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Carrera: Abogaca
2015
AGRADECIMIENTO
A toda mi familia, mis padres que siempre me guiaron por el buen camino del
pareja e hijo que con todo su amor me supieron comprender para poder llegar hasta
paciencia y consejos.
Polticas de la UAI: Prof. Dra. Mara Alejandra Pasquet, Prof. Dra. Stella Maris
1.RESUMEN
internas en nuestro pas, temtica que presenta una importancia en la actualidad por
efectos.
ao 1994.
2.ESTADO DE LA CUESTION
guerra mundial, cuando luego de las atrocidades vividas por la humanidad se toma
funcionamiento de los sistemas jurdicos. Se acenta la idea de que todo ser humano,
plasmados en la Constitucin.
mismo en nuestro pas se percibe en las reformas constitucionales de los aos 1949 y
del derecho.
todo, un proceso iniciado hace varias dcadas atrs cuyos alcances asumen
fuentes.
derecho interno.
en los sistemas jurdicos, aprecindose una atenuacin del rigor de las soberanas
el derecho interno.
7
3. MARCO TEORICO
Convencionalidad son dos controles distintos, con objetivos diferentes, por un lado el
del Pacto de San Jos de Costa Rica. Pero ambos controles tienen en comn un
incumplir al Pacto, lo que provoca como resultado que el pacto est jurdicamente
que segn la clsica jurisprudencia nacional, la norma debe ser analizada primero por
del derecho interno a los tratados internacionales. Lo que implica que si los preceptos
en su caso, suprimir aquellas que desbordan el esquema o crear las que correspondan.
Qu es la Constitucin Convencionalizada?
4. INTRODUCCION
Internacional Pblico.
necesaria una adaptacin de las normas nacionales a los tratados internacionales para
preguntas de investigacin:
Qu es el Dilogo de Fuentes?
10
Generales:
el Control de Convencionalidad.
Especficos:
Convencionalidad.
1.1 INTRODUCCION
para la confeccin de este captulo, es el libro del Dr. Nstor Pedro Sages
tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su
oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora uno de los fines
1
Bidart Campos, Germn. Manual de la Constitucin Reformada. 3 edicin. Editorial Ediar. Buenos
Aires 2001.
13
comparacin, entre su norma fundamental (La Constitucin) y las normas que por su
rango estn por debajo de ella, debiendo darle prioridad a la primera. Es as que nos
control es llevado a cabo por todos los jueces, ya sean provinciales o nacionales,
sistema adoptado, por Estados Unidos a travs del caso Marbury vs. Madison
receptado por medio del fallo Sojo, Eduardo c/ Cmara de Diputados (CSJN fallo
las leyes y dems actos de rango legal, sino materialmente a todos los actos
Bolivia.
El rgano estatal facultado para ser el nico juez constitucional de las leyes
la jerarqua judicial para actuar como nico juez constitucional, como es el caso de
constitucionales.
sido las Cortes Supremas de Justicia las que lo han ejercido y en los casos en los
estn dentro del Poder Judicial (Guatemala, Colombia, Ecuador y Bolivia) con la
excepcin de los casos de Chile y del Per, cuyas Constituciones regularon a los
1.3 ORIGENES
El primer antecedente que encontramos del Control de Constitucionalidad, es
Madison2 en dicho caso el Juez Marshall expresaba: Hay solo dos alternativas
ley suprema, inalterable por medios ordinarios, o se encuentra al mismo nivel que
las leyes, y, por lo pronto, como cualquiera de ellas, puede reformarse o dejarse sin
22
Marbury v. Madison Corte Norteamericana del ao 1803.
15
verdadera la segunda, entonces las constituciones escritas son absurdos intentos del
Nacin, por todo el tiempo que durasen sus sesiones. Sojo interpuso el recurso de
dijo que la misin que le incumbe al tribunal de mantener a los diversos poderes
que puede ofrecer a los derechos individuales. No es dado a persona o poder alguno
ampliar o extender los casos en que la Corte Suprema ejerce jurisdiccin exclusiva y
3
CSJN, Caso Sojo Eduardo C/ Cmara de Diputados. Fallo 32:120; sentencia del ao 1887.
16
cuerpos del Poder Legislativo, era ms propio que la Corte Suprema lo resolviese en
nica instancia; pero sera necesario que la Constitucin fuese reformada al respecto.
igualdad ante la ley, no tiene otra excepcin que cuando la persona que ha sido
que una ley del Congreso repugnante a la Constitucin no es ley y que el Congreso
CONSTITUCIONALIDAD
internacionales.
ser analizada primero por los cuerpos judiciales ordinarios y luego, si subsiste el
derecho, es decir, aquel que ostenta un inters personal y directo comprometido por
lesionado.
causa medie peticin de parte interesada. El titular del derecho agraviado deba pedir
a la causa, debe ser efectuado por el juez en la misma causa sin necesidad de
data de noviembre de 2012 donde en los autos Rodrguez Pereyra, Jorge Luis
Estado.
que debe ser llevado a cabo, primero por los cuerpos judiciales domsticos, haciendo
una comparacin entre el derecho local y el supranacional, a fin de velar por el efecto
til de los instrumentos internacionales, sea que surja de los tratados, del ius cogens
tarea debe ser ejercida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos si es que el
4
Hitters, Juan Carlos. Control de Constitucionalidad y Control de Convencionalidad. La Ley 2009 D.
19
supranacional.
1.7. ORGENES
surge del considerando 124: " La Corte es consciente que los jueces y tribunales
internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las
como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que obliga a
por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen
20
de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de
control de convencionalidad5.
Entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la
debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del
Americana".
obligaciones que ste impone deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse
1969"6.
fundamentales.
CONVENCIONALIDAD
5
Corte IDH; Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia del 26 de septiembre de 2006.
Considerando 124.
6
Corte IDH; Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia del 26 de septiembre de 2006.
Considerando 125.
21
rganos internos estatales. Dichos jueces en primer lugar, deben realizar el Control
control y ste no solo lo puede realizar a pedido de partes, sino que tambin de
oficio, el cual comienza a ejercerse a partir del caso Trabajadores Cesados del
la Corte Interamericana dijo: Los rganos del Poder Judicial deben ejercer no
los accionantes en cada caso concreto, aunque tampoco implica que ese control
que busca este control es asegurar el Pacto de San Jos de Costa Rica, contra
7
Corte IDH; Caso Trabajadores Cesados del Congreso Vs. Per. Sentencia del 24 de Noviembre de
2006. Considerando 128.
22
CONVENCIONALIDAD
las leyes incompatibles con el Pacto de San Jos de Costa Rica. Pero tambin
refieren a las normas jurdicas internas, o simplemente a las normas internas, que se
Se parte de que el Pacto de San Jos de Costa Rica debe prevalecer sobre las
que las normas que deben ser controladas son todas aquellas que encuentren algn
misma.
dicha Convencin.
1.10. EFECTOS
esto por ende determina que la misma no pueda ser aplicada, incluso si se trata de la
funciones en la materia, tiene en el pas del caso autoridad para derogar a la regla
inconvencional.
CONVENCIONALIDAD
que significa que los estados partes deben dictar las normas necesarias para hacer
efectiva la Convencin y adems derogar aquellas normas del derecho interno que
estas hace la misma Corte. Al pretender dotar a los jueces y autoridades nacionales
Augusto Pinochet.
reforma constitucional, por lo que a la fecha existe una numerosa recepcin del
25
derecho interno, a travs de los fallos como el de Eduardo Kimel que provoc en el
ao 2010, la reforma del Cdigo Penal, en el captulo que trata sobre injurias y
Derechos Humanos.
realizado.
dudas de que los rganos judiciales de los pases que han ratificado la
1.13. CONCLUSIONES
discutido, pero de todos modos, si el Estado debe cumplir con la convencin a todo
costo y no puede alegar su constitucin para incumplir al Pacto, lo que provoca como
debe seguir creciendo y aplicndose como un mecanismo que nos asista a respetar y
CONSTITUCIONAL DE 1994
Derechos Humanos 1.4. Jerarqua Constitucional 1.5. Los Derechos Humanos y los
Conclusiones.
29
1.1 INTRODUCCIN
que un tratado, para que tuviera vigencia en el derecho interno, deba ser incorporado
a travs de una ley del Congreso u acto normativo del Poder Ejecutivo Nacional.
que exista una paridad de rango entre la ley nacional y un tratado, por lo que una ley
Yerbatera Martin8.
estatal siempre deba aplicar la ley nacional aunque modificara o derogara un tratado
8
CSJN Caso Martin & Ca. Ltda. SA c/ Nacin Argentina; fallo 257:199; sentencia del 6 de
noviembre de 1963.
30
(Fallos 315: 1492 del 7/06/1992) estableci que un tratado, ratificado por el Estado
argentino, era aplicable en el derecho interno, aun cuando no existiera una norma que
reglamentare los derechos por ste otorgados. Esta postura fue reiterada en
posteriores fallos como por ejemplo: Caf La Virginia S.A s/ apelacin (Fallos
Podemos decir que si bien es cierto que la Constitucin de 1853 con sus
La reforma de 1994 lleg por un gran consenso, pues el Pacto de Olivos fue
seguido por dos acuerdos polticos ms amplios, los del 1 y el 15 de diciembre de ese
ao donde se fijaron las pautas fundamentales, por un lado el contenido del Ncleo
de Coincidencias Bsicas y por otro el amplio alcance de los temas habilitados por el
la reforma de la carta magna de 1853. Dicha ley habilit entre otros puntos el
31
esta naturaleza y con la misma categora, por las dos terceras partes de la totalidad de
derechos y potestades del individuo, aunque con el tiempo se les fue otorgando cierta
obligatoriedad y jerarqua.
tratados internacionales de toda clase: los tratados prevalecen sobre las leyes, con
En concordancia con el viejo artculo 27, los tratados estn por debajo de la
constitucin, pero por encima de las leyes, y de todo el resto del derecho interno.
siguiente manera:
constitucional.
32
constitucin su misma supremaca o sea no son infra constitucionales como los otros.
esas jurisdicciones los derechos que los mismos tratados reconocen directamente a
Estados, cual es el ya sealado de respetar en cada mbito interno los derechos de las
partir de la puesta en marcha de la ONU, y que han proliferado en los ltimos aos,
tanto los de tipo universal, como los regionales, conforman ciertas caractersticas que
en alguna medida los diferencia de los clsicos. En efecto, stos tienen en mira un
es que los Estados contratantes no tienen intereses propios solamente, todos y cada
uno de ellos, un inters comn, que es preservar los fines superiores que son la razn
33
preceptos que coexisten y deben conciliarse con las libertades y derechos clsicos de
la Primera Parte.
Este conjunto de preceptos se aplica slo a los tratados celebrados por escrito
y regidos por el derecho internacional. Ello sin perjuicio de sealar que sus pautas
hermenuticas valen como criterios de interpretacin para los tratados celebrados por
los estados que no han ratificado dicha normativa, pues como dijo la Corte
derechos humanos.
34
a que stos instrumentos deberan interpretarse sobre la base del principio pro
reconocen fuentes muy diversas que, a veces, regulan y convergen en una misma
ejercicio de los derechos y libertades reconocidas de acuerdo con las leyes de los
Estados parte o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de esos
Derechos Humanos, en sus ltimos fallos donde seal que dichos instrumentos
75 inciso 22.
Protocolo Facultativo;
Discriminacin Racial;
Contra la Mujer;
o Degradantes;
INTERAMERICANOS
interno argentino.
36
los pases han violado o no las convenciones sujetas a su competencia, ya que como
DERECHO ARGENTINO
puesto a prueba en nuestro pas a travs de dos casos: los juicios de extradicin de
El problema de ambos juicios fue que los crmenes contra la humanidad por
los cuales los tribunales alemanes en el primer caso, y los italianos en el segundo
CORTE INTERAMERICANA
derechos internos.
de manera uniforme la obligacin por parte del Estado Argentino de seguir las pautas
9
Steiner Christian, Uribe Patricia. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Konrad
Adenauer Stiftung. Artculo 68.
10
Dr. Trucco Marcelo F. El Control de Convencionalidad en la interpretacin de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos y su recepcin por los Tribunales Nacionales.
38
Interamericana de Derechos Humanos en todo caso que sean o no parte, sino que
bien no tienen la misma fuerza vinculante que las sentencias en materia contenciosa,
ello no debe llevar a la conclusin que dichas opiniones no deban ser tenidas en
cuenta especialmente por los Estados y dems actores del sistema interamericano.
los pases a travs de reformas legales o jurisprudencial local que incorporan los
podemos ver a travs del reglamento de la Comisin Interamericana, que dispone que
aclarar la jurisprudencia del sistema o los casos puedan tener un eventual efecto
Americana para todos los pases de la regin es una condicin indispensable para la
1.9. CONCLUSIONES.
nuestro derecho argentino. Su gran mrito ha sido por un lado incorporar a la Carta
Magna la cuestin de los Tratados sobre Derechos Humanos, y por otro darle
jerarqua constitucional.
partir de entonces nuestro pas qued en mejor posicin para poner en marcha el
desarrollo previo sobre la proteccin de los Derechos Humanos que se haba gestado
a los organismos del Estado a llevar a cabo una inspeccin comparativa entre los
Derecho Privado 1.4. Anlisis del artculo 1 del Cdigo Civil y Comercial
Argentino 1.5. Anlisis del artculo 2 del Cdigo Civil y Comercial Argentino.
41
1.1 INTRODUCCIN
XIX. El Cdigo Civil de Francia, difundi la idea de reunir en un solo cuerpo las
la Unificacin de las normas del Derecho Civil, sino tambin las del Derecho
Aires en el ao 1859. Eso import una aplicacin unificadora del Derecho Civil y
Comercial por cuanto ante la falta de un Cdigo Civil se haban intercalado 365
artculos cuyo contenido era propio de ese derecho. El Cdigo Civil Argentino,
enero de 1871.
El Cdigo de Vlez fue concebido como la pieza central del sistema jurdico
de derecho privado que regulara las relaciones entre los particulares en nuestro pas.
Dicho Cdigo fue forjado al calor de las ideas hegemnicas del tiempo de su
que el Cdigo Civil de Vlez se haya mantenido, en lneas generales, inmutable a las
El Cdigo Civil y Comercial que comenz a regir a partir del 1 de agosto del
Argentina del siglo XXI y se articula adecuadamente con los cambios de la reforma
sociedad multicultural, para nuestra sociedad del siglo XXI. Un Cdigo inclusivo y
no excluyente.
asume como idea rectora la de lograr una comunidad de principios entre los textos
menores (adaptacin a la Convencin sobre los derechos del nio), con la atenuacin
las personas con discapacidad), con la eliminacin de reglas que impliquen algn
de fuentes.
interpretar la ley conforme con la Constitucin Nacional y los tratados en que el pas
legislativa si sta puede ser interpretada cuando menos en dos sentidos posibles,
Por otra parte, se agrega, que cuando se interpreta una norma, tienen especial
Comercial.
coherente, donde los principios normativos bajan desde la Norma Fundamental hacia
derechos humanos.
otros aspectos.
COMERCIAL ARGENTINO
Artculo 1 Fuentes y Aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben
ser resueltos segn las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitucin
Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la Republica sea parte. A
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en
ANLISIS:
en que se admite una pluralidad de fuentes, incluyendo no slo la ley, sino todo el
ley, o se apartan de ella sin declarar su inconstitucionalidad, siendo sta una decisin
11
Cdigo Civil y Comercial Argentino; Artculo n 1.
46
Nacional y los tratados en que el pas sea parte, que impone la regla de no declarar la
invalidez de una disposicin legislativa si sta puede ser interpretada al menos en dos
sentidos posibles, siendo uno de ellos conforme con la Constitucin . El juez debe
por la inconstitucionalidad de una ley que pueda ser interpretada en armona con la
lo que solo ser pronunciada siempre que no haya forma alguna de integrar la norma
encontrar respuestas, sino que existen otras leyes o microsistemas de igual o distinta
jerarqua que tambin podrn aportar las propias para afrontar un mismo problema.
por los codificadores del siglo XIX. El Cdigo ya no es un cuerpo nico e integral de
reglas que rigen una determinada materia, sino ms bien un denominador comn del
atraviesa todas y cada una de sus instituciones. De esta manera encontramos aqu la
con las fuentes y la aplicacin del Derecho. La directiva hacia el juez, es la de buscar
respuestas en las leyes pero no solo en ellas, sino confrontadas con el bloque de
constitucionalidad.
articulo 16 del Cdigo Civil o a los fines que aquella (la ley) tuvo en miras articulo
1071 del Cdigo Civil, el cual nos impona, para desentraar el sentido o los alcances
circunstancias contemporneas que pueden ser muy distintas a las existentes durante
aplicacin.
La parte final del artculo 1 menciona como fuente a los usos, practicas, y
costumbres afirmando que sern vinculantes cuando las leyes o los interesados se
hacer en un grupo determinado. Pero slo constituyen fuente de Derecho cuando los
La costumbre es una conducta colectiva, es decir que est constituida por una
obligatoriedad y cuya violacin causa una sancin social. Cuando es explicitada por
consuetudinario.
La costumbre y los usos son fuentes de Derecho cuando las leyes o los
de la ley debe tener en cuenta los principios y valores jurdicos. Estas reglas permiten
resolver el problema de las malas costumbres, cuando lo que todos hacen se ajusta a
COMERCIAL ARGENTINO
cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que
surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores
Anlisis:
Este artculo nos indica cmo debe llevarse a cabo la interpretacin de la ley
aplicable al caso.
juez para recurrir a las fuentes disponibles en todo el sistema. Esto es conforme con
12
Cdigo Civil y Comercial Argentino, Artculo n 2.
49
interpretacin debe partir de las palabras de la ley, pero debe ser armnica,
conformando una norma con el contenido de las dems, pues sus distintas partes
podra considerarse suficiente para tal finalidad, pero lo cierto es que la ambigedad
y las trampas del lenguaje normativo, es por ello que en muchos casos el intrprete
lenguaje comn ni del significado que se puede conseguir en los diccionarios, sino
del significado normativo de los vocablos. Cada palabra tiene un significado preciso
dentro del contexto de interpretacin que suministra el resto de nuestro Cdigo Civil
y Comercial.
trata entonces de ignorar la intencin del legislador, sino de dar preferencia a las
la norma, sino el de aplicacin, de modo que pueda ser sometida a una prueba de
Cuando el artculo se refiere a las leyes anlogas, nos indica que la analoga
hay una ley que regula un supuesto de hecho, se puede recurrir a otra ley, siempre
que ello no est prohibido. Esa otra ley tiene que tener una misma racionalidad, o sea
una semejanza entre el supuesto de hecho que est regulado en la norma a la que se
sobre derechos humanos, ya que cuando se interpreta una norma, tiene especial
el sistema.
disposiciones.
ahora tienen una funcin de integracin y control axiolgico. Los principios son
medida posible y compatible con otros principios competitivos; por eso se dice que
51
mximo posible, porque siempre habr otro principio con el cual se contraponen.
Pero la colisin entre principios no es una opcin, sino una ponderacin, puesto que
en cada caso hay que ver como se mide la importancia de cada uno de ellos.
manda hacer algo en la mayor medida posible. Esta valoracin comparativa surge
cuando de dos objetos se dice que uno tiene mayor valor que otro, expresndose
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
1.1. CONCLUSIONES
Control de Convencionalidad.
A fin de corroborar esa afirmacin, luego del desarrollo del presente trabajo
supremaca del derecho internacional sobre el derecho interno. Pero depende del
modo en que los rganos del Estado hayan establecido la integracin de las normas
punto 1.
tribunales nacionales. Ya que ninguna actuacin de los tres poderes del Estado puede
Humanos y como consecuencia de ello los pases deben respetar la jurisprudencia del
interpretacin que la misma realiza, para poder lograr, de esta manera, una adecuada
armonizacin entre las normas de derecho interno y los Tratados sobre Derechos
Humanos, los cuales junto con nuestra Constitucin Nacional integran el llamado
bloque de constitucionalidad.
1.2. PROPUESTAS
Convencionalidad.
que se dicten sean acordes al ordenamiento jurdico, entendido ste como un todo.
Por tal motivo el Poder Judicial a la hora de dictar las sentencias debera tener
en cuenta no solo las normas de derecho interno sino tambin los Tratados
Derechos Humanos; para encontrarnos de sta manera con sentencias que sean ms
justas.
55
derecho.-
56
BIBLIOGRAFA
General
Libros
Especfica
Libros
Crdoba.
Publicaciones
de 2008.
Jurisprudencia
1998.
INDICE
Agradecimientos. 2
Resumen..3
Estado de la Cuestin..4
Marco Terico.7
Introduccin.9
Captulo I
CONVENCIONALIDAD
1.1 Introduccin.12
1.3 Orgenes...14
1.7 Orgenes...19
1.10 Efectos...22
1.13 Conclusiones..27
60
Captulo II
CONSTITUCIONAL DE 1994
1.1 Introduccin.29
1.9 Conclusiones39
Captulo III
1.1 Introduccin41
Captulo IV
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
1.1 Conclusiones.53
1.2 Propuestas.54
BIBLIOGRAFIA
General56
Libros..56
Especfica56
Libros..56
Publicaciones..57
Jurisprudencia.58