Derecho de familia y responsabilidad civil: tutela de la dignidad de la
persona.
Por Guillermina Leontina Sosa
I.- La familia, el individuo: enfoque de derechos humanos.- II. El
subsistema de derecho de familia y su relacin con el derecho de daos: Daos derivados del divorcio o simplemente daos?.- III.- El derecho de daos y la proteccin de la persona. IV.- Ideas de cierre.-
I.- La familia, el individuo: enfoque de derechos humanos.
El maestro LLambias iniciaba su artculo sobre fundamentos de la
responsabilidad civil explicando liminarmente que poda sorprender la disertacin sobre dicho tema teniendo en cuenta que al ser una cuestin tan transitada poco podra aportarse al respecto, mxime teniendo en cuenta lo mucho y bueno que han escrito sobre el particular los juristas de todos los tiempos. Sin embargo, afirmaba encontrarse persuadido del renovado provecho que depara la frecuentacin y el contacto con los grandes problemas del derecho1. Sirva esta ltima reflexin de un grande del derecho para intentar delinear algunas consideraciones sobre el tema que nos convoca.
Es repetido hasta el hartazgo el cambio producido en el concepto de familia
durante los ltimos aos. Esta mutacin se refleja en el modo de regular del derecho, que como herramienta de pacificacin social no impone un modelo sino que tutela la eleccin de las personas en sus proyectos de vida, dotndolas
1 LLAMBIAS, Jorge Joaquin, El derecho no es una fsica de las acciones
humanas (Reflexiones sobre el fundamento de la responsabilidad civil. Ambito de aplicabilidad y extensin del resarcimiento. Culpa y riesgo creado), LL, T 107- 1015. de un marco que admita desplegar sus propias reglas (conf. arts. 19, 28 y 75 inc. 22 C.N.).
El nuevo Cdigo es reflejo de esta transformacin y, en lo que al tema que
da inicio a estas lneas incumbe, destierra la necesidad de causales para la admisin de la ruptura matrimonial, consagrando un sistema de divorcio incausado en el que basta la voluntad de uno solo de los cnyuges a los fines del decreto de divorcio.
El Cdigo destaca la trascendencia adquirida por el individuo ensalzando el
principio de la autonoma de la voluntad como eje de la reforma operada. Esa autonoma de la persona para poder efectuar las acciones que le permitan sentirse realizado , es decir, aquellas manifestaciones de la eleccin de su propio proyecto de vida libre de interferencias estatales, apuntbamos hace ya tiempo que se quiebra cuando transgredan, ofendan: - Al orden pblico - A la moral pblica o, - Perjudiquen a terceros Por supuesto, en los dos primeros supuestos estar en juego la determinacin de ese orden y moral pblicos. El dao a terceros parece un requisito ms objetivo frente a los otros dos que se relacionan, en el caso de la moral pblica con un sentir o aceptacin social caractersticos de un tiempo y espacio determinados. Por supuesto, esta moral pblica deber dejar siempre a salvo el derecho de las minoras.2 Claramente, el Nuevo Cdigo refleja este cambio de paradigma del derecho para regular las relaciones de familia tendiente a tutelar dichas relaciones, ms 2 Sosa, Guillermina Leontina, La autonoma de la voluntad ante la injerencia estatal en el derecho de familia, Sup. Const. 2013 (septiembre), 27/09/2013, 3 - LA LEY2013-E precisamente a los individuos que las componen sin perder de vista dicha individualidad en aras a la pertenencia del grupo. Hace ya ms de diez -10- aos atrs afirmaba con acierto entonces, y mucho ms hoy, BARBERO que "el nuevo orden pblico familiar consiste precisamente en que no se altere el libre juego de la autonoma de la voluntad" 3. Con ello estaba evidenciando que la aparicin, o ms bien, el reconocimiento de la autonoma de la voluntad en las relaciones de familia no implicaba la desaparicin del carcter de orden pblico de sus normas sino que, justamente, en ello, es decir, en la proteccin de esta autonoma consista el nuevo orden pblico familiar.
Esta mutacin encuentra su ms solida fuente en la visin pro persona
que imponen la vigencia de los tratados de derechos humanos y que el nuevo Cdigo Civil y Comercial recoge en sus arts. 1 y 2 reafirmando por si alguna duda quedara- el deber de los magistrados de resolver toda contienda de acuerdo con los principios all impuestos.
II.- El subsistema de derecho de familia y su relacin con el derecho de
daos. Daos derivados del divorcio o simplemente daos?.-
Acorde con la metodologa empleada por el Cdigo Civil y Comercial el
libro Segundo dedicado a las relaciones de familia da inicio receptando los principios de libertad e igualdad. Estos principios han de enraizarse en el campo general impuesto por los arts. 1 y 2 C.C.C. a los que ya hemos aludido con antelacin.
Ahora bien, en lo que al tema de reflexin concierne, el art. 431 del
C.C.C dispone que "Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto
3 BARBERO, Omar U., Autonoma de la voluntad en las relaciones personales
de familia (pensando en las Jornadas Nacionales de Derecho Civil), Sup. Act. 17/07/2003, 17/07/2003, 1 de vida en comn basado en la cooperacin, la convivencia, y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua . Sin embargo, ya no pesa sobre los cnyuges el deber de acreditar causales para lograr el divorcio, conforme se estatua en el ya derogado Cdigo de Vlez. Entonces qu efectos jurdicos tiene la norma antes transcripta?
Saenz, ha apuntado, que la eliminacin de las causales subjetivas como
deber jurdico, implican que En efecto, el divorcio no da lugar a ningn tipo de reparacin, pues no existe per se un accionar ilcito que pueda imputarse a alguno de los cnyuges.4
Insistimos, Qu implicancias tiene, entonces, la disposicin contenida en
el art. 431 C.C.C.? Que consecuencias trae el incumplimiento del desarrollo de un proyecto de vida en comn basado en la cooperacin? La convivencia o el deber moral de fidelidad?
El Cdigo prev dentro del subsistema del derecho de familia las
consecuencias que acarrean dichos incumplimientos. As en la seccin 3 del captulo 8 dedicado a la disolucin del matrimonio, se alude en particular al instituto de la compensacin econmica 5 entre cuyos parmetros para la fijacin judicial, ante la falta de acuerdo, se alude en el art. 442 del C.C.C. por ejemplo,
4 Saenz, Luis R. J. , en Jornadas sobre el Nuevo Cdigo Civil y Comercial
(preparatorias de las XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil) Monte Hermoso, 5 y 6 de diciembre de 2014.www.jndcbahiablanca2015.com1, La responsabilidad por daos y el divorcio incausado en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, http://jndcbahiablanca2015.com/wp-content/uploads/2014/12/Saenz- Responsabilidad-por-da%C3%B1os-en-el-divorcio-incausado-en-el-nuevo-codigo.pdf
5 En relacin a este instituto puede verse: Molina de Juan, Mariel F.,
Compensaciones econmicas para cnyuges y convivientes. Preguntas necesarias y respuestas posibles, ADLA2015-24, 165 - DJ09/12/2015, 5 a la dedicacin de cada cnyuge a la familia brind a la familia y a la crianza y educacin de los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al divorcio, entre otros criterios de ponderacin que en definitiva tienen directa relacin con la asistencia que se deben los cnyuges durante el matrimonio (conf. Art. 431 del C.C.C.). A fin de distinguir al instituto de la compensacin econmica respecto de la reparacin civil, ha expresado Moisa que mientras que sta se limita a determinados daos materiales buscando reequilibrar las condiciones de vida del cnyuge que, como consecuencia del divorcio, sufre una recesin en su estatus econmico y social; la responsabilidad civil persigue la reparacin integral de los daos patrimoniales y extrapatrimoniales causados, concluyendo que Tales diferencias posibilitan la concurrencia de una prestacin compensatoria y de una indemnizacin de los daos y perjuicios en favor del cnyuge perjudicado por el divorcio 6
En este punto, debemos destacar, como seala JALIL 7 en un criterio que
compartimos desde hace ya tiempo, que (si bien) en la letra de algunos autores la eliminacin de la causales subjetivas es realmente sugestiva en la materia a los fines de admitir la exclusin de esta va resarcitoria. . Creemos que dicho pensamiento contrara los cimientos en los cuales
6 MOISA, Benjamin, Divorcio, responsabilidad civil. Prospectiva ante el
cambio de paradigmas en el nuevo Cdigo, LA LEY 02/03/2015, 02/03/2015, 8 - LA LEY2015-A, 471.
7 JALIL, Julian Emil, EL DAO MORAL DERIVADO DE LA DISOLUCIN DEL
MATRIMONIO O DE LAS UNIONES CONVIVENCIALES EN EL NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL, ponencia en Comisin n3, Daos en las Jornadas Nacionales de Derecho Civil 2015: Daos derivados de las relaciones de familia, disponible en http://jndcbahiablanca2015.com/wp- content/uploads/2015/09/Jalil_EL-DA%C3%91O-MORAL.pdf reposa la funcin resarcitoria de la responsabilidad civil en general y el deber de resarcir el dao moral en particular.(Conf. arts. 1716 y 1741 del CCyC).
As, con su siempre clara exposicin, la querida maestra cordobesa
Matilde ZAVALA DE GONZALEZ expres, en sntesis que abrazamos, que no se requiere una culpabilidad calificada en el supuesto de dao entre familiares, considerando que: Si alguien lesiona a otro en su integridad psicofsica, la circunstancia de que el autor lesivo sea cnyuge o progenitor no slo no justifica el hecho mismo, sino que tampoco se requiere culpabilidad calificada, en comparacin con la exigible a cualquier otro daador 8. A todo evento continua la jurista citada- no se trata ya de aplicar los principios del derecho de familia, sino los comunes sobre responsabilidad civil, que relacionan a la vctima con el daador en calidad de personas, con independencia de lazos matrimoniales o de filiacin9. Por su parte, Mosset Iturraspe seal con acierto hace ya ms de treinta aos que Daar fuera o dentro del matrimonio, hacerlo a un extrao o al propio cnyuge, lejos de merecer una solucin privilegiada o eximente, debe computarse como agravante, al menos en la medida en que son mayores los deberes de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas.10. Esta afirmacin se evidencia notoriamente reflejada por lo dispuesto en el art. 1725 del C.C.C. en relacin a la valoracin de la conducta del daador.
8 ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde, La responsabilidad civil en el nuevo
10 MOSSET ITURRASPE, Jorge, Los daos emergentes del divorcio, LA LEY
1983-C, 348 Como afirmamos en un trabajo anterior Sostener lo contrario, seria otorgar un bill de indemnidad a favor del sujeto daador por el solo hecho de ocasionar el ilcito dentro del seno familiar. Ello ira en clara contradiccin con lo dispuesto por nuestra Carta Fundamental y la mayora de las Constituciones actuales en cuanto reconocen los derechos fundamentales del ser humano. 11
Tras lo expuesto, es dable afirmar que la supresin de las causales
divorcistas no excluye la posibilidad de reclamar la reparacin de los daos que acaecen en el marco de una relacin de familia (por caso, el divorcio). No debe confundirse la noble intencin de disminuir el grado de virulencia en los procesos de familia con la ausencia de justicia 12. Es decir que, el dao cuando acontece despierta el consiguiente deber de reparar, sin que la esfera de despliegue de la persona humana importe una razn para excluir su reparacin. Esta afirmacin excede la clsica postura de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en pleno, que sent la doctrina jurisprudencial conforme a la cual "En nuestro derecho positivo es susceptible de reparacin el dao moral ocasionado por el cnyuge culpable, como consecuencia de los hechos constitutivos de las causales de divorcio"13.
Es decir que, lo que se repara no es el dao derivado del divorcio, si no
un dao que la persona sufre en su condicin de tal, saliendo ya del subsistema
11 Sosa, Guillermina Leontina, Derecho de familia y responsabilidad civil.
Novedades nacionales y extranjeras y una difcil compatibilizacin de principios, Suplemento Actualidad 06/12/2011, 06/12/2011, 1 de La Ley
12 Hayes, Ricardo Rubn Enrique , La procedencia de la accin de daos
derivados del divorcio vincular en el marco del Proyecto de Reforma del Cdigo Civil, DFyP 2012 (octubre), 01/11/2012, 38
13 LA LEY, 1994-E, 538
del derecho de familia para ingresar al sistema general de la responsabilidad civil como modo de tutelar la dignidad humana. Este razonamiento es la derivacin lgica de un sistema jurdico que tiene como vrtice la tutela de la persona humana y el resguardo de su dignidad. En este sentido, la concepcin marcada importa el cambio de enfoque de la responsabilidad civil, sealado por Lorenzetti, en cuanto a que desde la proteccin del individuo se evoluciona a una esfera de la individualidad, que se constituya en el lmite de la relacin entre el individuo y la sociedad (.) La proteccin jurdica del individuo es trascendida hacia la individualidad.14. Ya entonces adverta, el jurista citado, sobre el problema que puede generar sobre el instituto de la responsabilidad civil el fenmeno de la insularizacin como multiplicacin difusa de sistemas autnomos. En este sentido, resulta esclarecedora la aplicacin del sistema general de responsabilidad civil a los daos familiares. Ha de recordarse, aqu tambin, a Matilde Zavala de Gonzalez cuando precisaba que los principios y valores fundamentales (del derecho de daos) ejercen fuerza centrfuga, al suministrar reglas bsicas para razonar, orientarse y resolver sobre prevencin reparacin y sanciones por producir perjuicios. Sirven de gua para elaborar o descalificar, corregir y perfeccionar los llamados microsistemas, al insertarlos dentro de un sistema general que los comprende 15.
En definitiva, y en particular respecto al divorcio -como indica Mois- su
decreto puede dar lugar a tres tipos de prestaciones posdivorciales: alimentaria
14 LORENZETTI, Ricardo, El sistema de la responsabilidad civil: Una deuda
de responsabilidad, un crdito de indemnizacin o una relacin jurdica?, LL 1993- D, 1140
15 ZAVALA DE GONZALEZ , Matilde, La responsabilidad civil en el nuevo
Cdigo.T I, p. 154 (art. 434), compensatoria (art. 441) e indemnizatoria (art. 1716) 16, resultando las dos primeras exclusivas del subsistema del derecho de familia y la citada en ltimo trmino, dependiente del sistema general de la responsabilidad civil no ya por el dao en el divorcio sino como dao injusto cuyo sufrimiento hace nacer en la persona daada el derecho a ser reparado.
III.- El derecho de daos y la proteccin de la persona.
Si bien resulta relativamente reciente la conceptualizacin de la
constitucionalizacin del derecho privado, el concepto de supremaca constitucional obliga desde siempre a una lectura constitucional, de adecuacin formal y material, de toda norma de orden inferior en pos de la prevalencia de la considerada superior (conf. arts. 27, 31, 75 inc. 22 y 75 inc. 24 C.N.). Esto no es novedad sino fundamento del sistema jurdico mismo. Ahora bien, la tendencia de adecuacin de los regmenes legales no solo a la terminologa sino a la visin obligada con perspectiva constitucional y convencional, centran como ya se sealara- la atencin del derecho en la tutela de la persona humana y su dignidad.
El sistema de responsabilidad civil no es ajeno esta impronta y como
remarcaba Lorenzetti aos atrs la sede constitucional de la responsabilidad requiere de una metodologa de razonamiento constitucional, basada en la colisin de derechos, y en la comprensin de su jerarqua 17.
Todo ello ha sido tenido en cuenta por el legislador que expresamente
consagra esta mirada en los arts. 1 y 2 del C.C.C. 16 Ob. Cit. Ver cita nro. 4
17 LORENZETTI, Ricardo L. , Fundamento constitucional de la reparacin de
los daos, LL 2003-C, 1184. El derecho de daos, como todo derecho, tiene por finalidad la proteccin de la persona humana. La antigua idea de Hermogeniano recordada por Matilde Zavala de Gonzalez, en cuanto a que Todo el derecho esta constituido por causa del hombre, llevaba a aseverar a la eximia jurista cordobesa que el personalismo es principio bsico del derecho de daos, ya que el centro de todo el derecho es la persona: su creadora, destinataria y protagonista18.
Esta proteccin de la dignidad humana requiere de un obligado enfoque
de derechos humanos del sistema general de la responsabilidad civil.
La naturaleza de estn lneas, obliga a ser acotados por lo que solo se
har mencin a dos cuestiones de la responsabilidad civil que reflejan la incidencia de la perspectiva constitucional convencional que delinea el sistema de responsabilidad civil general.
Para empezar el principio alterum non laedere tiene raz constitucional
(art. 19 CN), conforme al criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin 19. En este precedente (Santa Coloma), como nos recuerda Pizarro, la Corte expres que () no figura entre las potestades de un Estado constitucional imponer a los habitantes cargas que superen las requeridas por la solidaridad social20
18 ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde, El derecho de daos. Los valores
comprometidos, LL, 1996- E, 1190
19 CS, leading case "Gunther" Fallos 308:1118 ; CS, in re Santa Coloma,
Luis F. c. Empresa Ferrocarriles Argentinos, ED 120-651. Vase ALTERINI, Atilio Anibal- LOPEZ CABANA, Roberto M., Cuestiones de responsabilidad civil en el derecho de familia, LL 1991- A, 950. Este deber de reparar surge entonces, y como lo ha destacado nuestro Mximo Tribunal Federal, del principio general del deber de no daar a otro junto al del derecho de igualdad, en cuanto a que ningn particular tiene el deber de soportar un dao distinto al de sus semejantes en igualdad de condiciones.
El Cdigo Civil y Comercial aprehende en sus disposiciones tanto la
funcin resarcitoria como preventiva del dao.
La trascendencia de la prevencin del dao, tiene clara raigambre
convencional, en definitiva claro esta- lo mejor es que el dao no suceda. Por caso, la Convencin Americana alude a esta funcin como obligacin de los Estados y de las personas como integrantes de la comunidad.
En orden a lo afirmado, valga recordar -por ejemplo- que en materia de
tutela de los derechos humanos, recae sobre los Estados el cumplimiento del deber de garanta, que en lo que a la Argentina se refiere adquiere, tambin, jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22) por cuanto la Convencin Americana de Derechos Humanos le impone la obligacin de respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin (conf. Art. 1 CADH).
Luego, del art. 2 del citado cuerpo normativo, se desprende el deber de
garanta que recae sobre los Estados del ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1. Este deber implica la obligacin del Estado de suprimir toda norma contraria al tratado as como sancionar normas y realizar prcticas tendientes al cumplimiento de su fin, importando una clara
20 PIZARRO, Ramn Daniel, La Corte consolida la jerarqua constitucional del
derecho a la reparacin (Primeras reflexiones en torno a un fallo trascendente y a sus posibles proyecciones futuras), LL 2004. F, 90 manifestacin de la obligacin de los Estados de prevenir la vulneracin de derechos reconocidos en el instrumento de derechos humanos (conf. arts. 26, 27 y 31 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados).
Por su parte, el art. 32 de la CADH dispone en su primer apartado que
Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la humanidad.. Este deber de prevencin es el que se subsume en el art. 1710 del C.C.C. en el que el legislador expresamente prev los alcances que ha de tener dicho deber, en un evidente correlato entre los derechos y deberes de la persona en sociedad.
Las disposiciones citadas, a modo de ejemplo, permiten vislumbrar la
trascendencia de la funcin preventiva para la efectiva vigencia de los derechos humanos21.
Otra cuestin a destacar resulta la atinente a la reparacin. El artculo
1740 del C.C.C. impone el deber de una reparacin plena. Consagrando legislativamente la aspiracin de Atilio Alterini 22 de segn sus palabras-
21 Respecto a la funcin preventiva y su trascendencia puede verse MOREA,
Adrian Oscar en El anlisis econmico del derecho en la prevencin del dao., publicado en Rubinzal Culzoni, Doctrina Online. En este trabajo concluye, con acierto a nuestro entender, el autor citado que Un derecho que pretende perfeccionarse en la justicia, necesariamente deber plantearse una meta de eficiencia econmica, pues es ms justo dar a cada uno lo suyo en el menor tiempo, con el menor desgaste de recursos patrimoniales y empleando la menor cantidad de energa posible, que simplemente dar a cada uno lo suyo sin prestar atencin al tiempo, los recursos y la energa utilizada.
22 ALTERINI, Atilio Anbal, Rumbos actuales del derecho de daos, LA
LEY2008-E, 1295 - RCyS2008, 301. Id. En ALTERINI, Atilio Anbal, Responsabilidad civil, Buenos Aires, 1970, p. 334, ap. V. descalificar el empleo de la expresin reparacin integral y aprobar el empleo de la expresin reparacin plena. Ello por cuanto afirmaba que lo indemnizable est sujeto al rgimen jurdico de responsabilidad por lo que no se atender a todo lo que la vctima pretende. Conclua, entonces, que: Es preferible, pues, reemplazar aquella expresin por la de reparacin plena, para denotar as a la plenitud propia de cada ordenamiento jurdico. 23. En sintensis el vocablo pleno ceira la reparacin a lo que efectivamente el ordenamiento jurdico pondera como indemnizable, saliendo del marco de la utpica integralidad.
En igual sentido LOPEZ CABANA al expresar con cita de Carbonnier-
que Esa quimrica expresin [la de reparacin integral], en verdad, nada quiere decir. Desde el punto de vista de la teora jurdica "la concepcin relativista tiene razn: el absoluto no es de este mundo" y concluir que Las indemnizaciones no pueden ser ilimitadas, ni debe predicarse con validez universal un supuesto principio de reparacin integral del dao. Ser integral en cuanto el ordenamiento consienta en repararlo.24
En este orden de ideas, y an en relacin al trmino plena, seala
Matilde Zavala de Gonzlez que la plenitud indemnizatoria trasunta una tendencia, pero no un deber irrestrictamente factible 25. Pinsese, como ha hecho notar la Corte IDH sin perjuicio, de la utilizacin por parte de la misma del trmino reparacin integral- que el dao provocado a la persona y sus consecuencias representa un alto nivel de complejidad, sosteniendo que Todo
23 Op. Cit.
24 LPEZ CABANA, Roberto M. , Limitaciones cualitativas y cuantitativas de
la indemnizacin, LA LEY 2000-F , 1325
25 ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde, Op. Cit, T. II, p. 679
acto humano es causa de muchas consecuencias, prximas unas y otras remotas. Un viejo aforismo dice en este sentido: causa caus est causa causati. Pinsese en la imagen de una piedra que se arroja a un lago y que va produciendo en las aguas crculos concntricos cada vez ms lejanos y menos perceptibles. As, cada acto humano produce efectos remotos y lejanos26. Por lo que la utilizacin del vocablo plena en lugar de integral tendera a aprehender dicha complejidad por el legislador ponderando el principio de primaca de la realidad.
En definitiva, la aplicacin del rgimen de responsabilidad civil resulta de
necesaria aplicacin a las relaciones de familia 27, en la medida que el individuo requiera de su tutela tras el sufrimiento de un dao injusto. Dicha conclusin se desprende no solo del hecho de que En el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin no existe una norma que consagre una causa de justificacin para los daos que se sufran en virtud de las relaciones familiares 28 sino de la necesaria lectura constitucional-convencional, con un enfoque respetuoso de los derechos humanos, con que han de analizarse las disposiciones de este cuerpo normativo a fin de lograr la debida tutela de la dignidad de la persona.
26 Corte IDH. Caso Aloeboetoe y otros Vs. Surinam. Reparaciones y Costas.
Sentencia de 10 de septiembre de 1993. Serie C No. 15, Prr. 48, cit. Por Rousset Siri, Andrs Javier , El concepto de reparacin integral en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, publicado en 59 Revista Internacional de Derechos Humanos / ISSN 2250-5210 / 2011 Ao I N0, www.revistaidh.org
27 Agrega Cordoba, Marcos M. en todo aquello que no encuentre limitacin
en norma expresa en contrario. Ver aut. Cit. Daos y Familia, LL 2016-A, 1159
28 PARELLADA, Carlos A., Daos en las relaciones de familia, LA LEY
01/10/2015, 01/10/2015, 1 - LA LEY2015-E, 981 IV.- Ideas de cierre.-
No creemos necesario la existencia de una norma especial que admita la
reparacin de daos en el derecho de familia. Ello por cuanto la concepcin de la familia con consideracin de los individuos de la integran conlleva a la necesaria reparacin de todo dao injusto de conformidad con los principios de raigambre constitucional y convencional ya aludidos. Hoy en da afirma con acierto Guibourg- predomina la idea de que la ley es apenas un elemento importante en un juego de fuentes presidido, ante todo, por los principios y los derechos humanos29.
El hecho de formar parte de un matrimonio, de conformar una familia en
cualquiera de sus formas, no quita a la persona su esencia de individuo y de tutela de su dignidad inherente como tal, con el consiguiente deber de resarcir en virtud del clsico principio naeminen laedere.
En este sentido, lejos de querer hacer ingresar por el sistema de
responsabilidad civil general las causales subjetivas excluidas por el legislador como presupuestos del divorcio, lo que se pretende es cristalizar el derecho de toda persona a ser indemnizada ante el padecimiento de un dao sin distincin de la rbita de su vida en la cual el mismo acaezca. Esta afirmacin encuentra su fundamento tambin en el principio de igualdad que claramente se veria desvirtuado de entender que el matrimonio excluira el deber de resarcir. Estas conclusiones ya las sostenamos a la luz del Cdigo de Velz, mucho ms hoy de acuerdo a los principios que han sido consagrados en el Cdigo Civil y Comercial y de acuerdo a la visin pro persona y del necesario enfoque de derechos humanos que ha sido expresamente recogida en este nuevo Cuerpo
29 Guibourg, Ricardo A. , El artculo 8 del Cdigo Civil y Comercial: derecho
"en ablande", RCCyC 2016 (agosto), 17/08/2016, 117 normativo imponindose una visin e interpretacin armonica y razonada para la resolucin de todo conflicto de derechos.
La afirmacin antedicha encuentra tambin sustento en lo expuesto por
la Comisin Redactora en los Fundamentos del Anteproyectos al expresar que "Los daos que pueden ser indemnizados a travs del sistema general de la responsabilidad civil son aquellos que no tienen su causa en el vnculo matrimonial en s mismo ni en los deberes que de l emanan, sino en la condicin de persona. Claramente, el eje del derecho resulta la persona y la tutela de su dignidad inherente, resultando su vulneracin cimiento del deber de resarcir. Es que la dignidad humana es el Aleph de nuestro tiempo, el punto donde convergen todos los puntos30, principio y fin del derecho.