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1. REQUISITOS PARA CONTRAER

MATRIMONIO
1.1- DEFINICION DE REQUISITO LEGAL

Es el conjunto de circunstancia s o condiciones necesarias para

llevar a cabo algn negocio o ac to jurdico determinado.

1.2- DEFINICION DE REQUISITOS MATRIMONIALES

Es el conjunto de condiciones legales necesarias que deben

llenarse previamente a la celebracin del matrimonio para que
tenga existencia y validez jurdica.

1.3- REQUISITOS DE FONDO PARA PODER CONTRAER

MATRIMONIO SON:

Nuestro Cdigo C i vil, en el ar t. 1316 expresa que para que

una persona se obligue para con otra por un acto o
declaracin, es necesario:

1. Que sea legalmente capaz.

2. Que consienta en dicho acto o declaracin y s u consentimiento

no adolezca de vicio

3. Que recaiga sobre un objeto lcito

4. Que tenga una causa lcita.

Original y copia simple del documento de identidad, (ambos

contrayentes) (DNI y/o carns de identidad, pasaporte, carn de
extranjera, segn sea el caso, mostrar los documentos
originales.

Partidas de nacimiento de ambos, debidamente

certificadas por la municipalidad emisora y con fecha actual.

Declaracin jurada simple de domicilio, del distrito donde

residen (residir en Jos Luis Bustamante y Rivero por lo menos
uno)

Certificado mdico Pre-nupcial: validez 30 das, emitida por el

por Consultorio Mdico Municipal, Casa del Adulto mayor Urb.
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Santa Clara B-3 en el horario de atencin: Lunes a Viernes de
08:00 a 12:00 horas o rea de salud (Ministerio de Salud).

Copia simple del documento de identidad de dos testigos,

quienes no debern ser familiares. Debiendo ser un testigo por
cada uno, los cuales debern consignar en la copia su estado
civil, profesin y domicilio actual.

Pliego matrimonial e informe estadstico (recoger formato en

la oficina de registro civil).

Recibo de pago de derechos.

Presentacin Copias legibles en tamao A 4 File 15 das de

anticipacin.

Una vez presentada la documentacin, debern

apertura su pliego matrimonial, y se har entrega del edicto
para su publicacin en un solo peridico de mayor circulacin,
debiendo traer la hoja completa del peridico, para su
publicacin.

Si uno de los contrayentes reside en otro distrito, deber

publicar su edicto matrimonial adicionalmente en la
municipalidad de su residencia, por espacio de o8 das tiles,
debiendo posteriormente entregar el edicto con el sello de la
municipalidad receptora.

Con relacin a los dos testigos, estos debern presentarse el da

del matrimonio, 15 minutos antes de la hora fijada.

El matrimonio, como todo acto jurdico , requiere de la

mani festacin de voluntad recproca entre los contrayentes, por lo
que debe de reunir los requisitos general e s comunes a todo
acto jurdico; mas sin embargo, en atencin a su naturaleza
especfica requiere de condiciones particular es distintas de las de
los otros actos.

3.2-CAPACIDAD
Se entiende por capacidad, la aptitud legal en que se hallen
hombre y mujer para poder contraer matrimonio. En la legislacin
civil en cuyos artculos regulatorios del Derecho de
Familia estn derogados, esta aptitud estaba determinada por
los Arts. 26, 201 Inciso 1 y 106 C. C. ; en este contexto el Cdigo
de Familia ha innovado en el sentido de que el art. 345, determina

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la mayora de edad en los 18 aos, por lo tanto para contraer
matrimonio es necesario que tanto hombre y mujer hayan cumplido
esa edad. La omisin de este requisito por contrayentes pberes es un
impedimento legal para contraerlo salvo las excepciones legales
establecidas en los Arts. 14, Inciso final, 18, 19 y 92 del Cdigo de
Familia.

Segn nuestro Cdigo Civil en sus Art.1316, 1317 y 1318 es La

capacidad legal de una persona cons iste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra es decir la
aptitud legal que se hallen para contraer matrimonio, cuando una
persona es capaz de adquirir derechos y obligaciones si n la
autoriza cin de otra persona.

Una persona es capaz cuando cumple dieciocho aos de edad;

esto se encuentra estipulado en el Art. 345 C.F. por lo que la
capacidad es uno de los requisitos ms importantes. Cabe
mencionar que no se quiere decir que alguien menor de
dieciocho aos no pueda contraer matrimonio, pues en caso de
los pberes bajo el supuesto del inciso segundo del artculo 14
C.F.

Podrn contraer matrimonio con el permiso o asentimiento de las

personas que ejerzan su autoridad parental y en su defecto de las que
la ley seala segn el Art. 18 C. F .

3.3 CONSENTIMIENTO

El consentimiento es vital para llevar a cabo la celebracin de

cualquier acto jurdico en general , y en cuanto al matrimonio, aquel
se perfecciona por el libre y mutuo consentimiento de los
contrayentes expresado ante el funcionario autorizado; debe estar
libre de vicios, como el error y la fuerza sealadas supra .

La infraccin a este requisito de validez es tan grave que su

efecto jurdico es la de la inexistencia del matrimonio
segn los artculos 90 y 103 C.F.

L o s elementos que pueden viciar el Consentimiento son :

1. El Error

2. La Fuerza

3. El Dolo

1- Error

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Puede ser de hecho y de derecho Art.1323 y 1324 C.C.), pero el

Cdigo de Familia en su artculo no venta y cuatro nos expone
que el error se entiende segn la legislacin de familia
como el error o equivocacin en la identidad fsica o sobre
alguna cualidad personal determinante para dar el consentimiento
de una persona y que el mismo puede generar incluso nulidad
relativa del matrimonio segn los Arts . 93 y 94 C. F.

2- Fuerza

El Art. 95 C.F. regula la fuerza y sta vicia el consentimiento al

presumir que mediante fuerza fsica o moral uno de los
contrayentes obliga al otro por s o por medio de otros, a contraer
nupcias, por lo que el consentimiento no es pleno y puro. La
nulidad relativa que se genera debe ser alegada nicamente por
el contrayente coaccionado en el plazo de tres meses contados a
partir de la fecha en que ces la fuerza .

3- Dolo

El Art.1329 Cdigo Civil nos di ce que el dolo no vicia el

consentimiento slo cuando claramente sin l no se hubiere
contratado. En este caso creemos que es lcita la unin
matrimonial aunque existiendo dolo la otra parte, pues el mismo no
est comprendido en el Cdigo de Familia como sancionable por la
nulidad.

3.4 OBJETIVO LICITO

El objeto es el que se encarga de crear obligaciones. Como todos

sabemos toda obligacin debe tener como objeto una prestacin de
dar, hacer, o no hacer alguna cosa. Esto constituye el objeto
inmediato de las obligaciones, llegan a ser objeto mediato de las
declaraciones de voluntad.

En el terreno matrimonial , la comparacin no resiste trminos

de identificacin, por la especialidad y la naturaleza jurdica del
acto en estudio, no en cuanto al objeto inmediato por el cual s
se crean tambin obligaciones, sino por el objeto mediato que no
consiste en dar, hacer o no hacer algo de conteni do
patrimonial , sino que se le asignan otras obligaciones denomina
das obligaciones y derechos entre los cnyuges y que entre ellas ha y
de todo tipo de prestaciones; todos contenidas a partir del Art. 36
C.F.

3.5 CAUSA LCITA

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En el matrimonio, la causa lcita se asemeja con los fines de s te por

considerrsele un acto jurdico fa miliar (matrimonio - acto
y matrimonio-estado), que lo solemniza desde el ac to de su
celebracin hasta convertirse en una institucin de carcter
permanente al generar la comunidad de vi da entre los cnyuges ;
esta convivencia determina la solidaridad, el amor conyugal, la
procreacin, el auxilio mutuo, etc.

Tomando como base los requisitos generales de los actos

jurdicos, advertimos la especialidad de los requisitos
matrimoniales, que se diferencian de la generalidad de los actos
jurdicos y configuran un rgimen excepcional en el campo del
Derecho de Familia y al efecto tenemos:

Los requisitos formales y los requisitos de validez, por cunto su

contenido se agota en la consideracin de los aspectos ex ternos
del acto ; otros dicen e n relacin con los requisitos de fondo o de
existencia que stos manifiestan la esencia misma del acto
jurdico matrimonial.

Esta distincin no implica, como pudiera creerse, en que la

consecuencia general mente lgica de que stos ltimos tienen
mayor trascendencia que los primeros, ya que en el matrimonio ,
como casi en todo acto jurdico , las solemnidades juegan un papel
primordial para su efectividad.

3.6- REQUISITOS DE FORMA

Solemnidades anteriores a la celebracin del matrimonio

a) Mani festacin o peticin ante el funcionario autorizado. Art. 21

del Cdigo de Familia (efecto jurdico nulidad absoluta: art. 90,
No. 1 del Cdigo de Familia).

b) Concurrencia al acto, de por lo menos dos testigos mayo

res de edad que sepan leer y escribir el idioma
castellano y que conozca n a los con t rayen t es y secretario ,
art. 26 del Cdigo de Familia.

c) Los menores de 18 aos que carecieran de

documentos de identidad debern ser acompaados de
dos testigos de identificacin y de quienes dieren el
asentimiento para casarse (Art. 22 Cdigo de Familia).

d) El asentimiento para contra er matrimonio debe constar

en instrumento pblico o privado autenticado que se

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agregar al expediente matrimonial. (A rt. 22 Cdigo de
Familia).

e) Levantamiento del acta prematrimonial, art. 21 del

Cdigo de Familia.

f) La agregacin al expediente matrimonial o al legajo de anexos

del protocolo del notario de los documentos
Especiales que se agregarn al expediente matrimonial,
art. 23, Cdigo de Familia.

Instrumento le gal en que conste su edad media

Certificacin de la partid a de defuncin, de qui en fue

el cnyuge del contrayente viudo si lo hubiera

Certificacin de la partida de divorcio o de la

sentencia ejecutoriada, que declare la nulidad del
matrimonio

Certificacin de las partidas de nacimiento de los hijos comunes

que reconocern

Constancia mdica por una entidad pblica de salud, con la que

se compruebe que la mujer menor de 18 aos, est
embarazada, o de que no lo est la mujer que va a contraer
nuevas nupcias, si se encontrare en el caso del art. 17.

Certificacin de la sentencia ejecutoriada que apruebe

las cuentas del guardador y en su caso, el recibo donde
conste autnticamente el pago del sal do que hubiere
resultado en su contra.

Documento legalizado donde conste el poder especial para

contraer matrimonio.

g) Funcionarios autorizados para contraer matrimonio, art. 13

Cdigo de Familia.

h) Sealamiento de lugar, da y hora para la celebracin del

acto jurdico matrimonia l. Art. 24, del Cdigo de Familia.

i) Gratuidad y Exencin del Matrimonio (A rt. 34, del

Cdigo de Familia).

j) Publicidad del acto de celebracin del matrimonio. Art.

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27, del Cdigo de Familia.

k) Contrayentes que no se expresan en castellano, o slo

pueden darse a entender en un lenguaje especializado.
(Art. 33, del Cdigo de Familia).

l) Inscripcin de La Certificacin del Acta Matrimonial o

del testimonio (Art. 29 del Cdigo de Familia), Art. 35, del
Cdigo de Familia.

m)Razn firmada y sellada de los documentos de identidad

personal de los contrayentes (art. 29, del Cdigo de Familia).
Hoy en da a un paso no operante para los salvadoreos
pues el material de elaboracin del Documento nico de
Identidad no permite alteracin alguna.

n) Matrimonio en artculo Mortis (art. 32, del Cdigo de Familia), en

su caso.

2.CELEBRACION DEL MATRIMONIO CIVIL

1. INTRODUCCION:

Como es clsico advertir, el trmino matrimonio adquiere una

significacin muy distinta tanto social como jurdica, segn el con-
texto en el que nos encontremos. Dicha nocin designa a la vez, el
acto inicial de unin, es decir la celebracin, y el estado civil que
resulta del mismo. De hecho, se est ante una de aquellas
nociones que, dada su riqueza humana y sociolgica, parece
percibirse mejor por el profano que por el especialista. Lo cierto es
que al encontrarnos ante una institucin apegada sobremanera al
ser humano se ve afectada de lleno por los cambios sociales y por las
creencias religiosas. Tradicionalmente, los pueblos occidentales, A
partir de una concepcin cristiana del matrimonio, han definido a
ste como uniones voluntarias de por vida entre un hombre y una
mujer con exclusin de otras uniones conyugales. Al trasladar tal
nocin al plano jurdico se observa que existen dos elementos
esenciales en la formacin del matrimonio: por una parte, el
concurso de voluntades entre un hombre y una mujer, y por
otra, ste implica un acto solemne de acuerdo con las condiciones
legalmente establecidas.
Desde aos atrs, en Occidente asistimos a una transformacin en la
concepcin del matrimonio debido a dos factores. En primer lugar,
ocurre una evolucin en la mentalidad que se manifiesta en la
diversidad de uniones donde se cuestionan elementos, antes
inalienables de la propia institucin matrimonial, como la
heterosexualidad o la indisolubilidad del vnculo. Ante tales

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circunstancias, adems de la proliferacin de uniones de hecho no
matrimoniales, hay cierto declive del matrimonio como institucin.
En segundo lugar, nadie puede negar que la sociedad europea, como
consecuencia de las migraciones masivas procedentes del continente
africano, y en menor medida asitico, se conforma como una
sociedad multicultural. En Espaa, si bien en otro estadio menor de
consolidacin, tampoco nos encontramos ajenos a tal diversidad
cultural. En efecto, se asiste, desde hace ya unos aos, a una in-
migracin importante procedente del norte de frica, y principal-
mente del Magreb, cuya cultura, religin y derecho es de raz
musulmana. Tal profesin de fe no es ajena a lo jurdico sino que
influye de manera directa en el estatuto personal, en las
instituciones propias del derecho de familia y principalmente en la
concepcin del matrimonio, lo que deviene multitud de aspectos que
colisionan con la nocin cristiano-occidental imperante durante
siglos en Espaa.6 No se puede obviar que, si bien en la
Europa de nuestros das los distintos ordenamientos jurdicos
albergan sis- temas matrimoniales laicos, su substrato no es otro que
la tradicin judeo-cristiana, atemperada, por supuesto, con los
valores y principios constitucionales.

Pese a las diferencias en cuanto a la concepcin del matrimonio en

Occidente y en el mundo musulmn, ambas realidades coinciden que
se est ante una institucin clave que, como tal, es objeto de especial
proteccin jurdica. Adems, dicha tutela tanto del ius connubis
como del status maritales viene dada por el plano interno como el
internacional al considerarse como un derecho fundamental de todo
ser humano. En este encuentro humano, cultural y jurdico, el
derecho internacional privado juega un papel relevante al ser el
sector del ordenamiento jurdico llamado a solucionar multitud de
controversias que afloran de esta multiculturalidad.

Ante tal diversidad de cuestiones, la intencin de este trabajo,

cumplidos diez aos de la vigencia de la ley 26/1992, de 10 de
noviembre, por la que se aprueba el Acuerdo de Cooperacin del
Estado con la Comisin Islmica de Espaa (CIE), realizar una
reflexin sobre la celebracin del matrimonio musulmn en nuestro
pas. En efecto, es esta confesin por el creciente nmero de
inmigrantes magrebes, como por sus marcadas diferencias con la
nocin de matrimonio cristiano-occidental, la que mayor problemtica
plantea desde el punto de vista del derecho internacional privado.

2. EL DERECHO ESPAOL Y LA PLURALIDAD DE FORMAS

DE CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

En el aspecto matrimonial, uno de los mayores logros

constitucionales ha sido la instauracin de un matrimonio civil nico

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con pluralidad de formas de celebracin, que acaba as con el largo
periodo de confesionalidad preconstitucional incompatible con las
manifestaciones bsicas de una libertad religiosa y tolerancia de
culto. Con la entrada en vigor de la Constitucin, el sistema
matrimonial espaol se ha transformado notablemente, pues se ha
reglamentado las situaciones privadas tanto de naturaleza
interna como internacional. Junto al artculo 32 que consagra el
derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio, los artculos
14 y16 inspiran la nueva concepcin del matrimonio en Espaa,
al instituir respectivamente la no discriminacin por razn de religin
y garantizar la libertad religiosa y de culto de los individuos y las
comunidades. Tales valores afectan tanto a la forma de
celebracin como a la capacidad y al consentimiento
matrimonial. En efecto, ellos nos conducen ante un Estado laico pero
que tiene en cuenta el factor religioso; hecho que abocar a la
instauracin de un matrimonio civil nico con pluralidad de
formas de celebra- cin, civil y religiosa. En concreto, ha sido la Ley
30/1981, de 7 de julio, la que ha desarrollado fundamentalmente
este rgimen constitucional mediante una nueva redaccin de los
anteriores artculos del Cdigo Civil (Cc.) que convierte las
antiguas clases de matrimonio en formas, suprime la
obligacin de probar la catolicidad y, en consecuencia, convierte al
matrimonio civil de subsidiario en facultativo. No obstante, si bien
es cierto que el Cdigo Civil desde 1981 admite la posibilidad de
celebrar matrimonio religioso en forma no cannica, tal
reconocimiento es puramente abstracto y necesitado para su
efectividad de desarrollo legal. Otra disposicin bsica en cuanto a
esta transformacin es la Ley Orgnica de Libertad Religiosa
(LOLR), de 5 de julio de 1980, ya que, por una parte, su artculo 2
prev que los poderes pblicos lleven a cabo una serie de
prestaciones para que la libertad religiosa sea efectiva y real y, por
otra, su artculo 7 prev la celebracin de acuerdos y convenios entre
el Estado y las confesiones religiosas acatlicas. Sin embargo, ste
no fue el caso de la Iglesia Catlica, dado que al tiempo que se
redactaba la Constitucin se llevaban a cabo las negociaciones para
sustituir el Con- cordato de 1953 por los Acuerdos de la Santa Sede,
firmndose stos en 1979, es decir al poco tiempo de la entrada en
vigor de nuestra norma fundamental. En concreto, fue sobre la base
de los mencionados artculos 14 y 16 de la Constitucin y de la
LOLR, que en 1992 se firmaron los acuerdos de cooperacin con
confesiones no catlicas de reconocido arraigo en Espaa la
evanglica, hebrea y musulmana Tal como ser objeto de anlisis,
en tales acuerdos junto con cuestiones tales como la naturaleza
de las confesiones o la educacin religiosa en los colegios, se
desarroll un amplio artculo 7 con el fin de reconocer los
efectos civiles del matrimonio celebrado ante los ministros de culto
o representantes de tales comunidades o confesiones religiosas,

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siempre que se cumplan un conjunto de requisitos que la misma
disposicin enumera. La mencionada pluralidad de formas no
significa la admisin de cualquier forma o de matrimonios
informales, a sensu contrario en el sistema espaol para la
existencia del matrimonio contina siendo imprescindible que el
consentimiento se manifieste en una forma determinada legalmente
establecida. J. D. Gonzlez Campos precisa que la nocin de forma
de prestacin del consentimiento matrimonial implica dos
elementos: cmo ha de otorgarse tal consentimiento y que ste ha
de prestarse ante una determinada autoridad, civil o religiosa que
ser la que declare constituida la unin. Si bien se trata de dos
elementos perfectamente diferenciados, a los fines del derecho
internacional privado existe una estrecha relacin entre ellos, de
manera que la norma que determina la autoridad competente
est designando la ley aplicable a la forma, y viceversa.

Sobre la base de los principios inspiradores del sistema

matrimonial espaol en cuanto a la pluralidad de formas de
celebracin del vnculo, nos adentraremos en los caracteres propios
del derecho material musulmn en cuanto al matrimonio.

3. EL DERECHO MATERIAL MUSULMN EN CUANTO A LA

CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

La celebracin del matrimonio en derecho musulmn tiene como

nota caracterstica la simplicidad tanto en cuanto a la forma de
prestar consentimiento como al requisito de la presencia de autoridad
competente para validar el acto. Como regla general, puede ste
definirse como un contrato entre dos esposos concluido en presencia
del tutor y de dos testigos. El nikah o celebracin del matrimonio
es muy sencillo puesto que, si bien normalmente se lleva a cabo
ante la autoridad religiosa, insistimos que esto no es indispensable
para la validez del mismo.

En trminos de requerimientos formales, el nikah contiene dos

elementos bsicos, una oferta y la aceptacin fruto de esa
naturaleza contractual aludida. Tales declaraciones, las cuales
deben ser pronunciadas en el mismo acto, son realizadas por las
mismas partes o bien por el tutor matrimonial (wali). Uno de los
elementos caractersticos del matrimonio musulmn es la
presencia del tutor o wali cuya funcin primordial es reemplazar a la
mujer en las negociaciones matrimoniales, figurando en la
celebracin al lado de sta. De acuerdo con el clsico Sharia
tenets en el matrimonio, han de distinguirse dos categoras en
cuanto a la funcin del wali: a) El tutor con capacidad para obligar
acta cuando la persona tiene limitada o carece de capacidad legal;
b) El tutor sin capacidad para obligar interviene en el caso de que la

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mujer tenga plena capacidad legal, no obstante sta, siguiendo la
tradicin, de- lega la conclusin del matrimonio a un tutor. La
diferencia en un caso y otro es relevante, puesto que mientras en el
primero el tutor podra concluir el matrimonio, incluso sin el
consentimiento o aceptacin de la mujer, en el segundo caso el
tutor funciona ms como un agente que como un tutor
propiamente.

En general, junto a los futuros esposos y al tutor matrimonial, la

presencia de dos testigos es indispensable constituyendo una
exigencia ad solemnitatem y no meramente formal. stos deben
ser varones musulmanes o, en su caso, un varn y dos mujeres,
ya que el testimonio de stas para el derecho musulmn cuenta
la mitad. En cuanto a la profesin de fe de los testigos existe
una excepcin ya que si la esposa fuese no musulmana, stos
pueden ser asimismo no musulmanes, siempre que sean monotestas.
En efecto, la presencia de tales testigos se potencia porque la
celebracin del matrimonio no siempre se acompaa de un
documento escrito a modo de prueba, viniendo a cumplir stos tal
finalidad.

En principio, con la presencia de las personas mencionadas bastara

para la conclusin de un matrimonio vlido, no requirindose por
tanto la presencia de autoridad civil o alguna que haga sus
veces, como sucede en los ordenamientos jurdicos occidentales.
De modo que en los pases musulmanes son las comunidades
religiosas, incluso las no musulmanas, las que se atribuyen en
su totalidad las competencias en materia matrimonial. La prctica
en la mayora de los pases musulmanes es que el matrimonio se
celebra por una autoridad religiosa o una autoridad civil con
connotaciones religiosas. Por otra parte, tampoco se exige a efecto
de validez que el contrato matrimonial sea registrado en un
documento formal o informal, admitiendo de este modo el llamado
matrimonio coutumier.

En efecto, se parte de la idea de que el legislador no puede

condicionar la validez de tal matrimonio a requisitos formales
suplementarios. Pese a ser sta su costumbre, tanto desde el
punto de vista religioso como legal, los Estados islmicos insisten
cada da ms, con el fin de facilitar su prueba en caso de disputa,
sobre la necesidad de guardar ciertas formas o de inscribir el
matrimonio ante la autoridad civil estatal.

A la luz, por una parte, de los principios inspiradores del sis- tema
matrimonial espaol, y por otra, de las caractersticas bsicas del
matrimonio musulmn, en el apartado siguiente nos adentraremos
en el modo en que la celebracin del matrimonio ha quedado

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instituida por el acuerdo de cooperacin firmado entre el Estado
y la Comisin Islmica de Espaa.

4. EL SISTEMA MATRIMONIAL ESPAOL DE DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO

Pluralidad de factores conllevan que el matrimonio celebrado

segn el rito musulmn sea objeto de tratamiento por el derecho
internacional privado. En efecto, en estas uniones aparece
frecuentemente un elemento extranjero que internacionaliza la
situacin privada, ya sea por la nacionalidad de los contrayentes o
por el lugar de celebracin del matrimonio. As, surgen numerosas
cuestiones tanto de conflicto de leyes y de autoridades como de
reconocimiento que es preciso resolver para determinar la
validez formal del matrimonio. Dicha validez viene dada por un
consentimiento prestado, segn una de las formas legalmente
previstas por el ordenamiento jurdico espaol. Ciertamente, no
podemos obviar que en nuestro sistema la celebracin del
matrimonio es un acto solemne donde el consentimiento ha de
prestarse segn una determinada forma y ante una autoridad
competente.

Los artculos 49 y 50, Cc., son los preceptos bsicos que regulan la
validez formal del matrimonio. El substrato bsico de tales preceptos
es el favor matrimonio, puesto que junto con la clsica regla locus
regitactum acta tambin de modo alternativo la ley personal,
dando as, mediante una u otra, cabida a la celebracin religiosa
del mismo. De este modo, la validez del matrimonio celebrado
segn el rito musulmn podr venir de su carcter de forma
religiosa legalmente prevista por el ordenamiento espaol, al ser la
ley nacional de, por lo menos, uno de los contrayentes, o por ser la
lex locicelebrationis, en el caso de celebracin en el extranjero.

Antes de adentrarnos en la cuestin, ha de recordarse que la situacin

actual contrasta ampliamente con la existente, antes de la firma
de los acuerdos con las distintas comunidades religiosas. Con
anterioridad a la firma de stos en 1992, los ciudadanos acatlicos
no podan contraer matrimonio religioso con eficacia civil en
Espaa, y si dicha unin se celebraba, sta se consideraba que
nunca haba existido y, por tanto, tal matrimonio religioso no su-
pona impedimento de ligamen para futuras uniones. As las cosas, el
nico modo de que tales matrimonios religiosos no catlicos,
celebrados tanto entre espaoles como extranjeros, tuvieran efectos
civiles a la luz de nuestro ordenamiento, era que el consentimiento
prestado en esta forma fuera vlida, segn la lex
locicelebrationis, o si ambos contrayentes fuesen extranjeros, segn
la ley personal de alguno de ellos. sta fue la prctica existente,

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incluso tras la vigencia de la Constitucin Espaola y la redaccin
de los entonces pro- yectos de acuerdos con las confesiones hebrea,
islmica y evanglica. Ad exemplum, las resoluciones de la DGRN
de 17 de junio y de 27 de septiembre de 1991, respectivamente,
impiden la inscripcin en el Registro Civil de un matrimonio
islmico celebrado entre espaol y marroqu en Espaa, y
permiten la celebracin de un matrimonio civil entre marroqu y
espaola, si hay constancia de una unin previa, segn el rito
musulmn, en la ciudad de Melilla.

Para adentrarnos en la actual regulacin, en cuanto a la validez

formal del matrimonio con elemento extranjero, habr de
distinguir si ste se celebra en Espaa o en el extranjero.

1. Matrimonio celebrado en Espaa

Siguiendo los preceptos del Cdigo Civil, un ciudadano espaol

contrae vlidamente matrimonio con extranjero en Espaa en las
mismas formas que si lo hiciese con otro espaol, es decir, segn la
ley del lugar de celebracin del mismo, que en este caso son las
formas establecidas en el derecho espaol.60 En particular, podrn
contraer matrimonio segn la forma civil ante el juez o funcionario
espaol competente o en la forma religiosa legalmente
prevista (artculo 49, 1o. y 2o., Cc.). En el caso de optar por una
unin religiosa, debe tratarse de uno de los ritos correspondientes a
alguna de las confesiones con las que el Estado es- paol ha
suscrito un acuerdo matrimonio cannico, evanglico, hebreo o
musulmn.

Cuando los dos contrayentes que desean celebrar matrimonio en

Espaa son extranjeros, las posibilidades se amplan
considerablemente. Junto a las mencionadas formas establecidas
en derecho espaol forma civil y religiosa, prevista en la ley-, tales
contrayentes podrn contraer matrimonio segn la forma prevista
en la ley personal de cualquiera de ellos (artculo 50, Cc.). Esta
opcin comprende tanto el matrimonio celebrado segn la forma
civil, es decir el contrado ante funcionario diplomtico extranjero
en Espaa el llamado matrimonio consular-, como aqul concluido
segn la forma religiosa prevista en la ley personal de cual- quiera de
los cnyuges. Adems, en este ltimo supuesto, dicho matrimonio
religioso tendr plenos efectos civiles en Espaa, siempre que stos
sean reconocidos por las mencionadas leyes personales, con
independencia de que tal confesin sea una de las reconocidas en
nuestro ordenamiento jurdico. Por otra parte, cuando se opta por
la celebracin religiosa del mismo, no es requisito indispensable, tal
como sucede con el matrimonio en forma civil, que al menos uno de
los contrayentes extranjeros se encuentre domiciliado en territorio

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espaol.

Con esto, los numerosos extranjeros musulmanes que se encuentran

en territorio espaol, fundamentalmente de origen magreb, podrn
celebrar matrimonio entre ellos, segn su rito religioso, de acuerdo
con alguna de las siguientes premisas. En primer lugar, tendrn que
seguir las pautas fijadas por el artculo 7 del acuerdo de cooperacin
firmado con la CIE en tanto que lex locicelebrationis. Y, en segundo
lugar, segn las pautas fijadas por la ley personal de alguno de
los contrayentes que segn el artculo 9.1, Cc., es la ley de su
nacionalidad. As, la unin sera vlida en Espaa aunque no se
cumpliesen los requisitos fijados en el mencionado artculo 7, como
la presencia del dirigente religioso que en el llamado matrimonio
coutumier no resulta imprescindible, siempre que su ley personal
valide civilmente esta prctica. Cuando se trata de matrimonios
mixtos, entre musulmn y espaol, las posibilidades se limitan a
las permitidas en el caso de que ambos cnyuges fueran
espaoles, siendo preceptivo que el matrimonio cornico para
gozar de efectos civiles sea conforme a las mencionadas pautas
esbozadas en el artculo 7.

Segn se encuentra configurado el actual sistema matrimonial

espaol de derecho internacional privado, resulta paradjico que
los ciudadanos extranjeros puedan contraer matrimonio vlido en
Espaa mediante ritos religiosos vedados para los propios
nacionales espaoles. En mi opinin, estimo imprescindible
salvaguardar la ley personal en tanto que posible reguladora de una
institucin tan inherente a la persona como es el matrimonio, aquello
que no parece coherente es que tal libertad en cuanto a la eleccin de
la forma religiosa no se reconozca para todos los ciudadanos
espaoles con independencia de la confesin a la que pertenezcan
sobre la base de una libertad religiosa y de culto que proclama
la Constitucin desde hace ya 25 aos. Si bien no es el momento de
reflexionar sobre el sentido de tal derecho fundamental, hay que
recordar que el artculo 16 de nuestro texto fundamental garantiza
dicha libertad religiosa y de culto tanto a los individuos como a
las comunidades, sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que
la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por
la ley.

Cuando nos referimos a la celebracin del matrimonio de

ciudadanos procedentes de pases musulmanes, muchas veces el
problema estriba en el reconocimiento de esta unin en sus propios
pases de origen. En efecto, en Estados como Egipto, Argelia, Jordania
y Marruecos es imprescindible con fines de su validez que se
respeten las normas de derecho musulmn relativas tanto al
fondo como a la forma matrimonial. En concreto, el derecho

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internacional privado marroqu exige que sus ciudadanos respeten
todas las condiciones que impone su estatuto personal, incluso
cuando ste se celebra en el extranjero, lo cual tiene como
consecuencia ms notoria el no reconocimiento de aquellos
matrimonios de marroques musulmanes celebrados en forma civil
local. Por esta razn, los marroques musulmanes que residen en
Espaa, a diferencia de los que se encuentran en otros pases
europeos, no se ven obligados a regresar a su pas a celebrar su
matrimonio, si desean que tenga validez en ste y en el Estado de
residencia, en el caso de no realizarse ante el cnsul de su pas.

2. Autorizacin para celebrar un matrimonio civil, previa

existencia de un matrimonio musulmn no disuelto,
vlido segn su ley nacional

La DGRN, en su Resolucin de 11 de mayo de 1994, ante la

solicitud para celebrar un nuevo matrimonio entre una ciudadana
espaola y un ciudadano marroqu que no puede demostrar ade-
cuadamente la disolucin conforme a derecho de su anterior
matrimonio, no ha dudado en declarar la imposibilidad de celebrar
dicha unin. La DGRN advierte que si bien el contrayente marroqu,
de acuerdo con su peculiar estatuto personal, es libre para contraer
otro matrimonio, subsistiendo el primero, esta norma extranjera, en
principio aplicable segn nuestras normas de conflicto, ha de ser
excluida por virtud de la excepcin de orden pblico internacional
(artculo 12.3, C.c.), que no puede permitir que una espaola
contraiga matrimonio con un extranjero casado, lo que atentara
contra la dignidad constitucional de la persona y contra la
concepcin espaola del matrimonio.

3. Autorizacin para celebrar un matrimonio civil, cuando

slo existe la sospecha de la celebracin de un
matrimonio musulmn previo

La resolucin de 28 de septiembre de 2001 autoriza a contraer

matrimonio civil en Melilla a dos ciudadanos marroques, con in-
dependencia de la sospecha existente acerca de su matrimonio en
Marruecos segn el rito musulmn. En concreto, la existencia de
una celebracin anterior no tiene ms fundamento que un informe de
la polica local que se limita a hacer constar que tal matrimonio ha
tenido lugar, con base en unas gestiones practicadas ante el
vecindario. Esta resolucin advierte, entre sus fundamentos de
derecho, que la sola sospecha no ha de bastar por s sola para
coartar un derecho fundamental de la persona como el ius nubendi.

4. Autorizacin para inscribir un matrimonio, cuando exista

un vnculo anterior no disuelto

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Mediante la Resolucin de 2 de noviembre de 1999, la Direccin

General del Registro y el Notariado ha de resolver un expediente
remitido sobre la inscripcin de un matrimonio acaecido en 1993 en
Marruecos entre un ciudadano marroqu y una ciudadana
espaola.75 En este supuesto, la validez de tal matrimonio
celebrado por el rito islmico se encuentra en entredicho ante la
vigencia, en el momento de contraer el mismo, de un ligamen
previo por el marido. En concreto, el encargado del Registro Civil se
niega a su inscripcin al comprobarse que el contrayente
marroqu haba celebrado un matrimonio anterior con otra mujer, a
la que, unos meses antes del segundo matrimonio, repudi por
primera vez de modo simple y con carcter revocable. Conforme al
derecho marroqu, esta repudiacin no supone disolucin del vnculo,
de modo que cuando el marroqu contrajo su segundo matrimonio
estaba legalmente casado con otra mujer. En efecto, nos
encontramos aqu ante una institucin, el repudio, propia de los
sistemas jurdicos de base islmica que se desconoce en los
ordenamientos jurdicos occidentales. Para su traslacin al
ordenamiento espaol se ha atendido a la clsica tesis de la
calificacin por la funcin, de modo que tras analizar la funcin
y los efectos bsicos que desarrolla la institucin desconocida en el
ordenamiento extranjero, se busca en el derecho del foro una
institucin propia que sea funcionalmente equivalente.

En este caso concreto, dicho repudio no puede equipararse nunca a

nuestro divorcio, ya que aqul no conlleva necesariamente en
derecho marroqu la disolucin del vnculo. Asimismo, la DGRN
mediante una resolucin de 4 de junio de 2001 decidi no autorizar a
una mujer marroqu que haba sido repudiada por su marido, tambin
de origen marroqu, a contraer de nuevo matrimonio en Espaa,
esta vez con contrayente espaol.78 Ante estos supuestos, la DGRN
concluye que:

Aunque el segundo enlace sea vlido para el ordenamiento marroqu

y, en principio, haya que aplicar en este punto el estatuto personal
de cada contrayente, es claro que la ley extrajera, aplicable como
regla segn nuestras normas de conflicto, ha de quedar aqu excluida
por virtud de la excepcin de orden pblico que no puede permitir la
inscripcin de un matrimonio poligmico.

5. Solicitud de la inscripcin de matrimonios celebrados

por extranjeros fuera de Espaa, con la sospecha de un
vnculo anterior previo no disuelto

A la DGRN han llegado varios asuntos relativos a la validez y su

posible inscripcin de matrimonios realizados en el extranjero segn

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el rito musulmn por dos nacionales extranjeros que en varios casos
ya han sido nacionalizados espaoles. En estas uniones, la mayor
problemtica que se encuentran los funcionarios de los registros
civiles a la hora de su inscripcin es la falta de una documentacin
fehaciente que pruebe de manera fiel los hechos y las sospechas
existentes en algunos casos de la existencia de un matrimonio
previo. En particular, mediante la Resolucin de 8 de abril de 1999,
la DGRN niega la inscripcin de un matrimonio segn el rito
musulmn acaecido en Tnger (Marruecos) en 1974, entre dos
ciudadanos entonces marroques al no encontrarse el contrayente
divorciado en aquella fecha de su primera mujer con la cual
contrajo matrimonio en Marruecos en 1969.79 Atendiendo a las
reglas bsicas de derecho internacional privado, dicha unin
matrimonial que se pretende inscribir sera vlida siempre que
haya sido celebrada segn la lex loci celebrationis, es decir la
ley marroqu. Adems, por otra parte, la capacidad matrimonial
de los contrayentes se rige por su ley personal,80 en este caso la
marroqu que no considera la existencia de un vnculo
matrimonial anterior, impedimento para la celebracin de unas
segundas nupcias. No obstante, pese a que dicho matrimonio ha sido
celebrado segn la forma legalmente prevista por el lugar de
celebracin, la DGRN entiende que la ley extranjera, aplicable como
regla segn nuestras normas de conflicto, ha de quedar aqu excluida
por virtud de la excepcin de orden pblico internacional (artculo
12.3 CC), que no puede permitir la inscripcin de un matrimonio
poligmico, que atentara contra el derecho constitucional de la
persona y contra la concepcin espaola del matrimonio.

6. Validez de un matrimonio, segn el rito musulmn

que no cumple los requisitos del artculo 7 del acuerdo

Los hechos de la Resolucin de 4 de enero de 1999 se refieren a la

validez de un matrimonio celebrado en Espaa por un nacional
de Burkhina Faso y una ciudadana belga ante dos testigos y un
representante de la Comunidad Religiosa Islmica Annur.

En este asunto, si bien la DGRN viene a confirmar que efectivamente

los extranjeros pueden contraer vlidamente matrimonio en Espaa
con arreglo a la forma prevista para los espaoles y, por tanto,
tambin hoy con arreglo a la forma religiosa establecida en la Ley
Islmica, esto es as siempre que se cumplan todos los requisitos a
que se subordina la aplicabilidad de la propia Ley 26/1992, de 10
de noviembre. En concreto, para el reconocimiento de tales derechos
respecto a las comunidades islmicas, resulta preciso su inscripcin
tanto en el Registro de Entidades Religiosas del Ministerio de Justicia
como en el registro de su incorporacin a la Comisin Islmica de
Espaa o de alguna de las federaciones islmicas inscritas. Ya que en

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el momento de celebracin de dicha unin, la comunidad islmica
ante la que se ofici la misma no cumpla este ltimo requisito,
dicho matrimonio no puede ser inscrito en el Registro Civil al no
haber sido concluido de acuerdo a la ley espaola.

7. Validez de un matrimonio consular, segn el rito

cornico

La Resolucin de 23 de octubre de 2001 rechaza la posibilidad de

inscripcin de un matrimonio celebrado entre espaol y
ciudadana marroqu en el Consulado del Reino de Marruecos en
Algeciras.83 Como constata esta resolucin, dicho matrimonio
resulta nulo a la luz de nuestro ordenamiento jurdico sobre la base de
dos premisas. En primer lugar, el matrimonio consular que
pueden contraer vlidamente dos extranjeros en Espaa (artculo
50, Cc.) No es, en cambio, una forma vlida si uno de los con-
trayentes es espaol. Por otra parte, aunque el matrimonio en
cuestin se haya celebrado segn el rito islmico, no lo ha sido
ante un dirigente religioso islmico perteneciente a una
comunidad islmica inscrita que forme parte de la Comisin Islmica
de Espaa o de alguna de las federaciones islmicas inscritas
integra- das en dicha comisin.

3. LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

CRISTIANO
Algunas consideraciones previas

Lo primero que se ha de tener claro es que el matrimonio

es un sacramento como los dems, que tiene valor y
significado propio, y no necesita estar acompaado de otro,
como la Eucarista, para ser celebrado con total dignidad. Una
boda sin misa no es un casamiento de segunda categora. Por
eso, cuando los contrayentes no son practicantes habituales,
quiz sea sta la forma ms adecuada para celebrar su
matrimonio.

En todas las bodas con Misa, los novios y los padrinos

deberan comulgar, por supuesto con plena libertad y con las
debidas disposiciones. Lo contrario, o no tendra ningn sentido
o tendra poco sentido.

Antes de comulgar conviene confesarse. Siempre pero, sobre

todo, si se lleva mucho tiempo sin hacerlo.

Como ayuda para confesarse bien es bueno recordar lo

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siguiente

1) Antes de la Confesin: Se revisa la vida, pensando aquello de lo

que uno tiene que arrepentirse, porque ha ofendido a Dios o a
los hermanos, y se pide perdn al Seor: mi relacin con los
dems, con Dios y conmigo mismo.

2) La confesin: Con verdadero arrepentimiento y con una

sinceridad total, sin intentar ocultar nada, se manifiestan los
pecados al sacerdote, que siempre comprende al
penitente y que da la absolucin, con lo cual los pecados
quedan perdonados.

EL RITO DEL MATRIMONIO

Esto debe prepararse adecuadamente, unos das antes de la boda,

con el sacerdote que va a celebrar la boda.

El rito del matrimonio tiene estas partes:

1. Escrutinio:

El sacerdote interroga a los contrayentes acerca de la

libertad, la fidelidad y la aceptacin y educacin de la prole, y
a cada pregunta ellos responden:

N. y N., vens a contraer Matrimonio sin ser coaccionados,

libre y voluntariamente?

R.: S venimos libremente.

Estis decididos a amaros y respetaros mutuamente,

siguiendo el modo de vida propio del Matrimonio, durante
toda la vida? R.: S, estamos decididos.

Estis dispuestos a recibir de Dios responsable y

amorosamente los hijos, y a educarlos segn la ley de Cristo y
de su Iglesia?
R.: S, estamos dispuestos.

2. Consentimiento:

El ministro los invita a expresar el consentimiento:

As, pues, ya que queris contraer matrimonio, unid vuestras

manos, y manifestad vuestro consentimiento ante Dios y su
Iglesia.

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Se dan la mano derecha.

El varn (y a continuacin la mujer) dice:

Yo, N., te recibo a ti, N., como esposa y me entrego a ti, y

prometo serte fiel en la prosperidad y en la adversidad, en la
salud y en la enfermedad, todos los das de mi vida.

3. Bendicin y entrega de los anillos:

El ministro dice:

El Seor bendiga + estos anillos que vais a entregaros el uno

al otro en seal de amor y fidelidad. R. Amn.

Segn la oportunidad, asperja los anillos y los entrega a los

esposos. El/a esposa introduce en el dedo anular de la
esposa el anillo a ella destinado, diciendo, segn la
oportunidad:

N., recibe esta alianza en seal de mi amor y fidelidad a ti. En

el nombre del Padre y del Hijo y del Espritu Santo.

4. Bendicin y entrega de las arras:

El ministro dice:

Bendice +, Seor, estas arras que N. y N. se entregan, y

derrama sobre ellos la abundancia de tus bienes.

El/la esposa toma las arras y las entrega a la esposa diciendo:

N., recibe estas arras como prenda de la bendicin de

Dios y signo de los bienes que vamos a compartir.

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