria debe advertrsele expresamente a los
saciados acerca de la posibilidad que tienen de ejercer el derecho de retiro en las hiptesis previstas en la ley. Dicha norma
tambin se refiere a un derecho de informacin especial sobre las bases de la operacin proyectada. Por ello, los
documentos relativos a esta deben estar a disposicin de todos los socios o accionistas dentro de los 15 das hbiles
anteriores a la reunin (asamblea general de accionistas o junta de socios) que haya de debatirse el asunto que se trata.

Si se incumple alguna de las formalidades anteriormente indicadas, la determinacin relativa a la transformacin ser
ineficaz de pleno derecho. El presupuesto respectivo, es decir, la omisin de alguna de las formalidades anteriormente
mencionadas, podr ser reconocido por la Supersociedades (competencia otorgada por el art. 137 de la ley 446 de 1998).

2) Aprobacin de la Asamblea o Junta de socios (mayoras).

Segn lo expuesto la transformacin puede ser aprobada en las siguientes reuniones, siempre y cuando, consten en el
respectivo orden del da:
Sesin ordinaria (asamblea general de accionistas o junta de socios)
Sesin extraordinaria (asamblea general de accionistas o junta de socios)
Reuniones de primera y segunda convocatoria

Se discute sobre la posibilidad de aprobar la transformacin en una reunin de carcter universal. La inquietud surge por
causa de la sancin de ineficacia que se deriva del incumplimiento de los presupuestos de convocatoria calificada,
advertencia sobre el dercho de retiro y derecho de informacin especial. Ello nos llevara a la conclusin de que la presencia
del 100% de los socios o de sus representantes no subsanara la omisin de dichas formalidades.

Con todo, cabe preguntarse qu ocurrira si adems de la presencia del 100% de las acciones, cuotas o partes de inters, la
aprobacin se produjera por unanimidad. En este caso, la interpretacin del art. 13 de la ley 222 conducira tambin a la
ineficacia de las decisiones relativas a la transformacin. Sin embargo, reyes considera que dicha interpretacin rebasara
los limites de la razn y contradira el espritu de la norma. La presencia de los socios y su manifestacin expresa de
acogerse a los trminos de la transformacin sera suficiente para que la operacin fuere vlida. La Supersociedades acoge
igualmente esta postura, pues considera que la presencia del qurum universal y el consentimiento unnime de los socios,
son suficientes para convalidar la falta de convocatoria y de derecho informacin especial.

77
Respecto de las disposiciones sobre qurum y mayoras decisorias, habr que atenerse a lo dispuesto por el contrato social.
A falta de estipulacin expresa, deber observarse las normas legales supletivas. La ley 222 no exige (como en el rgimen
anterior) mayoras decisorias diferenciales segn la alteracin al rgimen de responsabilidad de los asociados. As las cosas,
la exigencia de unanimidad a que se refera el C,Co. En su art. 168 para la hiptesis de transformacin con aumento de
responsabilidad, ha sido sustituido al sistema de mayoras exigido para cualquier tipo de reforma estatutaria. Claro que
como garanta para los socios ausente o disidentes en materia de decisiones de transformaciones que impliquen incremento
de responsabilidad, la ley 222 ha establecido para ellos un derecho de retiro y reembolso de la participacin (art. 12 ley
222).

Otro aspecto relevante para determinar la mayora decisoria aplicable a la transformacin es el relativo al cmputo de los
votos correspondientes a las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, cuando la sociedad por transformarse
es annima o en comandita por acciones. La inquietud se refiere a la previsin del pargrafo del art. 63 de la ley 222. A la
luz de esta norma, las acciones con dividendo preferencial le confiere a sus titulares el derecho de voto respecto de aquellas
determinaciones que puedan desmejorar las condiciones o derecho fijados para dichas acciones. La misma disposicin
agrega que, en ese caso, se requerir el voto favorable del 70% de las acciones en que se encuentre divido el capital suscrito,
incluyendo en ese porcentaje y en la misma proporcin el voto favorable de las acciones con dividendo preferencial y sin
derecho a voto.

Por supuesto, cuando la transformacin de la sociedad annima se cumple hacia una especia asociativa cuyo capital no halle
dividido en acciones (sociedades limitadas, colectivas o comanditarias simples), la norma resultar aplicable, en virtud de la
prdida de preferencias ante el pago de utilidades y el reembolso de la cuota social de liquidacin previstas para tales
acciones. En estos casos, la mayora decisoria requerida para aprobar la transformacin no ser la ordinaria para las
reformas estatutarias (mitad ms uno de los votos presentes en la sociedad annima, art. 68 ley 222), sino la especialsima
exigida en el citado pargrafo del art. 63 de la ley 222. La inobservancia de esta mayora dara lugar a la nulidad absoluta de
la determinacin.

Otra hiptesis que requiere anlisis, sera el caso de una sociedad annima, en la que se hubiere colocado acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto, que se quiere transformar hacia una sociedad en comandita por acciones, o
viceversa. En esta hiptesis las acciones preferenciales pueden mantenerse despus de la transformacin con las mismas
prerrogativas, la aplicacin del pargrafo del art. 63 resulta incierta. Prima facie, podra pensarse que la modificacin del
tipo no desmejorara los derechos fijados para las acciones y no sera necesario acudir a la mayora decisoria calificada
aludida. Esta opinin parecera razonable a la luz de los objetivos que orientan el rgimen excepcional de otorgamiento de
voto a los accionistas preferenciales, cuyos fundamentos no se veran vulnerados por esta modalidad de transformacin.
Hay otros que, al contrario, consideran que la mutacin de la responsabilidad de los socios gestores en la sociedad
comanditaria y las dems alteraciones del contrato originadas en esta operacin, podran interpretarse como consecuencias
desfavorables para los accionistas preferenciales; por lo tanto la mayora decisoria requerida sera la exigida en el pargrafo
del art. 63 de la ley 222. Reyes acoge la primera tesis, ya que la falta de una definicin legal, hace que en la prctica se
aconsejable, observar la mayora ms exigente mencionada y garantizarle a los accionistas preferenciales el derecho a
participar en la correspondiente deliberacin.

Tambin resulta interesante el anlisis del posible abuso del derecho que podra presentarse en la determinacin adoptada
por la asamblea o junta de socios al aprobar la transformacin. La transformacin de una sociedad de responsabilidad
limitada a una annima, por ejemplo, conduce a una mayor facilidad para efectuar aumentos de capital suscrito mediante
emisiones de acciones efectuadas por la junta directiva. De ah que la operacin pueda surtirse con el propsito de diluir a
algunos de los socios minoritarios. Si ese propsito se llegara a demostrar, los daos causados a los dems asociados
deberan resarcirse de conformidad con el art. 830 del C.Co.

Uno de los aspectos ms interesantes del avance jurisprudencial que se comenta es el de la posibilidad de anulacin de las
determinaciones relativas a la transformacin aprobadas en contra del inters de grupos determinados de asociados. El
enfoque usual respecto al abuso del derecho en la doctrina colombiana apunta hacia la indemnizacin de perjuicios, sin que
se comprometa la validez del acto que origina la determinacin judicial.

D) Requisitos de forma exigidos por la transformacin:

78
- El C.Co. en la regulacin de la transformacin establece solamente unas normas de carcter imperativo que orientan el
procedimiento para llevarlo a cabo.
- La inobservancia de estas normas implican diferentes sanciones de acuerdo al requisito omitido.
- Las formalidades de la transformacin estn regidas por los principios establecidos en los arts. 158 y 170 del C.Co.: - Art.
158: toda reforma del contrato de sociedad comercial deber reducirse a escritura pblica que se registrar como se
dispone para la escritura de constitucin de la sociedad, en la cmara de comercio correspondiente al domicilio social al
tiempo de la reforma.
- Art. 170: es necesario que se inserte en la escritura pblica de transformacin un balance general
aprobado por el mximo rgano social.

a) Autorizacin gubernamental en caso de control ejercido por la Superintendencia de Sociedades:

- La ley 222/95 flexibiliz los controles:

- No se requiere autorizacin gubernamental para realizar reformas estatutarias, salvo que la ley disponga que para
una determinada modificacin del contrato debe haber intervencin de la Superintendencia de sociedades.
- Las sociedades sometidas a `inspeccin, en general, no se someten a este tipo de intervenciones.
- Art. 84 # 7: slo estn sujetas a autorizacin previa por parte de la Superintendencia las reformas consistentes en
la fusin o escisin de las sociedades sometidas a `vigilancia. Las dems reformas estatutarias, incluyendo la
transformacin, pueden adoptarse sin la actuacin de esa entidad.
- Las sociedades sujetas a `control estn sometidas a supervisin estricta de carcter permanente, por lo que deben
obtener autorizacin previa de la Superintendencia para solemnizar cualquier reforma estatutaria (art. 85 #2).
(Ocurre lo mismo para las sociedades que estn en concordato: art 98 #3, y para compaas en proceso de reestructuracin
empresarial: art. 17, L-550/99).
- Para la solicitud de esta autorizacin deber entregarse a la Superintendencia una copia del acta de la asamblea
general de accionistas o junta de socios en la que conste el acuerdo adoptado, la votacin y la forma y antelacin de la
convocatoria y el balance general.
- La Superintendencia efecta un control de legalidad sobre la operacin:
- Si los requisitos se cumplen debe expedirse una resolucin motivada autorizando la solemnizacin. ( Las
facultades que en esto asume la Superintendencia no son de carcter discrecional sino meramente regladas).
- Las atribuciones de la Superintendencia en esta materia se limitan a verificar el cumplimiento de las
normas sobre convocatoria, domicilio, qurum y mayoras decisorias por parte de las asambleas generales y juntas de socios
de las compaas que participan en la transformacin. Tambin se cerciora que se hayan observado las disposiciones de los
arts. 170 y 171 del C.Co. y el art. 13 de la L-222/95.
- Las cmaras de comercio deben abstenerse de registrar las escrituras pblicas que contengan reformas estatutarias
en las que no se haya verificado la autorizacin previa por parte de la Superintendencia (art. 159 C.Co., arts. 84 y 85 L-
222/95).
- La violacin de esta disposicin ser sancionada con multas para la cmara de comercio responsable.
- La falta de autorizacin legal es una infraccin administrativa subsanable a posteriori que no invalida la operacin
ni impide su ejecucin.
- La autorizacin administrativa se puede allegar an despus de haberse efectuado la solemnizacin y el
registro de la transformacin mediante el mecanismo de correccin. (art.102 D-960/70).
(La carencia de la autorizacin previa debera normalmente acarrear sanciones para los administradores sociales, el notario
y la cmara de comercio respectiva)

b) Solemnizacin en escritura pblica:

- Las reformas estatutarias deben solemnizarse en escritura pblica otorgada por el representante legal ante notario.
- La reforma estatutaria debe solemnizarse dentro del texto mismo de la escritura pblica.
- El notario pblico ante quien se otorga la escritura pblica es responsable de verificar la legalidad de la operacin. (art. 6
del D-960/70).

c) Insercin de balance especial para transformacin:

- Es obligacin protocolizar un balance general que sirva de base para determinar el capital de la sociedad transformada (es
suficiente la protocolizacin, no se exige la solemnizacin).

79
 - Debe estar aprobado por la asamblea o junta de socios y autorizado por un contador pblico.
- Es un estado financiero de carcter extraordinario (art.29 del D-2649/93).
- Crtica: resulta innecesaria la inclusin del balance en la escritura de protocolizacin pues el activo y el pasivo de la
sociedad continan sin alterarse en la nueva forma de sociedad.
- El autor considera que la disposicin s tiene gran sentido prctico pues permite a terceros acreedores conocer la
situacin patrimonial en le momento de la transformacin.
(La transformacin puede acarrear una alteracin en el rgimen de responsabilidad de los socios por las obligaciones
sociales y como su cambio slo se da cuando se cumplan las formalidades de la reforma, la determinacin del pasivo
externo que aparece en los estados financieros extraordinarios que se protocolizan, son importantes para los terceros
acreedores y para los socios.)
- La determinacin del capital de la sociedad en este balance general es importante en los casos en que por efecto de la
operacin tienen aplicacin disposiciones legales referentes a la integracin efectiva del capital social.
- La carencia de este tipo de requisito no implica nulidad de la operacin, ni tampoco ineficacia. Es una
formalidad importante pero subsanable.

d) Inscripcin en el registro mercantil:

- La inscripcin de las reformas estatutarias en este registro determinan la oponibilidad de la modificacin estatutaria ante
terceros.
- En la transformacin, esta oponibilidad es necesaria para definir el rgimen de responsabilidad aplicable a los
asociados segn la forma de sociedad adoptada.
- El momento de la inscripcin de la modificacin implica tambin la fecha de corte de los sistemas de
responsabilidad.
- La fecha del registro es importante tambin en la utilizacin del nombre adoptado por la compaa mediante la
transformacin: el uso de la nueva razn social o denominacin social depende de la publicidad mercantil
relativa a la transformacin.

E) Efectos de la transformacin:
- La transformacin de la sociedad tiene varias implicaciones:
- Los estatutos de las sociedad deben alterarse con el propsito de adecuar la estructura de la persona jurdica a
las exigencias de la nueva sociedad.
- La transformacin puede implicar adems de las alteraciones jurdicas, variaciones de tipo econmico.
- Puede variar el grado de responsabilidad de los asociados (Actualmente no se discrimina entre las diferentes
modalidades de transformacin por virtud de los efectos de responsabilidad que se ocasionen despus de la
reforma).
- Los efectos que se presentan por la transformacin rigen para el futuro.
- Actualmente no se discrimina entre las diferentes modalidades de transformacin por virtud de los efectos de
responsabilidad que se ocasionen despus de la reforma estatutaria.
- La transformacin origina consecuencias jurdicas significativas para la sociedad, para los socios y para terceros que
contratan con el ente jurdico.
- Efectos legales:

a) En relacin con la sociedad:

- A pesar de darse una alteracin de la forma escogida al inicio para la sociedad, la persona jurdica se mantiene
inclumne.
- La transformacin no implica disolucin previa de la sociedad ni origina transferencia patrimonial. (art.167
C.Co.)
- Por el cambio de tipo societario, puede que la sociedad adopte un esquema administrativo diferente al que
tena antes de la operacin.
- Si la estructura se simplifica, la transformacin automticamente generar la cesacin de los rganos que han
sido suprimidos: La posibilidad de revocatoria de los administradores sociales puede hacerse efectiva de
manera inmediata. Lo mismo puede pasar con los revisores fiscales. (No puede hacerse antes de la
transformacin y debe hacerse slo si su presencia resulta innecesaria)

80
 - Si la transformacin implica una estructura ms compleja debe darse la creacin y provisin de los rganos
exigidos.

b) En relacin con los socios:

- Los asociados, en adelante, debern someterse a las reglas de la sociedad adoptada.

- El cambio puede implicar para los asociados alguna variacin en su posicin acerca de los acreedores sociales.
- La L-222/95 unific las mayoras decisorias necesarias para la aprobacin de las reformas estatutarias relativas
a la transformacin.
- Se establece, como mecanismo de equilibrio para proteger a los socios ausentes o disidentes, el derecho de
retiro en determinadas hiptesis.
- El derecho individual slo se confiere en los casos que hay una desmejora en los derechos patrimoniales o en
aumento de responsabilidad (L-222/95, art.12)

c) En relacin con terceros:

- Se establece una proteccin a travs de la garanta que se origina en el deslinde de responsabilidades que se establece con
la inscripcin en el registro mercantil de la transformacin de la sociedad. Este momento determina el cambio en el
rgimen jurdico aplicable respecto de terceros acreedores: La sociedad transformada se tiene por constituida desde la fecha
de otorgamiento de la escritura de su constitucin. Su trmino de duracin se contar tambin a partir de este momento.
- Art. 169 C.Co. : si con la transformacin se modifica la responsabilidad del los socios frente a terceros, la modificacin no
afectar las obligaciones contradas por la sociedad con anterioridad a la inscripcin del acuerdo de transformacin.
- La fecha que debe tenerse en cuenta para determinar la responsabilidad de los socios frente a terceros es desde la
inscripcin del acuerdo de transformacin.
- Los socios respecto de los cuales exista un sistema previo de intercomunicacin patrimonial, continuarn ligados por las
responsabilidades que se derivan de ese sistema aunque la sociedad se transforme e inclusive, aunque tales socios dejen de
pertenecer a la sociedad cediendo sus participaciones de capital.
- Excepcin: si la separacin del socio se da mediante el derecho de retiro, responder en forma subsidiaria y
hasta el monto de lo reembolsado, por las obligaciones sociales contradas hasta la inscripcin del retiro en el
registro mercantil. Dicha responsabilidad cesar transcurrido un ao desde la inscripcin del retiro en el
registro mercantil.

F) Exclusin estatutaria de la transformacin:

- La insercin de una clusula restrictiva de esta naturaleza puede ser viable en nuestra legislacin de acuerdo al postulado
de autonoma contractual ( Art.110 #14 C.Co.)
- Si la anterior opcin se considera improcedente puede convenirse la exigencia estatutaria de unanimidad para adoptar
reformas estatutarias consistentes en la transformacin. (Arts. 302, 340, 360 C.Co., 68 de la L-222/95)

G) Principales supuestos de transformacin. Los lmites impuestos por los tipos de sociedades.

- Para analizar los supuestos de transformacin se debe partir del postulado de la autonoma de la voluntad privada.
- La posibilidad de aproximacin de las formas asociativas de capitales hacia la sociedades de personas y viceversa,
encuentran un lmite en la compatibilidad de las respectivas estipulaciones contractuales con la ndole de cada tipo de
sociedad: la clusula estatutaria que contrare la tipicidad societaria, podra dar lugar a la aplicacin de la causal
sancionatoria de los actos jurdicos prevista en el art. 899 del C.Co. (nulidad absoluta por contrariar norma imperativa).

a) Transformacin de sociedad limitada en annima:

- Puede originarse por el crecimiento de la sociedad Ltda.

- La sociedad annima es idnea para las grandes sociedades de capitales.
- En la sociedad annima est garantizada la limitacin de riesgo que se deriva de la separacin
patrimonial de la persona jurdica (salvo en los casos de extensin de responsabilidad).

81
 - En las sociedades annimas se facilita la financiacin del capital, cuya integracin plena no se
exige en el momento de la suscripcin:
1) Annima: se exige el pago de por lo menos la tercera parte del valor de cada accin en el momento
de la suscripcin.
Limitada: pago ntegro del capital en el momento de la constitucin de la sociedad o al solemnizar cualquier
aumento de ese rubro.
2) Limitada: la enajenacin de las participaciones sociales requiere reforma estatutaria.
Annima: la transferencia de acciones se efecta mediante simple consentimiento, endoso y entrega del ttulo e
inscripcin en el correspondiente registro de accionistas.
3) Annima: se exige imperativamente un mnimo de quince das hbiles para las reuniones en que hayan de
aprobarse balances de fin de ejercicio y una antelacin no inferior a cinco das comunes para las dems reuniones.
Limitada: la libertad de estipulacin en los trminos de convocatoria es plena.
4) Limitada: no es obligatoria la existencia de junta directiva
Annima: si es obligatoria esa existencia.
(Para ver desventajas y ventajas de la sociedad annima ver pies de pginas 84 y 85 en la pg. 55)
- Para que esta transformacin se de, es necesario alcanzar el presupuesto de pluralidad mnima antes
de adoptar la nueva forma asociativa: Debern efectuarse cesiones de cuotas hasta alcanzar el nmero mnimo de cinco
socios: para esto, se debe incluir en el orden del da el punto relativo a la cesin de cuotas y reunida la junta se desarrollar
ese punto (slo de esta forma podr justificarse el ingreso de nuevos socios).
- As pues, ser necesario adems de lo dicho cumplir con las condiciones formales de los arts. 362,
366 y 377 del C.Co (al darse dos reformas estatutarias -cesin de cuotas y transformacin- , deben cumplirse las
condiciones que la ley exige para los dos casos).
* La cesin es eficaz respecto de los socios a partir de su adopcin por parte de la junta de socios.
- Si se prev un aumento de capital para la sociedad que se quiere transformar, los nuevos aportes deben hacerse al
fondo social despus de que la junta tome la decisin de convertirse en sociedad annima: en el momento de la
transformacin se fijar en los estatutos un capital autorizado superior al suscrito para permitir la existencia de suficientes
acciones de reserva.
- El art. 376 C.Co. establece que al constituirse la sociedad deber suscribirse no menos del 50% del
capital autorizado, pero una vez superado este momento, se puede variar esa proporcionalidad a travs de una reforma
estatutaria
- Despus de aprobada la reforma la junta se rene para reglamentar la emisin de acciones y
permitir la suscripcin y el aumento en el capital suscrito.
- El nombre de la compaa deber adaptarse a la nueva forma asociativa para asumir la estructura
de la denominacin social.
- Una vez transformada, el representante legal de la sociedad, debe proceder a emitir las acciones
representativas del capital suscrito (art. 399 C.Co.)
- Si los accionistas buscan inscribir en el registro nacional de valores para emitir bonos, acciones
o bonos obligatoriamente convertibles en acciones, en los estatutos deben adoptarse las mayoras decisorias previstas en el
art. 68 de la L-222/95.
- Si se pretende que los fondos de pensiones sean destinatarios de las acciones o bonos que se
quieren emitir, debe establecerse esto en los estatutos.

b) Transformacin de sociedad annima en limitada: (no es muy comn)

- Puede darse por razones de conveniencia econmica o de reduccin del nmero de socios o por
la necesidad de impedir el acceso de personas extraas a la sociedad.
- Deben cumplirse los requisitos exigidos por la nueva sociedad: merecen especial atencin los
siguientes:
- Pluralidad mxima: 25 socios (debern realizarse las cesiones de acciones para evitar superar ese nmero)
- Capital de la compaa: cualquier parte de capital que no hubiere sido pagada debe cubrirse antes de la
transformacin (salvo que se cumpla lo exigido en el art.45 del C.Co.); debern cancelarse los ttulos de
acciones emitidos por las primera sociedad.

c) Transformacin en sociedad en comandita:

82
 - Los socios comanditarios y gestores quedan sometidos a regmenes jurdicos distintos:
1) Gestores: administracin de los negocios sociales
2) Comanditarios: separados de la administracin de la sociedad.
- La estructura de capital de las dos sociedades es igual (Limitada: dividido en acciones. En
comandita simple: dividido en cuotas)
- La transformacin equivale a la inclusin de uno o ms socios industriales que actuarn como
socios capitalistas, como gestores dela empresa social.
(Para las ventajas de las sociedad en comandita ver pie de pg.# 90, pg.59)
- Los estatutos deben modificarse para adaptar el contrato a la nueva estructura de la sociedad.
- Debe tenerse en cuenta la capacidad de ejercicio de quienes asuman la calidad de socios gestores
por la importancia que estos tiene dentro de la sociedad.
- La calidad de socio gestor puede ser asumida por otra compaa, inclusive, de forma capitalista.

d) Transformacin en sociedad colectiva:

- Es muy inusual en virtud de la extensin de responsabilidad de las sociedades colectivas.

- Puede facilitar la financiacin de la compaa por la garanta subsidiaria que los asociados
asumen ante las obligaciones de terceros.
- Puede servir como frmula de reestructuracin concursal o preconcursal.
- La sociedad colectiva puede ser ventajosa en la medida que impide el acceso de terceros y que
permite la consagracin del elemento intiuitu personae.
- La posibilidad de exclusin por va estatutaria puede traer beneficios cuando en que hay inters
de vincular a los socios a la explotacin econmica regulada en el objeto social. Es una ventaja en cuanto a la reservacin de
la reserva industrial y comercial dela sociedad.
- A partir de los arts. 12ss. de la L-222/95 se derog el art.168 del C.Co.
- Se requiere que todos los socios de la compaa primigenia tengan capacidad de ejercicio, de lo
contrario ser necesario efectuar cesiones de participacin de capital a favor de personas que tengan capacidad plena.
- La estructura de participaciones de capital deber ajustarse a las previsiones relativas a la
divisin en partes de inters propia de la sociedad colectiva: en los estatutos debe precisarse el valor de cada una de las
partes de inters para efectos del reparto de utilidades.
- Si bajo la forma inicial se requera junta directiva, sus integrantes cesarn automticamente sus
funciones salvo que tal rgano sea pactado en los nuevos estatutos (lo mismo pasar con los representantes legales y con el
revisor fiscal).

H) Operaciones semejantes a la transformacin que no se rigen por las normas del Cdigo de Comercio

Hay modificaciones de formas asociativas que pueden generar variaciones significativas en su forma externa, pero no les es
aplicable el rgimen de la transformacin, ya sea porque todas las formalidades de la transformacin no le sean aplicables o
que los efectos que surjan de la modificacin no sean los mismos que genera la transformacin o tambin puede suceder
que no sea posible la transformacin por norma imperativa que no permite el cambio de forma asociativa, y el ultimo caso
puede suceder que el cambio de forma externa de la forma asociativa solo se puede hacer por un procedimiento regido por
normas diferentes.

a) No es viable la transformacin de personas jurdicas sin animo de lucro a sociedades, y viceversa.

No es posible como regla general el transito de las personas jurdicas sin animo de lucro hacia las sociedades sin que se
haya producido previa extincin de la persona jurdica sin animo de lucro ( corporaciones, asociaciones y fundaciones de
beneficencia. Es necesario anotar que las corporaciones tambin pueden ser lucrativas como el caso de las sociedades
civiles que igual van a estar reguladas por las mismas normas que las mercantiles. Es pertinente distinguir entre en
corporacin sin animo de lucro y con animo de lucro, la segunda es aquella que persigue ganancias apreciables en dinero o
ventajas patrimoniales para repartir entre los miembros que la forman en cambio las primeras no buscan lucro apreciable en
dinero para repartirse entre los asociados por ende estas no son sociedades y se les denominan asociaciones (esta es sacado
de una cita que haces reyes de una libro de personas)

83
Tampoco es posible la transformacin en forma inversa (De sociedades a personas jurdicas sin animo de lucro) No se
pueden ninguna de estas transformaciones ya que habra un cambio en la destinacin patrimonial y la finalidad que
imposibilitara el mantenimiento de la personalidad jurdica y por ende llevara a que los interesados tuvieran que extinguir
previamente la primera , es mas podra ocurrir que los activos que resultaran de la liquidacin de la persona jurdica inicial
no pudieran ser aportados a la sociedad que se pretende crear. Ejemplo: si la extinta es una corporacin sin animo de lucro,
el destino de los bienes remanentes podra esta ligado a una finalidad benfica que hubiese sido determinada en el acto
constitutivo , esta situacin impedira en general aportarlos a una sociedad civil o comercial (Considera Reyes que podra
darse la posibilidad de que la entidad sin animo de lucro aportara parte de sus activos a una sociedad civil o comercial,
aportacin que en este caso seria en especie y podra llevar a una situacin de subordinacin (Art. 26 y 27 de la Ley 222 de
1995), Tambin piensa que en teora se podra dar que una sociedad civil o mercantil migrara hacia una forma asociativa sin
animo de lucro, para esta operacin se requerira la aprobacin unnime de todos los asociados debido al acto dispositivo
del capital social. La superintendencia de sociedades esta en contra de la operacin, tambin considera que una persona sin
animo de lucro no puede transformarse en sociedad mercantil porque la transformacin implica una simple reforma
estatutaria que modifica nicamente su estructura jurdica y deja inclume el sujeto de derecho de derecho inicialmente
creado (sociedad). Tambin explicando la Superintendencia su posicin dice que adems la transformacin se debe hacer
sobre un ente jurdico regularmente constituido, y esta calificacin no se podra dar en una Corporacin ya que al ser una
forma de asociacin diferente tiene requisitos diferentes de constitucin y adems su reconocimiento emana de la rama
ejecutiva del poder publico siempre y cuando los estatutos no vayan en contra de la ley y las buenas costumbres).

Una excepcin a esta regla puede encontrase en el Decreto 2331 de 1998 (medidas de emergencia del sector financiero) la
cual en uno de sus artculos permita la las cooperativas convertirse en sociedades por acciones (obviamente se puede hacer
bajo unas circunstancias excepcionales y es necesario la autorizacin del ministerio de hacienda) Esta disposicin fue
modificada por la Ley 510 de 1999 que dijo en uno de sus artculos que las instituciones financieras de naturaleza
cooperativa sujetas a vigilancia y control de la Superintendencia Bancaria podrn convertirse en sociedades annimas, en
circunstancias excepcionales y con la autorizacin de la superbancaria mediante reforma estatutaria autorizada por la
asamblea general. Esa conversin de la que habla esta ley pues ser entendida como una Transformacin de una persona
jurdica de naturaleza no societaria a compaa por acciones. El procedimiento que se realiza es el mismo utilizado para la
transformacin con la diferencia de que el acuerdo necesario para que operar la conversin debes ser autorizado
previamente por la superbancaria. La operacin contraria no es posible ya que no hay norma expresa que lo permita.

b) No es viable la transformacin de sociedades sujetas a estatuto especial en sociedades reguladas por el Cdigo de
Comercio.

El rgimen jurdico de las sociedades contenido en el Cdigo de Comercio resulta en general aplicable a las instituciones
financieras, no obstante debido a la teora de los estatutos financieros excepcionales, las disposiciones particulares del
rgimen jurdico financiero, por su naturaleza especial tienen la virtualidad de desplazar el derecho comercial comn de ah
que pueda considerarse a los establecimientos de crdito como comerciantes sometidos a un estatuto especial. Por ende las
disposiciones comerciales solo le resultan aplicables subsidiariamente a las del estatuto financiero.
Cuales son las razones porque no procede la transformacin
1. Estn sometidas a formas mas rigurosas para la constitucin y funcionamiento
2. Hay una fiscalizacin gubernamental por parte de la superbancaria
3. Las instituciones financieras no pueden operar bajo formas asociativas diferentes a las definidas imperativamente
por la ley (La norma general es que deben constituirse en forma de sociedades annimas) . Al tratarse de una
exigencia normativa que rige durante toda la vida de la sociedad y no solo en el momento de su constitucin, la
transformacin en otra especie de sociedad no resulta viable.

c) No es apropiada la transformacin para el transito de una sociedad civil o comercial hacia empresa industrial y
comercial del estado o sociedad entre entidades publicas.

La superintendencia de sociedades ha sostenido que las empresas industriales y comerciales del estado no corresponden al
concepto de sociedad contenido en el articulo 98 del C. Co. De ah que en principio pueda afirmarse que no es viable la
aplicacin del sistema jurdico propio de la transformacin a estos entes. Adems debe recordarse que la creacin de
empresas industriales y comerciales del estado, as como el cambio de su objeto requiere de una ley que autorice su
creacin.

84
En cuanto a las sociedades entre entidades publicas a que se refera el decreto derogado 130 de 1976 , era suficientemente
clara la aplicacin del rgimen general previsto para las empresas industriales y comerciales del estado, segn la norma las
sociedades que se crearan por la participacin exclusiva de entidades publicas a fin de desarrollar actividades de naturaleza
industrial o comercial, se someteran a las normas previstas para las empresas industriales y comerciales del estado. Con
base a esta disposicin era fcil inferir que, por la naturaleza societaria de estas entidades, a ellas se les aplicaba las
disposiciones del cdigo de comercio que fueran compatibles con su naturaleza jurdica. De ah que era posible la
transformacin para estas entidades. La ley 489 genero cierta incertidumbre ya que cuando derogo el mencionado decreto
no se refiri a las sociedades entre entidades publicas, Solo habla de sociedades de economa mixta y las empresas
industriales y comerciales del estado, y hablada de las primeras como aquellas sociedades en que la inversin de recursos
pblicos fuera superior al 50% del capital de la sociedad y las segundas aquellas entidades en que la totalidad del capital le
perteneciera al estado, como no haba mas definiciones deba entenderse que la sociedades en que la participacin de capital
estatal fuera inferior a 50%, deban entenderse como sociedades civiles o comerciales con inversin publica cuyo rgimen
no poda ser otro por sustraccin de materia que el del Cdigo de Comercio, as pareca que en todas las sociedades con
participacin minoritaria del estado al transformacin era viable. La corte constitucional en sentencia C-953 de 1999 declaro
inexequible el inciso 2 del articulo 97 de la ley 489 de 1998 ya que considero que no se ajustaba a la constitucin el hecho
de que el legislador considerara como sociedades de capital privado aquellas en las que el estado tuviera un porcentaje
inferior al 50% de capital. Con esta determinacin, a pesar de imponer condiciones adicionales de control fiscal a estas
sociedades de economa mixta, no impide su posible transformacin de acuerdo con las condiciones del C.Co , por el
contrario no seria viable la transformacin de empresas industriales y comerciales del estado debido a que estas en realidad
no son sociedades sino personas jurdicas unipersonales de naturaleza publica.

Esta ley tambin regula el transito de una sociedad civil o comercial de capital privado o mixto hacia la forma industrial y
comercial del estado y sealo que la mutacin de status no envuelve la previa disolucin y liquidacin de la sociedad
convertida.

d) No es apropiada la transformacin para que una sociedad civil adopte la naturaleza de sociedad comercia, o
viceversa.

Como sabemos la ley 222 procuro abolir la dicotoma normativa existente entre el rgimen civil y comercial, aunque con
esta no se logro una unificacin definitiva, pero si se debilito la antigua brecha entre la civil y la comercial.
La modificacin de objeto para que una sociedad mercantil acceda al status de sociedad civil o viceversa constituye una
simple reforma estatutaria, por ende no existen formalidades adicionales a la modificacin del contrato para que opere esta
mutacin. Debido de la unificacin esta reforma no tiene mayores implicaciones practicas. El cambio de objeto tampoco
genera derechos individuales especiales en cabeza de los socios o accionistas ausentes o disidentes.

e) No es apropiable la transformacin para que una sociedad adopte la forma de sucursal y viceversa.

La sucursal carece de patrimonio propio y no tiene personalidad jurdica independiente de la sociedad, es simplemente un
bien mercantil, un establecimiento de comercio que le pertenece a la sociedad que la ha creado. Lo nico que se puede
realizar con respecto a estas es ser apostados al capital de sociedades nuevas o ya existentes.
La Superintendencia de sociedades ha sido enftica en este tema y dice : Dada la naturaleza jurdica delas sociedades
comerciales y sus sucursales, es imposible llevar a efecto la transformacin de su representada en sucursal de la sociedad.

f) No es apropiada la transformacin para que una sociedad adopte la forma de empresa unipersonal , y viceversa.

Existe una diferencia entre transformacin y conversin , esta ltima significa el trnsito entre la empresa unipersonal de
responsabilidad limitada y cualquiera de las formas asociativas previstas en el C. Co. El rgimen jurdico de la conversin
de encuentra en los arts 77 y 81 de la L 222.

Aparte de la falta de algunas formalidades requeridas para la transformacin , cuyo cumplimiento no se exige para la
conversin , la diferencia principal entre las dos figuras reside en la carencia de derecho de retiro en la conversin.

No es viable la conversin de sociedades sujetas a un estatuto especial en empresas unipersonales ( Ej . sociedades que
realizan intermediacin de valores).

85
 g) No es apropiada la transformacin para que una sociedad annima cerrada se acoja a las normas propias de las
sociedades inscritas en bolsa de valores.

No hay transformacin si la forma de sociedad permanece igual. Si obra esta figura se origina automticamente la
alteracin de las normas sobre qurum y mayoras decisorias y la aplicacin de las disposiciones especiales sobre ofertas
pblicas de adquisicin previstas en el estatuto burstil. Adems, segn el C. Co art 407 , inc 2 , quedaran en suspenso las
disposiciones sobre derecho preferencial en la enajenacin de participaciones de capital.
Una antigua doctrina de la Comisin Nacional de Valores aborda el anlisis de esta situacin concluyendo que los efectos de
suspensin del derecho de preferencia en la negociacin de acciones , producidos automticamente por la inscripcin en
bolsa , implican en la prctica una determinacin equivalente a una reforma estatutaria . Por ello en la mencionada doctrina
se indica que la respectiva decisin debe adoptarse con la mayora decisoria exigida para modificar el contrato social. Esta
decisin debe ser tomada por la asamblea de accionistas(Esto encuentra sustento en la clusula gral de competencia del art
420, num 7 del C . Co) . Para esto se requiere de mayora decisoria absoluta a falta de estipulacin de mayora decisoria
calificada. ( Ver art 68 L 222 ) .
La disposicin que gobierna la forma de efectuar la inscripcin de acciones en el registro nacional de valores e
intermediarios es la resolucin 400 del 22 de mayo de 1995.

h) Puede no ser apropiada la transformacin para que una empresa de servicios pblicos adopte la forma de
sociedad colectiva , limitada o comanditaria simple.

A las empresas de servicios pblicos se les aplicar el rgimen previsto para determinada forma asociativa que asuman ,
contenido en el C . co en su art 372 . Hay ciertas diferencias entre las empresas de servicios pblicos y las formas
asociativas contenidas en el C Co, por ejemplo en la L 142 artculos 19.12 y 20.1 se permite inferir que la pluralidad mnima
para una sociedad por acciones es de 2 personas . Existe un mecanismo de constitucin excepcional , diferente al de los
artculos 110 y siguientes del C . Co en el Art. 20.1 de la L 142 . El objeto social de las empresas de servicios pblicos debe
ser exclusivo ( Art. 18 inc 2 , L 142 ) para la prestacin de servicios pblicos y no se permiten varias actividades principales
( Ord. 4 , Art. 110 , C Co ) . La capacidad de asociacin de dichas compaas se encuentra restringida ( inc 3 Art. 18 ) . El
trmino de constitucin de dicha sociedad puede ser indefinido ( 19.2 ) . Las empresas de servicios pblicos solo se
disuelven por las causales de los ordinales 1 y 2 del artculo 457 del C . Co . Para estas compaas la disolucin no impide el
desarrollo del objeto social ( Art. 19.3 ).

Se considera luego , que la empresa de servicios pblicos es una especie asociativa autnoma por las mencionadas
disposiciones de la L 142 . El Art. 19.15 de la L 142 somete a las empresas de servicios pblicos en lo previsto en este
estatuto a las normas contenidas en el C . Co para sociedades annimas . esta tesis tendr como efecto prctico el hecho de
que no sera necesario protocolizar con la escritura pblica de transformacin el balance a que se refiere el artculo 170 del
C . Co . Es viable la transformacin para las empresas de servicios pblicos as esta no sea una transformacin en stricto
sensu .

XXI- FUSIN DE SOCIEDADES. De Nati Giraldo

Reyes, Cap. 5

1. Definicin:
En sentido jurdico: unin estrecha entre sociedades, de manera que slo subsiste una PJ que absorbe los patrimonios de las
otras sociedades participantes en la operacin. Art. 172 Cco.
En sentido econmico: cualquier forma de concentracin empresarial.

2. Finalidad:
La concentracin empresarial (integracin de capitales, cambio en la estructura interna de las sociedades participantes),
diferente a la colaboracin, y se lleva a cabo a travs de:
Integracin horizontal: actividades econmicas iguales o semejantes, para obtener una posicin ms slida dentro
del mismo campo; como efecto colateral puede implicar la eliminacin de la competencia y dar lugar a una
posicin dominante. Aprovecha economas de escala y apareja mayor concentracin.

86
 Integracin vertical: concentracin de empresas dedicadas a actividades dismiles (actividades anteriores-
proveedores, posteriores-clientes). Se obtiene usualmente por adquisicin de participaciones mayoritarias de
capital y conduce a relaciones de subordinacin entre matrices, filiales o situaciones de grupo empresarial. De esta
manera se logran reducir los costos de intermediacin dentro de un proceso econmico, adems facilita la
coordinacin y la administracin. Puede conducir a practicas contrarias a la competencia (posicin dominante:
depende de la elasticidad o inelasticidad del producto), pero favorece las ventajas competitivas.

3. Beneficios de la integracin:
1. Economa de escala:
+ Eficiencia econmica: al aumentar todos los factores de produccin al mismo tiempo y en la misma proporcin, el
producto debe aumentar ms que proporcionalmente.
+ Para prevenirla decadencia de la empresa.
+ Dimensiones ptimas de la empresa: racionalizacin de recursos que conduce a una mayor rentabilidad y evitar los
productos marginales decrecientes. (eliminacin de ineficiencias.)
+ Acceso a mercados globales.
+ Conseguir posicin dominante en el mercado y as evitar la competencia. (se puede obtener PD por medio de crecimiento
interno pero no por una operacin de restructuracin.)
+ Evitar la aplicain de normas sobre competencia desleal. (practicas comerciales restrictivas NO son 0 a competencia
desleal)
2. razones tributarias:
+ Liberacin de gravmenes sobre los aumentos de valor (plusvalas) en la transferencia de activos y la neutralidad
tributaria propias de las operaciones de fisin. ( Ficcin jurdica donde la fusin no conlleva enajenacin para efectos
tributarios. Es un incentivo para momentos de crisis.
+ Traslado de perdidas: si el patrimonio de la S. Absorbida es negativo, al realizarse la F, se logra un efecto fiscal favorable.
Por ejemplo.
Alfa ( absorbida) - $100
Beta (absorbente) $200. Si la tributacin se hace con base en los $200 el pago ser de $70, si la tasa es del
35%. En cambio si la tributacin de hace sobre 100 (200 100), con la misma tasa, la tributacin ser de 35.
Esta operacin es viable, siempre y cuando no tenga por objeto dejar a los socios de la S. absorbida sin participacin en la S.
absorbente.
Se puede hacer otro tipo de valoracin, como valorar el goodwill, para que resulte un valor positivo que facilite la relacin
de canje.
+ Beneficios de concesiones tributarias como, reintegros, cupos de importacin, etc.
+ Empleo de excedente de tesoreria.
+ Menos costos fe financiacin: la sumatoria de capitales produce un menor riesgo asumido para la entidad financiera,
frente a la S fusionante sern ms bajas las tasas de inters y sern menores las garantas.

4. La fusin.
+ Representa la extincin de 1 o varias sociedades.
+ Implica la consolidacin patrimonial de una sociedad nueva o una ya existente.
+ Se hace por medio de reforma estatutaria. ATS 158 y 162 Cco.
+ Formas:
- Por disolucin de sociedades para constituir una nueva.
- Por absorcin que hace una sociedad de una u otras, que se disuelven para entrar en el capital de la absorbente.
+ La F puede llevar a una transformacin de TIPO, y esto conlleva a que la fusin implique:
La alteracin del rgimen de funcionamiento interno.
Variacin de status de responsabilidad. (D de retiro para ausentes y disidentes).

5 Efectos:
A. Traspaso en bloque de patrimonios:
+ Transmisin ntegra de los activos y pasivos de las Ss fusionadas a la fusionante (nueva o absorbente).
+ La trasferencia opera ipso jure y a titulo universal.
+ Los bienes, derechos y obligaciones se transmiten un actu ( novacin subjetiva de la totalidad de obligaciones en cabeza
de la S. fusionada sin la autorizacin de los @, esto le da practicidad a la figura. (La falta de consentimiento de los @ se
recompensa con garantas).
87
+ La S. absorbente o de nueva creacin asume todas las obligaciones impositivas de la fusionada (obligaciones tributarias,
Art. 14-1 del estatuto tributario).
+ La trasferencia de inmuebles se cumple por medio de la inscripcin de la fusin en el registro competente. Art. 178 Cco.
+ La trasferencia de participaciones de capital en otras sociedades: se requiere que el objeto social principal de la compaa
fusionante haya previsto la posibilidad de invertir sus recursos en acciones, cuotas o partes de inters de otras sociedades, o
que exista una relacin de medio a fin entre la actividad de explotacin que realizan las sociedades respecto de las cuales se
recibirn participaciones de capital y el objeto social de la fusionante.
+ En los casos en que la F haya sido prevista como una circunstancia estatutaria de aplicacin del derecho de preferencia en
la enajenacin de las o cuotas sociales, no podr producirse la transferencia de las participaciones sin que se hayan
cumplido los trmites previstos en los estatutos. Pero en los casos en que no se ha efectuado ninguna precisin en el
contrato social sobre los casos en que es aplicable el derecho de preferencia, la SIS sostiene que la trasferencia de
participaciones puede hacerse sin necesidad de darle curso a los tramites de preferencia, ya que la ley no ha previsto este
requisito.
+ La trasferencia de acciones de propiedad de la S. absorbida hacia la absorbente cuando las acciones correspondan a una S.
inscrita en bolsa, no requiere operacin burstil, sino que se cumple mediante la inscripcin de la S. absorbente en el libro
de registro de accionistas correspondiente, como nueva propietaria de las acciones trasferidas.
+ Las obligaciones laborales se transfieren en el momento de perfeccionarse la fusin. Ocurre la sustitucin patronal, pero la
solidaridad respecto de estas obligaciones no ocurre pues las compaas fusionadas se extinguen. Pero la responsabilidad de
los socios, cuando el rgimen es diferente en la S. fusionante (transformacin), no se afecta, en virtud del art. 169 Cco. ( La
transformacin no afecta las obligaciones contradas por la S. con anterioridad a la inscripcin del acuerdo de
transformacin en el registro mercantil.
+ El traspaso patrimonial no implica la trasferencia de ciertos derechos reconocidos en atencin a cualidades determinadas
intuitu personae.
+ Si una o varias Ss. absorbentes gozaban de los beneficios derivados de la inscripcin de valores en el registro pblico y
quieren seguir ejerciendo esas ventajas ser necesario que se realice de nuevo la inscripcin por parte de la S. absorbente
para negociar en bolsa los ttulos traspasados por las Ss. absorbidas.
B. Extincin de las Ss. fusionadas:
+ Siempre se produce la extincin sin liquidacin de la o las Ss fusionadas. Por el traspaso en bloque del patrimonio se
hace innecesario el cumplimiento de los tramites de venta del activo y el pago del pasivo externo e interno de las Ss.
participantes.
+ La PJ que asume la totalidad del patrimonio, surge con posterioridad a la operacin. Esta da lugar al atributo de la
representacin legal nica para hacer efectiva la presencia de la nueva sociedad o de la absorbente en sus relaciones con
terceros. El representante legal de la fusionante asumir la representacin de la fusionada hasta el total de la ejecucin de la
operacin, con la responsabilidad de un liquidador.
C. Traslado de socios de las compaas fusionadas a la fusionante:
Los socios de las compaas fusionadas deben ingresar en la sociedad absorbente mediante un aumento de capital social o
de suscripcin de acciones; o en la nueva compaa como aportantes de capital suscrito. Esto porque la fusin implica una
personalidad jurdica nica y adems porque los socios de la S. fusionante no obtienen el D a la cuota social de liquidacin.
D. responsabilidad por obligaciones anteriores y responsabilidad hacia futuro:
+ La S. fusionante asume los pasivos externos de las fusionadas.
+ Si la fusin conlleva una transformacin, la responsabilidad de los socios frente a terceros cambia y se regula conforme a
las normas propias de la transformacin( la modificacin no afecta las obligaciones contradas por la S. con anterioridad a la
inscripcin del acuerdo de fusin en el registro mercantil.
+ La trasferencia de obligaciones implica que se mantienen los privilegios, garantas y las dems circunstancias de orden
legal que se tuvieron en cuenta al momento de contraerse la obligacin por parte de la S. fusionada.
Lugar de pago. El convenido, si no hay pacto se har en el domicilio del deudor. Si el domicilio de la S. fusionada es
diferente al de la fusionante, el pago se har en el lugar en que sin mudanza corresponda.
Las declaraciones tributarias de la S. fusionada que corresponden a periodos anteriores a la fusin, deben hacerse en la
jurisdiccin de la administracin correspondiente a la S. fusionada. Una vez realizada la fusin la S. fusionante debe
presentar las declaraciones tributarias a nombre de la fusionada en el domicilio de la fusionante.

6. Clases de fusin.
A. Fusin Creacin.

88
+ Dos o ms compaas se extinguen, sin liquidarse, con el propsito de crear una nueva sociedad que recibe el patrimonio
de las compaas fusionadas. (Es ms tcnico decir extincin sin liquidacin, que disolucin y extincin sin liquidacin,
ya que el efecto inmediato de la disolucin es la liquidacin.)
+ La suma de los patrimonios de las Ss fusionadas constituye el aporte de K con el que se crea la nueva S.
+ El acto de constitucin es la determinacin de la junta de Ss o asamblea de accionistas elevada a escritura pblica e
inscrita en el registro mercantil de la cmara de comercio del domicilio de la nueva S.
+ El registro equivale a la inscripcin de la liquidacin que determina el momento a partir del cual se consideran
extinguidas las Ss fusionadas.
+ Los estatutos son adoptados por los asociados de las Ss fusionadas respetando las disposiciones del tipo legal escogido.
B. Fusin - Absorcin:
+ Una o ms Ss. Se extinguen para transferir en bloque sus patrimonios a otra S. ya existente que subsiste como PJ.
+ Es una operacin prctica porque aprovecha la infraestructura de una S ya creada, que sirve como receptora de
patrimonios que se transfieren. Es de mayor utilizacin que la fusin creacin.
+ La aportacin patrimonial se hace por medio de un incremento de k social o suscrito de la S fusionante. La SIS sostiene
que el incremento de K se puede hacer:
Aumento de K, aprobado por un qurum previsto para reformas estatutarias, el aumento
corresponde al patrimonio neto incorporado por la fusin.
Si la fusionante es S.A. y tiene acciones en cartera que compensen el valor de las aportaciones que recibe,
no es necesario hacer una reforma estatutaria, ni aumentar el K autorizado; pues la emisin de acciones se
efecta entre los socios o accionistas de las fusionadas.
Si las acciones no se venden por el valor nominal sino por un precio mayor, el K suscrito de la sociedad fusionante ser
inferior al transferido por las Ss fusionadas; En este caso el excedente har parte del patrimonio pero como supervit de
capital ya que la diferencia entre K suscrito y K transferido estar representado por una prima de colocacin de acciones.
+ Esta emisin de acciones se rige por las condiciones del acuerdo de fusin y la relacin de canje por las reglas comunes
del Cco para las acciones en reserva. No hay oferta ni plazos para suscribir ni para pagar.
+ El pago de la suscripcin de acciones en especie, se hacen con cargo al patrimonio transferido por cada una de las Ss
absorbidas, por eso se compromete la responsabilidad solidaria de los accionistas de las S fusionadas por el valor atribuido
al aporte. Salvo los casos en que se requiere una aprobacin del avalo por la SIS.
+ En las S cuyo capital esta dividido en cuotas o en partes de inters, la recepcin de patrimonio se lleva a cabo por medio
de un aumento de K social en una cuanta equivalente al monto transferido.

7. Casos especiales de fusin.

A. Fusin impropia y reconstitucin:
+ Una S. Que se encuentra disuelta y en estado de liquidacin determina la continuacin de su empresa social mediante la
constitucin de una nueva S que asume ntegramente los derechos y obligaciones de la compaa disuelta.
+ La determinacin del rgano mximo tiene como efecto la revocatoria de la disolucin, la suspensin del proceso
liquidatorio y la plenitud jurdica de la S.
+ La nueva compaa asume integralmente las derechos y obligaciones de la S disuelta como si se tratara de un proceso de
absorcin.
+ las normas aplicables: procedimientos legales para la fusin y procedimientos previstos para la enajenacin de
establecimientos de comercio.
+ El art. 222 Cco consagra que una vez disuelta la sociedad se debe liquidar pero como excepcin a esta regla general estn
los arts. 180 y 250 Cco, que permiten a la compaa disuelta evitar la liquidacin mediante la liquidacin de una nueva S.
La tesis de la SIS es:
1. El art. 180 se refiere a la fusin impropia que tiene como caractersticas, las siguientes:
- La S esta disuelta y esta en estado de liquidacin pero no a comenzado a pagar el pasivo externo.
- La decisin debe ser adoptada dentro de los 6 meses siguientes a la disolucin.
- La nueva S asume el activo y el pasivo interno y externo de la absorbida,
- La decisin debe adoptarse por los estatutos o por la ley de fusin o en su defecto la ley para la disolucin
anticipada.
2. El art. 250 se refiere a la reconstitucin que tiene como caractersticas, las siguientes:
- La sociedad disuelta y en liquidacin ha concluido el pago del pasivo externo.
- La determinacin no requiere el plazo de 6 meses.

89
 - La nueva S adquiere el activo y no el pasivo externo. l titulo para la tradicin de inmuebles en la
reconstruccin es la escritura pblica contentiva en la decisin de reconstitucin, la cual debe registrarse
en la ORIP.
* Reyes: el art. 251 Cco sostiene que la reconstitucin tiene como efecto que la nueva S se sustituir en todas las
obligaciones de la anterior. Por eso no se debe pensar que para reconstituir una S el pasivo externo de la S en liquidacin
debe encontrarse ntegramente pagado. Entonces es ms sensato pensar que el art. 189 y el art. 250 se refieren a la misma
operacin.
B. Fusin entre sociedades nacionales y extranjeras:
+ Es posible considerar viable la fusin entre una S extranjera y una S colombiana, establecindose por aquella una sucursal
en nuestro pas, que contine con el desarrollo del objeto social nacional y asuma sus obligaciones. La sucursal que resulta
de esta operacin, no exista ms como sociedad, no es otra Pj, es diferente a una filial, ademas de operar con el patrimonio
de la absorbente.

C. Fusin de empresas unipersonales:

+ art. 80 L222/95: lo no previsto en la regulacin de la empresa unipersonal se regir por las normas de Ss mercantiles.
+ art. 77 L222/95: la suma de constituyentes de EURL fusionadas a la PJ nueva o a la absorbente, da una pluralidad que da
lugar a la conversin de EURL en S. Pero dado el Plazo que se establece (6 meses), puede hacerse una cesin de cuotas
que permita que la empresa se mantenga como unipersonal.
+ El Art. 75 L 222 prohbe al titular de las cuotas en que se divide el capital de la EURL contratar con ella, y que varias
empresas de un mismo titular contraten entre s. Por eso para llevar a cavo la F, el titular debe ceder previamente a un
tercero las participaciones de capital en las empresas fusionadas o en la fusionante; de esta manera la opresin se celebrar
entre empresas de diferente titular. Otra manera seria convertir las EURL que pretenden fusionarse en S y una vez
convertidas de fusionan y ya!!
D. Fusin de Ss en concordato:
+ Las Ss en concordato que pretendan ser parte de una operacin de fusin deben someter la reforma estatutaria a la
autorizacin expresa de la SIS, art. 98 #3 L222.
E. Fusin de Ss en proceso de reestructuracin:
+ Ley 550/99, es la ley de promocin empresarial y suspendi por 5 aos la vigencia del sistema del concordato de la L222.
+ La fusin de S que se encuentren en trmite de acuerdo de reestructuracin se somete a principios semejantes a los
previstos en el rgimen concordatario de la L222, es decir que a partir de la fecha de iniciacin de la negociacin no podr
adoptarse ninguna reforma estatutaria, salvo por la autorizacin que de las SIS si se trata de una S y la S de economa
solidaria si es una cooperativa.
+ La solicitud se resuelve de manera DISCRECIONAL y la autorizacin ser concedida o negada por AA, susceptible de
reposicin. La no-autorizacin genera ineficacia de pleno derecho.
+ En cuanto a la fusin, escisin o enajenacin de establecimiento de comercio de la S deudora: la ley 550/99 excluye los
tramites del art. 173 Cco (garantas a los acreedores de la S absorbida) y del art. 530 Cco (garantas al los acreedores del
establecimiento de comercio), ya que los derechos de los empresarios que adelantan el proceso de reestructuracin estn
garantizados dentro de este trmite. Esta exclusin se refiere solamente a los derechos de los acreedores externos y socios
de aquellos empresarios a que se refiere el acuerdo de reestructuracin, quedando a salvo (garantas plenas) los derechos de
los acreedores y socios de las Ss preexistentes que sean absorbidas por el empresario o que sean beneficiarias de la escisin
de este.
F. Fusin de S en liquidacin obligatoria:
+ RRGG: en estado de liquidacin es imposible realizar operaciones de fusin dada la incapacidad jurdica de la S disuelta
para realizar operaciones que no estn encaminadas a la liquidacin.
+ Excepciones: la liquidacin obligatoria, por la posibilidad de revocar la disolucin de la S para resolver la situacin de los
acreedores.
+ Antes de la L222: una vez acaecida la declaratoria de quiebra y sin mediar reconocimiento por parte de los asociados, la
compaa quedaba disuelta por ministerio e la ley.
Ahora la liquidacin obligatoria no implica per se la disolucin de la S, por eso una S puede tramitar el proceso de
liquidacin y luego revocar la causal de disolucin. Si bien la apertura del trmite produce como efecto la disolucin de la
PJ, es posible que dentro del trmite liquidatorio se pacte la continuacin de la entidad mediante operaciones como la
fusin.
G. Fusin triangular:
+ Se trata de crear una S filial que se sita en un punto intermedio entre la S absorbente y la absorbida. La compaa filial
entra en un programa de fusin, por virtud del cual absorbe a la S que se pretende adquirir target company. Al culminar la

90
operacin la sociedad matriz, que conserva su independencia como PJ, es titular de un porcentaje mayoritario o de la
totalidad del K de la compaa absorbente.
+ Ventajas:
- La matriz no participa en la fusin --> no se requiere autorizacin del rgano mximo.
- Ningn accionista de la matriz tiene derecho de veto o retiro.
- Las obligaciones de la S absorbida quedan en cabeza de la filial, por eso no hay extensiones de
responsabilidad.

H. Fusin de sociedades de economa mixta y sociedades con participacin estatal:

+ Antes de la L 489/98 los procesos de fusin, escisin y transformacin de entidades pblicas estaban reguladas mediante
decretos expedidos por el gobierno para casos especficos. A partir de esta ley se fijaron pautas de actuacin uniformes para
las operaciones de esta naturaleza.
+ S pblicas: formas asociativas de Cco, en donde varias entidades del estado participan como nicas asociadas. Se
someten al rgimen de las empresas industriales y comerciales del estado.
+ S de economa mixta: constituidas bajo la forma de S comercial, autorizadas por la ley en las que el K se integra por
aporte privados y estatales, cuyo objeto social comprende actividades de naturaleza industrial y comercial.
- El aporte estatal mnimo debe ser del 50% del K suscrito y pagado. Si este aporte es menor ser una S con
participacin estatal sujeta al derecho privado (F segn el art. 172 Cco). Si el aporte estatal es de mas del
50%, se necesita autorizacin del presidente de la repblica para realizar una F, adems de los requisitos
del Cco.
- La sociedad de economa mixta que tiene participacin estatal de ms del 90% estn sujetas al rgimen de
empresas industriales y comerciales de estado y NO tienen naturaleza societaria.

8. Proceso de Fusin:
+ SIS --> requisitos de eficacia:
- Existencia: 1. Voluntad: aprobacin por parte de rgano mximo.
2. Objeto: continuacin de la empresa por parte de la fusionante.
3. Formalidades: - Publicidad del acuerdo.
- Autorizacin estatal por parte del rgano competente.
- Formalizacin de la escritura pblica.
- Validez: 1.Capacidad.
2.Consentimiento sin vicios.
3. Objeto y causa licitas.
4. Formalidades: Insercin de la escritura, de los avalos, aprobaciones, etc. Segn el caso.
La inobservancia de algn requisito acarrea inexistencia de la fusin porque se trata de solemnidades de orden pblico
(protege a los acreedores).

A. Fase preparatoria:
+ Se efectan los compromisos preliminares de F entre las Ss interesadas. Consiste en la preparacin del proyecto de F, los
balances de la compaa y el compromiso de F celebrado por los representantes legales de las diferentes compaas.
+ El compromiso no es obligatorio para las S pero si para el representante, en cuanto se obliga a convocar las asambleas o
juntas para que se considere la fusin.
+ En esta fase participa la junta directiva, pues la preparacin o aprobacin previa del estados financieros y de otros
documentos de relevancia contable corresponden al rgano administrativo. Por eso es recomendable obtener la aprobacin
de las bases de la operacin entes de producirse el compromiso de F entre los representantes legales de las Ss
participantes. Aunque la competencia para aprobar la F sea de la asamblea general de accionistas o de la junta de socios.
(En las legislaciones romano- germnicas, tambin en los pases del Common low; y en la legislacin norteamericana
donde las modificaciones de los estatutos se hacen por medio de la junta directiva, las operaciones de fusin deben ser
aprobadas por la asamblea).
B. Fase decisoria: en esta etapa los acuerdos de fusin son aprobados.
a) Convocatoria especial y derecho de inspeccin:
+ En la convocatoria debe incluirse, en el orden del da, el punto relativo a la fusin. De hacerse la advertencia del derecho
de retiro que tienen los socios ausentes o disidentes. Si no se cumple con este requisito la decisin de fusin ser ineficaz.

91
+ El proyecto de fusin debe estar a disposicin de los socios, en las oficinas de la administracin del domicilio principal,
dentro de los 15 das hbiles anteriores a la reunin.
b) Contenido del proyecto:
1. Informacin mnima acerca de los hechos econmicos y jurdicos.
2. Modalidad de F que se va a usar.
3. Los propsitos que se intentan con la fusin.
4. Las Ss que tengan activos por ms de 50.000 SMLMV deben presentar a la SIS informes que contengan los datos
mnimos de forma completa y exacta acerca de la fusin. Tambin las compaas sujetas a vigilancia permanente o al
control de esa entidad.
5. El art. 173 Cco establece los requisitos legales:
- Motivos de la proyectada fusin y las condiciones en que se realizar:
- Para los socios: - Conocen los detalles de la intencin de la F.
- En el debate de determinacin permite la participacin para rechazarla o
objetarla.
- Para el estado: - Para determinar la procedencia de las autorizaciones.
- Los datos y las cifras tomados de los libros de contabilidad de las Ss (absorbentes y absorbidas), que hubieren servido de
base para establecer condiciones en que se realizar la fusin.
- La discriminacin y valor de los activos y pasivos de las sociedades que sern absorbidas y de la absorbente:
- Detallada relacin de los diferentes rubros en que se descomponen los activos y pasivos sociales y la valoracin
de tales activos para establecer el monto actual, para determinar el equilibrio econmico de la actuacin y la
adecuacin matemtica de la relacin de canje que haya de aplicarse a las participaciones de K de los asociados.
- Esta valoracin determina para las Ss absorbidas el valor histrico que habr de tenerse en cuenta para efectos de
la transferencia patrimonial a la S absorbente.
- Por ese valor histrico deben ser inscritos en el instrumento e la S absorbente (valor acordado para la fusin); no
obstante que los bienes de la S absorbente no pueden ser revaluados por medio de la fusin.
- Un anexo explicativo de los mtodos de valorizacin utilizados: la determinacin de mtodos adecuados permitir definir
el valor justo de las Ss fusionadas. Los mtodos tradicionales de valoracin, calculados sobre bases de factores estticos,
son utilizados con frecuencia. Dentro de estos mtodos pueden indicarse los siguientes:
- El precio del mercado. (Oferta <--->demanda).
- El valor en libros (valor histrico - depreciacin acumulada).
- Valor de liquidacin o venta de los activos sociales.
- Valor de la empresa en marcha (mercado, dividendos, utilidades...)
- Mtodo de bloque block method: combinacin: combinacin de varios factores para encontrar el valor
aproximado de la compaa.
Ejemplo: un perito le asign diferente porcentajes a diversos factores, para luego sumarlos y obtener el valor en un
mercado accionario deprimido. As, a los activos les otorg el 45%, al promedio de utilidades por accin, el 40% y
al precio del mercado el 15%. El computo final se present de la siguiente forma.
TIPO DE MONTO DEL PORCENTAJE TOTAL
VALORACIN. AVALO. ASIGNADO
Valor de activos. $ 100 X . 45 $ 45
Valor de utilidades. $ 120 X . 40 $ 48
Precio de mercado. $ 75 X . 15 $11.25
TOTAL DEL AVALO 100 $104.25
fair value
La SIS explica los diferentes mtodos de valoracin utilizados por las empresas que no cotizan en bolsa:
- Mtodo de valor en los libros.
- Flujo de caja descontado: Este mtodo presenta a su ves dos estructuras bsicas:
a) Modelo FCD de la empresa: calcula el patrimonio neto de una compaa, sustrayendo el valor de las
operaciones. Estos valores son el resultado de sus respectivos flujos de caja, descontados a una tasa que
refleja el riesgo involucrado en dichos flujos. Esta tasa puede ser el costo promedio ponderado de capital.
b) Modelo de ganancia econmica: mide el valor creado por una compaa en un periodo. Su ventaja sobre el
anterior es que sirve de gran ayuda para entender el desarrollo de la compaa en cualquier periodo.
- Mtodo de amortizacin del goodwill.
- Mtodo de capitalizacin del superbeneficio.

92
 La SIS explica los diferentes mtodos de valoracin utilizados por las S que cotizan en bolsa: En principio, el valor
de mercado de una empresa viene dado por su capitalizacin burstil, esto es, por el producto de multiplicar el
precio del mercado de las acciones, por el nmero de ttulos en circulacin.
- Mtodo de Gordon. (Segn dividendos) determina el valor terico en funcin del valor actual de sus dividendos
futuros y de la tasa de crecimiento anual y acumulativa de ellos, partiendo de una valoracin de la empresa como
unidad de produccin, lo cual permite saber el valor de cada accin.
- Mtodo de RATIO-PER: (valoracin de las acciones a travs de los beneficios) segn este mtodo, el valor de una
empresa se refleja por la capitalizacin que hace el mercado de los beneficios de ella. Es decir, el precio del
mercado de las acciones es un mltiplo de sus beneficios unitarios.
- Mtodo o modelo de mercado: relaciona el rendimiento de las acciones con respecto a un ndice general de
mercado.
- Mtodo de Modigliani y Miller: Supone la existencia de impuesto sobre la renta, y que factores como la estructura
financiera y el endeudamiento no son determinantes en el valor de una empresa, sino que esta determinado por la
capacidad que sus activos tienen para generar ingresos dado un nivel de riesgo de la empresa.
La banca de inversin contempornea parece inclinarse por mecanismos ms dinmicos tales como la capacidad de
la S para generar flujo de efectivo:
- Flujo de caja descontado: (discounted cash flow), que supone traer a valor presente la disponibilidad del efectivo
proyectadas por la compaa, para luego aplicarles una tasa de descuento determinada (que puede corresponder a la
tasa de inters anual vigente en el mercado local) Valor estimado del patrimonio social.
Ejemplo: - Patrimonio neto en libros $850
- Monto de disponibilidad del efectivo proyectado para los prximos periodos contables $350
- Si la tasa de inters es del 35%, en el momento de aplicarse el mtodo, el patrimonio deber estimarse en
$1000
- Esto es, el valor estimado del patrimonio es de $1000 para que a una tasa del 35% genere UN FLUJO
DE CAJA ANUAL de $350.
35% $350
100% X = $1000
- Ponderacin de divisas variables: puesto que las proyecciones de flujo de caja pueden ser distintas, en virtud de
las variables utilizadas para calcularlas, puede efectuarse una ponderacin porcentual de esas variables para
establecer el monto de las disponibilidades de efectivo esperados.
Ejemplo: - S.A capital suscrito de $10 100 acciones con un valor nominal de $100.000 cada una.
- Prospectos de flujo de caja:
- 10% de posibilidades de que su disponibilidad en efectivo sean $0
- 50% de posibilidades de que su disponibilidad en efectivo sean $10
- 40% de posibilidades de que su disponibilidad en efectivo sean $ 20
- Cul sera el valor justo de cada accin, si se tiene en cuenta que la tasa de inters vigente es del 10%
anual?
PROBABILIDAD UTILIDADES ESPERADAS. FLUJO DE CAJA ESPERADO.
PORCENTUAL.
0.10 $0 $0
0.50 $10 $5 (50% de 10)
O.40 $20 $8 (40% de 20
VALOR PROMEDIO DE FLUJOS DE CAJA $13
10% $13
100 x = $130
- Si la tasa de inters anual es del 10%, entonces $130 rentan $13 al ao.
- El patrimonio calculado ($130), de divide por el nmero de acciones en circulacin (100 acciones) =
$1300
- Un anexo explicativo del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que implicara la operacin:
- Por la fusin, los asociados de las S fusionadas ingresan a la S fusionante, este ingreso se hace por medio de un
aumento de K de la S fusionante o por la creacin de una nueva S.
- La relacin de canje es una divisin que implica establecer el valor intrnseco o comercial de las acciones, cuotas
o partes de inters de la S fusionada; para posteriormente determinar la equivalencia de esas participaciones,
respecto del valor nominal de las acciones, cuotas o partes de inters de la compaa absorbente. Por lo tanto, la

93
 relacin de canje es el # de acciones que en la nueva S o en la absorbente corresponda a la S que se extingue, en
relacin porcentual con el # de acciones en que tena divido su K y que son entregadas directamente a sus socios en
la proporcin indicada, en lugar de las que tenan.
Ejemplo:
SOCIEDAD SOCIEDAD SOCIEDAD SOCIEDAD
ANNIMA LIMITADA. COLECTIVA NUEVA.
PATRIMONIO. $100 $100 $100 $300
AXS, PI O 100.000 acciones 50.000 cuotas. 5 PI 300.000 acciones.
CUOTAS
VALOR $1.000 $2.000 $20 Valor nominal
INTRNSECO. $1.000
- El valor intrnseco se haya: patrimonio / nmero de acciones, cuotas o partes de inters.
- El patrimonio de la nueva S de haya: sumando los patrimonios de las Ss participante.
- El valor nominal de cada participacin de capital de haya: $1.000 es el mximo comn divisor,
entre los valores intrnsecos de las Ss participantes en la operacin.
- El numero de acciones de la S nueva se haya: $300 (patrimonio S.N) / 1.000 (valor nominal de
cada accin) = 300.000 (acciones)
RELACIN DE CANJE: intercambio de partes de inters, acciones o cuotas de participacin a
acciones en la S nueva.
- una accin en la S.A. equivale a una accin en la S nueva. $ 1.000 (Valor intrnseco) / $1000
(valor nominal) = 1 accin.
- una cuta en la SRL equivale a 2 acciones en la S nueva. $ 2.000 (Valor intrnseco) / $1.000 (valor
nominal) = 2 acciones.
- una PI de la S.C equivale a 20.000 acciones en la S nueva $ 20 (valor intrnseco) / $1.000 (valor
nominal) = 20.000 acciones

- Qu pasa con la relacin de canje cuando est en curso un proceso de emisin y colocacin de acciones en
alguna S participante en la F? La colocacin de acciones en curso podra afectar la determinacin dela relacin de
canje, si esta relacin de canje se hace entes de la colocacin de acciones con base en los avalos realizados para la
F, a menos que la emisin respectiva se hubiere efectuado con base en el valor intrnseco de la accin utilizado
para la fusin, por parte de la S emisora. As, la forma mas adecuada para llevar a cabo lo dos procesos (fusin y
colocacin de acciones) consistirn en que el valor intrnseco asignado a las acciones de la sociedad absorbente
para la fusin, coincidiera con el valor fijado para la colocacin de acciones. Si la colocacin se hace a un mayor
valor que el nominal, la diferencia deber reflejarse en una prima de colocacin de acciones. A falta de
coincidencia entre el valor intrnseco en la fusin y el valor de colocacin, la relacin de canje depender de que se
coloquen ntegramente las acciones ofrecidas.
Reyes: la suscripcin de acciones debe hacerse antes de la F y para determinar la relacin de canje se debe tener en
cuenta todas las acciones suscritas y su valor nominal.
- Copias de los balances certificados de las sociedades participantes:
Este requisito facilita el anlisis financiero de la situacin de las Ss fusionadas y fusionante y seala un importante punto de
referencia sobre el valor de las compaas participantes. La L 222 redefini el concepto de estados financieros certificados
al establecer que son aquellos que se encuentran suscritos por el representante legal y el contador pblico bajo cuya
responsabilidad se prepararon, se trata de un mecanismo de autenticidad de los estados financieros. Por eso la sola firma del
revisor fiscal no lo hace responsable sobre el contenido de tale estados, a diferencia de lo que ocurre con los estados
financieros dictaminados.
c)Qurum y mayoras decisorias:
+ En principio son las mismas aplicables a las reformas estatutarias, salvo que en los estatutos se hubiere previsto mayoras
decisorias especiales para la fusin o para la disolucin anticipada (art. 173 Cco).
+ Si se trata de S.A: El derogado art.168 Cco estableca unanimidad para la transformacin, fusin y escisin, adems de
conceder D de veto de los socios ausentes o disidentes cuando se les impusiera una responsabilidad mayor que la contrada
bajo la forma anterior. Actualmente se aplica el art. 68 de la L222, que reduce las mayoras decisorias para la aprobacin de
reformas estatutarias a la mitad ms uno de los votos presentes en la respectiva reunin y se concedi el DA de retiro para
los socios ausentes o disidentes que se vean afectados por un aumento de responsabilidad.
+ En cuanto a los titulares de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto. La excepcin a la imposibilidad de
votar, propia de este tipo de acciones, resulta de la adopcin de determinaciones que puedan implicar una desmejora de los
94
derechos o las condiciones establecidas en tales acciones. Por lo cual, se especifica que para las referidas determinaciones se
requerir el voto favorable del 70% de las acciones en que divide el capital suscrito, incluido en dicho porcentaje y en la
misma proporcin el voto favorable de las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
+ La decisin de F se puede aprobar en una reunin no presencial, siempre que se observen las disposiciones sobre
convocatoria y derecho de inspeccin, que se realice por medios de comunicacin que permitan la participacin simultnea
o sucesiva en las deliberaciones, y adems que se cumplan las normas que exigen un qurum universal, so pena de
ineficacia.
d) Aviso de intencin: Este requisito protege a los acreedores. En este aviso se da cuenta de los principales aspectos
contables de la operacin, este aviso debe ser publicado por los representantes legales en un peridico amplia circulacin.
Este requisito est relacionado con el trmino de caducidad de la accin de oposicin judicial (art. 175 Cco), pues este aviso
es una forma de emplazar a los acreedores para que ejerzan los derechos que la ley le concede.
El aviso debe contener:
- Nombres de las compaas participantes, sus domicilios y el capital social o el suscrito y el pagado.
- El valor de los activos y pasivos de las S participantes.
- La sntesis de anexo explicativo de los mtodos de evaluacin y del intercambio de participaciones de
capital que implicar la F, aprobado por el revisor fiscal o en su defecto por el contador pblico.
e) autorizaciones gubernamentales:
+ Autorizacin de la SIS en caso de compaas sujetas a su vigilancia o control: se trata de un control de legalidad es decir,
una atribucin absolutamente reglada de manera que el funcionario no puede abstenerse de la autorizacin cuando los
procedimientos adoptados de ajustan a la ley.
- La colocacin de acciones que puede derivarse de la F - absorcin, no est sometida a control, salvo que
se trate de Ss sometidas a CONTROL.
- Basta que una de las Ss participante este vigilada o controlada para que las dems compaas involucradas
deban someterse, para efectos de la operacin, a las exigencias de la SIS. Este sometimiento no implica
que la S resultante de la F se encuentre sometida a fiscalizacin permanente de la super.
- En la fusin-absorcin donde la S absorbente esta sometida a priori a vigilancia o control de la SIS, tal
fiscalizacin permanente persiste despus de perfeccionarse la operacin. Aun en el presupuesto de
vigilancia originado en el criterio dimensional por el monto de activos o ingreso de la compaa
absorbente, la consolidacin que redujera el patrimonio de la S absorbente no excluye a esta S de la
referida fiscalizacin permanente. Es diferente si la S absorbida est sometida a control o vigilancia y la
absorbente no, en este caso puede ocurrir que la F excluya la fiscalizacin por extincin del sujeto
vigilado.
- Si transcurridos 3 meses a partir de la solicitud de autorizacin hecha a la SIS, esta no se resuelve, se
entender que es negativa. El peticionario podr presentar recurso de reposicin, para agotar la va
gubernativa y as acudir a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo.
+ Informacin a la super intendencia de industria y comercio y aspectos de derecho de competencia:
Ley 155 / 59 DEC. 2153/92 DEC. 266/00
- Para cualquier operacin de - Control estructural sobre la - La SII&C debe pronunciarse
integracin econmica que integracin empresarial, a todo el sobre las operaciones de
implique unos activos mayores a que realice actividades integracin que generen unos
$20000.000, se debe pedir econmicas. activos superiores a 50.000 S.M.L
autorizacin. (cuantitativo) 0 que den lugar a una
- Regulacin relativamente - Regulacin absolutamente porcin del mercado respectivo, de
discrecional: control para reglada: la SII&C no poda objetar ms del 25% (cualitativo). Adems
investigar las condiciones del las integraciones si se estas operaciones debern objetarse
mercado y la consecuencias de la comprobaban las siguientes cuando sean medio para obtener
operacin en la oferta. excepciones de eficacia: 1)Que la una posicin dominante en el
operacin iba a generar motor mercado, aunque se comprueben
eficacia; 2) Que la operacin no las excepciones de eficacia.
iba a generar reduccin de la - La SII&C seala de manera
oferta. general los documentos y la
informacin que sea necesario
presentar con la solicitud de
estudio.

95
CONCLUSIN: Estas normas deben interpretarse de manera armnica. Las empresas que se dediquen a la misma
actividad, cuyos activos conjuntamente considerados sean superiores a la suma de 50.000 S.M.L o que conjuntamente
atiendan el 25% o ms del mercado respectivo, estarn obligadas a informarle a la SII&C de las operaciones de integracin
econmica. Como RRGG, la SII&C deber objetar la operacin cuando esta tienda a producir una indebida restriccin a la
libre competencia.
Sin embargo el super intendente no podr objetar la operacin cuando los interesados demuestren excepciones de eficacia,
salvo que la operacin sea un medio para que los empresarios obtengan una posicin de dominio del mercado.
C. Fase ejecutiva o de formalizacin:
+ La F como cualquier reforma estatutaria, esta sujeta a requisitos de publicidad y autenticidad (escritura pblica e
inscripcin el registro mercantil).
+ El registro produce.
- La tradicin de los bienes inmuebles.
- El nacimiento de la nueva S o el aumento de K de la absorbente.
- La extincin de las Ss fusionadas.
- El transado de la responsabilidad por las obligaciones tributarias. Aqu se encuentra una excepcin a la RRGG
segn la cual la F slo produce efectos frente a terceros, a partir del registro, pues ante la administracin de
impuestos la responsabilidad de la absorbente empieza a suceder desde la solemnizacin en la escritura
pblica la reforma estatutaria de la F.
- La incorporacin de los estatutos sociales y si fuese el caso sus modificaciones.
+ La escritura debe otorgarse con posterioridad a la obtencin de las autorizaciones gubernamentales, y preferiblemente
despus de 30 das hbiles despus de la publicacin del aviso de fusin, esto con el fin de comprobar que no se han
presentado demandas de oposicin judicial.
+ La escritura de fusin debe contener (art. 177 Cco):
- El permiso para la fusin.
- Si se trata de S controladas. La aprobacin de los avalos de los aportes en especie, as como la autorizacin para
colocar acciones.
-Copias de las actas de todas las Ss participantes, donde conste la aprobacin del cuerdo de F.
- Los balances generales de las Ss fusionadas.
- El balance consolidado de la S fusionante.
+ La reforma debe inscribirse en el registro mercantil de las cmaras de comercio correspondientes a los domicilios de todas
las compaas participantes en la F.

9. Protecciones que se derivan de la fusin.

A. Garantas para los acreedores:
+ Los terceros reciben informacin por medio del aviso del art. 174 Cco y por telegrama que obliga la L222. Aunque no
tienen acceso al proyecto de fusin, el aviso tiene la informacin bsica.
+ los acreedores de la S absorbida que se sientan perjudicados con la F, cuentan con un plazo de 30 das hbiles, a partir de
la publicacin del aviso, para ejercer la accin judicial de oposicin (art.173 Cco). Con esta accin se piden las garantas
satisfactorias y suficientes para el pago de sus crditos. Si la solicitud es procedente, el juez suspende indefinidamente y en
el estado en que se encuentre el acuerdo de F.
+ Narvaez: Los acreedores de la S absorbente no tienen esta proteccin legal, quiz porque si bien aumentan sus acreencias,
tambin se robustece su activo social. Adems porque no existe prohibicin para que el deudor adquiera nuevas
obligaciones.

B. Garantas para los socios o accionistas:

+ La ley garantiza a las minoras perjudicadas la posibilidad de retirarse y recibir la justa compensacin en el capital de la S.
+ El D de retiro es una prerrogativa restringida, pues se trata nicamente de los casos de aumento de responsabilidad,
desmejora patrimonial y cancelacin de la inscripcin de acciones en el registro pblico de valores. Debe ejercerse dentro
de los 8 das siguientes a la fecha de reunin de rgano mximo en que se haya aprobado la decisin y produce efectos a
partir de la notificacin escrita a la sociedad.
+ Los socios recedentes asumen una responsabilidad subsidiaria por las obligaciones de la S, por espacio de un ao, contado
a partir de la inscripcin del retiro en el registro mercantil.

10. Otras modalidades de integracin:

96
A. Escisin - Absorcin:
Las partes patrimoniales que se transfieren por efecto de la escisin son incorporadas a una o varias compaas ya
existentes. Aunque esta operacin representa una integracin para la compaa receptora, su realizacin debe someterse a
las normas sobre prctica comercial restrictivas de la competencia.
B. Adquisiciones:
+ La compra de una parte SIGNIFICATIVA (diferente a obtener la mayora) de las participaciones de capital de una
compaa a otra u otras y la consecuente sujecin de estas ultimas al control de aquella control societario: subordinacin.
- Relacin directa: compaa filial.
- Relacin indirecta: compaa subsidiaria.
- Las relaciones de control deben cumplir con los requisitos de publicidad.
- Diferencia con la F: en las adquisiciones, el riesgo de los inversionistas aumenta, porque la matriz
intercomunica su patrimonio con el de la filial o subordinada, aunque sean PJ diferentes (F: unidad de PJ)
con patrimonios separados (relacin estrecha entre entes autnomos.)
+ La adquisicin de participaciones mayoritarias de capital origina para la sociedad adquirente una titularidad indirecta
sobre los activos que le pertenecen a la sociedad en la que se efecta la inversin.
+ La adquisicin de participaciones significativas de capital puede llevarse a cabo tanto en el mercado publico de valores o
mediante negociaciones directas entre accionistas o socios y la compaa adquirente.
- Oferta publica de adquisicin de acciones en el mercado publico de valores: cuando se desea realizar una
adquisicin de acciones respecto de una sociedad inscrita en bolsa de valores, es indispensable realizar
una oferta publica de adquisicin. Esta OPA pretende proteger a los accionistas y a la sociedad, ya que
cualquier individuo que pretenda adquirir mas de un 10% de las acciones en circulacin de la compaa,
dentro del espacio de un ao, debe hacerlo publico mediante el procedimiento de revelacin previsto. Este
requisito se exige para las adquisiciones de 10% de las acciones en que se divide el capital suscrito, y para
las adquisiciones que pretendan superar este 10% cuando ya se tiene.
- Adquisicin de acciones en sociedad cerrada: estas enajenaciones de participaciones de capital estn
sujetas a los tramites de renuncia al derecho de preferencia. La renuncia al derecho de preferencia debe
provenir de un acto individual del accionista destinatario de una oferta de venta, bien mediante su decisin
expresa o tcitamente manifestada, de no aceptar la oferta, O, por medio de una decisin colectiva
expresada en votacin unnime de la asamblea general de accionistas, en la que se autoriza al accionista
enajenante para proceder a ceder sus acciones a un tercero adquirente no cobijado por el derecho
preferencial.
C. Compra de activos y pasivos.
+ Por medio de esta operacin una sociedad adquiere el patrimonio integro de otra, sin que por este solo hecho se genere la
extincin de la compaa enajenante.
La S enajenante puede llegar a extinguirse haciendo un proceso de liquidacin simplificado (no hay pasivo externo),
haciendo una reparticin de la cuota social de liquidacin proporcional a sus aportes. En este caso hay que aplicar el
procedimiento del D de preferencia, si se ha estipulado en los estatutos. Si no hay pacto estatutario se hacen las
adjudicaciones sin atender a este D.

+ Esta operacin se caracteriza por una neutralidad tributaria semejante a la que existe en materia de fusin y de escisin.
+ Las normas relativas a la informacin de operaciones de integracin resultan aplicables por virtud de los efectos de
concentracin que la venta de establecimiento de comercio puede producir, ya que lo que se transfiere en esta clase de
operaciones es un conjunto patrimonial cuya unidad esta determinada por su afectacin a una actividad de explotacin
econmica.
+ Esta operacin puede representar una sustitucin patronal.
+ Adems de la obligacin de dar publicidad a terceros, la ley estatuye que la operacin se realice por escritura publica, o
por documento legalmente reconocido.
+ La ley contempla el derecho de oposicin de los acreedores del enajenante durante los dos meses siguientes a la operacin
para que se garanticen adecuadamente los crditos objetados. Si las garantas no se otorgan en forma oportuna, se hacen
exigibles las obligaciones, aunque estn sujetas a plazo.

11. Hiptesis de improcedencia de la fusin.

A. Fusin de sociedades en liquidacin privada: Por la falta de capacidad de la sociedad en tramite de liquidacin para
adoptar decisiones que no tengan relacin con dicho tramite.

97
B. Fusin de sociedades con sucursales de sociedades extranjeras: La sucursal o establecimiento de comercio de una
sociedad extranjera solo constituye un elemento mas del activo social, y como la fusin solo puede darse entre sociedades,
no opera la figura entre sociedad y establecimiento de comercio. Lo contrario ocurre con la integracin patrimonial de
dos sucursales pertenecientes a sociedades extranjeras que se han fusionado en el exterior. Es as como esta integracin
consiste en la transferencia del derecho de dominio sobre las sucursales de sociedades absorbidas hacia la sociedad
fusionante.
C. Fusin de sociedades con empresas industriales y comerciales del estado: La tipificaron legal de estas personas jurdicas
no coincide con la de las sociedades, ya que carecen de accionistas, asamblea o junta de socios, su capital no esta dividido
en cuotas alcuotas, etc. Por esto la SIS considera que es imposible realizar operaciones de fusin entre estas entidades.
D. Fusin de sociedad con personas jurdicas sin animo de lucro: La imposibilidad se origina en la diferente naturaleza
jurdica de unas y otras. La fusin es viable entre corporaciones, pero no entre estas y las sociedades.

DANIEL MATIZ

FUSIN

1. CONCENTRACIN Y COLABORACIN
Desde el punto de vista normativo, la cooperacin mutua entre varios empresarios para suplir necesidades comunes es
diferente de la fusin para fortalecer su posicin en el mercado.

Los contratos de colaboracin empresarial se diferencian de los mecanismos de concentracin econmica, en que su
finalidad no es la integracin de capitales ni el cambio en la estructura de las sociedades participantes, sino ms bien en la
bsqueda de instrumentos de cooperacin.

La ley 22 de 1995 no incluy tales contratos porque de alguna manera estos ya estaban regulados en la ley 80 de 1993, art.
7, consorcios y uniones temporales.

2. CONSIDERACIONES ECONMICAS RESPECTO DE LA INTEGRACIN DE SOCIEDADES

La finalidad principal de las operaciones de fusin, adquisicin o compra global de activos y pasivos, consiste en la
concentracin empresarial. Tal integracin puede ser horizontal (unin de empresas con actividades iguales o semejantes) o
vertical (unin de empresas en diferentes niveles de produccin).

3. CONCEPTO DE FUSIN
No solamente representa la extincin de una o varias sociedades, sino que, adems implica la consolidacin patrimonial en
una compaa nueva o en otra ya existente. La fusin es una reforma estatutaria.

Se pueden adoptar otras reformas estatutarias cuando se hace la fusin.

Es un proceso de orden pblico por cuanto involucra derechos de terceros y la salvaguardia del crdito.

La fusin conduce a extinguir, sin liquidacin, una o ms compaas, y a la integracin de asociados, activos, pasivos y
empresas en una sola sociedad.

En sentido econmico, fusin significa cualquier forma de concentracin empresarial. En sentido jurdico, la unin estrecha
entre sociedades, de manera que solo subsiste una persona jurdica.

Art. 172 CCo, habr fusin cuando una o ms sociedades se disuelvan sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para
crear una nueva.

4. EFECTOS FUNDAMENTALES
A) Traspaso en bloque de patrimonios
La transferencia patrimonial (activos y pasivos) opera, ipso jure, a ttulo universal, sin necesidad de actos individualizados.
Se produce una novacin subjetiva de la totalidad de las obligaciones en cabeza de las sociedades fusionadas, aunque sin

98
requerirse la autorizacin previa de los respectivos acreedores. La sociedad absorbente responde por impuestos, anticipos,
retenciones, sanciones e intereses y dems obligaciones tributarias de la absorbida.

La transferencia de bienes muebles opera de la misma manera. Lo inmuebles se transfieren con la inscripcin en el registro
de la escritura pblica de fusin.

Desde el punto de vista tributario no hay enajenacin, as que no se da lugar a impuestos como: ganancias ocasionales,
renta, IVA, retefuente, industria y comercio y registro.

El derecho de preferencia respecto de las acciones o cuotas que se enajenan es aplicable siempre que haya sido previsto en
los estatutos claramente que operar en caso de fusin. Si no ha sido claramente estipulado en los estatutos la posibilidad de
que se aplique en la fusin, no se podr aplicar, pues se trata de un traspaso en bloque del patrimonio social.

Transferencia de acciones inscritas en bolsa: en tal caso, el ttulo del cual deriva la transferencia no es un contrato de
compraventa, sino la fusin misma. As, si la sociedad absorbida tiene acciones de otras compaias, la transferencia de stas
a la sociedad absorbente se cumple mediante la inscripcin de la sociedad absorbente en el libro de registro de accionistas,
como una nueva propietaria de las acciones.

En cuanto a las obligaciones laborales, al realizarse el traspaso de patrimonios, surge la figura de la sustitucin patronal, en
razn de la cual, las obligaciones laborales no se alteran. Hay que decir que no opera solidaridad entre el antiguo y el nuevo
empleador, pues la sociedad absorbida se extingui.

El art. 169 CCo establece que si en virtud de la transformacin se modifica la responsabilidad de los socios frente a terceros,
no se afectar las obligaciones contradas por la sociedad con anterioridad a la inscripcin del acuerdo de transformacin en
el registro mercantil.

Hay dos excepciones a la transferencia patrimonial en bloque: 1. Los contratos estatales, por ser intuitu personae, y por
mandato legal (Ley 80, art. 41), no podrn cederse sin autorizacin de la autoridad contratante; 2. Cuando las sociedades
absorbidas gozaban de beneficios derivados de la inscripcin de valores en el registro pblico, dichos beneficios no se
transfieren a la sociedad absorbente. Habr que proceder otra vez a la inscripcin de los ttulos.

B) Extincin de las sociedades fusionadas

Siempre se produce la extincin sin liquidacin de la sociedad absorbida. El representante legal de la sociedad absorbente
asume la representacin de la sociedad disuelta hasta que se termine la operacin.

C) traslado de socios o accionistas de las sociedades fusionadas a la fusionante

Deben ingresar en la sociedad absorbente mediante un procedimiento de aumento de capital social o de suscripcin de
acciones. O, si se trata de una compaa nueva, ingresarn como aportantes del capital social o suscrito.

D) Responsabilidad por las obligaciones anteriores y responsabilidad hacia el futuro

Si en virtud de la transformacin se modifica la responsabilidad de los socios frente a terceros, dicha modificacin no
afectar las obligaciones contradas por la sociedad con anterioridad a la inscripcin del acuerdo de fusin en el registro
mercantil.

5. CLASES DE FUSIN
A) Fusin-creacin
Dos o ms compaas se extinguen sin liquidarse, con el propsito de crear una nueva sociedad que recibe el patrimonio de
stas. El acto de constitucin de la nueva compaa es la misma determinacin de las asambleas generales de accionistas o
juntas de socios de las sociedades fusionadas, elevada a escritura pblica y posteriormente inscrita en el registro mercantil
de la cmara de comercio de la sociedad creada. Este mismo registro equivale a la inscripcin de la cuenta final de la
liquidacin, para determinar el momento de la extincin de las sociedades fusionadas.

B) Fusin-absorcin
Una o ms sociedades se extinguen, sin liquidacin, para transferir en bloque sus patrimonios a otra sociedad ya existente.

99
La aportacin patrimonial de las sociedades fusionadas se hace a travs de un incremento del capital social o sucrito de la
sociedad absorbente.

Si la absorbente es una sociedad por acciones, la recepcin patrimonial se realiza mediante emisin de acciones cuya
colocacin de acciones se efecta entre los socios o accionistas de las sociedades fusionadas.

6. CASOS ESPECIALES DE FUSIN

A) Fusin entre sociedades nacionales y extranjeras
Es posible que la extranjera absorba a la nacional, establecindose por ella una sucursal en Colombia que no solo contine
con el desarrollo del objeto social de la nacional, sino que asuma sus obligaciones (Superintendencia de industria y
comercio).

B) fusin de empresas unipersonales

Ley 222/95 art. 80 establece que la empresa unipersonal de responsabilidad limitada se regir, en lo no previsto, por las
reglas de las sociedad mercantiles. La evidente multiplicidad de socios generara una conversin necesaria en sociedad. Sin
embargo, la ley establece un trmino de seis meses para efectuar la conversin en sociedad, tiempo dentro del cual se podra
realizar una cesin de cuotas para mantener el carcter unipersonal.

El art. 75 de la ley 222 establece una prohibicin del el titular de las cuotas en que se divide la empresa unipersonal para
contratar con ella y que varias empresas de un mismo titular contraten entre s. Esto impide la fusin entre empresas de un
mismo titular, a menos que el titular ceda anticipadamente a un tercero las participaciones de capital.

C) Fusin de sociedades en concordato

Estas sociedades pueden participar como fusionadas o absorbentes. Pero la reforma estatutaria solo puede efectuarse con la
autorizacin expresa del superintendente de sociedades.

D) Fusin de sociedades en proceso de reestructuracin

A partir de la fecha de iniciacin de la negociacin, no podr adoptarse ninguna reforma estatutaria, salvo que se obtenga
autorizacin. El permiso podr ser solicitado por escrito por el empresario o por el interesado ante la respectiva
superintendencia.

E) Fusin de sociedades en liquidacin obligatoria

Si bien la apertura del trmite produce la disolucin de la persona jurdica, es posible que dentro del trmite liquidatorio se
pacte la continuacin de la entidad mediante un proceso de cualquier naturaleza, como la fusin. Este acto puede
denominarse reconduccin.

F) Fusin triangular
Es crear una sociedad filial intermedia entre la sociedad absorbente y la absorbida. La filial absorbe a la sociedad que se
pretende adquirir. Al final, la sociedad matriz es titular de un porcentaje mayoritario o de la totalidad del capital de la
compaa absorbente.

G) Fusin de sociedades de economa mixta y sociedades con participacin estatal

Las empresas industriales y comerciales del estado y las sociedades de economa mixta con participacin estatal superior a
90%, no tienen naturaleza societaria. Por eso tienen rgimen diferente a de las sociedades, o sea, Ley 489/98.

Las sociedades de economa mixta se regirn por las normas del CCo y Ley 489, y necesitan, para su fusin, autorizacin
del presidente de la Repblica.

7. PROCESO DE FUSIN
La fusin representa un negocio complejo y de ejecucin sucesiva, porque se perfecciona mediante varios actos
escalonados y concatenados causalmente entre s, pues que hay un mvil comn que los inspira y que les imprime sus
modalidades y caractersticas (Gabino Pinzn).

Superintendencia dijo que es un acto jurdico y que debe cumplir con los siguientes requisitos:

100
1. Existencia: a) voluntad manifiesta (aprobacin de loa mximos rganos de la sociedades); b) Objeto (continuacin de la
empresa por la sociedad absorbente); c) formalidades (publicidad del acuerdo); d) autorizacin del organismo estatal
competente.

2. Validez: capacidad, consentimiento, objeto y causa lcitos, y plenitud de formalidades.

A) Fase preparatoria
Inicia con decisiones tomadas por las administraciones de las sociedades participantes. Este convenio no es obligatorio para
las sociedades, pero si debe obligar a los representantes legales a convocar las asambleas o juntas de socios. Es una
obligacin de medio y puede dar lugar a responsabilidad para las sociedades o los administradores si hay negligencia o dolo.
Se trata entonces de la culpa in contrahendo.

B) Fase decisoria
a) Convocatoria especial y derecho de inspeccin.
En el aviso de convocatoria debe incluirse dentro del orden del da el punto relativo a la fusin. Adems debe hacerse una
advertencia especial a los destinatarios de la convocatoria, de que los asociados ausentes o disidentes podrn ejercer el
derecho de retiro. La omisin de alguna de estas cosas produce ineficacia de la decisin.

El proyecto de fusin se debe poner a disposicin de los asociados en las oficinas del domicilio principal de la sociedad,
dentro de los 15 das hbiles anteriores a la reunin.

b) Contenido del proyecto de fusin

1. Los motivos de la proyectada fusin y las condiciones en que se realizar.
2. Los datos y cifras tomados de los libros de contabilidad de las sociedades que hubieren servido de base para establecer las
condiciones en que se realizar la fusin.
3. La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos de las sociedades que sern absorbidas, y de la absorbente.
4. Un anexo explicativo de los mtodos de valoracin utilizados.
Hay plena libertad en cuanto al mtodo que se quiera usar. Los ms usuales son: 1) el precio del mercado (determinacin
por oferta y demanda); 2) El valor en libros (valor histrico menos la depreciacin acumulada); 3) el valor de liquidacin o
venta (activos sociales); 4) el valor de la empresa en marcha (eclctica de las anteriores).
5. Un anexo explicativo del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que implicara la operacin. Para garantizar
una participacin proporcional a la que tenan en la sociedad absorbida, en la nueva sociedad. La superintendencia de
valores ha dicho que es posible realizar una oferta pblica de colocacin de acciones y un proceso de fusin, siempre que se
cumpla con la relacin de intercambio (proporcionalidad de la participacin de los nuevos socios). Si no se cumple esa
relacin de intercambio, se tendr que modificar el acuerdo de fusin.
6. Copias de los balances certificados de las sociedades participantes. (son lo suscritos por el representante legal y el
contador pblico, bajo su responsabilidad)

c) Qurum y mayoras decisorias

Son las mismas aplicables a las reformas estatutarias, salvo que en los estatutos se hayan previsto mayoras especiales para
la fusin o para la disolucin anticipada de la sociedad.
En todo caso, si la fusin implica una mayor responsabilidad o una desmejora patrimonial, los socios ausentes y disidentes
tendrn derecho de retiro (art. 12 ley 22).

La decisin puede tomarse en una reunin no presencial siempre que se respeten las disposiciones sobre convocatoria y
derecho de inspeccin.

d) Aviso de intencin
Debe ser difundido por el representante legal en un peridico de alta circulacin nacional y debe contener la siguiente
informacin: 1. nombres de las compaas participantes, domicilio y capital social o suscrito y pagado; 2. valor de los
activos y pasivos de las sociedades que sern absorbidas y de la absorbente; 3. anexo con los mtodos de evaluacin
utilizados.

e) Autorizaciones gubernamentales

101
1) Autorizacin de la Superintendencia de sociedades. En caso de sociedades sometidas a su vigilancia y control. Se trata de
un mero control de legalidad, pues el funcionario est obligado a otorgarlo cuando los procedimientos se ajusten a la ley.

La colocacin de las acciones que se derive de una Fusin-absorcin, no requiere de la autorizacin, salvo que se trate de
sociedades sometidas al grado de fiscalizacin denominado control.

Solo se excluyen de la autorizacin, las sociedades que estn sometidas simplemente al grado de inspeccin, las que estn
bajo vigilancia y control tienen que tener autorizacin. Basta con que una de las sociedades est sometida a estos dos grados
de fiscalizacin para que intervenga la superintendencia en la operacin.

Puede suceder que la sociedad absorbente que no estaba sometida a control de la superintendencia quede sometida a ese
control despus de la fusin. Tambin puede pasar que una sociedad absorbente que estaba sometida al grado de control,
quede por fuera de ste despus de la fusin. Depende del caso concreto.

Opera plenamente el silencio administrativo negativo, segn el cual, si pasados tres meses desde la solicitud, la
administracin no responde, se entender que la decisin es negativa y procedern los recursos pertinentes (va
gubernativa).

La superintendencia de sociedades tiene una competencia residual respecto de las sociedades sometidas a vigilancia de la
superintendencia de servicios pblicos.

2) Informacin a la SIC y aspectos de derecho de la competencia. Segn la ley 155/59, las operaciones de fusin,
consolidacin o integracin de empresas de la misma actividad productora, abastecedora, distribuidora o consumidora,
cuyos activos individual o conjuntamente sean superiores a los 20 millones de pesos (hoy 50 mil salarios mnimos), deben
informarse al gobierno para la correspondiente autorizacin. Se refiere tambin a las integraciones verticales y de
conglomerado.

La SIC no podr objetar la operacin cuando se cumplan las siguientes condiciones: a) que por efecto de la operacin se
producirn mejoras significativas en eficiencia; b) que la operacin no conduzca a una reduccin de la oferta en el mercado.

La SIC ha creado dos regmenes jurdicos para aplicar las normas relativas a la integracin: a) El primero se denomina
rgimen de autorizacin general que se trata de empresas que no estn obligadas a solicitar autorizacin de la
superintendencia. Requisitos: 1. que las sociedades conjuntamente representen el 20% o menos del mercado; 2. que los
activos conjuntamente considerados no representen ms de 50 mil SMLV.
b) En los dems casos la operacin deber ser informada a la SIC.

C) Fase ejecutiva o de formalizacin

La fusin est sometida a los requisitos de autenticidad y publicidad de cualquier reforma estatutaria, que se cumplen
mediante la solemnizacin en escritura pblica y la inscripcin en el registro mercantil. Por medio del registro se produce la
tradicin de los bienes inmuebles, se determina el nacimiento de la nueva sociedad o el aumento de capital de la ya
existente, la extincin de las fusionadas y el traslado de responsabilidad por obligaciones tributarias de la absorbida a la
absorbente.

8. PROTECCIONES QUE SE DERIVAN DE LA FUSIN

A) Garantas para los acreedores
Los acreedores no tienen derecho a inspecciona el proyecto de fusin, pero s acceden a la informacin bsica incluida en el
aviso.

La accin judicial de oposicin le permite a cualquier acreedor de la sociedad absorbida que se sienta perjudicado por la
fusin solicitar ante la jurisdiccin respectiva las garantas para el pago de sus crditos (art. 175 CCo). La norma no
menciona a los acreedores de la absorbente; se concluye que por ser norma de procedimiento, no cabe la analoga.

Si se emitieron bonos se requerir la aprobacin de los tenedores de esos bonos, por mayora de votos, votacin que deber
reflejar al menos el 80% de la deuda colectiva de la sociedad. Sin embargo, en este caso, la sociedad puede ofrecer a los

102
tenedores de bonos lo siguiente: 1. reembolso del emprstito; 2. reemplazo de bonos originales por bonos nuevos emitidos
por la nueva sociedad; una garanta que cubra el capital del emprstito.
Con esos tres mecanismos, se puede obviar el requisito de la aprobacin por parte de los tenedores de bonos.

B) Garantas para los accionistas o socios

Los socios minoritarios pueden retirase y recibir una justa compensacin. El derecho de retiro solo puede ejercerse en las
siguientes hiptesis: 1. aumento de responsabilidad; 2. desmejora patrimonial; 3. cancelacin de la inscripcin de acciones
en el registro pblico de valores.
Debe ejercerse dentro de los 8 das hbiles siguientes a la reunin del mximo rgano social en que se haya aprobado la
fusin.
Produce efectos a partir de la notificacin escrita a la sociedad.

El socio recedente asume una responsabilidad subsidiaria por las obligaciones de la sociedad, por un ao, a partir de la
inscripcin del retiro en el registro mercantil.

9. OTRAS MODALIDADES DE INTEGRACIN

A) Escisin-absorcin
Las partes patrimoniales que se transfieren por efecto de la escisin pueden ser incorporadas a una o varias compaas ya
existentes.

B) Adquisiciones
Adquisicin de participaciones mayoritarias de capital de una compaa en otra u otras. Adquiere control y titularidad
indirecta sobre los activos de la sociedad en que se hace la inversin.

a) Oferta pblica de adquisicin de acciones en el mercado pblico de valores.

Cuando se quiere adquirir acciones de sociedad inscrita en bolsa, es necesario hacer una oferta pblica de adquisicin
(OPA). Debe hacerse obligatoriamente cuando se vaya a adquirir el 10% o ms de las acciones en circulacin.

b) Adquisicin de acciones en sociedades cerradas

La enajenacin de participaciones de capital est sujeta a los trmites de renuncia al derecho de preferencia. La renuncia a
ste derecho debe provenir de un acto individual del accionista destinatario de una oferta de venta, bien mediante su
decisin expresa o tcitamente manifestada, de no aceptar la oferta, o por medio de una decisin colectiva expresada en
votacin unnime en la asamblea general de accionistas, en la que se autoriza al accionista enajenante para que proceda a
ceder sus acciones a un tercero adquirente no cobijado por el derecho de preferencia.

C) Compra de activos y pasivos

Una sociedad adquiere el patrimonio ntegro de otra o una parte sustancial de este sin que se extinga la compaa
enajenante.

La ley exige que se haga por escritura pblica o documento legalmente reconocido, adems de darle amplia publicidad.

Acreedores pueden oponerse durante los dos meses siguientes a la operacin.

10. HIPTESIS DE IMPROCEDENCIA DE LA FUSIN

A) Fusin en que la sociedad absorbente se encuentra en estado de liquidacin privada
Al estar expresamente limitada la capacidad de la sociedad disuelta a los actos que tiendan a su inmediata liquidacin,
ninguna operacin que no conduzca en forma directa a tal propsito puede ser realizada por la compaa.

As, una sociedad disuelta puede comprometerse en operaciones de fusin o escisin siempre que se extinga por efecto de
tal operacin. Es decir que una sociedad disuelta puede actuar en una fusin solo si acta como absorbida o fusionada, pues
la consecuencia ser su extincin al final de la operacin.

B) Fusin de sociedades con sucursales de sociedades extranjeras

103
Si la sucursal o establecimiento de comercio solo constituye un elemento ms del activo social, no puede operar la fusin,
pues solo opera respecto de sociedades. Tal acto corresponde a la enajenacin de establecimiento de comercio regulada en el
art. 525 y ss CCo.

C) Fusin de sociedades con empresas industriales y comerciales del Estado

La tipificacin de tales entidades no coincide con la de las sociedades, no lo son. Se descarta la opcin de fusin.

D) Fusin de sociedades con personas jurdicas sin nimo de lucro

Es viable la fusin entre dos corporaciones, pero no es posible la fusin entre una corporacin y una sociedad. Esto se debe
a la diferente naturaleza jurdica entre unas y otras.

A CAUSALES DE DISOLUCIN Resumen- Captulo VI, Tomo II.

Libro de Sociedades de Francisco Reyes V.

I. Concepto

Las causales de disolucin son aquellos actos o hechos que marcan el fin de la plenitud jurdica de la compaa, determinan
la iniciacin del proceso liquidatorio y, en consecuencia, entraan la imposibilidad de continuar explotando la empresa
social.
El tratadista Joaqun Garrgues dice que las causas de disolucin son supuestos jurdicos de la extincin del ente societario,
por tanto la presencia de uno de ellos da derecho a los socios para exigir la liquidacin de la sociedad.
Dichas causales estn consagradas en disposiciones legales de orden pblico y de carcter imperativo. Nuestro Cdigo de
Comercio (C.Co) excepcionalmente permite obviar el efecto de causales legales de disolucin, mediante previsin
estatutaria en contrario; como por ejemplo algunas de las causales contenidas en el Art. 319 del C.Co. aplicable a las
sociedades colectivas, como la de la muerte de un socio, que en dicha forma asociativa produce la disolucin de la misma,
pero que si se plasma estatutariamente que no surta ese efecto, pues no ser as.

Clasificacin

Hay variadas clasificaciones. En Colombia por ej., los autores han distinguido entre causales Voluntarias y Legales, segn
que tengan su origen en el arbitrio de los socios o en las disposiciones legales. Pero aqu el autor (Reyes) sostiene que como
todas las causales derivan del reconocimiento genrico que la ley del da, todas las causales son legales.
Mucho ms adecuada es la clasificacin de las causales en Generales y Especiales. Las primeras se aplican a TODAS las
formas societarias, y las segundas, tan solo a una o algunas de ellas.
Este es precisamente el criterio adoptado por nuestro C.Co.
El Art. 218 C.Co. consagra las Causales Generales de disolucin

II. Causales GENERALES de disolucin

1. Vencimiento del Trmino de duracin

En nuestro rgimen no existen sociedades a trmino indefinido, esto porque el Art. 110, ord. 9 C.Co. dice que debe
incluirse en la escritura pblica de constitucin de la sociedad la duracin precisa de la sociedad, o sea la fecha en que
debern darse por terminados los negocios sociales. Esta norma es (Art. 110 C.Co.) es imperativa y pues de obligatorio
cumplimiento.
En la hiptesis de faltar el trmino de duracin, no puede sostenerse que se produzca inexistencia o nulidad del contrato.
Vale aclarar que si los asociados creen que es adecuado continuar con la empresa social, pueden prorrogar el trmino de
duracin antes de su vencimiento. Esto implicara un Reforma Estatutaria, y como tal debe cumplir con los requisitos
legales y contractuales respectivos. La prrroga debe ser aprobada por la asamblea o la junta de socios con la mayora
estatutaria o legal. El acta correspondiente a la sesin del mx. rg. social debe elevarse a escritura pblica y luego ser
inscrito en el registro mercantil.

104
En qu momento surte efectos la decisin de los asociados de prorrogar el trmino?
Sobre este punto, la SuperSociedades ha acogido la teora que dice que la determinacin de la Asamblea Gral o de la junta
de socios es suficiente pa evitar que la disolucin se produzca, aunque no se hayan cumplido plenamente las solemnidades
que la ley consagra.
Otra corriente, en cambio, basndose en el Art. 219 C.Co (la disolucin de la sociedad se producir entre los asociados y
respecto de terceros, a partir de la fecha de expiracin del trmino (...)) dice que para prorrogar el trmino de duracin es
preciso cumplir con todas las formalidades legales antes que sobrevenga la fecha fijada ab initio, o sino la disolucin
ocurrir en el momento preestablecido en los estatutos.
Reyes prefiere la segunda teora porque de no cumplirse las formalidades anotadas, habr una innecesaria incertidumbre
para los terceros.
El problema anterior quedara resuelto si nuestro C.Co. aboliera la la obligatoriedad de expresar en los estatutos sociales el
trmino preciso de duracin de la compaa.
Eficacia de la causal: El vencimiento del trmino de duracin produce ipso iure la disolucin de la sociedad, es decir, sin
necesidad de cumplir con otro requisito para que la sociedad quede en estado de liquidacin. Esto en razn de la gran
publicidad de que goza esta causal.

2. Imposibilidad de desarrollar la empresa social. Su terminacin o extincin de la cosa o cosas cuya explotacin
constituye su objeto.

Configuracin: En el Art. 218, ord. 2 C.Co. estn contenidas 3 causales de disolucin, que aunque se diferencian, estn
ntimamente relacionadas. Estas se fundamentan en que al no existir actividad econmica la sociedad pierde su razn de ser.

a. Imposibilidad de desarrollar la empresa social.

Ejemplo de esta causal es el agotamiento de una mina o la destruccin de los bienes de una compaa.
Segn la Supersociedades esta causal no obra cuando la imposibilidad solamente afecta al negocio principal a que se dedica
la compaa, siempre y cuando la sociedad tenga objeto mltiple. Es decir, en estas sociedades opera la causal cuando se
imposibilita el cumplimiento de todas las actividades.
La supersociedades ha distinguido entre la imposibilidad de ejercer el objeto social y la voluntaria suspensin en el
ejercicio de la actividad econmica, pues en el segundo evento la sociedad NO incurre en la causal de disolucin, pero aqu
podr operar lo estatuido en el Art. 493 C.Co. (Suspensin del permiso de funcionamiento).
Vale aclarar que hoy, en virtud de la circular externa 1 de 1993 la supersocs derog todas las disposiciones que en el C.Co.
se referan al permiso de funcionamiento pero esto solo aplica pa las sociedades sometidas a vigilancia por parte de la
supersocs-, por tanto hoy no existe en principio una sancin a la inactividad de las compaas sometidas a dicha vigilancia.
Claro que en virtud del Art. 85, num. 3 Ley 222/95, puede la supersocs imponer sanciones a los administradores de las
compaas (cas) que no realicen las actividades de explotacin econmica previstas en sus estatutos.

b. Terminacin de la empresa social.

Esta causal obedece a que, concluida la actividad para la cual fue creada la ca, sta carece finalidad. Al finalizar los actos
de explotacin econmica ya no tiene sentido conservar el fondo social. As por ejemplo, si una sociedad se constituye con
el propsito de exclusivo de construir un edificio, culminada la obra, la ca debe liquidarse, salvo que sobre la marcha de sus
negocios sus asociados resuelvan ampliar el objeto social.

c. Extincin de la cosa o cosas cuya explotacin constituye el objeto social.

Se tiene que la extincin de los bienes de la ca, la conducen a la imposibilidad de desarrollar su objeto social.
Tambin puede suceder que solo una parte de los bienes de que dispone la ca se destruya o pierda. Aqu no cabe hablar de
extincin total, y la solucin puede ser otra. Como esta situacin no estaba regulada en el C.Co., se recurra al Art. 2126
inciso 2 C.Civil, que dice que si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir
su disolucin, si con la parte que resta NO pudiere continuar tilmente (...). Dice aqu Reyes que la circunstancia de
haberse derogado las normas del C. Civil NO impide aplicar la solucin lgica que acaba de plantearse . Lo anterior
porque si se intenta darle prevalencia al principio de Conservacin de la Empresa, es sensato considerar que la extincin
parcial no debe conducir a la disolucin, salvo que de aquella se derive la imposibilidad manifiesta de desarrollar el objeto
social.
En este caso la ley les confiere a los asociados la facultad de decidir si ejecutan un esfuerzo mayor para continuar con la
empresa, o si, en cambio, deciden disolverla.

105
 o Paralizacin de los rganos Sociales
Esta moderna tendencia legislativa considera como causal de disolucin de las sociedades el bloqueo de su organismos,
conocido comnmente con la expresin Deadlock en el sistema del common law. Esta se presenta cuando una
estructura de control permite que una o ms facciones de accionistas bloqueen la actividad de la sociedad, si estn en
desacuerdo con algn aspecto relacionado con las polticas de la sociedad.
En Colombia esta figura no se ha contemplado explcitamente. Por tanto, solo en casos en que la parlisis de los rganos
sociales acarree la imposibilidad de desarrollar el objeto social, podr tenerse el bloqueo como causal de disolucin.

Eficacia de la Causal
La imposibilidad de desarrollar el objeto social, su conclusin, o la extincin de los bienes de la ca, no son circunstancias
que gocen de publicidad, puesto que ocurren dentro del mbito interno de ella. Por tanto estas causales NO operan ipso
iure, sino que deben cumplir unas formalidades:
Estos acontecimientos deben someterse a consideracin de la asamblea Gral de accionistas o junta de socios, esto es el
llamado Reconocimiento de la causal que es el acuerdo sobre el acontecer de la causal y la consecuente determinacin
de liquidar la sociedad. Para esto tiene que haber una votacin (cumpliendo con el qurum y dems). Si no hay acuerdo
entre los socios, se debe dirimir la controversia; la ley ha establecido unos mecanismos para ello:
a. Si en el contrato de sociedad se ha pactado la clusula compromisoria, la decisin corresponder a las personas u
organismos colegiados previsto en dicha estipulacin. Esta clusula equivale a una derogacin voluntaria de la
jurisdiccin comn, y en cambio, decide un rbitro o tribunal de arbitramento.
b. Si, en cambio, no hay dicha clusula compromisoria, puede la Supersocs, por solicitud del interesado, decretar la
disolucin de la ca (Art. 221 C.Co.) Esto cabe solo para cas sometidas a vigilancia por esa entidad. Ms
adelante, el Art. 138 de la Ley 448 de 1996 ampli esa facultad a cualquier sociedad aunque no se encuentre
vigilada permanentemente por la Supersocs.
Una vez declarada la disolucin de la ca por los asociados, deben cumplirse las formalidades exigidas para las reformas
del contrato social, que son, segn el Art, 158 C.Co.: Otorgar escritura pblica y su posterior registro en la Cm. de Ccio
del domicilio social.
Debe aclararse que la declaracin o reconocimiento de una causal de disolucin por parte del mx. rg. social no
constituye una modificacin contractual, sino la simple ejecucin o cumplimiento del contrato.

3. Reduccin o aumento del nmero de asociados que contrare los lmites legales

Configuracin: El C.Co. ha fijado unas pautas cuantitativas para las distintas clases de sociedades, por lo cual existen
mximos y mnimos numricos, indispensables para que el contrato sea plenamente vlido.
En el caso concreto de la S.A., la ley ha previsto la presencia de no menos de 5 accionistas (Art. 374 C.Co.) o sino la ca
debe disolverse.
Lo propio ocurre con las Sociedades En Comandito por Acciones (S.C.A.), donde adems de los 5 socios, se requiere, como
mnimo, un socio gestor que administre los negocios sociales (Art. 327 y 343 C.Co.).
El Art. 356 C.Co. dispone que ser nula de pleno derecho la sociedad de responsabilidad Ltda. que se constituya con un #
mayor de 25 socios. Por otra parte, este tipo de sociedad debe contar con al menos 2 socios (Art. 98 C.Co.)
La sociedad En Comandita Simple (S. en C.) debe estar constituida por uno o varios socios comanditarios y otro o varios
socios colectivos o gestores, pues si desaparece alguna de estas 2 categoras la sociedad queda disuelta y debe liquidarse.
En cuanto a la Empresa Unipersonal, la supersocs ha dicho que la utilizacin de la figura de la conversin implica hacer
caso omiso de la liquidacin del patrimonio social, caso en cual no habr solucin de continuidad; por lo tanto la empresa
unipersonal surgida de esa conversin asume la totalidad de las relaciones jurdicas de que era titular la sociedad disuelta.
Por esto, no puede considerarse como requisito sine qua non para la procedencia de la figura, la iniciacin del proceso
liquidatorio o la satisfaccin de las obligs correspondientes al pasivo externo, como s lo establece el ordenamiento para el
caso de la Reconstitucin de la sociedad, contemplado en el Art, 250 C.Co.

Eficacia de la causal: Esta se rige por lo dispuesto por el Art. 220 inciso 1 C.Co., o sea, requiere reconocimiento por
parte de los asociados, escritura pblica y su inscripcin en la Cm. de Ccio.
Se debe aclarar el procedimiento a seguir en caso de reduccin del # de socios a uno solo, debido a que en esta hiptesis la
asamblea o junta de socios desaparece. Entonces el reconocimiento de la causal de corresponde al socio nico.

106
La inexistencia del mx. rg. social no implica la alteracin del proceso liquidatorio, sino que todas esas funciones
quedarn en cabeza de un sola persona. As, tendr que designar liquidadotes, aprobar la cuanta de final de liquidacin,
balances de fin de ejercicio, etc.

4. Liquidacin obligatoria de la sociedad

Configuracin: El llamado juicio de quiebra, como institucin exclusiva de los comerciantes, rigi hasta la entrada en
vigencia de la ley 222/95; por medio de la quiebra se pretenda en todos los casos ejecutar universalmente al deudor con el
fina de enajenar sus activos y pagar sus acreencias insolutas.
La ley 222/95 reemplaz la quiebra por un procedimiento de liquidacin obligatoria que se tramita ante la Supersocs. La
apertura de este procedimiento concursal tambin encierra la exigibilidad de las obligaciones a cargo del deudor (Art.
151, num. 2 C.Co.)22 como ocurra en la quiebra. Pero el nuevo procedimiento no necesariamente envuelve la disolucin
de la ca. Suena paradjico decir que la liquidacin obligatoria no apareja necesariamente la disolucin y liquidacin de
la sociedad. El numeral 3 del Art. 151 permite que la disolucin sea revocada, siempre que tal medida sea adoptada
dentro del procedimiento. Con esto se da prevalencia al principio de conservacin de la empresa.
La apertura de dicho trmite puede darse a solicitud de la sociedad deudora o de oficio por la propia Supersocs cuando
ocurran las causales de incumplimiento previstas en Art. 149. L-222/95.
Tambin se puede iniciar este proceso, oficiosamente, cuando termine el trmite concordatario o el proceso de
reestructuracin empresarial por falta de acuerdo o el proceso o por incumplimiento de ste (Ley 550/99, Art. 36, num. 2)

Eficacia de la causal: La liquidacin obligatoria no requiere reconocimiento por parte de los asociados, porque la
sociedad queda disuelta ante stos por ministerio de la ley a partir de la fecha que se fije en la providencia emitida por la
Supersocs.
La disolucin ante terceros se producir luego de registrado en la Cm. de Ccio el auto por medio del cual se determine la
apertura del trmite de liquidacin obligatoria (Art. 157, num 3 L-222/95.
La solicitud de registro la debe hacer el superintendente ante la Cm. de Ccio del domicilio principal de la ca y dems
lugares donde tenga sucursales, agencias o establecimientos de Ccio. En el mismo registro mercantil debe inscribirse la
persona que sea designada como liquidadota de la ca.

5. Causales previstas en el contrato.

El Art. 110 C.Co. determina la posibilidad de que los socios acuerden desde el comienzo las circunstancias que han de
poner fin a la vida activa de la ca. Estos hechos futuros, ciertos o inciertos, no son sino la causales de disolucin
anticipada del ente societario.

22
Artculo 151. EFECTOS DE LA APERTURA.
La apertura del trmite liquidatorio implica:
1. La separacin de los administradores de la entidad deudora, en los casos previstos en la presente Ley.
2. La exigibilidad de todas las obligaciones a plazo.
La apertura del trmite liquidatorio del deudor solidario, no conllevar la exigibilidad de las obligaciones
solidarias respecto de los otros codeudores.
3. La disolucin de la persona jurdica, en tal caso para todos los efectos legales, sta deber anunciarse
siempre con la expresin "en liquidacin obligatoria", salvo que dentro del trmite se pacte su continuacin,
caso en el cual tal medida queda sin efecto.
4. La formacin de los activos que componen el patrimonio a liquidar.
5. La remisin e incorporacin al trmite de la liquidacin de todos los procesos de ejecucin que se sigan
contra el deudor. Con tal fin se oficiar a los jueces que puedan conocer de procesos ejecutivos contra el
deudor.
6. La preferencia del trmite liquidatorio, para lo cual se aplicarn las reglas previstas en el concordato para tal
efecto.
107
As, se puede que sobre la marcha de las actividades societarias, el mx. rg. social resuelva eliminar las causales de
disolucin anticipadas previstas ab initio o sustituirlas por otros sucesos diferentes; esto implica una reforma estatutaria
cumpliendo los requisitos del Art. 158 C.Co.

Eficacia de la causal: Los hechos constitutivos de esta causal NO gozan por s mismos de publicidad, y, por tanto, deben
someterse al trmite contemplado en el Art. 220, inciso 1 C.Co. O sea que se requiere reconocimiento por parte de la
asamblea o junta de socios, escritura pblica e inscripcin en el registro mercantil.

6. Decisin de los asociados

Configuracin: Las estipulaciones contractuales acordadas por los socios son ley para los contratantes (socios). As,
pueden los asociados disponer las modificaciones contractuales que crean pertinentes mediante el simple cumplimiento de
las formalidades legales y estatutarias.

Eficacia de la causal: En estricto sentido, esta es la nica causal verdaderamente voluntaria, pues depende exclusivamente
de la votacin que se efecte en la Asamblea Gral o Junta de socios. Por ello se dice que el pronunciamiento del rgano
rector, de poner fin a los negocios sociales, es, adems de declarativo, constitutito de la causal de disolucin. Aqu, en
verdad los asociados crean un nuevo hecho que marca la terminacin de la vida activa de la ca.
Como se trata de una reforma del contrato, debe la ca someterse a la totalidad del trmite previsto en la ley para ese
efecto.
Desde la ley 222/95 esta reforma contractual, para la disolucin anticipada, NO est sujeta a autorizacin previa de la
Supercs, salvo que esa ca est sometida al grado de fiscalizacin llamado Control (Art. 85, num. 2 Ley 222/95).

7. Decisin de autoridad competente.

Configuracin: En caso de no lograrse la mayora necesaria para que se d el reconocimiento, por parte del mx. rg.
social, para que la causal de disolucin surta plenos efectos, el legislador previ la intervencin de autoridades judiciales
o administrativas, a fin de que diriman la controversia.
El Art. 221 C.Co. establece la potestad de la Supersocs para declarar, de oficio o mediante peticin de interesado, la
disolucin de las cas sometidas a su vigilancia, cuando ocurra alguna de las causales del Art. 218, ordinales 2, 3, 5 y
8 C.Co., siempre que los asociados no lo hayan hecho oportunamente. Esto se complementa con lo dispuesto en el Art. 84,
num. 5 Ley 222/95, segn el cual corresponde a la Supersocs decretar la disolucin y ordenar la liquidacin de las
socieddes sometidas a su vigilancia cuando se cumplan los supuestos previstos en la ley o en los estatutos. Por su parte el
Art. 138 Ley 446/98, faculta a la supersocs para dirimir la discrepancia sobre el acontecer de causales de disolucin de
sociedades NO sometidas a la vigilancia y control del Estado, as como tambin en aquellos casos en que estndolo, la
entidad respectiva no tenga dicha facultad.

108
La Ley 6 de 1992 de Reforma Tributaria- en su Art. 97 introdujo otra causal de disolucin, la llamada Declamatoria de
Insolvencia23. Corresponde entonces a la Direccin de Impuestos efectuar la respectiva declamatoria, conforme al
procedimiento previsto en el Art. 9924 de la citada ley.

Eficacia de la causal: Los laudos arbitrales y las resoluciones expedidas por la Supersocs o por la DIAN , que decreten o
declaren la disolucin de una sociedad, son susceptibles de recursos, que varan dependiendo de la clase de providencia. Si
dentro de los trminos legales no se impugnan o recurren esas providencias, stas quedan ejecutoriadas y producen plenos
efectos. Es a partir de este momento que la sociedad queda disuelta ante los asociados, y ante los terceros ser cuando se
haga la correspondiente inscripcin en el registro mercantil (Art. 219 C.Co.).

8. Nulidad del contrato.

Configuracin: En el proceso de formacin de la sociedad pueden presentrase diversos vicios, anomalas, o errores que
pueden dar lugar a diversas sanciones. El tipo de sancin aplicable depende de la valoracin jurdica que se haga, para
ver si el defecto es o no subsanable, y de no serlo pues implica la destruccin del vnculo que une al socio con la ca., o
incluso, la inxistencia del contrato o la nulidad de este.
La inexistencia de los negocios jurdicos se produce cuando no se han cumplido las formalidades ad substantiam actus,
o cuando falta alguno de sus elementos esenciales (Art. 898 C.Co.). Como el contrato de sociedad no es solemne, la
deficiencia en el cumplimiento de las formalidades origina la llamada sociedad de hecho (Art. 498 C.Co.). O sea que la

23
ARTICULO 97. Insolvencia. Adicinase el Estatuto Tributario con el siguiente artculo:
"Artculo 671-1. Insolvencia. Cuando la Administracin Tributaria encuentre que el contribuyente durante el
proceso de determinacin y discusin del tributo, tena bienes que, dentro del procedimiento administrativo de
cobro, no aparecieren como base para la cancelacin de las obligaciones tributarias y se haya operado una
disminucin patrimonial, podr declarar insolvente al deudor, salvo que se justifique plenamente la disminucin
patrimonial.
No podrn admitirse como justificacin de disminucin patrimonial, los siguientes hechos:
1. La enajenacin de bienes, directamente o por interpuesta persona, hecha a parientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad, segundo de afinidad, nico civil, a su cnyuge o compaero (a) permanente, realizadas con
posterioridad a la existencia de la obligacin fiscal.
2. La separacin de bienes de mutuo acuerdo decretada con posterioridad a la existencia de la obligacin fiscal.
3. La venta de un bien inmueble por un valor inferior al comercial y respecto del cual se haya renunciado a la
lesin enorme.
4. La venta de acciones, cuotas o partes de inters social distintas a las que se coticen en bolsa por un valor
inferior al costo fiscal.
5. La enajenacin del establecimiento de comercio por un valor inferior al 50% del valor comercial.
6. La transferencia de bienes que en virtud de contratos de fiducia mercantil deban pasar al mismo
contribuyente, a su cnyuge o compaero (a) permanente, parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad, nico civil o sociedades en las cuales el contribuyente sea socio en ms
de un 20%.
7. El abandono, ocultamiento, transformacin, enajenacin o cualquier otro medio de disposicin del bien que
se hubiere gravado como garanta prestada en facilidades de pago otorgadas por la administracin".
24

ARTICULO 99. Procedimiento para decretar la insolvencia. Adicinase el Estatuto Tributario con el siguiente
artculo:
"Artculo 671-3. Procedimiento para decretar la insolvencia. El Subdirector de Cobranzas o el Administrador
de Impuestos Nacionales segn el caso, mediante resolucin declarar la insolvencia de que trata el artculo
6711 del Estatuto Tributario.
Contra esta providencia procede el recurso de reposicin ante el mismo funcionario y en subsidio el de
apelacin, dentro del mes siguiente a su notificacin. Los anteriores recursos debern fallarse dentro del mes
siguiente a su interposicin en debida forma.
Una vez ejecutoriada la providencia, deber comunicarse a la entidad respectiva quien efectuar los registros
correspondientes".

109
inexistencia solo ocurrir si no se verifican los elementos esenciales del contrato, contenidos en el Art. 98 C.Co. As por
ejemplo, la falta de un fondo social integrado por aportes en dinero, generar inexistencia.
En cuanto a la nulidad, el Art. 101, inciso 1 C.Co. establece que para que el contrato de sociedad sea vlido respecto de
cada uno de los asociados, ser necesario que de su parte haya capacidad legal y consentimiento exento de error esencial,
fuerza o dolo, y que las obligaciones que contraigan tengan un objeto y causa lcitos.
Debe mencionarse que la nulidad de un vnculo no afecta a la totalidad de los dems vnculos que unen al resto de
asociados, pero en ciertos casos, la exclusin de uno solo de los contratantes puede generar la reduccin del # de
asociados a menos del requerido en la ley. En este caso habr causal de disolucin y la consecuente liquidacin de la
sociedad.

Eficacia de la causal: Para que la nulidad produzca la disolucin, se requiere que sea declarada judicialmente, previo
agotamiento de las instancias procesales pertinentes (Art. 647 y 648 CPC). La eficacia presupone la inscripcin en el
registro mercantil de la respectiva sentencia judicial debidamente ejecutoriada.

III. Enervamiento de las Causales Generales de Disolucin.

Enervar significa debilitarla fuerza de las razones o argumentos. Aqu se refiere pues a la posibilidad de anular los
motivos que, segn las normas vigentes o los estatutos, deben normalmente producir la disolucin de la ca.
Pueden enervarse dentro de los 6 meses siguientes de haber ocurrido las causales contenidas en los ordinales 2, 3, 5 y
8 del Art. 218 C.Co., mediante la adopcin de las modificaciones que sean necesarias para evitar que la ca quede en
estado de liquidacin.

IV. Causales ESPECIALES de Disolucin

1. De la sociedad Colectiva

La liquidacin obligatoria del patrimonio de alguno de los socios, su incapacidad sobreviviente, su retiro, su muerte o la
enajenacin forzada de su parte de inters, son todas situaciones que, en principio, impiden que este tipo de ca contine
realizando sus actividades de explotacin econmica (Art. 319 C.Co.).

2. De la sociedad En Comadita.

Aqu lo clave es la coexistencia de 2 tipos de socios, colectivos (gestores) y comanditarios, que estn sometidos a 2
regmenes jurdicos diferentes. Los primeros estn, en general, sometidos al rgimen previsto para las sociedades
colectivas, por ello el C.Co. dispuso que la sociedad en comandito se disuelva por las causales especiales de la sociedad
colectiva cuando ocurran respecto de los socios gestores (Art. 333, ord. 2 C.Co.).
Tambin se ha previsto la disolucin cuando desaparezca una de las 2 categoras de socios (ordinal 3 idem).
En cuanto a la sociedad en comandita Simple, es causal de disolucin, las prdidas que reduzcan el capital a la 3 (1/3)
parte o menos.
En la comanditaria Por Acciones, la disolucin sobreviene tambin por reduccin del patrimonio neto por debajo del 50%
del capital suscrito.
Para determinar lo anterior se deben mirar los estados financieros de la ca.

3. De la sociedad LTDA.

Se han previsto 3 causales especficas de disolucin para este tipo societario:

110
 1. La primera se refiere a la potestad que tiene la Supersocs para que, previo requerimiento bajo el apremio de multas,
decrete la disolucin de la ca cuando compruebe que los aportes de los socios no han sido ntegramente pagados
(Art. 355, C.Co.). As se buscan proteger los derechos de terceras personas que contraten con la sociedad.
2. Tambin se disuelve este tipo de ca cuando las prdidas reduzcan el capital a menos del 50% (Art. 370, idem).
3. Finalmente, la ley ha dispuesto que este tipo de ca se disuelva cuando el # de socios exceda de 25 (Arts. 218, ord. 3
y 370 C.Co.)

4. De la sociedad Annima (S.A.)

a. Configuracin: Como esta es la sociedad de capitales por excelencia, los accionistas se limitan a suscribir y pagar
determinado # de acciones, y de all en adelante no asumen ninguna responsabilidad adicional. Es decir, la nica garanta
a favor de terceros es el patrimonio social. Por esto la ley ha dispuesto que las prdidas que reduzcan el patrimonio neto
por debajo del 50% del capital suscrito (Art. 457, ord. 2 C.Co.) configuren causal de disolucin.
Este es un mecanismo preconcursal, porque la notoria desproporcin entre el capital y el patrimonio puede conducir a la
liquidacin obligatoria de la ca, por no poder cumplir con las obligaciones sociales.
Segn la Supersocs, las caractersticas de esta causal son:
1. No constituye reforma de los estatutos sociales.
2. No es voluntaria, por tanto debe ser declarada por el mx. rg. social.
3. La supersocs la puede declarar en sociedades sometidas a su vigilancia.
4. Aplica tambin a las sociedades en comandita por acciones (Art. 351 C.Co.) y a las de resp. LTDA (Art. 70 idem).
5. En las S.A. requiere la configuracin del presupuesto fctico del Art. 457, num. 2 C.Co.
6. Configurado el supuesto, el representante legal debe convocar a la asamblea Gral para informarla y documentarla
sobre ello, para ver si se opta por tomar medidas para restablecer el patrimonio por encima del 50% del capital
suscrito, o disolver la sociedad.
7. Agotados los recursos para restablece el patrimonio, sin xito, la ca debe ser liquidada.
La supersocs ha dicho que esta causal no se puede decretarse con base en balances de prueba

Por otro lado, a fin de evitar la excesiva concentracin del capital (K) en una sola persona, se estableci que ningn socio
puede tener un # de acciones igual o superior al 95% del K social, o deber disolverse (Art. 457, ord. 3 C.Co.).

b. Situacin de sociedades S.A. que emitan acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto: Antes de la ley
222/95, cuando rega el Art. 38 de la Ley 27 de 1990 hoy derogada-, la S.A. que hiciere esto, quedaba sometida a una
causal de disolucin.
La ley 222/95 derog todo lo referido a las susodichas acciones, y a cambio seal las pautas mnimas para su emisin, los
derechos que conceden a sus titulares y las eventualidades originadas en el no pago de los dividendos. La regulacin
actual de las acciones mencionadas tiene 3 aspectos importantes:
1) Se incrementa el % de emisin de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto al 50% del K suscrito
(Art. 61 Ley 222/95)25.
2) Se restringe la autorizacin gubernamental que se exiga para cualquier emisin de esta clase acciones, a las cas
sujetas a vigilancia o control por parte de la Supersocs.
3) Se suprime la causal de disolucin que se refera a la Ley 27 de 1990, en las hiptesis de reduccin de K.
Por lo anterior, la nica consecuencia de la contravencin de los porcentajes mencionados ser la posible nulidad absoluta
de la correspondiente emisin, por ser un negocio jurdico que contraviene un precepto legal imperativo (Art. 899, ord. 1
C.Co.)

V. Eficacia de las causales Especiales

25
Ley 222 de 1995. Artculo 61. SOCIEDADES QUE PUEDEN EMITIRLAS.
Las sociedades por acciones podrn emitir acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, las cuales
tendrn el mismo valor nominal de las acciones ordinarias y no podrn representar ms del cincuenta por ciento
del capital suscrito.
La emisin se har cuando as lo decida la asamblea general de accionistas.
111
Ninguna de las causales de este tipo surte efectos ipso iure, sino que debe someterse a un proceso de reconocimiento y
publicidad. As, resulta indispensable en todos los casos convocar a los asociados para que, en asamblea o junta de socios,
determinen cundo ocurri la causal y autoricen al representante legal para otorgar la correspondiente escritura pblica
de disolucin. Una vez inscrito dicho instrumento en la Cm. de Ccio., la ca queda en estado de liquidacin.
El reconocimiento de las causales lo debe hacer la asamblea o junta de socios con la mayora decisoria ordinaria;
acordarse de que dicha declaracin NO implica reforma estatutaria, y por tanto no requiere para su adopcin de la
mayora calificada consagrada para el efecto.

VI. Enervamiento de las causales Especiales

Todas las causales especiales se pueden enervar mediante la adopcin de medidas necesarias que eviten que la ca se
disuelva. Ejemplos de medida de enervamiento seran la reforma de los estatutos de la ca, o la transformacin de la ca.
Claro que para que surtan efecto, es decir, enerven la causal, deben realizarse dentro de los 6 meses siguientes al
acaecimiento del hecho.
Segn la Supersocs, no basta con que se adopten cualesquiera medidas, sino que adems stas deben ser proporcionales a
la gravedad de la situacin (para poder enervarla efectivamente).

A) Enervamiento de causal de disolucin por prdidas.

El mismo estatuto mercantil sugiere algunos mecanismos correctivos (enervadotes), tales como la disminucin del K
suscrito, la venta de activos que tengan mayor valor que el registrado en los libros, o la emisin de acciones. Con ellos se
busca que la ca quede en una situacin econmica menos desfavorable.
La Supersocs, al referirse al momento desde el cual debe contarse el plazo de 6 meses de que disponen los asociados para
enervar la causal de disolucin, ha dicho que el trmino de 6 meses a que se refiere el Art. 459 C.Co. (...) se empezar a
contar a partir de la fecha en la cual el mx. rg. social se reuni con el fin de estudiar y conocer la situacin financiera de la
sociedad y adoptar las medidas tendientes a garantizar el funcionamiento de la empresa. 26

Hay dos modalidades, de enervamiento de la causal de disolucin originada en prdidas que reduzcan el patrimonio neto
por debajo del 50% del K suscrito, que se destacan en la prctica:
1. El aumento del K suscrito (o social, en el caso de una sociedad de resp. LTDA y de una En Comandita simple) por
medio de aportes de socios. Aqu se debe tener en cuenta que la cuanta en que debe aumentarse el K suscrito para
enervar la causal referida, debe ser siempre superior a la simple diferencia matemtica entre la cuanta del K
suscrito y el monto del patrimonio neto de la sociedad en el momento de adoptarse la capitalizacin.
2. La capitalizacin de crditos. Esta permite convertir pasivos externos en internos y aumentar el patrimonio social en
cuanta equivalente al monto de los crditos capitalizados. Aunque la Supersocs ha dicho que la capitalizacin de
crditos no requiere reglamento de colocacin de acciones, la determinacin correspondiente debe ser aprobada por
la asamblea Gral de accionistas; esto porque la citada decisin puede implicar una renuncia al derecho de
preferencia en la colocacin de acciones, para cuyo efecto se exige el pronunciamiento del mx. rg. social.

VII. Reactivacin, Fusin Impropia y Reconstitucin

La reactivacin o revitalizacin puede definirse como la revocatoria de la disolucin ordenada por los socios, reunidos en
asamblea o junta de socios, que produce como efectos inmediatos la suspensin del proceso liquidatorio, la recuperacin
de la plenitud jurdica de la sociedad y la continuacin de las actividades propias de su objeto social.
Nuestro C.Co. NO consagra propiamente esta figura jurdica, sino otras 2 distintas:
1. Fusin impropia (Art. 180 C.Co.) Es la posibilidad de formar una nueva sociedad para continuar los negocios de
la ca disuelta. Esta figura ofrece algunas ventajas, como el ahorro de los gastos que supone la constitucin de
una nueva sociedad, as como la conservacin de la personera jurdica y el mantenimiento de la capacidad de
la ca disuelta.

26
Oficio 220-30791 del 18 de mayo de 1995. Superintendencia de Sociedades.
112
 2. Reconstitucin (Art. 250 C.Co.) Es la posibilidad de prescindir de la liquidacin por acuerdo unnime de los
socios y constituir, con las formalidades legales, una nueva sociedad que contine la empresa social.

Se ve que ninguno de los 2 supuestos se trata de reactivar la ca en liquidacin, sino de realizar un nuevo contrato
entre los mismos asociados con el fin de seguir desarrollando los negocios de la antigua ca, mediante la creacin de
una nueva persona jurdica.

La Supersocs, en oficio OA-1554 de 31 de octubre de 1972, seal los requisitos necesarios para la Reconstitucin de
la sociedad, los cuales son:
1) Que la junta de socios o asamblea de accionistas de la ca en liquidacin apruebe la creacin de una nueva
sociedad por votacin unnime.
2) Que al decretar la creacin de la nueva ca, que pueda ser de un tipo diferente al de aquella que se encuentre
en liquidacin, se aprueben sus estatutos.
3) Que se cumplan las normas legales sobre constitucin del nuevo tipo de ca, registro mercantil y permiso de
funcionamiento en su caso.
4) Que el acuerdo de creacin de la nueva sociedad sea adoptado dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de
la disolucin de la sociedad que se hallaba en liquidacin, pues as lo prev expresamente el Art. 180 C.Co.,
aplicable como norma pertinente sobre fusin.
5) Que la nueva sociedad sea creada para continuar la empresa social de aquella que se encuentra en
liquidacin.
6) Conforme al Art. 527 C.Co., debe confeccionarse un balance gral, acompaado de una relacin discriminada
del pasivo, certificado por un contador pblico, para que sirva de base a la transferencia de las obligaciones,
negocios, etc. de la ca en liquidacin a la nueva.
7) Conforme al Art. 528 C.Co., (sobre Responsabilidad derivada) y para que cese la resp. entre la antigua y la
nueva ca, deben efectuarse las publicaciones all mismo y tenerse en cuenta las reglas sobre las oposiciones y
dems que tambin se consignan en la citada norma.
Tambin debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Art. 251 C.Co., que dice que la reconstitucin de la ca se
someter a las disposiciones pertinentes sobre fusin y enajenacin de establecimientos de comercio; quiere
decir que el patrimonio de la antigua ca pasa en bloque a la nueva.

A) Diferencias entre la Fusin Impropia y la Reconstitucin, segn la Supersocs.

Dice esta entidad que la primera figura -Fusin Impropia- se caracteriza porque:
a. Ocurre cuando la ca, a pesar de estar disuelta y en estado de liquidacin, no ha comenzado o terminado de pagar
el pasivo externo.
b. La respectiva determinacin debe adoptarse dentro de los 6 meses siguiente al acaecimiento de la disolucin
respecto de terceros.
c. La nueva ca que se crea adquiere no solo el activo de la absorbida, sino tambin sus pasivos externo e interno.
d. La determinacin de la asamblea gral o junta de socios debe adoptarse con la mayora prevista en los estatutos o
en la ley para la fusin o en su defecto para la disolucin anticipada.

En cuanto a la Reconstitucin, ha dicho que:

a. Ocurre cuando la sociedad disuelta y en estado de liquidacin ha concluido el pago del pasivo externo.
b. La respectiva determinacin puede adoptarse en cualquier tiempo, o sea no aplica el trmino de los 6 meses.
c. La nueva ca que se crea asume el activo social, pero no adquiere por la operacin ningn pasivo externo.
d. La determinacin de la asamblea gral o junta de socios debe adoptarse por unanimidad.

En conclusin, dijo esa entidad que lo dispuesto en el Art. 180 C.Co. tiene operancia en el caso de sociedades
formalmente disueltas que no han iniciado su proceso liquidatorio o que habindolo empezado no han cancelado las
obligaciones externas de la ca, mientras que lo consagrado en los Arts 250 y 251 C.Co. resulta aplicable cuando se trata
de sociedades disueltas pero que ya han culminado su liquidacin en lo que hace a tales obligaciones, o simplemente
porque carezcan de ellas.

B) Posibilidad de fusionar o escindir sociedades en liquidacin.

113
A partir de la doctrina expuesta por la Supersocs mediante oficio de 2002, es factible que una ca en estado de liquidacin
se escinda o se fusione, siempre que desaparezca como consecuencia de la operacin.
Claro que debe recordarse que la ley 222/95 guard silencio sobre la posibilidad de fusionar o escindir cas disueltas y en
estado de liquidacin, a diferencia de lo que ocurre en Unin Europea, donde la escisin es viable en cas en liquidacin. O
sea, nuestro legislador no ha hecho mencin explcita sobre el particular.

DERECHO DE RETIRO

Conocido tambin como derecho de receso. Posibilidad que tienen los socios de separarse con anticipacin de la sociedad,
con el consecuente reembolso del capital aportado, cuando la asamblea general o junta de socios adopte una determinacin
que aparezca expresamente contemplada en la ley como presupuesto del mencionado derecho.
El fundamento de este derecho estriba en el cambio fundamental de circunstancias que puede hacer que alguno de los socios
pierdan el inters de continuar asociados.
La finalidad del retiro es evitar que en determinaciones de gran trascendencia. La ley de las mayoras se convierta en un
mecanismo de abuso, empleado contra los socios minoritarios.
Este derecho fue incluido en el Cdigo de Comercio hace mas de tres dcadas, por lo que no constituye novedad en nuestro
derecho.
Cul era el alcance de la regulacin contenida sobre el derecho de retiro en nuestro Cdigo de Comercio? El art. 168
(derogado) dispona que cuando la transformacin impusiera a los asociados una responsabilidad superior a la contrada
bajo la forma anterior, deba ser aprobada por unanimidad. En los dems casos, esto es, con disminucin o mantenimiento
de responsabilidad, poda ser aprobada por la mayora prevista en la ley o los estatutos para la respectiva reforma estatutaria,
pero a los socios ausentes o disidentes les era dable ejercer el derecho de retiro dentro de los 30 das siguientes a la fecha del
acuerdo, con el consecuente reembolso de su aporte.
Es decir, si por ejemplo, se deseaba transformar una sociedad annima en compaa de responsabilidad limitada, la reforma
requera unanimidad, por cuanto los antiguos accionistas de la sociedad annima veran agravada su responsabilidad bajo la
nueva forma de sociedad. A la luz del presupuesto de que nadie puede ser obligado a mas de lo consentido, se les conceda
a los socios ausentes y disidentes, un derecho de veto sobre la operacin. Un solo voto en contra, o una abstencin, o una
ausencia eran suficientes para que la transformacin no pudiera llevarse a cabo. En cambio si la transformacin era en el
sentido contrario (de sociedad limitada a annima) la operacin de adoptaba por mayora decisoria calificada para probar la
reforma estatutaria y se les conceda a los socios ausentes y disidentes el derecho de retiro.
Esta norma era considerada incoherente y poco prctica. Pues no hay razn para reconocer el derecho de retiro en aquellos
casos en que precisamente no se aumenta la responsabilidad de los socios, es decir, cuando esa responsabilidad permanezca
invariable o cuando, por el contrario, se disminuye. Si la posicin personal no se desmejora, se ha debido establecer que la
transformacin, como cualquier otra reforma, les es obligatoria en cuanto sea adoptada conforme a la ley y el contrato.

Lo trascendente del derecho de retiro no es tan solo la posibilidad de separarse de la sociedad. Esta opcin est garantizada
en forma plena mediante la cesin, a cualquier ttulo, de la participacin en el capital. Lo verdaderamente relevante es la
prerrogativa que le permite al socio obtener el reembolso anticipado de la participacin de capital, aun antes que se
produzca el pago del pasivo externo y sin necesidad de que la sociedad cumpla los drsticos requisitos exigidos para la
reduccin del capital.
De ah que el derecho de retiro, como garanta individual concedida a los socios, tenga el grave inconveniente de generar,
correlativamente, una reduccin de la prenda comn de los acreedores.
El derecho de retiro debe restringirse nicamente para los casos de transformacin, fusin y escisin, siempre y cuando para
los socios se originen cambios sustanciales, como lo es el incremento de su responsabilidad o la disminucin de su situacin
patrimonial. As tambin ser posible dicho receso cuando tratndose de sociedades con acciones inscritas en bolsa de
valores, dicha inscripcin se cancele.

CAUSALES DE RETIRO:

Son presupuestos legales que le permiten al asociado separarse de la compaa y obtener una compensacin justa por su
participacin en el capital de la sociedad. Son TAXATIVAS. La taxatividad se explica por los principios de conservacin de
la empresa y la integridad del capital, cuya vigencia podra verse afectada si se admitiera libertad de estipulacin contractual
sobre los presupuestos que configuran la eficacia de la separacin o retiro. La Ley 222/95 slo contempla el derecho de
retiro para los casos de transformacin, fusin o escisin que impliquen un aumento de la responsabilidad de los socios o

114
una desmejora de sus derechos patrimoniales y para la cancelacin voluntaria de la inscripcin de las acciones de una
sociedad en el registro nacional de valores.

A) Transformacin, fusin o escisin que imponga a los socios mayor responsabilidad.

Si los asociados han escogido una forma asociativa en que la responsabilidad que asumen est sujeta a limitaciones, no
puede variarse ese rgimen legal, por simple aplicacin de la regla de las mayoras, a menos que se garantice a los ausentes
o disidentes el derecho de retiro.

B) Transformacin, fusin o escisin con desmejora patrimonial.

Esta previsin reconoce el acaecimiento de hiptesis diferentes del cambio en el rgimen legal de responsabilidad, por cuyo
efecto pueden tambin producirse consecuencias nocivas a los intereses de los asociados. La ley es muy cuidadosa en
sealar los contornos a la interpretacin de esta amplia expresin. En el pargrafo del art. 12 se sealan algunos ejemplos de
la gravedad del perjuicio econmico que debe sufrir el asociado para poder invocar el derecho de retiro. Estos son los
siguientes:

a) Cuando se disminuya el porcentaje de participacin del socio en el capital de la sociedad.

Segn el art. 3 de la ley 222, en los casos de escisin, cualquier cambio en las participaciones de capital origina para el
socio disidente el derecho de vetar la operacin. Por lo anterior, debe entenderse que esta causal enunciativa de derecho de
retiro por disminucin del porcentaje del capital no se aplica a la hiptesis mencionada, porque donde existe un derecho de
veto pata los asistentes, no puede coexistir el derecho de retiro para los disidentes.
El presupuesto de retiro que se analiza podr ser invocado solamente por las siguientes personas:
i) Por los socios ausentes y disidentes respecto a una determinacin de transformacin o fusin, en la cual se
haya producido la reduccin procentual de capital mencionada;
ii) Por los socios ausentes respecto de una determinacin de escisin que produzca el efecto del que habla la letra
anterior.
En los casos en que la escisin implique simplemente un cambio en las participaciones de capital en la sociedad
beneficiaria, los socios ausentes no tendrn derecho de retiro, a menos que dicha modificacin, consista en una disminucin
del porcentaje de participacin del socio en el capital de la sociedad.

b) Cuando se disminuya el valor patrimonial de la accin, cuota o parte de inters o se reduzca el valor nominal de la
accin o cuota.
Se trata de dos eventos que podran perjudicar la situacin del socio y que justifican, por tanto, su derecho de retirarse de la
sociedad. En el primer caso se trata de una reduccin del valor intrnseco de las acciones, cuotas o partes de inters y que no
signifique simultneamente un incremento en el nmero de participaciones de capital que tiene el socio. En el segundo caso,
deber tratarse de una reduccin que no involucre reembolso de aportes. De otro modo no existira perjuicio patrimonial.

c) Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la accin.

Esta norma plantea la posibilidad de configurar una causal de retiro por desmejora patrimonial, siempre que la restriccin en
la libre negociabilidad de la accin se produzca como resultado de una operacin de transformacin, fusin o escisin.
Habra sido mas prctico consagrar para el caso mencionado no un derecho de retiro, sino mas bien la concesin a los socios
ausentes y disidentes de un perodo de vacatio durante el cual pudieran enajenar su participacin sin sujetarse a las
restricciones estatutarias por efecto de la determinacin aludida. La vacatio es mas ventajosa que el retiro, porque no trae
consigo reembolso de participacin del asociado ni desintegracin del patrimonio social.

C) Cancelacin de inscripcin de las acciones en el registro nacional de valores o en bolsa de valores.

Est ligada con el perjuicio que puede sufrir un inversionista si se determina cancelar la inscripcin de las acciones en el
registro nacional de valores o en bolsa de valores. El accionista minoritaria puede verse en serias dificultades para negociar
su participacin de capital en condiciones justas.
Para garantizar que el precio de la oferta pblica de adquisicin sea justo, la ley establece mecanismos que tienden a
asegurar una valoracin adecuada de las acciones cuya cancelacin se intenta. Es por ello que se dispone que si el precio de
adquisicin de acciones no fuere fijado de comn acuerdo por lo accionistas que deben efectuar la oferta y sus destinatarios,
la SuperValores escoger entre uno de los tres mecanismos previstos en la resolucin 400 de 1995 para la valoracin de
acciones.

DISCREPANCIA RESPECTO DEL ACAECIMIENTO DE LA CAUSAL DE RETIRO

115
Puede suceder que los socios no logren un acuerdo respecto del acontecer de una causal que eventualmente puede ocasionar
el derecho de retiro.
La ley 222/95 le otorga a la entidad encargada de ejercer la inspeccin, vigilancia o control sobre la respectiva sociedad, la
facultad de dirimir las discrepancias que se susciten en torno del acaecimiento de una determinada causal de retiro.
Esta intervencin opera solo en aquellos casos en que no se haya pactado clusula compromisoria.
EFICACIA DEL DERECHO DE RETIRO.

La ley 222 regula el momento a partir del cual tiene efecto el derecho de retiro, las consecuencias que se producen y la
forma como se garantiza la compensacin econmica del recedente.
Luego que la sociedad ha cumplido los mecanismos de publicidad ya mencionados, el socio ausente o disidente tiene la
opcin de ejercer el derecho de retiro, dentro de los 8 das hbiles siguientes a la fecha en que se adopt la decisin,
mediante comunicacin escrita dirigida a la sociedad. El retiro produce efectos repecto a la sociedad desde el momento de
recibo de la comunicacin escrita del socio. La eficacia ante terceros de la separacin guarda armona con el rgimen de
transferencia de las participaciones de capital en las distintas formas asociativas. As los efectos del retiro se producen ante
terceros a partir de la inscripcin en el registro mercantil de la comunicacin del socio, si se trata de cuotas sociales o partes
de inters, o en el libro de registro de accionistas si se trata de sociedades annimas o en comandita por acciones y el
recedente es comanditario.
La asamblea tiene la posibilidad de revocar la decisin que origina el derecho de retiro, siempre que lo haga dentro de los 60
das siguientes a la fecha en que se adopt la decisin de transformar, escindir, fusionar o cancelar la inscripcin de las
acciones. La determinacin de revocatoria solo puede adoptarse con anterioridad a la fecha en que se haya producido le
inscripcin en el registro mercantil de la escritura pblica de transformacin, fusin o escisin.
En la hiptesis de revocatoria el socio recedente regresar al estado en que se encontraba antes que se adoptara la primera
determinacin. La sociedad deber hacer cuanto est a su alcance para restablecer el socio en la plenitud de los derechos
dejados de utilizar durante su separacin temporal de la compaa. Si esto no es posible, la sociedad debe indemnizar al
recedente por los perjuicios causados.

ACCIONISTAS CON DIVIDENDO PREFERNCIAL Y SIN DERECHO A VOTO.

Los propietarios de estas acciones pueden ejercer el derecho de voto en determinadas circunstancias excepcionales. Una de
tales oportunidades ocurre cuando se trate de aprobar modificaciones que puedan desmejorar las condiciones o derechos
fijados para dichas acciones. En este caso se requerir el voto favorable del 70% de las acciones en que se encuentre
dividido el capital suscrito, incluyendo en dicho porcentaje y en la misma proporcin el voto favorable de las acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto.
Debe definirse si la hiptesis normativa que ha originado el derecho de retiro encuadra en el presupuesto mencionado de
desmejora de las consdiciones o derechos de los titulares de tales acciones.
Cada caso debe analizarse por separado para establecer si es viable el ejercicio del derecho de voto y, consecuentemente el
de retiro.

MECANISMOS DE PAGO

La legislacin vigente prev varios mecanismos para lograr que el retiro conduzca a un efectivo y rpido reembolso para
quienes lo ejerzan.
La ley 222 ha intentado reducir en forma significativa las posibilidades de reembolso por disminucin del capital, esta
medida como queda como expediente de ltima instancia cuando se han agotado los dems mecanismos previstos en el
reglamento.

A) Opcin de compra
Una vez notificada la sociedad del ejercicio del derecho de retiro, esta deber, dentro de los 5 das hbiles siguientes, ofrecer
las acciones, cuotas o partes de inters a los dems socios, los cuales podr adquirirlas a prorrata de sus participaciones,
dentro de los 15 das hbiles posteriores a la oferta.
El precio y la forma de pago deben ser fijados de comn acuerdo por las partes. En los casos de desacuerdo se designarn
peritos. Estos los designarn las partes o en su defecto por la SuperBancaria, SuperSociedades o SuperValores en el caso de
sociedades sometidas a vigilancia.

116
B) Readquisicin
Solo puede realizarse en la medida en que existan reservas para tal fin o utilidades lquidas que puedan aplicarse a la
recompra, de acuerdo con las normas generales sobre el particular.
La readquisicin exige aprobacin de la asamblea general o junta de socios que deber realizarse para tal fin.
Existen cinco das hbiles que se le concedana la sociedad para adoptar la determinacin requerida. Adems de estos cinco
das, existen 20 das hbiles que debn cumplirse de antemano para agotar la opcin de compra de que disponen los
asociados.

C) Reembolso
Si ni los socios ni la sociedad adquieren la totalidad de la participacin del recedente, la sociedad deber proceder a reducir
el capital social en cuanta equivalente al nmero de participaciones que a este le correspondan o el saldo de ellas, si se
produjocompra o readquisicin parcial.
El pago deber efectuarse en un lapso mximo de dos meses contados a patir del acuerdo o dictamen pericial, si lo hubiere.
La ley 222 da pautas claras que permiten sostener que los requisitos del art. 145 del Cod de comercio /reduccin de capital),
no son aplicables a la reduccin de capital por reembolso en los casos de retiro, a lo menos en los casos de fusin o escisin.
La nueva normatividad se encarga de que el derecho de separacin no signifique mayor riesgo para los acreedores sociales
por tres razones: porque las hiptesis de retiro slo se dan excepcionalmente; porque las posibilidades de opcin de compra
y readquisicin hacen que la reduccin de capital se convierta en un mecanismo subsidiario, cuando fracasan las dos
anteriores; y porque los mecanismos de especial proteccin de los acreedores y la empresa garantizan la estabilidad
patrimonial de la sociedad.

Por virtud de dichos mecanismos, le entidad que ejerza la inspeccin, vigilancia y control podr adoptar las siguientes
drsticas medidas:
a) Conceder plazos adicionales a los 2 meses, en los casos en que la sociedad demuestre que el reembolso dentro del
trmino legal afecta su estabilidad econmica. Los plazos otorgados no podrn exceder de un ao. Dentro del
trmino adicional otorgado se causarn intereses a favor del recedente.
b) Determinar, de oficio o peticin del interesado, la improcedencia del derecho de retiro, en los casos en que se
compruebe que el reembolso afectara de manera sustancial la prenda de los acreedores.

RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA

El recedente asume una responsabilidad subsidiaria, durante un ao, por las deudas sociales contradas por la sociedad hasta
la fecha de inscripcin del retiro en el registro mercantil o en el libro de registro de accionistas. El lmite de esa
responsabilidad subsidiaria se origina hasta la cuanta del reembolso.

INEFICACIA

Con excepcin del especto relativo al avalo de la participacin del recedente, las normas estatutarias no pueden alterar las
hiptesis ni el procedimiento establecidos en la ley para el derecho de retiro. El derecho de separacin es una prerrogativa
irrenunciable. Es factible la renuncia a los beneficios que origina el retiro, despus del nacimiento de este.

INSTITUCIONES FINANCIERAS

La ley excluye la aplicacin de normas sobre el derecho de retiro a alas sociedades sometidas a la vigilancia y control de la
SuperBancaria.
La normatividad especial que gobierna la actividad de estas compaas, hace aconsejable la aplicacin de normas jurdicas
especficas.

117