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Tradio + Inovao

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Direito Civil
Obra organizada pelo Instituto IOB So Paulo: Editora IOB, 2014. ISBN 978-85-8079-011-5

Informamos que de inteira responsabilidade do autor a emisso dos conceitos.


Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a
prvia autorizao do Instituto IOB. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei
n 9.610/1998 e punido pelo art. 184 do Cdigo Penal.
Sumrio
Captulo 1. Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro, 21
1. Aspectos Gerais e Mecanismos de Integrao, 21
2. Lacunas e o Estudo das Antinomias, 22
3. Princpios Validade Vigncia Eficcia Vacatio
Legis, 23
4. Aspectos Gerais e Mecanismos de Integrao, 23

Captulo 2. Pessoa Natural, 25


1. Personalidade, 25
2. Capacidade Civil, 26
3. Incapacidade Absoluta, 26
4. Incapacidade Relativa, 27
5. Emancipao, 28
6. Nome, 28
7. Domiclio, 29
8. Direitos da Personalidade Art. 11, 30
9. Direitos da Personalidade Art. 12, 31
10. Direitos da Personalidade Art. 13, 32
11. Direitos da Personalidade Art. 14, 32
12. Direitos da Personalidade Art. 15, 33
13. Direitos da Personalidade Arts. 16 a 19, 34
14. Direitos da Personalidade Arts. 20 e 21, 35
15. Extino da Personalidade da Pessoa Natural, 35
16. Ausncia, 36

Captulo 3. Pessoa Jurdica, 38


1. Pessoa Jurdica Conceito Requisitos de Formao
Histria da Personalidade Civil Teorias, 38
2. Critrios e Classificao da Pessoa Jurdica, 39
3. Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno e Externo
Pessoa Jurdica de Direito Privado, 39
4. Incio da Existncia Legal Capacidade Domiclio, 40
5. Grupos Despersonalizados Posicionamento
Doutrinrio, 41
6. Desconsiderao da Pessoa Jurdica Desvio de
Finalidade ou Confuso Patrimonial Desconsiderao
Inversa, 42

Captulo 4. Bens, 43
1. Bens Jurdicos Espcies de Bens Bem Imvel, 43
2. Bem Mvel Espcies de Bem Mvel Bens Mveis
Especiais Bens Fungveis e Infungveis Contrato de
Emprstimo, 44
3. Bem Consumvel e Inconsumvel Bem Divisvel e
Indivisvel Origem da Indivisibilidade, 45
4. Bens Singulares e Coletivos Bens Particulares Bens
Pblicos, 46

Captulo 5. Fatos Jurdicos, 48


1. Classificao do Fato Jurdico Diferena entre Ato
Jurdico e Negcio Jurdico, 48
2. Classificao do Negcio Jurdico Atos Unilaterais, 48
3. Plano de Existncia Escada Ponteana Requisitos de
Validade, 49
4. Requisitos de Validade Nulidade e Anulabilidade
Formas Previstas em Lei, 50
5. Vcios do Negcio Jurdico Vcios de Vontade
Vcios Sociais Vcios Redibitrios Prazo de
Anulabilidade Simulao, 51
6. Erro, 52
7. Dolo, 52
8. Coao, 53
9. Leso, 54
10. Estado de Perigo Enunciados do CJF, 55
11. Fraude contra Credores, 56
12. Princpio da Conservao do Negcio Jurdico Ao
Pauliana Ao Revogatria, 57
13. Simulao, 57
14. Diferenas entre Ato Nulo e Anulvel, 58
15. Plano da Eficcia Condio Termo Encargo, 59

Captulo 6. Prescrio e Decadncia, 61


1. Consideraes Gerais Sobre Prescrio e Decadncia, 61
2. Prescrio Extino da Pretenso Prazo Geral
Prazo Especial, 62
3. Prescrio Disposies Gerais Ao de Resoluo
Contratual Renncia, 62
4. Prazos de Prescrio Suspenso Interrupo
Causas Suspensivas, 63
5. Decadncia e Diferenas com a Prescrio, 65

Captulo 7. Obrigaes, 66
1. Relao Jurdica Obrigacional Elementos Sujeitos
Objeto Vnculo Jurdico Garantia Patrimonial, 66
2. A Relao Jurdica Obrigacional Como Um Processo
Doutrinas Realistas Estruturas Dualistas
Complexidade do Fenmeno Obrigacional, 67
3. Classificaes das Obrigaes Pluralidade de Sujeitos
Obrigaes Solidrias Hbridas Modais e de
Meio, 68
4. Obrigaes de Dar Coisa Certa Bem Principal e
Acessrio Perecimento e Deteriorao Tradio
Anlises de Dispositivos Legais, 69
5. Obrigaes de Dar Coisa Incerta Genus Nunquam
Perit Concentrao Favor Debitoris Boa-f e M-f
nus Direito de Escolha, 71
6. Obrigaes de Fazer e de No Fazer Obrigao de
Fazer Prpria e Imprpria Dever de Absteno
Obrigao de Fazer Fungvel e Infungvel Obrigao
de Urgncia Astreintes ou Multas, 72
7. Obrigaes Alternativas e Facultativas Pluralidade
de Prestaes Prestao Inexequvel No
cumprimento de Nenhuma das Prestaes Extino
da Obrigao, 73
8. Obrigaes Divisveis e Indivisveis Pluralidade de
Sujeitos Indivisibilidade Fsica e Econmica, 74
9. Solidariedade Ativa Dever de Pagar Extino
da Dvida Remisso da Dvida Exceo de
Compensao Herana, 75
10. Solidariedade Passiva Solidariedade Pura e Simples
e Condicional Falecimento do Devedor Solidrio
Pagamento Parcial e Remisso Condio ou
Obrigao Adicional, 76
11. Solidariedade Passiva Impossibilidade de Pagamento
Perdas e Danos Juros de Mora Excees Pessoais
e Comuns a Todos Renncia Solidariedade, 77
12. Teoria do Pagamento Adimplementos das
Obrigaes Conceito e Classificao de Pagamento
Dever de Pagar Oposio do Devedor
Pagamento Efetuado por Terceiro Pagamento
Putativo, 78
13. Princpios Estruturantes do Adimplemento Regras
e Princpios Especificidade Boa-f e Lealdade
Integralidade do Pagamento e Excees Regra
Nominalismo Teoria da Impreviso, 79
14. Aspectos Subjetivos do Pagamento Objeto do
Adimplemento e Sua Prova Direito de Reteno
Forma da Quitao Presuno de Pagamento, 80
15. Aspectos Objetivos do Pagamento Lugar do
Adimplemento Dvidas Quesveis e Dvidas Portveis
Supressio Alterao do Foro de Pagamento, 81
16. Aspectos Objetivos do Pagamento Tempo do
Adimplemento da Obrigao Termo e Condio
Mora e Mora Retardada Vencimento Antecipado da
Obrigao, 82
17. Aspectos Objetivos do Pagamento Dever de Pagar
e Direito de Efetuar o Pagamento Hipteses de
Consignao em Pagamento, 83
18. Aspectos Objetivos do Pagamento Consignao
em Pagamento Depsito Extrajudicial Opo pelo
Depsito da Quantia Devida Inrcia do Credor e
Manifestao da Recusa Direito de Escolha, 84
19. Sub-rogao Credor e Devedor Comum
Adquirente do Imvel Hipotecado Terceiro
Interessado Sub-rogao Convencional e Legal, 86
20. Novao Hipteses Ao Regressiva Extino de
Acessrios e Garantias da Dvida, 87
21. Dao em Pagamento Anuncia de Accipiens
Recebimento de Prestao Diversa Preo da Coisa
Ttulo de Crdito Credor Evicto, 88
22. Imputao ao Pagamento Juros e Principal
Indicao de Pagamento Reclamao de Imputao
Capital e Juros Critrios de Pagamento, 88
23. Compensao Compensao Legal Diferena de
Qualidade Renncia da Compensao Oposio
Cesso Penhora de Crdito, 89
24. Confuso e Remisso Extino da Obrigao
Devoluo Voluntria e Desonerao, 90
25. Inadimplemento Imputabilidade e Inculpabilidade
Obrigaes de No Fazer Responsabilidade
Patrimonial Caso Fortuito e Fora Maior, 91
26. Violao de Dever Contratual Mora do Devedor
Obrigaes de Ato Ilcito Consequncias da Mora
Purgao da Mora, 92
27. Mora do Credor Culpa e Mora Creditoris
Consequncias Purgao da Mora Impedimento
da Mora, 93
28. Cumprimento Imperfeito das Obrigaes nus do
Devedor e Demonstrao de No Imputao Vcios
Redibitrios e Aparentes, 94
29. Deveres Contratuais Dever de Informao De
Segurana e Proteo De Sigilo e Cooperao Boa-
-f Objetiva Funo Social dos Contratos, 95
30. Perdas e Danos Lucro Cessante Dolo do Devedor
Caso Fortuito e Fora Maior, 96
31. Clusula Penal Moratria e Compensatria
Cumprimento Imperfeito das Obrigaes Benefcio
do Credor Hipteses de Mora, 97
32. Reduo da Clusula Penal Reduo Equitativa
Hipteses de Reduo Objeto Indivisvel Exigncia
de Pena Convencional, 98
33. Juros Contabilizao de Juros Juros Moratrios
Taxa de Juros Moratrios Obrigao aos Juros da
Mora, 99
34. Cesso de Crdito Pro Soluto e Pro Solvendo
Desobrigao do Devedor Oposio de Excees ao
Cessionrio, 100
35. Assuno de Dvida Anuncia do Credor e Devedor
Estipulao de Prazo Anulao da Assuno
Extino das Garantias Especiais Restaurao do
Dbito, 102
36. Arras Confirmatrias e Penitenciais Arras em
Dinheiro e Bens Reteno de Arras Arras como
Indenizao Suplementar, 103
Captulo 8. Contratos, 105
1. O Contrato e a Constitucionalizao do Direito
Privado Regras e Princpios Pirmides e Sistema
Planetrio Estado Liberal, Estado Social e Estado
Democrtico de Direito, 105
2. Aspectos Clssicos Validade Partes Capazes
Declarao de Vontade Objeto Forma Doao
Ausncia de Capacidade Representao e
Assistncia Fatores de Legitimao, 106
3. A Desconstruo dos Aspectos Clssicos Nova Ideia
de Contrato Contrato como Acordo de Vontades
Ato-fato Relao Contratual Contrato Social, 107
4. Autonomia de Vontade Construo da Autonomia
da Vontade Racionalismo e o Imperativo Categrico
em Kant Igualdade Formal, 108
5. Autonomia Privada Poder de Contratar Poder de
Escolha do Contrato Poder de Delimitar o Contedo
do Contrato, 109
6. Fora Obrigatria e Relatividade dos Efeitos dos
Contratos Respeito pelos Contratos Partes
Terceiro Interessado, 110
7. Contratos Funo Social nas Projees Externas, 111
8. Funo Social e Eficcia Interna, 112
9. Boa-f Critrio Hermenutico Integrativo, 112
10. Boa-f Objetiva Duty to Mitigate the Loss Venire
contra Factum Proprium, 113
11. Boa-f Objetiva Tu quoque Inciviliter agere
Surrectio e Supressio, 114
12. Boa-f Objetiva Violao de Deveres Gerais de
Conduta Fases Pr e Ps-contratual Culpa, 115
13. Justia Contratual Paradigma da Essencialidade
Teoria da Impreviso, 117
14. Reviso Contratual Codificao Civil e Direito
do Consumidor Correo do Valor de Prestao
Contratos de Execuo e Resoluo Contratual
Reviso de Contrato Unilateral, 118
15. Enunciados do CJF Reviso Judicial dos Contratos
Elemento Acidental da Alterao das Circunstncias
Fato Extraordinrio e Onerosidade Reviso
Contratual e Contratantes, 119
16. Classificao dos Contratos Formao do Contrato
Contrato de Fiana Renncia Antecipada
Contratos de Consumo Contratos de Adeso, 120
17. Contratos Unilaterais Bilaterais Benficos
Onerosos Aleatrios Comutativos Gratuitos, 121
18. Contratos Consensuais Formais Reais Solene
Tpicos Atpicos Coligados Execuo Instantnea,
Diferida e de Trato Sucessivo, 121
19. Formao do Contrato Pontuao Proposta
Convite para Contratar Obrigatoriedade da Proposta
Oferta ao Pblico, 122
20. Aceitao Formao do Contrato entre Ausentes
Tipos de Aceitao Inexistncia de Aceitao Lugar
da Celebrao, 123
21. Contrato Preliminar Partes Requisitos Celebrao
Direito de Arrependimento Arras Penitenciais
Clusula de Decaimento, 124
22. Relatividade dos Efeitos dos Contratos Estipulao
em Favor de Terceiro Promessa de Fato de Terceiro
Contrato com Pessoa a Declarar, 125
23. Vcios Redibitrios Conhecimento do Vcio
Pressupostos Contrato Comutativo ou Doao
Onerosa Responsabilidade do Alienante, 126
24. Vcios Redibitrios Prazos Clusula de Garantia, 127
25. Evico Responsabilidade Restituio Integral do
Preo, 129
26. Evico Benfeitorias Denunciao Lide, 130
27. Exceo do Contrato No Cumprido Exceo
de Inseguridade Exceo de Pagamento e
Compensao, 131
28. Extino do Contrato Pagamento Implemento da
Condio Resolutiva Expressa Clusula de Reverso
Autorizada Revogao, 131
29. Extino do Contrato Distrato Resilio Direito
de Arrependimento nas Relaes de Consumo, 132
30. Extino do Contrato Resoluo do Contrato
Clusula Resolutiva Adimplemento Substancial
Purgao da Mora, 134
31. Extino do Contrato Defeitos Genticos Nulidade
Anulabilidade, 135
32. Resciso do Contrato Frustrao do Fim Contratual
Favor Negotii, 136
33. Compra e Venda Tipos, Conceito, Sujeitos e Formas
de Transparncia, 137
34. Compra e Venda Partes, Coisa, Preo e Vontade,
138
35. Compra e Venda Restries, 139
36. Compra e Venda Espcies, 140
37. Doao Modalidades, 141
38. Doao Revogao, 142

Captulo 9. Responsabilidade Civil, 145


1. Construo do Dever de Reparar no Direito Civil
Brasileiro, 145
2. Pressupostos do Dever de Reparar, 146
3. Responsabilidade Civil Subjetiva e Objetiva Fatores
de Atribuio do Dever de Reparar, 147
4. Excludentes de Ilicitude, 148
5. O Dano, 149
6. Dano Material Dano Moral Dano Esttico, 150
7. Dano Atado Perda de Chance, 151
8. Dano Morte no Superior Tribunal de Justia, 151
9. Multiplicao dos Danos Dano Existencial Dano
Hedonstico Dano Biolgico Dano Psquico, 152
10. Prenatal Injuries Wrongful Conception or Pregnancy
Wrogful Life Danno de Vacanza Rovinata Dano
de Mobbing Dano Futuro, 154
11. Reparao Integral de Danos, 154
12. Nexo Causal Matrizes Tericas, 155
13. Excludentes de Causalidade, 156
14. Responsabilidade Objetiva Atividade de Risco, 157
15. Responsabilidade Civil do Incapaz, 159
16. Responsabilidade Objetiva por Fato de Terceiro, 160
17. Responsabilidade Objetiva por Fato do Animal
Edifcio Coisa Cada ou Atirada, 161
18. Exerccio Inadmissvel de Posies Jurdicas e Dever de
Reparar, 162
19. Responsabilidade Civil Decorrente de Cobrana de
Dvida Vincenda Dvida Paga Responsabilidade
Civil x Responsabilidade Penal, 163
20. Responsabilidade Contratual e Responsabilidade
Extracontratual, 164
21. Novos Rumos Coletivizao de Danos Mudana
de Foco e Ambiente Expanso de Danos
Indenizveis, 165
22. Novos Rumos Objetivao do Dever de Reparar
Securitizao, 166
Captulo 10. Posse, 167
1. Posse Teoria Objetiva e Subjetiva Possuidor, 167
2. Classificao da Posse Direta ou Indireta, 168
3. Classificao da Posse Justa Injusta Boa-f
M-f, 169
4. Classificao da Posse Pro Diviso Pro Indiviso
Natural Civil, 170
5. Efeitos da Posse Autotutela, 170
6. Efeitos da Posse Indenizao por Benfeitorias
Reteno da Coisa, 171
7. Efeitos da Posse Percepo dos Frutos Aes
Possessrias, 172
8. Efeitos da Posse Usucapio, 173

Captulo 11. Direitos Reais, 175


1. Teoria Geral dos Direitos Reais, 175
2. Caractersticas dos Direitos Reais, 176
3. Aspectos Gerais do Direito de Propriedade, 176
4. Caractersticas da Propriedade, 177
5. Propriedade Resolvel, 178
6. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel
Transcrio do Ttulo, 179
7. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel
Acesso, 180
8. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel
Aluvio, 181
9. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel Avulso
lveo Abandonado Ilhas, 182
10. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel
Usucapio, 182
11. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel
Usucapio Especial, 183
12. Aquisio da Propriedade Mobiliria Tradio
Especificao, 184
13. Aquisio da Propriedade Mobiliria Especificao
Confuso Comisto Adjuno, 186
14. Aquisio de Propriedade Mobiliria Usucapio
Ocupao Achado de Tesouro, 186
15. Perda da Propriedade, 187
16. Direito de Vizinhana Uso Anormal rvores
Limtrofes, 188
17. Direito de Vizinhana Passagem Forada Passagem
de Cabos e Tubulaes, 189
18. Direito de Vizinhana guas Limite entre Prdios, 190
19. Condomnio Ordinrio, 191
20. Caractersticas do Condomnio, 192
21. Condomnio Locao da Coisa Comum Extino
do Condomnio Voluntrio Diviso e Indiviso da
Coisa Comum, 193
22. Condomnio Necessrio ou Legal, 194
23. Direitos e Deveres dos Condminos, 195
24. Administrao do Condomnio Condomnio
Edilcio, 196
25. Direitos Reais Sobre Coisas Alheias Direito de
Superfcie Servido, 197
26. Caractersticas e Classificao da Servido, 198
27. Constituio da Servido Extino da Servido
Servido de Passagem x Passagem Forada, 199
28. Usufruto, 200
29. Direitos e Deveres do Usufruturio, 201
30. Uso Habitao Concesses, 202
31. Direito Real do Promitente Comprador do Imvel, 202
32. Outorga Uxria ou Marital Adjudicao Compulsria
do Imvel, 203
33. Registro do Compromisso de Compra e Venda
Adjudicao e Constituio em Mora, 204
34. Direitos Reais de Garantia, 205
35. Direitos Reais de Garantia Generalidades e
Caractersticas, 207
36. Vedao ao Pacto Comissrio Penhor Extino do
Penhor, 207
37. Penhor Rural, 209
38. Penhor de Direitos e Ttulos de Crdito, 211
39. Penhor Legal, 212
40. Hipoteca, 213
41. Objetos da Hipoteca, 214
42. Inalienabilidade do Bem Hipotecado, 215
43. Extino da Hipoteca Anticrese, 216

Captulo 12. Direito de Famlia, 218


1. Aspectos Constitucionais do Direito de Famlia, 218
2. Aspectos Constitucionais do Direito de Famlia
Exemplos Prticos, 219
3. As Normas do Direito de Famlia e a Ordem Pblica, 219
4. Principais Mudanas no Direito de Famlia pela Atual
Codificao, 220
5. Princpios de Direito de Famlia, 220
6. Princpios de Direito de Famlia Dignidade da Pessoa
Humana e Solidariedade Familiar, 221
7. Princpios de Direito de Famlia Igualdade (entre
Filhos e entre Cnjuges e Companheiros), 222
8. Princpios de Direito de Famlia Igualdade na Chefia
Familiar No Interveno e Melhor Interesse da
Criana, 223
9. Princpios de Direito de Famlia Afetividade
(Alienao Parental), 224
10. Princpios de Direito de Famlia Afetividade
(Abandono Afetivo), 224
11. Novas Formas de Constituio de Famlia, 225
12. Casamento Conceito e Natureza Jurdica, 226
13. Casamento Princpios e Capacidade, 226
14. Casamento Idade Nbil, 227
15. Casamento Ao para Suprimento Judicial, 228
16. Excees Quanto Idade Mnima, 229
17. Processo de Habilitao, 229
18. Celebrao e Hipteses Excepcionais, 230
19. Casamento Nulidade, 231
20. Casamento Anulabilidade (incisos I, II e III do art.
1.550 do CC), 232
21. Casamento Anulabilidade (incisos III, V e VI do art.
1.550), 233
22. Casamento Putativo e Efeitos Jurdicos, 234
23. Casamento Disposies Gerais do Regime de
Bens, 235
24. Casamento Vnia Conjugal, 236
25. Casamento Modificao do Regime de Bens, 238
26. Casamento Modificao do Regime de Bens
(Questes Polmicas), 238
27. Casamento Modificao do Regime de Bens
(Continuao das Questes Polmicas Parte I), 239
28. Modificao do Regime de Bens (Continuao das
Questes Polmicas Parte II), 240
29. Casamento Pacto Antenupcial, 241
30. Casamento Regime da Comunho Parcial de Bens
Parte I, 242
31. Casamento Regime da Comunho Parcial de Bens
Parte II, 243
32. Casamento Regime da Comunho Universal de
Bens, 244
33. Casamento Regime da Participao Final nos
Aquestos, 244
34. Casamento Regime de Separao de Bens
Parte I, 246
35. Casamento Regime de Separao de Bens
Parte II, 246
36. Casamento Formas de Dissoluo da Sociedade
Conjugal: Morte, 248
37. Casamento Dissoluo pela Separao e Divrcio, 249
38. Casamento: Estudo da Emenda Constitucional n
66/2010, 249
39. Casamento Consequncias da Emenda
Constitucional n 66/2010, 250
40. Casamento Notcia Histrica sobre as Regras de
Separao, 252
41. Casamento Regra do Divrcio, 252
45. Casamento Divrcio Extrajudicial, 253
43. Unio Estvel, 254
44. Unio Estvel: Unio Homoafetiva e Causas
Suspensivas, 255
45. Unio Estvel: Definio, Contrato e Direitos, 256
46. Unio Estvel: Direitos Previstos no Cdigo Civil, 257
47. Unio Estvel: Deveres, 258
48. Unio Estvel: Converso em Casamento, 259
49. Unio Homoafetiva, 259
50. Alimentos, 260
51. Alimentos Espcies Legitimidade e Renncia, 261
52. Alimentos Avs, 263
53. Alimentos Prescrio, 264
54. Alimentos Ps-Divrcio, 264
55. Alimentos Desconsiderao Inversa, 265
56. Proteo da Pessoa dos Filhos, 266
57. As Relaes de Parentesco Parentesco por Linha
Reta, 267
58. A Filiao e o Reconhecimento dos Filhos, 268

Captulo 13. Direito das Sucesses, 270


1. Direito das Sucesses Estrutura Conceito
Classificaes Distines Terminolgicas, 270
2. Herana Terminologia e Conceito Herana como
Bem Imvel e Objeto de Herana Ordem da Vocao
Hereditria Inventrio Arrolamento e Alvar Bens
Excludos da Sucesso, 271
3. Momento da Abertura da Sucesso Princpio do
Droit de Saisine Direito de Transmisso e Efeitos
Fixao da Alquota dos Tributos Lugar da Abertura
da Sucesso Inventrio Extrajudicial, 272
4. Comorincia Regra Procedimento Verificatrio
Indivisibilidade da Herana Cesso de Direitos
Hereditrios, 273
5. Aceitao de Herana Perodo de Delao Tutor
e Curador Outorga Ato Retratvel e Irretratvel
Natureza da Aceitao Incondicional e Total
Espcies de Aceitao de Herana, 274
6. Renncia da Herana Ato de Repdio Renncia na
Sucesso Legtima e Testamentria Vnia Conjugal
Renncia Prejudicial a Credores Espcies de
Renncia, 275
7. Legitimao Sucessria Transferncia da Posse e
Propriedade do Acervo Hereditrio Exceo dos
Direitos Relacionados Sucesso Procedimento para
a Prole Eventual, 275
8. As Espcies Sucessrias Restries Quanto Diviso
do Patrimnio Hipteses de Cabimento de Sucesso
Legtima Declarao de Indignidade do Herdeiro
Testamentrio, 276
9. Lei dos Herdeiros Legtimos Ordem de Vocao
Hereditria Regra Sucessria do Companheiro
Formas de Parentesco Classes de Herdeiros, 277
10. Contagem de Grau de Parentesco Grau de
Parentesco Direito de Representao, 278
11. Sucesso do Descendente, 278
12. Sucesso do Ascendente, 279
13. Aspectos de Sucesso do Cnjuge, 280
14. Direito Real de Habitao, 281
15. Concorrncia do Cnjuge com o Descendente, 281
16. Concorrncia do Cnjuge com o Descendente
Concorrncia e No Concorrncia, 282
17. Concorrncia do Cnjuge com o Descendente Cota
do Cnjuge, 283
18. Concorrncia do Cnjuge com o Ascendente, 284
19. Sucesso Colateral, 285
20. Sucesso do Companheiro, 286
21. Sucesso Anmala Inexistncia de Herdeiros
Legtimos, 287
22. Sucesso Testamentria, 288
23. Normas Reguladoras da Sucesso Testamentria, 289
24. A Incapacidade Testamentria, 290
25. Revogao do Testamento, 291
26. Formas Ordinrias de Testamento, 291
27. Testamento Particular Formas Especiais de
Testamento, 292
28. Disposies Testamentrias, 293
29. Clusulas Restritivas de Direito, 294
30. Indignidade e Deserdao (Excluso da Sucesso), 295
31. Substituies Testamentrias, 296
32. Inventrio Extrajudicial, 297

Gabarito, 301
Captulo 1
Lei de Introduo s
Normas do Direito
Brasileiro

1. Aspectos Gerais e Mecanismos de Integrao

A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro a mesma desde 1942,


tendo sofrido apenas pequenas modificaes pontuais. Em 2010, esta lei
mudou de nome: antes era LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil), agora
passou a ser LINDB. Adequou-se a nomenclatura da legislao, porque a lei
de introduo no aplicada apenas ao Direito Civil, mas a outros ramos do
Direito tambm.
Dentro desta ideia, esta lei o conjunto de normas que regulam outras nor-
mas jurdicas. E a finalidade desta lei resolver conflitos de leis no tempo, no
espao, estabelecer critrios de hermenutica e de integrao do ordenamento
jurdico, regular a vigncia e a eficcia das normas jurdicas, cuidar de normas de
Direito Internacional Privado.
Estudaremos, agora, as chamadas fontes do Direito.
As fontes imediatas (formais ou diretas) podem ser subdivididas em primrias
( a lei vedao ao non liquet), e secundrias (previstas no art. 4 da LINDB
analogia, costumes e princpios gerais do direito).
Observe, contudo, que os doutrinadores clssicos entendem que as fontes
imediatas secundrias devem ser aplicadas na ordem prevista pelo art. 4, mas
este posicionamento sofre crtica da doutrina moderna, que enfatiza o carter
principiolgico do Direito Civil.
As smulas vinculantes so classificadas como fontes primrias do direito.
Por fim, as fontes mediatas (no formais ou indiretas) no sero aplicadas pelo
julgador, mas influenciam na formao de fontes primrias. So elas: doutrina,
jurisprudncia e equidade.
22 Direito Civil

2. Lacunas e o Estudo das Antinomias

Iniciando esta unidade, podemos conceituar a lei como a norma imposta pelo
Estado, e que deve ser respeitada. Na CF (art. 5, II), temos a importncia da lei
dentro do direito: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude da lei.
O art. 3 da LINDB prev o princpio da obrigatoriedade das leis: ningum se
escusa de cumprir a lei alegando que no a conhece.
Por fico, entende-se que todos os brasileiros tm acesso s leis publicadas
no Dirio Oficial.
Exceo a este princpio consta na Lei de Contravenes Penal (Decreto-lei
n 3.688/41), art. 8: No caso de ignorncia ou de errada compreenso da lei,
quando escusveis, a pena pode deixar de ser aplicada.
Quanto lacuna, no pode esta ser conceituada exclusivamente como omis-
so de lei. A lacuna pode se dar de vrias formas, podendo existir uma classifica-
o bem vasta destas.
A lacuna normativa a ausncia da norma. A lacuna ontolgica se d quando
a norma no tem eficcia social, ou seja, no aceita pela sociedade.
A lacuna axiolgica aquela que, se a norma for aplicada, gera uma injustia.
J as lacunas de coliso ou conflito representa o conflito de normas.
Com relao s antinomias (conflito de normas), ela poder ser aparente (tm
critrio para solucionar) ou real (no tm critrio para solucionar).
As antinomias aparente ou a real podem ser classificadas como de primeiro
grau (confronto entre um critrio) e de segundo grau (confronto entre mais de
um critrio).
Os critrios para a soluo das antinomias so: especialidade (norma especial
prevalece sobre a geral), cronolgico (normas posterior prevalece sobre a anterior)
e hierrquico (norma superior prevalece sobre a inferior).
No choque entre os critrios da especialidade e cronolgico, prevalece a es-
pecialidade.
No choque entre critrio hierrquico e cronolgico, prevalece o hierrquico.
No choque entre critrio hierrquico e da especialidade, temos a antinomia
real, pois no h soluo. Ou edita-se nova norma ou afastam-se as duas e aplica-
-se a equidade.
Direito Civil 23

3. Princpios Validade Vigncia Eficcia


Vacatio Legis

J vimos, na unidade anterior, o princpio da obrigatoriedade das leis, constante


do art. 3 da LINDB.
No art. 2 da mesma lei, temos o princpio da continuidade das leis: No se
destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou
revogue.
Importante, a princpio, verificarmos alguns conceitos:
validade: pode ser formal (anlise do processo de criao da lei) ou mate-
rial (anlise da matria que est sendo normatizada).
vigncia: o perodo de validade da normal. Trata-se de um critrio tem-
poral: a norma vigente at que ocorra a revogao.
eficcia: a produo de efeitos pela lei.
Observe que uma norma ineficaz diferente de uma norma revogada, pois
esta deixa de produzir efeitos porque sai do sistema, enquanto que aquela deixa
de produzir efeitos, mas permanece no sistema, podendo, futuramente, voltar a
produzir efeitos.
Ainda sobre a vigncia, importante lembrar que a vigncia imediata ocorre
nas leis em que em seu bojo existe esta determinao (esta lei entra em vigor na
data de sua publicao). A vigncia com prazo certo ocorre quando o legislador
estabelece determinado prazo para a lei entrar em vigor. A contagem deste prazo
feita de acordo com a LC n 95/98: inclui o dia do comeo e, tambm, o ltimo
dia, e a vigncia ocorre no dia seguinte.
Quando o legislador se omite sobre a vigncia, aplica-se o art. 1 da LINDB: a
lei entra em vigor no Brasil em 45 dias da publicao, e no exterior em trs meses.
O perodo entre a publicao e o incio da vigncia denomina-se vacatio legis.

4. Aspectos Gerais e Mecanismos de Integrao

Vamos continuar o estudo da vigncia da lei no tempo, nesta unidade, falando


agora sobre a revogao.
So hipteses de revogao:
ab-rogao: a revogao total da lei.
derrogao: a revogao parcial da lei.
24 Direito Civil

revogao expressa: o legislador taxativamente declara uma lei revogada.


A clusula de revogao deve enunciar, expressamente, as leis ou disposi-
es legais revogadas (art. 9 da LC n 95/98).
revogao tcita: ocorre por incompatibilidade de normas, gerando anti-
nomias.
Importante frisar que lei revogada pode ser aplicada. Trata-se do fenmeno
da ultratividade.
Conceito importante que devemos trabalhar a da repristinao.
Norma repristinatria aquela que revoga a norma revogadora, dando vida
nova norma anteriormente revogada.
No Brasil, existe o fenmeno da repristinao, mas dever estar expresso. o
que determina o art. 2, 3, da LINDB.
No que tange vigncia da lei no espao, temos a teoria da territorialidade
moderada, segundo a qual se aplica no Brasil a lei brasileira, mas a sentena
estrangeira poder ser aplicada, desde que homologada pelo STJ. Tratados ou
convenes internacionais sero aplicados, por fora do art. 17 da LINDB.
A interpretao da lei passa pelas teorias objetivas (analisa a real vontade da
lei) e subjetivas (analisa a vontade histrica). No Brasil, aplica-se a teoria objetiva.
Captulo 2
Pessoa Natural

1. Personalidade

A personalidade um atributo da pessoa natural, que o ser humano que pode


exercer os atos da vida civil, entre de direitos e deveres. Esta aptido comea com
o nascimento com vida.
O art. 2 do CC determina que a personalidade civil da pessoa comea com o nas-
cimento com vida, mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.
O conceito de nascimento com vida proveniente da rea mdica. irrelevan-
te a forma humana: no Brasil, s preciso que haja nascimento com vida.
Se a criana nasce e morre, ser feito o registro de nascimento e o de bito.
Mas quando nascer morto, o registro ser nico (registro de natimorto).
Existe um exame para verificar se houve ou no nascimento com vida. De
acordo com esta anlise, verifica-se se houve ou no a respirao, e, consequen-
temente, se houve ou no nascimento com vida.
Se a criana nasce morta, temos o chamado natimorto.
Quanto possibilidade de o nascituro ter direitos protegidos desde o mo-
mento da concepo (parte final do art. 2), trata este dispositivo dos direitos da
personalidade: vida, alimentos, imagem, etc.
Duas teorias explicam o fato de o nascituri ter ou no personalidade:
teoria natalista: o nascituro no pessoa, e, portanto, tem mera expec-
tativa de direitos, a serem confirmados com o nascimento com vida. Esta
teoria no explica as tcnicas de reproduo assistida.
teoria concepcionista: entende que o nascituro pessoa, e, portanto, tem
os direitos protegidos pela lei. Esta teoria melhor moldada luz da ideia
de personalidade jurdica formal (direitos da personalidade) e personalidade
jurdica material (direitos patrimoniais). Assim, o nascituro tem personali-
dade jurdica formal.
26 Direito Civil

2. Capacidade Civil
Inicialmente, necessrio esclarecer que capacidade a medida jurdica da per-
sonalidade.
H duas espcies de capacidade. A capacidade de direito aquela atribuda
pessoa natural para que esta seja titular de direitos e deveres nas relaes jurdi-
cas. Por sua vez, a capacidade de fato aquela que autoriza o sujeito a praticar
pessoalmente os atos da vida civil.
A capacidade aqui estudada a capacidade civil genrica, pois vale para todas
as relaes jurdicas em que no existe uma norma especial.
J a capacidade especial aquela para a prtica de certo e determinado ato.
Exemplo: caput e pargrafo nico do art. 1.860 do Cdigo Civil.
Cumpre salientar que a capacidade especial ou especfica tambm chamada
de legitimao que, por seu turno, no deve ser confundida com legitimidade.
Isso, porque se observa que a legitimidade instituto de direito processual.

Exerccio
1. Com relao compra e venda de bens imveis poderia o ascendente ter
legitimao para vender para o descendente?

3. Incapacidade Absoluta
Inicialmente, observa-se que a incapacidade da pessoa natural o lado negativo
da capacidade, advindo esta incapacidade da prpria lei.
O art. 3 do Cdigo Civil traz o rol dos absolutamente incapazes, enquanto o
art. 4 do mesmo diploma legal dispe acerca dos relativamente incapazes.
Cumpre esclarecer que a incapacidade absoluta gera proibio total, j que o
absolutamente incapaz no pode praticar atos da vida civil.
Ademais, necessrio entender que o ato praticado pelo absolutamente inca-
paz, sem seu representante, nulo.
Vejamos a redao do art. 3 do Cdigo Civil:
Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da
vida civil:
I os menores de dezesseis anos;
II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos;
Direito Civil 27

III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
Ressalta-se que a interdio possui o intuito de gerar uma oponibilidade erga
omnes da incapacidade contra terceiros.

4. Incapacidade Relativa
A incapacidade relativa gera uma restrio para a prtica de determinado negcio
jurdico.
Cumpre destacar que o relativamente incapaz possui uma vontade jurdica
relevante, pois pratica o ato da vida civil, porm dever ser assistido.
Demais disso, salienta-se que a falta de assistncia gerar anulabilidade do
negcio.
Outro ponto a ser estudado que a ao anulatria est sujeita a um prazo
decadencial. O prazo para ingressar com a referida ao no caso do ato pratica-
do pelo relativamente incapaz, sem seu assistente, de quatro anos contado de
quando cessar a incapacidade.
Vejamos o rol do art. 4 do Cdigo Civil, que dispe acerca dos relativamente
incapazes:
Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:
I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia men-
tal, tenham o discernimento reduzido;
III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV os prdigos.
Observa-se que os prdigos so aqueles que gastam em demasia, dilapidando
seu patrimnio.
Ainda, o art. 1.782 do Cdigo Civil estabelece que o prdigo somente neces-
sitar de um curador para atos que envolvam o patrimnio.
Destaca-se que o pargrafo nico do art. 4 dispe que a capacidade dos
ndios ser regulada por legislao especial, qual seja, a Lei n 6.001/73 (Estatuto
do ndio).
Ressalta-se que, nos termos da lei supramencionada, o ndio no socializado
precisa ser assistido pela Funai e a falta de assistncia gerar nulidade.

Exerccio
2. possvel excepcionar a regra da incapacidade relativa no que tange a maio-
res de 16 e menores de 18 anos?
28 Direito Civil

5. Emancipao

A capacidade de fato se inicia aos 18 anos, com a maioridade civil.


Faz-se necessrio esclarecer que possvel que se adquira esta capacidade de
fato antes de completados 18 anos, por meio do instituto da emancipao.
Ressalte-se que a pessoa emancipada tida como menor, porm capaz.
H diversas formas de emancipao. A emancipao expressa ou voluntria
aquela concedida pelos pais, por escritura pblica, desde que a pessoa tenha, no
mnimo, 16 anos, independentemente de autorizao judicial.
Sobre a emancipao expressa, preciso observar a redao do art. 9, II, do
Cdigo Civil.
A emancipao legal, por sua vez, aquela que deriva da lei.
Insta salientar que o sujeito emancipado somente retorna condio de inca-
paz em um caso, qual seja, ocorrendo o chamado casamento putativo.
J a emancipao judicial se d na hiptese em que o tutelado somente po-
der ser emancipado por um ato do juiz. Assim, anota-se que a emancipao
judicial aquela realizada por meio de sentena.

Exerccio
3. Quem pode emancipar o pupilo?

6. Nome
O nome uma das formas de individualizao da pessoa natural, j que distingue
cada pessoa fsica na sociedade.
Ainda, o nome um direito da personalidade e, portanto, inalienvel e
imprescritvel.
Outro ponto a ser estudado so os elementos do nome. O prenome o ele-
mento que vem antes do sobrenome, podendo ser simples (ex.: Joo) ou com-
posto (ex.: Joo Pedro).
Existe tambm o elemento denominado sobrenome ou patronmico, que
identifica a famlia qual a pessoa pertence.
J a alcunha o apelido e sobre este tema necessrio esclarecer que pos-
svel a incluso do apelido no nome do sujeito. Exemplo: Luiz Incio Lula da Silva.
O agnome, por sua vez, utilizado para diferenciar pessoas com o mesmo
nome. Exemplo: Jnior, Neto.
Direito Civil 29

Cumpre esclarecer que, em regra, o nome no se altera. Contudo, h hipte-


ses de alterao (situaes excepcionais).
A primeira hiptese a exposio ao ridculo, como uma criana com nome
de medicamento, por exemplo. A segunda, o caso de adoo, nos termos do
art. 47, 5, do ECA. Existe, ainda, o caso em que h incluso de alcunha.
possvel tambm a alterao por meio de requerimento em at um ano,
aps completar a maioridade (dos 18 aos 19 anos).
Outras hipteses trazem a incluso do sobrenome do cnjuge e a traduo do
nome estrangeiro em procedimento de adoo.
Por fim, possvel alterao do nome em caso de cirurgia de transgenitaliza-
o (conhecida como cirurgia para mudana de sexo).

7. Domiclio

necessrio diferenciar domiclio de residncia.


A residncia um elemento ftico caracterizado pelo local onde a pessoa
habita, sua moradia. Por exemplo, se a pessoa est num hotel est habitando no
hotel.
O domiclio tem uma definio jurdica atravs do art. 70 do Cdigo Civil:
Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua resi-
dncia com nimo definitivo.
Assim, somando a residncia com nimo definitivo se tem o domiclio. O ni-
mo definitivo tambm pode ser considerado o local em que a pessoa concentra
seus negcios.
Poder ocorrer ainda a pluralidade de domiclio, conforme disciplina o art. 71
do Cdigo Civil: Art. 71. Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias,
onde, alternativamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas.
O art. 72 do Cdigo Civil trata do domiclio profissional: Art. 72. tambm
domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar
onde esta exercida.
O art. 73 do Cdigo Civil trata da pessoa que no tem residncia habitual:
Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habi-
tual, o lugar onde for encontrada.
Espcies de domiclio:
a) Domiclio voluntrio: escolhido voluntariamente pela pessoa.
b) Domiclio necessrio (legal): imposto pela lei.
30 Direito Civil

Incapaz (representante ou assistente).


Servidor pblico (local onde exerce permanentemente suas funes).
Militar (Marinha ou Aeronutica: local em que servir; ser a sede do
comando que se encontrar subordinado).
O domiclio do martimo onde o navio estiver matriculado.
O domiclio do preso o local onde cumpre sentena. O preso tem-
porrio e o preso provisrio no tem domiclio necessrio porque ne-
nhum est cumprindo sentena (o domiclio deles ser o definido no
art. 70 do CC).
c) Domiclio de eleio: foro de eleio ou convencional. convencionado
em contrato. O CDC veda o domiclio de eleio.

Exerccio
4. Quando uma pessoa possuir imveis de sua propriedade em cidades diferen-
tes, como ser definido o seu domiclio?

8. Direitos da Personalidade Art. 11


Os direitos da personalidade, inicialmente, tratam da defesa da integridade fsica,
moral e intelectual.
Todos os direitos sofrero influncia da Constituio Federal, ou seja, eficcia
horizontal dos direitos fundamentais. O STF entende que h no Brasil eficcia
horizontal dos direitos fundamentais, e que tambm se aplicam nas relaes pri-
vadas.
Os direitos da personalidade possuem algumas caractersticas, iniciando o seu
estudo pelo art. 11 do Cdigo Civil: Art. 11. Com exceo dos casos previstos
em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no po-
dendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria.
A exceo da limitao voluntria est no art. 28 da Lei n 9.610/98 (Direito
Autoral).
Exemplos de Direitos da Personalidade:
Direito vida: protegido constitucionalmente.
Direito integridade fsica: proteo sade da pessoa.
Direito ao corpo e s partes separadas (rgos e tecidos).
Direito imagem: expresso visual perante a sociedade (imagem retrato e
atributo).
Direito Civil 31

Direito honra: honra subjetiva (autoestima) e honra objetiva (repercusso


social).
Direito voz.
Direito aos alimentos.
Direito ao cadver e s partes separadas.

Exerccio
5. Quais as principais caractersticas dos direitos de personalidade dispostos no
art. 11 do Cdigo Civil?

9. Direitos da Personalidade Art. 12


O direito da personalidade no existia no Cdigo de 1916 e passou a existir no
Cdigo Civil de 2002.
A jurisprudncia j reconhecia o direito de personalidade.
A violao do direito de personalidade acarreta uma ao indenizatria e
iminncia do direito ser violado cabe ao cautelar.
A indenizao caber em virtude dos danos materiais, danos morais e danos
estticos.
O prazo prescricional para propor a ao de trs anos. Existe uma polmica
sobre a imprescritibilidade. Para o direito de personalidade no h prescrio, mas
a pretenso para indenizao prescreve em trs anos.
O art. 11 do Cdigo Civil diz que h exceo ao dispor que poder haver limi-
tao voluntria dos direitos da personalidade. Um exemplo a Lei n 9.610/98,
art. 28: Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra liter-
ria, artstica ou cientfica.
O art. 12 do Cdigo Civil disciplina: Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou
a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de
outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico: Em se tratando de morto, ter
legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente,
ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau.

Exerccio
6. Quem tem legitimidade para propor a ao de indenizao contra ato que
fere o direito de personalidade de uma pessoa falecida?
32 Direito Civil

10. Direitos da Personalidade Art. 13

O art. 13 do Cdigo Civil dispe: Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de
disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integri-
dade fsica, ou contrariar os bons costumes.
Esse dispositivo foi inserido no Cdigo Civil em virtude dos transplantes. Existe
uma lei especfica sobre os transplantes, a Lei n 9434/97.
A cirurgia de adequao sexual um direito da personalidade na situao de
transexualismo (distrbio que deve ser analisado por uma junta mdica por dois
anos).
O transexual tem no seu corpo a produo de caractersticas do sexo oposto
(hormnios, ossos).
A primeira cirurgia feita no Brasil se deu na dcada de 1970 e, atualmente, o
SUS possui apenas quatro centros para fazer esse procedimento: So Paulo, Rio e
Janeiro, Porto Alegre e Goinia.
A jurisprudncia tem demonstrado sua concordncia com a modificao do
nome dos transexuais.
A doutrinadora Maria Berenice Dias, quando desembargadora, chegou a au-
torizar mudana de nomes para algumas pessoas que ainda no tinham se sub-
metido cirurgia de adequao sexual, mas que estavam na fila de espera do
SUS.

Exerccio
7. A pessoa que passa por cirurgia de mudana de sexo pode mudar seus do-
cumentos pessoais?

11. Direitos da Personalidade Art. 14

O art. 14 do Cdigo Civil define: vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico,


a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da
morte.
Assim, a disposio deve ser gratuita (doao) no todo (corpo inteiro) ou em
partes (rgos) e com objetivo altrustico ou cientfico.
A regra a ser seguida para definio da morte a enceflica.
O STF analisou e reconheceu como constitucional a lei da biossegurana.
Direito Civil 33

Infelizmente existe no pas o comrcio ilegal de corpos, pois j foi objeto de


demanda judicial casos em que a famlia opta pela cremao e anos depois desco-
brem que o corpo do ente falecido foi vendido para uma faculdade de medicina.
A Lei n 9.434/97 estabelecia uma presuno de doao e quem no quises-
se doar teria que se manifestar. Posteriormente, essa lei foi alterada pela Lei n
10.211/2001, a qual afastou a presuno da doao de rgos aps a morte.
A manifestao poder ser feita pela prpria pessoa por meio de escritura
pblica ou documento particular.
As entidades de classe podem prestar esse servio no momento da inscrio
da pessoa.
Um detalhe importante o constante no pargrafo nico do art. 14: o ato
de disposio pode ser livremente revogado a qualquer tempo.
Portanto, a manifestao possui duas opes: a primeira a autorizao do
doador em vida (consenso afirmativo) e que pode ser revogado a qualquer tempo.
A segunda opo a necessidade da manifestao da famlia caso o falecido
no tenha se manifestado em vida.

Exerccio
8. Quando a famlia do falecido pode decidir sobre a doao dos rgos?

12. Direitos da Personalidade Art. 15

Versa o art. 15 do Cdigo Civil:


Art. 15. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento mdico ou a interveno cirrgica.
Alguns doutrinadores dizem que o direito vida indisponvel, e outros en-
tendem que com relao coliso de princpios e garantias fundamentais como
o direito vida e o direito liberdade religiosa.
No choque dos dois bens constitucionais tutelados (vida e liberdade religiosa),
a jurisprudncia se inclina para esse julgamento, porm o direito vida acaba
sendo o mais importante.
Em relao a esse choque de direitos, h como exemplo as Testemunhas de
Jeov. Alguns julgados dizem que no caso de Testemunha de Jeov, a vida mais
importante do que a liberdade religiosa.
Quando este dispositivo entrou em vigor, muito se discutiu sobre a sua incons-
titucionalidade.
34 Direito Civil

A Resoluo n 1.805 permite a ortotansia, mas teve seus efeitos suspensos


por ordem de uma ao civil pblica em 2007, movida pelo Ministrio Pblico
Federal.

13. Direitos da Personalidade Arts. 16 a 19

O nome um grande gnero que compe vrios elementos: Prenome, Sobreno-


me, Agnome e Alcunha.
A modificao do nome uma exceo. O nome imutvel e pode ser altera-
do somente em casos excepcionais.
Versa o art. 16 do CC: Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendi-
dos o prenome e o sobrenome.
O art. 16 traz algumas consequncias relacionadas aos direitos da personali-
dade. Consequncias que podem gerar reflexos no direito de famlia. Por exem-
plo: incluso do sobrenome do cnjuge.
A incluso do sobrenome do cnjuge tida como doao e, findo o relacio-
namento, a partir do momento em que a pessoa incluiu o sobrenome, estar
protegido, pois considerado um direito da personalidade.
Para as pessoas que defendem que a separao existe no ordenamento jur-
dico, seria possvel ainda discutir se a pessoa culpada ou no pela separao e,
sendo assim, perderia o direito de utilizar o sobrenome do cnjuge.
No entanto, o prprio Cdigo Civil relativiza essa regra, quando fala que se a
pessoa for conhecida pelo nome, ela no ir perd-lo.
A mesma regra do casamento na questo da incluso do sobrenome do cn-
juge se aplica a unio estvel.
Se toda pessoa tem direito ao nome e nele compreendido prenome e sobreno-
me, ela poder transmitir o nome para outra pessoa, se ocorrer novo casamento.
Ainda, versam os arts. 17, 18 e 19 do Cdigo Civil:
Art. 17. O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publi-
caes ou representaes que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando
no haja inteno difamatria.
Art. 18. Sem autorizao, no se pode usar o nome alheio em propaganda
comercial.
Art. 19. O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que
se d ao nome.
Direito Civil 35

14. Direitos da Personalidade Arts. 20 e 21


Dispe o art. 20 do Cdigo Civil: Salvo se autorizadas, ou se necessrias admi-
nistrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos,
a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem
de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da in-
denizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade,
ou se se destinarem a fins comerciais. Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou
de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascen-
dentes ou os descendentes.
Trata este artigo do chamado requerimento proibitivo, que excepcionado
quando se trata de questes de ordem pblica. O artigo autoriza o titular da do
direito a proibir o uso da imagem, palavra, escritos, etc., sendo mantido o direito
de propor a ao indenizatria respectiva quando houver danos. Trata-se de um
freio de controle para a mdia.
No sentido deste artigo, temos o Enunciado n 279 do CJF: A proteo
imagem deve ser ponderada com outros interesses constitucionalmente tutela-
dos, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da liberda-
de de imprensa. A ideia que os direitos da personalidade podem ser relativiza-
dos quando em confronto com outros direitos fundamentais constitucionalmente
previstos.
Em caso de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retrato e dos fatos
abordados, bem como a veracidade destes e, ainda, as caractersticas de sua uti-
lizao (comercial, informativa, biogrfica).
Recentemente, a Lei do Marco Civil da Internet mitiga este artigo 20, deter-
minando que a simples notificao (que seria o requerimento proibitivo) no seria
suficiente para que sites retirem contedos do ar, sendo necessrio para tanto
uma ordem judicial.
Ainda sobre o tema, importa mencionar a posio do STF, no julgamento da
ADI 4815: uma regra infraconstitucional (o Cdigo Civil) no pode abolir o direito
de expresso e criao de obras literrias.

15. Extino da Personalidade da Pessoa Natural


A extino da personalidade se d com a morte, que pode ser a morte real ou a
morte presumida.
A morte real aquela que se d com a certeza do bito, ou seja, tem o corpo
e o atestado de bito e no paira nenhum tipo de dvida.
36 Direito Civil

J na morte presumida, paira dvida, no se sabe de fato a concretude da


existncia da morte. A morte presumida decorre de um instituto chamado au-
sncia.
A distino entre morte real e presumida se faz por conta dos procedimentos
que so adotados para a sucesso.
Quando se faz sucesso dentro de um procedimento de ausncia, primeiro faz
a sucesso provisria para depois chegar sucesso definitiva.
Neste sentido, versa o art. 6 do CC: A existncia da pessoa natural termina
com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei au-
toriza a abertura de sucesso definitiva.
Ainda, dispe o art. 7 do CC: Pode ser declarada a morte presumida, sem
decretao de ausncia: I se for extremamente provvel a morte de quem estava
em perigo de vida; II se algum, desaparecido em campanha ou feito prisionei-
ro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico.
A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida
depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data
provvel do falecimento.
A morte civil se d no caso de excluso da sucesso por indignidade, ou seja,
a pessoa tida como morta.
O conceito de comorincia est descrito no art. 8 do Cdigo Civil: Se dois
ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se
algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente
mortos.
Na comorincia, o comoriente no participa da sucesso dos outros, ou seja,
significa que tido como se morto fosse.
Na comorincia entre marido e mulher, os bens do marido vo para os her-
deiros dele, excluda a mulher, e os da mulher para os seus herdeiros, excludo o
marido.

Exerccio
9. (Magistratura SP) Julgue a seguinte assertiva:
Comorincia morte simultnea.

16. Ausncia
A ausncia comea quando algum se ausenta do seu domiclio sem deixar not-
cias ou representante.
Direito Civil 37

H duas espcies de representao, a derivada da lei e a representao por


meio de contrato.
O patrimnio da pessoa que est ausente no pode ficar acfalo, ou seja, no
pode ficar sem gestor. Nesse caso, ter que recorrer ao Judicirio.
Faz-se um requerimento judicial de arrecadao dos bens com o objetivo de
serem entregues para o curador de ausentes nomeado pelo juiz.
O requerimento de arrecadao pode ser feito por qualquer interessado (pa-
rente, credor, Ministrio Pblico).
O MP tambm tem legitimidade para fazer o requerimento judicial de arreca-
dao dos bens de uma pessoa ausente.
Pode ser nomeado curador de ausente: cnjuge no separado; pais; descen-
dentes.
Caso haja mais de um descendente, o de grau mais prximo excluir o de
grau mais remoto.
Feito o requerimento necessrio aguardar alguns prazos:
1 ano aps a arrecadao;
3 anos se o ausente deixou representante ou procurador.
A sentena s produz efeito depois de 180 dias. Aps a publicao, nesses
180 dias, plenamente possvel se abrir o inventrio/testamento.
Caso ningum requeira a abertura do inventrio, o Ministrio Pblico ter
legitimidade para faz-lo.
Antes da partilha, o juiz pode transformar bens mveis em imveis, pois nesse
perodo os herdeiros no podero alienar bens imveis.
Aps esse processo, h um novo prazo para a sucesso provisria se tornar
definitiva:
Aps 10 anos da sentena que autorizou a abertura da sucesso provisria.
Ou ento, se o ausente conta com 80 anos e as ltimas notcias datam de
cinco anos.
Captulo 3
Pessoa Jurdica

1. Pessoa Jurdica Conceito Requisitos de


Formao Histria da Personalidade Civil
Teorias
Conceito: pessoa jurdica sujeito de direitos e deveres, ento pode ser titular
de relao jurdica. Sendo formada pela unidade de pessoas naturais ou de patri-
mnios que tem por objetivo atingir certa finalidade e que seja reconhecida pela
ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes.
Requisitos de Formao da Pessoa Jurdica: organizao de pessoas ou
bens, licitude de propsitos ou fins e capacidade jurdica reconhecida pela norma.
Personalidade da pessoa jurdica: existem vrias teorias na doutrina que
tentam explicar a origem da pessoa jurdica, sendo elas:
a) Teoria da Fico Legal de Savigny: para essa teoria a pessoa jurdica
uma fico, criao artificial da lei. Essa teoria sofre uma crtica, pois se o
Estado pessoa jurdica, e ela uma fico, ento a norma que emana do
Estado tambm ser uma fico, mas na verdade no .
b) Teoria da Equiparao de Windscheid e Brinz: em que a pessoa jurdi-
ca um patrimnio equiparado no seu tratamento s pessoas naturais. A
crtica que essa teoria sofre no sentido de que acaba elevando os bens a
categoria de sujeitos.
c) Teoria da Realidade Objetiva ou Orgnica de Gierke e Zitelmann:
junto com as pessoas naturais, que so organismos fsicos, existem as jur-
dicas que so organismos sociais e dotados de vontade prpria.
d) Teoria da Realidade das Instituies Jurdicas de Hauriou: admite
que, como a personalidade humana deriva do direito, pode ser concedida
para um grupo que quer atingir certa finalidade, ento pessoa jurdica
realidade. Essa a teoria que melhor se encaixa.
Direito Civil 39

2. Critrios e Classificao da Pessoa Jurdica

Pessoa jurdica tem personalidade prpria distintas dos membros que a compe.
Classificar a pessoa jurdica obter critrios de como agrup-las. Sendo assim,
classificar dar rtulo a certo instituto de acordo com determinados critrios. Em cada
critrio, um no excluiu o outro. H sempre uma adio a cada classificao diferente.
1 Critrio Quanto nacionalidade: se classifica como pessoa jurdica
nacional (arts. 1.126 a 1.133 do CC), sendo organizada conforme a lei brasileira
e com sede no Brasil. H, tambm, nesse critrio, a pessoa jurdica estrangeira,
a qual est normatizada nos arts. 1.134 a 1.141 do CC, sendo aquela organiza-
da de acordo com a lei estrangeira e com sede no exterior. Essa pessoa jurdica
estrangeira, segundo a nossa legislao, depende de autorizao do Poder Exe-
cutivo para funcionar.
2 Critrio Quanto estrutura interna: a pessoa jurdica pode ser uni-
versitas personarum, ou seja, a universalidade de pessoas, sendo o conjunto
de indivduos que s gozam de direitos coletivamente por meio de uma vontade
nica. Essa organizao, tendo um objetivo comum, permite que possa gozar de
direito e deveres, por exemplo, as associaes.
Ainda dentro deste critrio, h tambm as universitas bonorum, ou seja, a
universalidade de bens em que uma parcela do patrimnio de algum dar vida
pessoa jurdica para que auxilie a pessoa a atingir certa e determinada finalidade,
por exemplo, as fundaes.
Ento, a associao formada pelo conjunto de pessoas, j as fundaes se
formam pelo conjunto de bens, patrimnio.

3. Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno e


Externo Pessoa Jurdica de Direito Privado

Pessoa Jurdica de Direito Pblico: pode ser de direito pblico interno e exter-
no, sendo elas:
a) Pessoa jurdica de direito pblico interno: Unio, Estados, Municpios,
Territrios e Distrito Federal, ento na verdade, so rgos da administra-
o direta legalmente constitudos com o art. 18, 1 a 4, da CF.
Alm desses, as autarquias, associaes pblicas, fundaes pblicas (art. 37,
XI, 9, da CF) como a Fapesp, Funart, Agencias Reguladoras (Lei n 9.986/2000)
tm a incumbncia de normatizar e fiscalizar servios pblicos prestados por par-
ticulares, como a Aneel, Anatel, Anac etc.
40 Direito Civil

As Agncias Executivas so normatizadas pelo Decreto n 2.487/98, sendo


elas as autarquias e fundaes pblicas dotadas de regime especial.
b) Pessoa Jurdica de Direito Pblico Externo: so elas os Estados estran-
geiros, pessoas regidas pelo direito internacional pblico.
c) Pessoa Jurdica de Direito Privado: so elas:
Fundaes particulares: se formam pelo conjunto de patrimnio para
atingir certa finalidade (no econmica, no lucrativa e privada).
Esto normatizadas nos arts. 62 a 69 do CC, em que o art. 66, 1,
do CC foi considerado inconstitucional pelo STF. O art. 62 faz limita-
o das finalidades que a fundao poder buscar, mas no abarcou
todas as hipteses, sendo um rol exemplificativo.
Associaes civis: formadas pelo conjunto de pessoas que se unem para
atingir certa finalidade. Esto normatizadas nos arts. 53 a 61 do CC.
DICA: No se deve confundir pessoa jurdica de direito privado com empresa
pblica, sociedade de economia mista, servios sociais autnomos, consrcios
pblicos etc.

4. Incio da Existncia Legal Capacidade


Domiclio
O incio da pessoa jurdica se d com o registro! Essa questo de concurso no
especifica se a pessoa jurdica de direito pblico ou privado; ento, a resposta
completa deve trazer as duas hipteses, ou seja, o incio da existncia legal da
pessoa jurdica de direito pblico e de direito privado.
Pessoa jurdica de direito pblico no tem registro, ento cada tipo possui um
incio distinto.
Se a pessoa jurdica de direito pblico, o incio de sua existncia se d com
a vigncia da lei que a criar. Pode ser lei constitucional ou especial, tratado etc.
Pessoa jurdica de direito privado criada com o registro no local competente,
porque h vrios locais, como Juntas Comerciais ou Cartrios de Registro Civil de
Pessoas Jurdicas.
O incio da pessoa jurdica lhe atribuiu uma capacidade, decorrente da perso-
nalidade que a prpria ordem jurdica lhe confere com a criao. O art. 52 do CC
estabelece que ser aplicada para as pessoas jurdicas no que couber as regras
de proteo do direito da personalidade, por exemplo, direito ao nome, imagem,
marca, privacidade, segredo etc.
Segundo a Smula n 227 do STJ e Enunciado n 189 do CJF ambos colocam
que a pessoa jurdica pode sofrer dano moral, porm o Professor Gustavo Tepedi-
Direito Civil 41

no da UERJ discorda desse posicionamento, pois defende que o dano da pessoa


jurdica se chama institucional e no moral, pois mais restrito.
O domiclio da pessoa jurdica de direito pblico interno, como a Unio
o Distrito Federal, o dos Estados e Territrios so suas respectivas capitais e dos
Municpios o local que funciona a administrao municipal.
Para as demais pessoas jurdicas sempre o local onde funciona sua diretoria
ou local eleito no ato constitutivo (pessoas jurdicas de direito privado).
O art. 75, 1, do CC dispe sobre a pluralidade de domiclios da pessoa jur-
dica, para que isso ocorra, basta que essa pessoa tenha diversos estabelecimentos.
Quando o domiclio est situado no exterior, o domiclio ser o lugar localiza-
do no Brasil (art. 75, 2, do CC).

5. Grupos Despersonalizados Posicionamento


Doutrinrio
So os grupos que no possuem personalidade jurdica, mas podem exercer al-
gumas questes relativas aos direitos e deveres, mas tero certa dificuldade para
realizar essas questes.
No possuem personalidade jurdica porque lhes falta algum requisito indis-
pensvel, embora possam agir ativa e passivamente no processo, por exemplo:
a) Sociedade No Personificadas: so as sociedades irregulares ou de fato,
por exemplo, a sociedade comum e a sociedade em conta de participao.
b) Sociedades Irregulares: so as sociedades que no se adaptaram ao pra-
zo do CC.
c) Sociedades de Fato: no so legalmente constitudas, ento no geram
emprego e no pagam impostos, por exemplo, o camel.
d) Massa Falida: a instituio criada pela lei para exercer os direitos do
falido, sendo representada pelo administrador judicial e consiste numa
universalidade.
e) Esplio: o conjunto de direito e deveres do falecido; vem do direito
sucessrio.
Existe um princpio no direito das sucesses, chamado Droit de Saisine, o qual
dispe que h transferncia automtica dos direitos e deveres para os herdeiros
que vo formar uma universalidade determinada como esplio.

Exerccio
10. Como se trabalharia o condomnio edilcio? Incluiria dentro do rol de grupos
despersonalizados ou retiraria o condomnio edilcio desse rol?
42 Direito Civil

6. Desconsiderao da Pessoa Jurdica Desvio


de Finalidade ou Confuso Patrimonial
Desconsiderao Inversa

A discusso acerca do tema desconsiderao da pessoa jurdica recai inicialmente


na verificao da existncia ou no de personalidade da pessoa jurdica.
Aps diversas teorias apresentadas, se chegou constatao de que a pessoa
jurdica no fico, mas sim realidade, nesse sentido, a prpria lei conferiu per-
sonalidade para a pessoa jurdica.
Dessa forma, a pessoa jurdica ganha personalidade prpria, o que no se
confundir com a personalidade dos seus membros e administradores.
Ocorre que algumas pessoas se escondem sob a condio de pessoa jurdica
com o objetivo de alcanar vantagem patrimonial.
H um vu que separa os membros administradores da pessoa jurdica, toda-
via, os tribunais norte-americanos desenvolvem, aps muitas causas desse tipo, a
disregard doctrine ou a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica.
A partir dessa teoria surge a ideia de eliminar o vu que separa a pessoa natu-
ral da pessoa jurdica, com o objetivo de se evitar fraudes no mercado de crdito
e de consumo.
Cumpre ressaltar que a disregard doctrine tambm ficou conhecida como a
teoria da penetrao e as obrigaes das pessoas jurdicas podem penetrar no
patrimnio de scios ou administradores.
Vale lembrar que a desconsiderao da pessoa jurdica no ocorre de forma
automtica, portanto, dever ser requerida, e no existe uma ao prpria para a
desconsiderao da pessoa jurdica.
O art. 50 do Cdigo Civil preceitua que em caso de desvio de finalidade ou
confuso patrimonial, o juiz pode decidir em processo de cumprimento de sen-
tena ou de execuo.
J que a desconsiderao no acontece de ofcio, o requerimento deve ser
provocado por algum interessado ou pelo Ministrio Pblico.
Ainda se vislumbra a desconsiderao da pessoa jurdica no art. 28 do Cdigo
de Defesa do Consumidor e no art. 2, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho.
Um tema recente a admisso da desconsiderao inversa ou penetrao in-
versa que imputaria as obrigaes dos scios e administradores na pessoa jurdica
e j vem sendo reconhecida pelos tribunais no Brasil.
Captulo 4
Bens

1. Bens Jurdicos Espcies de Bens Bem


Imvel

Bens so coisas dotadas de valor econmico e constituem espcies de um gnero


maior chamado de coisa.
Os bens considerados em espcies podem ser corpreos e incorpreos, cha-
mados de materiais ou tangveis, ou imateriais ou intangveis, respectivamente.
O bem corpreo dotado de existncia fsica, por exemplo, uma cadeira,
enquanto que o bem incorpreo aquele que no dotado de existncia fsica,
como a marca e a patente.
Assim, o contrato de compra e venda s poder ter como objeto a compra e
venda de um bem corpreo.
Se o bem for incorpreo ser transferido para outra pessoa, sendo chamado
de cesso. Por exemplo, a cesso de determinada marca.
O bem imvel tambm conhecido como bem de raiz considerado pelo Cdi-
go Civil como tudo aquilo que adere ao solo, natural ou artificialmente.
Isso porque a doutrina entende que o bem imvel no pode ser transportado
sem que haja alterao da sua essncia. Assim, um tijolo considerado bem m-
vel quando est na olaria, e imvel quando est em uma parece.
O bem imvel por natureza aquele se que incorpora ao solo naturalmente,
como uma rvore.
Considera-se bem imvel por acesso fsica industrial ou artificial tudo aquilo
que se incorpora ao solo por ao do homem, como um edifcio.
O art. 81 do CC informa as hipteses em que o bem no perder carter de
imvel, como na hiptese de uma edificao que removida do solo para ser
levada para outro local, isso sem perder sua essncia.
44 Direito Civil

Outro exemplo clssico de bem que manter seu carter de bem imvel o
azulejo que retirado para restaurao e reempregado.
O imvel por acesso fsica intelectual tudo aquilo que se incorpora no solo
para explor-lo, essa modalidade no foi reproduzida pelo Novo Cdigo Civil de
2002.
Para a autora Maria Helena Diniz, essa previso embora no acolhida pelo
atual Cdigo Civil ainda perfeitamente admissvel, j o Enunciado n 11 do CJF
comunga o entendimento da no existncia dessa espcie de bem.
De acordo com o art. 80 do CC, o imvel por determinao de lei aquele
que a lei atribui a certas coisas como sendo de natureza imvel, como a superfcie
e a servido e, ainda, o direito sucesso aberta.

2. Bem Mvel Espcies de Bem Mvel Bens


Mveis Especiais Bens Fungveis e
Infungveis Contrato de Emprstimo

Conceitua-se como bem mvel todo aquele que pode ser transportado sem alte-
rao da sua essncia.
Quanto sua natureza, o bem mvel pode se locomover por sua prpria fora
ou por fora alheia, como uma cadeira que depende da atuao de fora alheia.
O bem mvel que se locomove por sua prpria fora chamado de semoven-
te. O bem mvel por antecipao ser tudo aquilo que pode ser retirado do solo
e que era imvel por acesso fsica artificial, como a lenha.
O art. 83 do CC define as hipteses em que o bem ser considerado mvel
por determinao legal, como o caso das energias com valor econmico e os
direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes.
Os direitos pessoais de carter patrimonial e as suas respectivas aes, o direi-
to contratual tambm possui natureza de bem mvel por fora do referido artigo.
Os bens mveis especiais recebem essa classificao porque podem ser trans-
portados e tambm podem ser objeto de hipoteca, como os navios e as aeronaves.
Segundo o art. 84 do CC, os materiais destinados a alguma construo en-
quanto no forem empregados conservam sua qualidade de mveis, readquirin-
do essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio.
Fungibilidade est relacionada ideia de substituio do bem, podendo ser fa-
cilmente substitudo por outro de mesma espcie, qualidade e quantidade, como
uma caneta da marca Bic.
Direito Civil 45

J uma caneta da marca Montblanc no um bem que pode ser substitudo,


razo pela qual se trata de um bem infungvel.
de suma importncia salientar que todo bem fungvel mvel. Todavia, nem
todo bem mvel fungvel. J todo bem imvel infungvel, pois imvel no
pode sofrer tal substituio.
O contrato de emprstimo pode ser dividido em contrato de bem fungvel
chamado de mtuo e contrato de bem infungvel chamado de comodato.
O emprstimo de dinheiro ou mtuo feneratcio representa espcie de contra-
to de bem fungvel, enquanto o emprstimo de uma casa constitui contrato de
comodato, ou seja, de bem infungvel.

Exerccio
11. Julgue a alternativa abaixo:
So fungveis os imveis que podem ser substitudos por outro de mesma
espcie, qualidade e quantidade.

3. Bem Consumvel e Inconsumvel Bem


Divisvel e Indivisvel Origem da Indivisibilidade

O bem consumvel se subdivide em consuntibilidade jurdica e consuntibilidade


fsica.
A consuntibilidade jurdica indica os bens que esto no comrcio e que podem
ser alienados.
A consuntibilidade fsica representa os bens que no podem ser reutilizados,
so aqueles que se exaurem com o primeiro uso.
Vale lembrar que o bem tambm poder ser inconsumvel, considerado quan-
to sua inconsuntibilidade, seja na forma fsica ou jurdica.
Bem divisvel aquele que admite fracionamento sem a perda da substncia e
da sua essncia, como uma torta que se retira um pedao.
A contrario sensu, o bem indivisvel no pode ser fracionado, porque, caso
seja, perde sua identidade, sua caracterstica e utilidade.
Quanto origem da indivisibilidade, o bem pode ser natural tendo origem na
prpria coisa, como o boi vivo.
Existe ainda a indivisibilidade legal em que a lei atribui essa caracterstica em
relao a determinado bem, como a herana.
46 Direito Civil

Assim, o art. 1.791 do Cdigo Civil estabelece que a herana defere-se como
um todo unitrio, ainda que existam vrios herdeiros.
A indivisibilidade convencional decorre do desejo, da vontade da pessoa de
estabelecer uma indivisibilidade, isso nasce dentro da relao contratual.
Um exemplo que pode ser apresentado para o referido caso tratado no
captulo reservado ao condomnio, dentro do Cdigo Civil, art. 1.320, 1 e 2,
que por sua vez estabelece que a todo tempo ser lcito ao condmino exigir a
diviso da coisa comum, respondendo o quinho de cada um pela sua parte nas
despesas da diviso.
No 1, se admite que os condminos acordem que a coisa comum fique
indivisa, desde que esse prazo no supere cinco anos, sendo que tal prazo sus-
cetvel de prorrogao posterior.
O 2 dispe que a indivisibilidade no poder exceder o prazo de cinco anos
se fora estabelecida pelo doador ou pelo testador.

4. Bens Singulares e Coletivos Bens


Particulares Bens Pblicos
Os bens singulares e bens coletivos configuram duas importantes espcies de bens.
Segundo o art. 89 do Cdigo Civil, o bem singular ou per si aquele de natu-
reza individual, que independente de outro bem.
Essa categoria se subdivide em bens singulares simples e compostos, sendo
simples aqueles que decorrem da natureza, como a rvores, j os compostos ad-
vm da atividade humana, como o relgio.
Os bens coletivos ou universais so aqueles bens que tm caractersticas dife-
rentes dos singulares, porque possuem valor conjuntamente agregado.
Cabe destacar que os bens coletivos so considerados quanto sua universa-
lidade de fato e de direito.
Conforme determinao do art. 90 do Cdigo Civil, na universalidade de fato,
esses bens so ligados entre si por vontade humana, como o caso de uma bi-
blioteca que tem uma destinao unitria.
A chamada universalidade de direito, nos termos do art. 91 do CC indica o
conjunto de bens singulares ligados entre si por vontade da lei, como no caso do
esplio e da massa falida.
De acordo com a lei civilista, os bens podem ser particulares ou pblicos. O
bem particular aquele de propriedade da pessoa natural ou pessoa jurdica de
direito privado.
Direito Civil 47

Os bens pblicos so aqueles pertencentes pessoa jurdica de direito pblico


interno.
O art. 99 do Cdigo Civil elenca a classificao dos bens pblicos.
So bens pblicos os de uso comum do povo, como os rios, mares, estradas,
ruas e praas, ou seja, aqueles que podem ser utilizados de forma indiscriminada.
J os bens pblicos de uso especial so aqueles que sofrem afetao por parte
da Administrao Pblica, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio
ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal,
inclusive de suas autarquias.
Ainda tratando de bem pblico, os bens dominicais (ou dominiais) represen-
tam o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico interno, como objeto de
direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades e que no se encontram
afetados.
O Enunciado n 287 do CJF dispe que o rol do art. 99 do CC exemplifica-
tivo e abrange bens particulares afetados a prestao de servio pblico, como
uma companhia de luz.
Captulo 5
Fatos Jurdicos

1. Classificao do Fato Jurdico Diferena


entre Ato Jurdico e Negcio Jurdico
Fato jurdico um determinado acontecimento que produz consequncias jur-
dicas.
Os fatos jurdicos podem ser classificados da seguinte maneira:
a) fato natural ou fato jurdico strictu sensu: o acontecimento produzido
pela natureza. Pode ser ordinrio (comum, esperado) ou extraordinrio
(inesperado).
b) ato humano: todo acontecimento produzido pelo homem. Deste concei-
to, podemos afirmar que ato e fato so diferentes: fatos no decorrem da
vontade humana, atos decorrem da vontade humana.
c) ato fato jurdico: um acontecimento produzido pelo homem sem vonta-
de (exemplo: achado de tesouro arts. 264 a 266 do Cdigo Civil).
Sobre os atos humanos, podemos dizer que se subdividem em dois tipos:
a) ilcito: ser estudado na responsabilidade civil.
b) lcito: o praticado de acordo com a ordem jurdica. Pode ser:
b1) ato jurdico: a consequncia est prevista em lei. Exemplo: domiclio.
b2) negcio jurdico: a consequncia prevista pelas partes. Exemplo:
contrato.

2. Classificao do Negcio Jurdico Atos


Unilaterais
O negcio jurdico, como vimos, o ato humano lcito, cujas consequncias so
previstas na lei.
Direito Civil 49

A teoria do negcio jurdico traz uma classificao muito importante para o


seu estudo:
a) unilateral: aquele em que uma nica pessoa manifesta a vontade. Ob-
serve que a doao no negcio jurdico unilateral, e sim um contrato
unilateral (que aquele que gera obrigaes para apenas uma das partes).
Exemplo de negcio jurdico unilateral o testamento, e tambm os atos
descritos nos arts. 854 e seguintes do Cdigo Civil.
b) bilateral: o negcio quem tem duas vontades de duas pessoas diferentes.
c) plurilateral: o negcio jurdico em que h mais do que duas pessoas
manifestando vontades.
Sobre os atos unilaterais, importa verificarmos o que segue:
promessa de recompensa (exemplo: anncio de pessoa que perdeu um
cachorro e oferece gratificao a quem o encontrar): s h a vontade do
promitente.
gesto de negcios: o negcio pelo qual uma pessoa sem poderes inter-
fere em negcio alheio, participando sem autorizao. Neste caso, o CC
prev que quem age em negcio alheio sem autorizao, responsabiliza-se
pelos danos causados.
pagamento indevido: ocorre quando algum paga dvida para determina-
da pessoa, sem com ela ter relao jurdica. A ao que resolve o paga-
mento indevido a chamada ao de repetio de indbito.
enriquecimento sem causa: ato unilateral, pois uma pessoa acaba enri-
quecendo sem ter justa causa. Esta pessoa ser obrigada a indenizar.

3. Plano de Existncia Escada Ponteana


Requisitos de Validade

Vamos analisar agora os planos do negcio jurdico. Este estudo feito luz da
doutrina de Pontes de Miranda, que criou a chamada Escada Ponteana, na qual
em cada degrau foi inserido um dos planos do negcio jurdico.
So trs degraus: no primeiro, a existncia; no segundo, a validade; no tercei-
ro, a eficcia. Assim, necessrio transpor degrau por degrau.
O primeiro plano, da existncia, leva em considerao os chamados elementos
de existncia, e, se estes no forem observados, o negcio jurdico ser inexisten-
te. Se todos os elementos forem observados, o negcio existente, e segue-se
para o prximo degrau da Escada Ponteana.
50 Direito Civil

No plano da validade, segundo degrau, discute-se se o negcio vlido ou


invlido. Ao discutir a validade, o negcio existe (pois j foi transposto o primeiro
degrau).
Os requisitos de validade sero estudados neste plano. Analisados, um a um,
e, verificado que todos esto cumpridos, o negcio vlido. No observados,
duas so as sanes que a lei pode aplicar ao negcio jurdico invlido:
a) nulidade;
b) anulabilidade.
A lei determinar qual a sano aplicvel a cada caso.
Estando preenchidos os requisitos de validade, passa-se ao plano da eficcia,
que mostrar a possibilidade de produo de efeitos do negcio jurdico.
Ao se discutir a eficcia, o negcio deve ser existente e vlido. Analisa-se, en-
to, os elementos acidentais do negcio jurdico, ou fatores de eficcia.
Os fatores de eficcia so:
condio: clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um evento
futuro e incerto;
termo: clusula que subordina o efeito do negcio a um evento futuro e
certo;
modo ou encargo: o efeito de determinado negcio vai depender do nus
que deve ser suportado por determinada pessoa.
Comearemos, agora, o estudo do plano de existncia.
O plano da existncia doutrinrio e jurisprudencial, ou seja, no tem previ-
so no Cdigo Civil. So elementos de existncia:
a) manifestao de vontade: independe de forma (expressa, escrita ou tci-
ta), e at mesmo o silncio pode ser tido como manifestao de vontade,
salvo quando a manifestao for necessria (art. 111 do CC);
b) sujeitos;
d) objeto(s): o bem jurdico;
d) forma.
A ausncia de qualquer destes elementos, torna o negcio inexistente, e a
ao declaratria de inexistncia imprescritvel.

4. Requisitos de Validade Nulidade e


Anulabilidade Formas Previstas em Lei
Partindo do pressuposto que o negcio jurdico existe, passamos a analisar agora
o plano da validade.
Direito Civil 51

No plano de validade, observam-se os requisitos de validade. No cumpridos


estes requisitos, o ato jurdico poder ser nulo ou anulvel, a depender da indi-
cao da lei.
Os requisitos de validade esto dispostos no art. 104 do CC, que o primeiro
artigo que trata de negcio jurdico no Cdigo.
So eles:
a) agente capaz: se o agente for incapaz, o negcio jurdico ser invlido, e
a sano aqui ser a anulabilidade quando o agente for relativamente in-
capaz, e a nulidade quando o agente for absolutamente incapaz. O prazo
para anular negcio jurdico praticado pelo relativamente incapaz, sem o
seu assistente, de quatro anos, contados de quando cessar a incapacidade;
b) objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel: se o objeto for ilcito,
impossvel ou indeterminado, o negcio jurdico ser nulo. Problema no
objeto gera nulidade, de acordo com o art. 166 do Cdigo Civil;
c) respeito forma prevista em lei: em regra, o negcio jurdico no formal
(art. 107 do CC). A solenidade ou formalidade, dentro do negcio jurdico,
a necessidade de sua celebrao por escritura pblica. Por vezes, a lei
exige a realizao do negcio por escritura pblica. Quando houver esta
exigncia, a sua ausncia gera nulidade (art. 166, VII). A escritura pblica
feita no Tabelionato de Notas, e, como vimos, pode ser obrigatria ou
facultativa (ou seja, quando a lei no obrigar, pode o agente realizar o
negcio por escritura pblica, e, com isto, far prova plena);
d) inexistncia de vcio no negcio jurdico.

5. Vcios do Negcio Jurdico Vcios de Vontade


Vcios Sociais Vcios Redibitrios Prazo
de Anulabilidade Simulao

Quando se fala em vcio do negcio jurdico, h na doutrina uma diviso de


acordo com o objetivo e suas caractersticas. Assim, tm-se dois blocos: vcio da
vontade e vcio social.
Os vcios da vontade so aqueles que prejudicam o consentimento do agente,
sendo eles: dolo, coao, leso, estado de perigo.
J os vcios sociais so aqueles que prejudicam a sociedade e o nico encon-
trado no Cdigo Civil a fraude contra credores.
Havendo um vcio, de vontade ou social, haver a invalidade do negcio.
52 Direito Civil

Os vcios do negcio jurdico acarretam a anulabilidade do negcio e o prazo


para anulao ser de quatro anos da celebrao, salvo para coao. Referido
prazo deve ser contado a partir da celebrao do negcio jurdico, exceto quando
ocorrer a coao.
preciso observar que a simulao, que no Cdigo Civil de 1916 gerava a
anulabilidade, hoje tem um tratamento diferente, sendo causa de nulidade do
negcio jurdico.
Ademais, no se deve confundir o vcio da vontade com o vcio redibitrio.
Isso, porque quando h erro que recaia sobre a vontade, trata-se de vcio de von-
tade, e quando o vcio recai sobre o objeto, trata-se de vcio redibitrio.

6. Erro
O erro vem previsto no Cdigo Civil a partir do art. 138, tendo como conceito a
falsa noo sobre uma determinada pessoa ou objeto.
Cumpre esclarecer que a anulao do negcio jurdico somente ocorrer se
houver erro substancial.
H duas espcies de erro. O erro substancial aquele que recai sobre quali-
dade essencial da pessoa ou coisa. J o erro acidental aquele que recai sobre
qualidade secundria.
importante observar que o erro acidental no contamina a vontade, resol-
vendo-se com perdas e danos.
Outro ponto que deve ser observado que, para se afastar da escusabilidade
no erro, por adotar a Teoria da Confiana, o Cdigo Civil d a entender que a
pessoa de diligncia normal a outra parte, a no errante.
A boa-f objetiva Princpio Geral de Direito Contratual e impe uma regra
de conduta baseada em deveres implcitos em qualquer relao jurdica, dentre
elas o dever de informao.
Se a parte percebe que a outra est incidindo em erro, tem a obrigao de
informar. Neste sentido, caso no informe, o negcio anulvel. Ainda, se no
havia como perceber, o negcio ser vlido.
Por fim, o Enunciado n 12 do CJF traz que, na sistemtica do art. 138,
irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o dispositivo adota o princpio da
confiana.

7. Dolo

Inicialmente, observa-se que o dolo no necessariamente um elemento inten-


cional, do qual a pessoa deseja perceber certo resultado.
Direito Civil 53

Como conceito, tem-se que o dolo o artifcio astucioso com o intuito de


prejudicar a vtima.
Ainda, no se deve confundir o dolo com o erro, j que o erro um engano
espontneo, enquanto o dolo o engano induzido.
preciso estudar as espcies de dolo: dolo principal e dolo acidental.
O dolo principal, ou dolo causam, a causa determinante da celebrao do
negcio jurdico. Este dolo gera a anulabilidade do negcio no prazo de quatro
anos da celebrao.
J o dolo acidental, ou dolo incidens, no contamina a vontade, mas faz com
que a pessoa celebre o negcio em uma condio desfavorvel, mais onerosa ou
menos vantajosa. Aqui no causa de invalidade, resolvendo-se com perdas e
danos.
Existe tambm uma subclassificao, sendo a primeira espcie o dolo bnus,
que aquele em que h somente um exagero de qualidade. H, ainda, o dolo
malus, aquele que traz a inteno de prejudicar. Se causar um dolo principal,
anulvel, se for acidental, se resolve em perdas e danos.
Ademais, o dolo pode ser positivo ou negativo. O dolo positivo consiste em
uma ao, enquanto o negativo em uma omisso.
Existe outro tipo de dolo, chamado dolo proveniente de terceiro. Trata-se da-
quele cometido por terceiro, ou seja, o artifcio astucioso usado para enganar
cometido por um terceiro e no por algum que seja parte na relao contratual.
O Cdigo Civil dita que se a outra parte sabia do dolo feito pelo terceiro, cabe
anulabilidade.
Por fim, existe o dolo bilateral ou enantiomrfico, que aquele em que ambas
as partes agem com dolo. Aqui no h invalidade e nem perdas e danos.

8. Coao

A coao a presso fsica ou moral, que impede uma real manifestao de von-
tade. H dois tipos de vis: absoluta (violncia fsica) e compulsiva (violncia moral).
Existe uma discusso doutrinria acerca do plano da existncia, sendo a maio-
ria dos doutrinadores favorvel ao referido plano.
Neste sentido, se houver violncia fsica, no h manifestao de vontade e,
portanto, o negcio seria inexistente.
No entanto, importante observar que o Cdigo Civil no adota o plano da
existncia. Dessa forma, o negcio jurdico seria anulvel.
54 Direito Civil

Numa primeira fase de concurso, deve-se dizer que o negcio jurdico anu-
lvel, nos termos do art. 171 do Cdigo Civil. J numa segunda fase, possvel
dissertar sobre o entendimento doutrinrio sobre a vis absoluta.
Algumas caractersticas da coao devem ser observadas. A primeira carac-
terstica que a coao deve gerar medo. Ainda, a coao pode estar sujeita
prpria pessoa, sua famlia ou seus bens. Com relao a uma pessoa que no
esteja relacionada famlia, o Cdigo Civil inovou e trouxe que, neste caso, o
juiz quem decidir se houve ou no coao.
Ademais, ao analisar a coao, deve-se levar em considerao o sexo, a idade,
a sade, a condio e o temperamento.
Outra importante caracterstica que o Cdigo Civil dispe que no se deve
confundir a coao com o temor reverencial ou com o exerccio regular de direito.
Tambm, a coao pode estar relacionada a um terceiro, ou seja, pode ser
exercida pela parte da relao contratual, bem como pode ser exercida por um
terceiro. O art. 154 do Cdigo Civil dispe que a coao exercida por terceiro
somente gera anulabilidade se a outra parte tinha conhecimento da coao.
Por fim, importante lembrar que o prazo, em caso de coao, deve ser conta-
do a partir da cessao da coao.

9. Leso

Inicialmente, cumpre esclarecer que o vcio que agora ser estudado no era
previsto no Cdigo Civil de 1916, somente havendo previso a partir do Novo
Cdigo Civil.
A leso um vcio do negcio jurdico descrito no art. 157 do diploma legal
acima referido.
A leso tem origem no direito romano (laesio enormis). No direito romano,
era um determinado vcio que estabelecia que, no contrato de compra e venda,
haveria leso se o valor da comercializao do bem fosse inferior a 50%.
O art. 157 do Cdigo Civil dispe que ocorre leso quando algum se obriga
a uma prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta
ou por inexperincia ou por necessidade.
A maioria dos contratos mantm entre si uma relao sinalagmtica, ou seja,
em que h parte credora e parte devedora. Ainda, entre prestao e contrapres-
tao preciso que haja uma relao de proporcionalidade.
Tm-se como elementos do conceito de leso:
a) se obrigar a um encargo manifestamente desproporcional;
b) necessidade ou inexperincia.
Direito Civil 55

Em que pese a leso ser nova no ordenamento jurdico ptrio, o art. 462
da CLT j trazia o instituto da leso nos 2 ao 4 (vedando a prtica de truck
system).
A leso ora estudada a chamada leso subjetiva, j que o sujeito que
inexperiente ou tem necessidade. Assim, esta no deve ser confundida com a le-
so objetiva, prevista no art. 317 do Cdigo Civil, inserida como um dos requisitos
da reviso judicial do contrato.
O 1 do art. 157 dispe que, para que se verifique a desproporo, deve-se
averiguar o valor poca em que foi celebrado o negcio jurdico.
J o 2 do mesmo artigo dispe que no se decretar a anulao do negcio
se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a
reduo do proveito.

10. Estado de Perigo Enunciados do CJF

O estado de perigo um vcio que, assim como a leso, no tinha correspon-


dncia no Cdigo Civil de 1916, encontrando hoje previso no art. 156 do Novo
Cdigo.
Diz-se que ocorre estado de perigo quando algum assume obrigao exces-
sivamente onerosa por estar premido de salvar a si ou algum de sua famlia de
um grave dano conhecido pela outra parte.
O primeiro elemento a ser observado a assuno de obrigao excessiva-
mente onerosa. O segundo elemento o grave dano conhecido pela outra parte.
Importante ressaltar que a ANS emitiu a Instruo Normativa n 44, de
24/07/2003, vedando o cheque cauo quando o sujeito possui convnio mdico.
O pargrafo nico do art. 156 do Cdigo Civil dispe que se tratando de
pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as cir-
cunstncias.
Alguns Enunciados do CJF devem ser observados.
Enunciado n 148: ao estado de perigo aplica-se por analogia o disposto no
2 do art. 157.
Enunciado n 149: em ateno ao princpio da conservao dos contratos,
a verificao da leso dever conduzir sempre que possvel reviso judicial do
negcio e no sua anulao, devendo ser um dever do magistrado incitar os
contratantes a seguir as regras do art. 157, 2.
Enunciado n 150: a leso de que trata o art. 157 do CC no exige dolo de
aproveitamento.
56 Direito Civil

Enunciado n 240: A leso acarretar a anulao do negcio jurdico quan-


do verificada, na formao deste, a desproporo manifesta entre as prestaes
assumidas pelas partes, no se presumindo a premente necessidade ou a inexpe-
rincia do lesado.
Enunciado n 291: Nas hipteses de leso previstas no art. 157 do Cdigo
Civil, pode o lesionado optar por no pleitear a anulao do negcio jurdico, de-
duzindo, desde logo, pretenso com vista reviso judicial do negcio por meio
da reduo do proveito do lesionador ou do complemento do preo.

11. Fraude contra Credores

A fraude contra credores caracteriza-se pela prtica maliciosa para tornar o de-
vedor insolvente.
A insolvncia vem conceituada no Cdigo Civil, em seus arts. 955 e seguintes.
Ainda, a insolvncia deve ser declarada judicialmente, em que se instalar o
concurso de credores.
A insolvncia natural ocorre quando o sujeito gasta mais do que tem, adqui-
rindo mais dvidas do que bens.
J na insolvncia provocada, o sujeito aliena seu patrimnio para entrar em
estado de insolvncia.
Importante observar que ter preferncia quem tem garantia real art. 961.
Isso porque, crdito com garanta real prefere ao crdito com garantia pessoal.
So crditos com garantia real: a hipoteca, a anticrese e o penhor.
A garantia pessoal, por sua vez, subdivide-se em crdito pessoal privilegiado
e crdito pessoal simples. O crdito pessoal privilegiado tem preferncia com
relao ao crdito pessoal simples (quirografrios).
Ademais, o crdito pessoal privilegiado pode ser privilegiado especial (art.
964) e privilegiado geral (art. 965).
So elementos da fraude contra credores:
a) consilium fraudis: elemento subjetivo que caracteriza o propsito de
fraudar;
b) scientia fraudis: cincia da fraude, do dano elemento subjetivo s
exigida em negcios onerosos.
c) eventus damni: elemento objetivo. o prejuzo causado aos credores do
alienante em razo da alienao.
Direito Civil 57

12. Princpio da Conservao do Negcio Jurdico


Ao Pauliana Ao Revogatria
O Princpio da Conservao do Negcio Jurdico traz a ideia de que, antes que
se extinga o negcio jurdico, possvel que se faa uma reviso deste negcio.
Importante esclarecer que este Princpio vem presente tambm na fraude con-
tra credores.
O art. 160 dispe que o adquirente pode evitar o prejuzo do credor, deposi-
tando em juzo o valor do bem se no foi pago ao alienante. O pargrafo nico
do art. 160 estabelece que o adquirente pode complementar o depsito se o
valor pago foi inferior ao de mercado. Resta, portanto, evidente a conservao do
negcio jurdico.
Ocorrendo a fraude contra credores, h um vcio social, que est submetido
ao mesmo regime jurdico dos vcios da vontade.
O ato ser anulvel por meio da ao pauliana, uma ao que tem por obje-
tivo a anulao do negcio jurdico (no prazo de quatro anos contados da cele-
brao do negcio).
A legitimidade ativa para propor a ao pauliana do credor quirografrio
(aquele sem garantia). Em regra, o credor com garantia no pode propor ao
pauliana, podendo prop-la somente em uma hiptese, qual seja, quando execu-
tar a garantia e este valor for inferior para a satisfao da obrigao.
Faz-se necessrio elucidar que o autor da ao deve ter a qualidade de credor
anterior realizao do negcio fraudulento.
O Enunciado n 292 do CJF dispe que possvel propor ao pauliana quan-
do existe a dvida lquida e incerta.
A legitimidade passiva exige um litisconsrcio necessrio, composto por: de-
vedor insolvente; adquirente do bem; e terceiros que agiram com m-f.
Importante observar a redao da Smula n 195 do STJ, que traz que em
embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude contra credores.
Por fim, no se deve confundir a fraude contra credores, instituto de direito
material, com a fraude execuo, instituto de direito processual. Tambm no
se deve confundir os institutos referidos com a fraude lei, que ocorre quando a
pessoa pratica negcio jurdico para burlar a lei.

13. Simulao
O primeiro ponto a ser observado que, na poca do Cdigo Civil de 1916, a
simulao era um vcio do negcio jurdico. Desde 2002, foi retirada deste rol e
58 Direito Civil

transferida para as causas invalidantes.


Como conceito de simulao, tem-se que se trata de uma declarao engano-
sa da vontade, visando-se produzir um efeito diverso do indicado.
preciso estudar as espcies de simulao. A primeira espcie a simulao
absoluta, uma declarao de vontade ou confisso de dvida, emitida para no
gerar efeito jurdico algum.
J a simulao relativa, envolve dois tipos de negcios jurdicos, ou seja, a
pessoa realiza um negcio jurdico, mas seu objetivo encobrir outro negcio
diferente.
O art. 167 do Cdigo Civil dispe que nulo o negcio jurdico simulado, mas
subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma.
importante observar que a extraverso a entrada do negcio dissimulado
no mundo jurdico.
O Enunciado n 153 do CJF traz que o negcio jurdico simulado nulo, mas o
dissimulado vlido se no ofender a lei e nem trazer prejuzos a terceiros.
Ainda, o Enunciado n 293 traz que o aproveitamento do negcio dissimula-
do depende do preenchimento de todos os requisitos substanciais formais e de
validade.
Tambm existe uma simulao chamada de inocente ou nocente, quando no
h inteno de prejudicar a parte. Sobre este assunto, o Enunciado n 152 dispe
que toda simulao, inclusive a inocente, invalidante.
Por fim, existe a chamada simulao maliciosa, em que existe o desejo de
prejudicar.

14. Diferenas entre Ato Nulo e Anulvel

Inicialmente, ato nulo atinge preceito de ordem pblica, enquanto ato anulvel
atinge preceito de ordem privada.
Ainda, ato nulo pode ser declarado de ofcio pelo juiz, j que atinge preceito
de ordem pblica. Por outro lado, o ato anulvel no pode ser declarado de of-
cio, pois precisa ser provocado.
O ato nulo exige a propositura da chamada ao declaratria de nulidade,
enquanto o ato anulvel exige a propositura da ao anulatria.
Quanto legitimidade, em se tratando de ato nulo, esta ser de qualquer
interessado, inclusive do Ministrio Pblico. Em se tratando de ato anulvel, por
se tratar de preceito de ordem privada, somente os interessados so partes leg-
Direito Civil 59

timas.
A ao declaratria de nulidade imprescritvel. J a ao anulatria possui
prazo decadencial.
Ademais, o ato nulo no se convalida no tempo, enquanto o ato anulvel se
convalida com o tempo e se torna um ato jurdico perfeito.
Em relao aos efeitos das sentenas proferidas, quando se fala em ao de-
claratria de nulidade, tm-se os efeitos ex tunc. A sentena da ao anulatria,
por sua vez, gera efeitos ex nunc.
O art. 179 do Cdigo Civil traz o chamado prazo geral de anulabilidade, qual
seja, dois anos.
Outra diferena importante a de que o ato nulo no admite confirmao,
enquanto o ato anulvel admite confirmao.
Finalmente, as principais hipteses de nulidade absoluta vm previstas nos
arts. 166 e 167 do Cdigo Civil e as principais hipteses de anulabilidade encon-
tram-se no art. 171 do mesmo diploma legal.

15. Plano da Eficcia Condio Termo


Encargo

O plano da eficcia discute os efeitos do negcio jurdico. Quando se fala em


plano da eficcia, preciso verificar os fatores da eficcia ou elementos acidentais
do negcio jurdico.
Os fatores de eficcia ou elementos acidentais so: condio, termo e encargo.
Condio a clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um evento
futuro e incerto. Exemplo: casamento.
A condio classificada em condio suspensiva ou condio resolutiva. A
condio suspensiva aquela que subordina a eficcia do negcio jurdico. J a
condio resolutiva aquela que subordina a ineficcia do negcio jurdico.
Existe, ainda, uma subclassificao das condies em lcita e ilcita. Condio
lcita aquela que est de acordo com a lei, enquanto a condio ilcita aquela
que est em desacordo com a lei.
H tambm a condio perplexa (contraditria), aquela que priva todo o efei-
to do negcio jurdico. Exemplo: Empresto-te minha casa, se voc nela no morar.
Nos termos do art. 123, o ato nulo, neste caso.
Quanto s condies potestativas, tm-se aqui dois tipos: puramente potes-
tativa e simplesmente potestativa. A condio puramente potestativa aquela
60 Direito Civil

que estabelece que o efeito do negcio depende do arbtrio exclusivo de uma das
partes. No Cdigo Civil, a condio puramente potestativa quando suspensiva
proibida, salvo se resolutiva. J a condio simplesmente potestativa a que
conjuga a vontade de uma das partes e um fato externo.
Ademais, existe a condio fsica e juridicamente impossvel. Exemplo: Dou-
-lhe uma casa se atravessar o Pas em vinte minutos (fisicamente impossvel).
A condio fisicamente impossvel faz com que o ato se torne nulo, se for
suspensiva, e inexistente, se for resolutiva. J a condio juridicamente impossvel
faz com que o ato se torne nulo quando for suspensiva.
A condio mista, por sua vez, aquela que depende da vontade da parte e
da vontade de terceiro.
A condio promscua aquela que nasce simplesmente potestativa e perde
tal condio por fato alheio vontade das partes.
O termo uma clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um even-
to futuro e certo. H dois tipos de termo: suspensivo (inicial) e resolutivo (final).
Por fim, o encargo (ou modo) impe um nus para a pessoa, para a parte,
para que o negcio jurdico produza efeito. Exemplo: Dar-lhe-ei uma casa, se voc
cuidar do meu irmo at a sua morte.
Captulo 6
Prescrio e Decadncia

1. Consideraes Gerais Sobre Prescrio e


Decadncia

O Cdigo Civil de 2002 divide os temas ora estudados em trs grandes blocos.
1 Parte: disposies gerais da prescrio arts. 189 a 204 do Cdigo Civil;
2 Parte: hipteses de prescrio arts. 205 e 206 do Cdigo Civil;
3 Parte: decadncia arts. 207 a 211 do Cdigo Civil.
O Cdigo Civil de 2002 adotou o critrio do jurista paraibano Agnelo Amorim
Filho, elaborado na dcada de 1950, com o objetivo de distinguir os prazos dos
institutos.
Referido critrio coloca que a prescrio est atrelada a direitos fracos e a
decadncia est atrelada a direitos fortes.
Os direitos fracos so aqueles que exigem a participao do sujeito passivo.
Exemplo: direitos obrigacionais.
J os direitos fortes so aqueles que independem da participao do sujeito
passivo. Exemplo: direitos potestativos.
Importante observar que a ocorrncia da prescrio no inibe a propositura de
uma ao. Neste sentido, mesmo com a prescrio, possvel ter uma sentena
transitando em julgado.
A prescrio extingue a pretenso, nos termos do art. 189 do Cdigo Civil.
Faz-se necessrio esclarecer que pretenso a possibilidade de se exigir o cumpri-
mento de uma obrigao de dar, fazer ou no fazer.
J a decadncia extingue o prprio direito potestativo. Exemplo: ao anula-
tria.
62 Direito Civil

2. Prescrio Extino da Pretenso Prazo


Geral Prazo Especial
Estudaremos nessa unidade os critrios estabelecidos para se identificar os pra-
zos, se prescricional ou decadencial.
A decadncia est relacionada com os direitos fortes, ou seja, relacionados
aos direitos potestativos. A prescrio est relacionada com os direitos fracos, ou
seja, os direitos obrigacionais.
A prescrio extingue a pretenso (dar, fazer ou no fazer).
Para podermos diferenciar os prazos, preciso que se estude a natureza das
aes judiciais a que o prazo est atrelado.
A natureza jurdica em que se exige o cumprimento de obrigaes condena-
tria, e, portanto, sujeitam-se prescrio.
J a decadncia, que se liga a direitos potestativos, o prazo decadencial est
atrelado a aes constitutivas positivas ou negativas.
No art. 189 do CC temos o conceito de prescrio: Violado o direito, nasce
para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que
aludem os arts. 205 e 206. Por este artigo, vemos que somente nos arts. 205 e
206 teremos, no CC, prazos prescricionais.
O prazo geral de prescrio est no art. 205: se no houver prazo menor fixa-
do, a prescrio ocorre em dez anos.
No art. 206 temos hipteses especficas, e, para cada hiptese, um prazo de
prescrio. Os prazos variam de um a cinco anos.
Algumas regras podem ser retiradas destes artigos: s existem prazos prescri-
cionais em anos, enquanto na decadncia podemos encontrar prazos em anos,
meses e dias. Prazos de 6, 7, 8, 9 ou acima de 10 anos sero sempre decadenciais.
Os prazos de 1, 2, 3, 4, 5 e 10 anos podem, portanto, ser de prescrio ou de-
cadncia. Para identificarmos, temos que ver a natureza da ao. Se estiver este
prazo atrelado ao condenatria, o prazo de prescrio; se estiver atrelado
ao constitutiva ou desconstitutiva, o prazo de decadncia.
Observe que este critrio vlido apenas para os prazos do Cdigo Civil.

3. Prescrio Disposies Gerais Ao de


Resoluo Contratual Renncia

Trataremos nesta unidade as disposies gerais da prescrio.


Direito Civil 63

Vimos que o conceito de prescrio vem descrito no art. 189 do CC: a pres-
crio extingue a pretenso, ou seja, o cumprimento de uma obrigao. Por isso,
temos que a prescrio est atrelada s aes condenatrias.
No art. 190 temos que a exceo prescreve no mesmo prazo que a prescrio.
Significa que a pessoa s poder se defender no mesmo prazo que teria para
atacar.
No Cdigo Civil, podemos entender a palavra exceo como ataque.
o exemplo do instituto da exceo do contrato no cumprido (exceptio
non adimpleti contractus), previsto no art. 476 do CC: Nos contratos bilaterais,
nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o im-
plemento da do outro.
Esta clusula pode ser usada como matria de ataque em uma ao de reso-
luo contratual, e o prazo ser o mesmo que a parte teria para atacar, ou seja,
para que a outra parte fizesse a cobrana do adimplemento contratual.
Se existir no contrato a clusula solve et repete no possvel alegar a exceo
do contrato no cumprido.
A prescrio pode ser renunciada de duas maneiras: tcita (se presume fatos
do interessado incompatveis com a prescrio) ou expressa. S ter legitimidade
para renunciar a prescrio a parte favorecida com ela, ou seja, o devedor.
Atualmente possvel que o juiz decrete, de ofcio, a prescrio.
No art. 192, temos que o prazo de prescrio no pode ser alterado por acor-
do das partes. No art. 193, temos que a prescrio pode ser alegada em qualquer
grau de jurisdio pela parte a quem aproveita, inclusive no STJ, mas, nesse caso,
aquele que alegar ter de pagar todas as despesas do processo.

Exerccios
12. Existe prazo para propor a ao de resoluo com base na exceptio non
adimpleti contractus?
13. Prescrio pode ser objeto de renncia?
14. Em qual momento do processo o juiz pode decretar, de ofcio, a prescrio?

4. Prazos de Prescrio Suspenso


Interrupo Causas Suspensivas

Estudaremos nesta unidade a suspenso, a interrupo e o impedimento do pra-


zo prescricional.
64 Direito Civil

Na suspenso, o prazo fica paralisado, mas, quando retomado, aproveita-se


o que j contou anteriormente. Na interrupo, o prazo fica paralisado, mas,
quando retomado, despreza-se o que contou anteriormente (comea a contar o
prazo do zero).
As causas impeditivas so aquelas que impedem a prescrio de comear.
As causas suspensivas podem, ento, suspender ou impedir a fluncia do pra-
zo prescricional, a depender do momento em que ocorram. Esto previstas nos
arts. 197 e seguintes do CC:
Art. 197. No corre a prescrio:
I entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal (denominada de
causa de imunidade recproca; aplica-se este dispositivo s unies estveis);
II entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar ( tambm
causa de imunidade recproca);
III entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a
tutela ou curatela (tambm causa de imunidade recproca).
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
I contra os incapazes de que trata o art. 3 (absolutamente incapazes; contra
os relativamente incapazes corre, e a favor dos incapazes corre tambm);
II contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou
dos Municpios;
III contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de
guerra.
Art. 199. No corre igualmente a prescrio:
I pendendo condio suspensiva;
II no estando vencido o prazo;
III pendendo ao de evico.
O prazo da usucapio prescricional, mas aqui, trata-se de aquisio de direi-
tos. A prescrio da parte geral a extintiva, e esta da usucapio a aquisitiva.
Assim, as regras da parte geral do Cdigo Civil no se aplicam prescrio aqui-
sitiva (vide art. 1.244).
A interrupo, que s ocorre uma vez, se dar nas hipteses do art. 202 do
CC.

Exerccio
15. possvel usucapir a pessoa que estava h 30 anos na posse, se quando
comeou a exercer a posse o proprietrio tinha dois anos de idade?
Direito Civil 65

5. Decadncia e Diferenas com a Prescrio

Abordaremos agora as regras da decadncia, previstas no CC a partir do art. 207.


O prazo decadencial, em regra, nunca ser interrompido, suspenso ou inter-
rompido. Se a lei criar hiptese excepcional, pode. E so exemplos disso o art. 208
(aplica-se decadncia o disposto nos arts. 195 e 198, I) e o art. 446 (no
correro os prazos do artigo antecedente na constncia de clusula de garantia;
mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes
ao seu descobrimento, sob pena de decadncia).
No art. 209, temos a nulidade da renncia decadncia fixada em lei.
Alm da decadncia legal (fixada em lei), temos tambm a decadncia con-
vencional, que a estabelecida pelas partes. Trata-se da prescrio transformada
em decadncia.
O vnculo obrigacional pode ser dividido em dbito e responsabilidade, sendo
possvel a existncia de um sem o outro.
Assim, transformando o prazo prescricional em decadncia, seria possvel pe-
dir a restituio, o que no poderia ser feito caso o prazo permanecesse prescri-
cional.
No art. 210, temos o dever de o juiz conhecer, de ofcio, a decadncia estabe-
lecida em lei, pois decadncia questo de ordem pblica.
No art. 211, temos: Se a decadncia for convencional, a parte a quem apro-
veita pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a
alegao.
Quanto primeira parte deste artigo, sem problemas, mas a parte final do dis-
positivo estava em consonncia com o art. 194 do CC, que foi revogado. Se a de-
cadncia convencional a prescrio transformada em decadncia, e a prescrio
pode ser conhecida de ofcio, ento a parte final deste art. 211 est derrogada.
Importa lembrar, para finalizar, que a prescrio extingue a pretenso e a
decadncia extingue o direito potestativo. Ambas podem ser declaradas de ofcio
pelo juiz. A prescrio pode ter seu prazo suspenso ou interrompido, e a decadn-
cia no, salvo norma expressa neste sentido.

Exerccio
16. possvel ter shuld (dbito) sem haftung (responsabilidade)?
Captulo 7
Obrigaes

1. Relao Jurdica Obrigacional Elementos


Sujeitos Objeto Vnculo Jurdico Garantia
Patrimonial

Na primeira unidade do captulo de Direito das Obrigaes, veremos os elementos


de uma relao jurdica obrigacional.
Uma relao jurdica obrigacional consiste no vnculo que impe ao devedor
desempenhar certa conduta, esperada pelo credor, e que pode ser exigida coati-
vamente se no desempenhada oportunamente.
Assim, temos como elementos:
a) sujeito ativo (credor) e sujeito passivo (devedor);
b) objeto: o da obrigao ou imediato da obrigao a prestao, a conduta
(dar, fazer ou no fazer); o da prestao ou mediato da obrigao o bem
da vida;
c) vnculo jurdico e as fontes desse vnculo: trata-se de elemento imaterial,
que tem diversas fontes, de acordo com a doutrina clssica: contrato, de-
clarao unilateral de vontade ou ato ilcito. Tambm correto pensar que
a fonte do vnculo obrigacional o fato jurdico.
d) garantia patrimonial: o patrimnio do devedor garante o adimplemento
das obrigaes por ele assumidas, com exceo de alguns bens que so
expressamente excludos. H discusso sobre ser este mais um elemento
da relao jurdica obrigacional.
e) patrimonialidade do objeto da prestao: tambm um elemento discutvel.
Direito Civil 67

Exerccio
17. (Cespe 2011 STM Analista Jurdico) A relao jurdica obrigacional tem
um objeto imediato e outro mediato. A prestao, que pode ser de dar,
fazer ou no fazer, constitui o objeto imediato da obrigao. Qual o objeto
mediato de uma relao jurdica obrigacional?

2. A Relao Jurdica Obrigacional Como Um


Processo Doutrinas Realistas Estruturas
Dualistas Complexidade do Fenmeno
Obrigacional

Estudaremos, nesta unidade, a relao obrigacional como um processo, e no


mais como vnculo esttico, visto na unidade anterior.
Embora superadas, as doutrinas pessoalistas afirmam que o credor teria direi-
to sobre a liberdade do devedor. A ideia era de que o devedor ficava vinculado
ao credor.
J as doutrinas realistas, tambm superadas, o credor goza de uma expecta-
tiva de adimplemento e que seu crdito s existir se necessrio agredir o patri-
mnio do devedor.
Ambos pensamentos esto superados.
Surgem, ento, as teorias dualistas, que aludem shuld e haftung.
Quando a dvida contrada, temos um dbito. Alcanado o termo para adim-
plir a dvida, surge a responsabilidade, a pretenso.
Nessa dicotomia, podemos ter:
dvida sem responsabilidade: exemplo desta situao a obrigao natural
(dvida de jogo).
responsabilidade sem dvida: exemplo desta situao o fiador.
Apesar de a leitura esttica no ser de todo incorreta, a identificao da rela-
o obrigacional, simplesmente, como um vnculo que impe ao devedor prestar
algo em favor do credor, dificulta a explicao de distintos fenmenos, mesmo
nas obrigaes de execuo instantnea.
Mesmo que no seja equivocado definir a relao obrigacional como vnculo
jurdico que permite ao credor exigir do devedor o desempenho de uma presta-
o, essa, com certeza, no a melhor forma de entender a complexidade do fe-
68 Direito Civil

nmeno obrigacional, que, h algum tempo, se despiu da simplicidade cartesiana


que informa o senso comum terico dos juristas.
A relao obrigacional deve ser vista como um processo.

Exerccio
18. (MP/RS) A concepo da relao obrigacional como processo pode ser asso-
ciada com:
I. O contato social.
II. Os comportamentos sociais tpicos.
III. A viso orgnica e total da obrigao.
IV. A existncia de deveres secundrios, anexos ou instrumentais, resultan-
tes da incidncia do princpio da boa-f objetiva.
V. A existncia de deveres de conduta, mesmo depois de cumprido o de-
ver principal.
Assinale a alternativa correta:
a) I, III, IV e V esto corretas.
b) II, III, IV e V esto corretas.
c) I, II, III, IV esto corretas.
d) II, IV e V esto corretas.
e) Todas as assertivas esto corretas.

3. Classificaes das Obrigaes Pluralidade de


Sujeitos Obrigaes Solidrias Hbridas
Modais e de Meio

Verificaremos nesta unidade a classificao das obrigaes.


a) dar, fazer e no fazer: a conduta est na conduta devida.
b) cumulativas (vrios objetos, todos devem ser entregues pelo devedor),
alternativas e facultativas (vrios objetos, e o devedor poder entregar
qualquer um deles veremos, mais adiante, as diferenas): leva em conta
a pluralidade dos objetos.
c) divisveis e indivisveis: leva em conta a pluralidades de sujeitos e a possibi-
lidade ou no de fracionamento do objeto.
d) solidrias: vrios devedores e garantidores, sendo que todos eles so deve-
dores do total da obrigao.
Direito Civil 69

As obrigaes propter rem (ab rem ou ambulatrias): so as obrigaes que


acompanham a prpria coisa, porque a coisa que garante a satisfao do pa-
gamento.
Obrigaes modais so aquelas que so sujeitos, por disposio negocial, a
condies ou encargos suspensivos ou resolutivos.
Temos, ainda, as obrigaes de meio, de resultado e de garantia, classificao
bastante discutida atualmente na doutrina.

Exerccio
19. (FCC Procurador Municipal MT 2014) Carlos adquiriu um cavalo premia-
do para participar de competio de hipismo. O vendedor, Gil, comprometeu-
-se a entregar o cavalo em at dois dias do incio da competio. Gil, no
entanto, deixou de entregar o cavalo na data combinada, impossibilitando
Carlos de participar do torneio. Entregou-o, porm, trs dias depois. Carlos:
a) Dever necessariamente receber a coisa, no podendo reclamar satisfa-
o das perdas e danos.
b) Dever necessariamente receber a coisa, sem prejuzo de exigir satisfa-
o das perdas e danos.
c) Dever necessariamente enjeitar a coisa, exigindo satisfao das perdas
e danos.
d) Poder enjeitar a coisa e exigir satisfao das perdas e danos, caso en-
tenda que a prestao se tornou intil.
e) Poder enjeitar a coisa e exigir somente a devoluo da quantia paga,
sem outros acrscimos.

4. Obrigaes de Dar Coisa Certa Bem Principal


e Acessrio Perecimento e Deteriorao
Tradio Anlises de Dispositivos Legais

Analisaremos nesta unidade as obrigaes de dar coisa certa.


Este tipo de obrigao liga-se s seguintes ideias-chave:
a) Principal e acessrio;
b) Perecimento e deteriorao;
c) Tradio, fato impunvel ou no imputvel ao devedor.
70 Direito Civil

O art. 233 do CC determina que a obrigao de dar coisa certa abrange os


seus acessrios, ainda que no se tenha mencionado isto, exceto se o contrrio
estiver expresso.
At a entrega, a coisa pertence ao devedor, com seus melhoramentos e acrs-
cimos, pelos quais poder exigir aumento no preo. Se o credor no quiser pagar
o aumento, a obrigao resolve-se.
Se a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a
condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda
resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e
danos.
Mas, se a obrigao for de restituir, e esta, sem culpa, se perder, o credor
sofrer a perda e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia
da perda.
Se a coisa se perder por culpa do devedor na obrigao de restituir, ele respon-
der pelo equivalente mais perdas e danos.
Nos arts. 235 e 239 temos as regras referentes deteriorao.

Exerccio
20. (FCC 2014 Procurador Municipal MT) Num contrato de comodato,
ficou ajustado que Caio deveria devolver o automvel de Tcio num prazo
mximo de 30 dias. Nenhuma clusula especial foi ajustada pelas partes con-
tratantes. (...) Dias aps, para azar de Caio e sem que tivesse dado causa, foi
assaltado em uma sinaleira, ocasio em que lhe roubaram o veculo de Tcio.
Como o azar no vem sozinho, em menos de 48 horas, ficou sabendo, pela
autoridade policial, que o veculo, em decorrncia de acidente de trnsito,
fora totalmente destrudo.
Diante do ocorrido, pode-se afirmar que:
a) Caio nada deve para Tcio.
b) Caio deve para Tcio uma quantia equivalente ao valor do veculo,
apenas.
c) Caio deve para Tcio uma quantia equivalente ao valor do veculo e mais
perdas e danos.
d) Todas as alternativas anteriores esto incorretas.
Direito Civil 71

5. Obrigaes de Dar Coisa Incerta Genus


Nunquam Perit Concentrao Favor
Debitoris Boa-f e M-f nus Direito de
Escolha

Coisa incerta um objeto de ordem genrica, que pode ser escolhido pelo gnero
e quantidade. Como regra, o gnero no perece. Concentrao o nome dado
ao ato de tornar certo aquilo que era incerto.
A regra de que a escolha em favor do devedor (favor debitoris), podendo-
-se ajustar em sentido contrrio. Mas sempre a parte que escolhe deve comunicar
o outro.
No que diz respeito ao direito de escolha, deve-se sempre aplicar a boa f:
a escolha no pode ser nem a pior nem a melhor. Deve-se, sempre, escolher a
mdia, sob pena de a relao ficar desequilibrada.
Importa ainda verificarmos que o direito de escolha se caracteriza como um
nus jurdico: se no exercido, prejudicar o titular do direito. Assim, se o deve-
dor, que tinha o direito de escolha, no o fizer, perder o direito de escolher e a
escolha passa ao credor.
O art. 243 determina que a coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero
e pela quantidade, sob pena de o objeto ser indeterminvel, e, consequentemen-
te, o contrato ser eivado de nulidade.
Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence
ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder
dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor.
Quando houver a concentrao e sendo o credor cientificado, a obrigao
regida pelas normas das obrigaes de dar coisa certa. Mas antes da escolha,
no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora
maior ou caso fortuito.

Exerccio
21. (Cespe 2013 ANTT Analista Administrativo) Julgue a seguinte assertiva:
Se a obrigao for de dar coisa incerta e o objeto, ainda no individualizado,
se deteriorar, a obrigao extinguir-se- para ambas as partes.
72 Direito Civil

6. Obrigaes de Fazer e de No Fazer


Obrigao de Fazer Prpria e Imprpria
Dever de Absteno Obrigao de Fazer
Fungvel e Infungvel Obrigao de Urgncia
Astreintes ou Multas

As obrigaes de fazer ligam-se a uma atividade fsica ou intelectual.


A obrigao de fazer pode ser prpria ou imprpria: nesta, a atividade envolve
a entrega ao final, naquela no. A obrigao pode ainda ser fungvel (outra pes-
soa pode adimplir, porque quem vai fazer importa menos do que a prpria feitura
do objeto) ou infungvel (aquela pessoa determinada que foi contratada a nica
que poder fazer o objeto do contrato).
Se houver urgncia, tanto nas obrigaes de fazer como nas de no fazer, o
credor poder utilizar-se da autotutela, conforme veremos.
Por fim, as astreintes so um instrumento importante no ato de solver as obri-
gaes de fazer e no fazer. Trata-se de uma multa aplicada por dia, que fora o
devedor a cumprir a obrigao.
No art. 248, temos que se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa
do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas
e danos.
O art. 247 traz que incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o de-
vedor que recusar a prestao a s ele imposta, ou s por ele exequvel. Trata-se
de um equvoco, porque, alm de postular a resoluo do contrato com perdas
e danos, temos o mecanismo das astreintes (que o legislador no citou neste
dispositivo).
Ainda, seguindo no estudo dos dispositivos da lei: Se o fato puder ser exe-
cutado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor,
havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel. Em caso de
urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou
mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.
Aqui a regulamentao da chamada autotutela.
Importante tambm a leitura dos arts. 250 e 251, que tratam das obrigaes
de no fazer.
Direito Civil 73

Exerccio
22. (TJSC 2013 Juiz) Julgue a seguinte assertiva:
Nas obrigaes de no fazer, quando praticado pelo devedor o ato a cuja
absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de
se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado as perdas e danos; e em caso
de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, ainda que sem
autorizao judicial, e sem prejuzo do ressarcimento devido.

7. Obrigaes Alternativas e Facultativas


Pluralidade de Prestaes Prestao
Inexequvel No cumprimento de Nenhuma
das Prestaes Extino da Obrigao

Trataremos agora das obrigaes alternativas e das obrigaes facultativas.


Nestas obrigaes, temos uma pluralidade de objetos. A escolha do deve-
dor, se no houve conveno em sentido contrrio.
As regras principais esto nos arts. 252 e seguintes: Nas obrigaes alterna-
tivas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou.
No poder o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e
parte em outra, mas quando forem vrias as prestaes devidas, a cada venci-
mento o devedor poder fazer uma escolha diferente.
Havendo vrios devedores ou vrios credores com direito de escolha, se hou-
ver conflito entre eles, o problema deve ser solucionado pelo Judicirio, e no
prevalece, necessariamente, o desejo da maioria.
Se uma de duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se se tornar
inexequvel, subsistir o dbito quanto outra. Aqui, pouco importa a quem cabe
a escolha.
Mas, se por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes,
no competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da
que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.
Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel
por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o
valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as presta-
es se tornarem inexequveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer das
duas, alm da indenizao por perdas e danos.
74 Direito Civil

Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, a obri-


gao se extingue.

Exerccio
23. (OAB 2010) Julgue a seguinte assertiva:
Em caso de obrigao facultativa, o perecimento da coisa devida no implica
a liberao do devedor do vnculo obrigacional, podendo-se dele exigir a
realizao da obrigao devida.

8. Obrigaes Divisveis e Indivisveis


Pluralidade de Sujeitos Indivisibilidade Fsica
e Econmica

As regras previstas no CC sobre obrigaes divisveis e indivisveis esto previstas


a partir do art. 257.
Havendo dois ou mais devedores ou credores, e o objeto pode ser dividido, na
verdade temos vrias relaes obrigacionais. E, neste mesmo caso, se a prestao
no for divisvel, cada devedor ser obrigado pela dvida toda.
A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um
fato no suscetvel de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica,
ou dada a razo determinante do negcio jurdico.
Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e da-
nos. Se houver culpa de todos os devedores, respondero todos por partes iguais
(as perdas e danos so fracionadas). Mas se for de um s a culpa, ficaro exone-
rados os outros, respondendo s esse pelas perdas e danos.
Neste ltimo caso, a exonerao daqueles que no tiveram culpa ser apenas
das perdas e danos, e todos respondero, de maneira divisvel, pelo equivalente
(Enunciado n 540 do CJF).
No art. 260, temos as normas relativas s obrigaes em que h pluralidade
de credores, com a instituio da chamada cauo de ratificao.

Exerccio
24. (Cemig Telecom Advogado Junior) Assinale a alternativa INCORRETA, no
que concerne s obrigaes divisveis e indivisveis:
Direito Civil 75

a) A obrigao somente indivisvel quando a prestao tem por objeto


uma coisa ou um fato no suscetvel de diviso, por sua natureza ou por
motivo de ordem econmica.
b) Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada
um ser obrigado pela dvida toda.
c) Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divi-
svel, esta se presume dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas,
quantos os credores ou devedores.
d) O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em re-
lao aos outros coobrigados.

9. Solidariedade Ativa Dever de Pagar


Extino da Dvida Remisso da Dvida
Exceo de Compensao Herana

Solidariedade diz respeito pluralidade de credores ou devedores, ao mesmo


tempo preciso visualizar vrios credores com direito de exigir e com poder de
dar quitao prestao integral. Nas obrigaes indivisveis, o devedor s paga
bem se pagar para todos os credores ao mesmo tempo ou a um deles quando
apresente a cauo de ratificao ou tenha poderes de mandato.
O credor, havendo vrios devedores, pode exigir o pagamento do todo de
cada um deles. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida
at o montante do que foi pago (art. 269 do CC).
A solidariedade ou resulta da lei ou de uma declarao negocial, no se pre-
sume (art. 265 do CC).
Como formas diretas e indiretas de pagamento, o credor que tiver perdoado a
dvida ou recebido o pagamento, responde aos outros pela parte que lhes caiba.
Convertendo-se a prestao em perdas e danos, por ter perecido o objeto,
subsiste, para todos os efeitos, a solidariedade (art. 271 do CC), portanto pode
exigir o pagamento do todo em dinheiro.
A um dos credores solidrios no pode o devedor opor excees pessoais
oponveis aos outros.
O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais,
por sua vez, o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em
exceo pessoal ao credor que o obteve.
76 Direito Civil

Exerccio
25. (Cespe 2013 ANTT Analista Administrativo) Julgue a seguinte assertiva:
A perda do carter indivisvel da obrigao de dar coisa certa acarreta no fra-
cionamento da solidariedade ativa, podendo cada credor exigir do devedor
somente a parte que lhe devida.

10. Solidariedade Passiva Solidariedade Pura


e Simples e Condicional Falecimento do
Devedor Solidrio Pagamento Parcial e
Remisso Condio ou Obrigao Adicional

Solidariedade passiva consiste em vrios devedores cada um deles podendo ser


compelido a efetuar o pagamento integral da prestao prometida.
A solidariedade admite outras disposies de contedo particular alm do rol
previsto no art. 266 do CC.
O credor tem direito de exigir e receber de um ou de alguns dos devedores,
parcial ou totalmente a dvida comum. Se o pagamento for parcial, todos os ou-
tros devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto. Se um dos deve-
dores solidrios falecer deixando herdeiros, nenhum destes ser obrigado a pagar
seno a quota que corresponder sua parte na herana, salvo se a obrigao for
indivisvel, mas todos reunidos sero considerados como um devedor solidrio em
relao aos demais devedores.
O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida
no aproveitam os demais, seno at a concorrncia da quantia paga ou releva-
da. O pagamento parcial no implica, por si s, renncia solidariedade, a qual
deve derivar dos termos expressos da quitao ou, inequivocamente, das circuns-
tncias do recebimento da prestao pelo credor.
Qualquer ajuste realizado em momento posterior ao contrato ou a outro ne-
gcio jurdico, que eventualmente onere os demais no poder ser exigida deles,
no podendo agravar a posio dos outros sem o seu consentimento.

Exerccio
26. (MPDFT 2013 Promotor de Justia) Julgue a seguinte assertiva:
Ocorre solidariedade passiva quando na mesma obrigao concorre mais de
um devedor, cada um obrigado pela dvida toda. Tornando-se impossvel a
Direito Civil 77

prestao por culpa de um dos devedores solidrios, os devedores no cul-


pados respondem solidariamente pelo encargo de pagar o equivalente em
dinheiro pela prestao que se impossibilite e pelos juros de mora.

11. Solidariedade Passiva Impossibilidade


de Pagamento Perdas e Danos Juros de
Mora Excees Pessoais e Comuns a Todos
Renncia Solidariedade

Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, sub-


siste, para todos, o encargo de pagar o equivalente, mas pelas perdas e danos
s responde o culpado. Todos os devedores respondem pelos juros da mora. O
devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e
as comuns a todos.
O credor poder renunciar a solidariedade em favor de um, de alguns ou de
todos os devedores, subsistindo o que restar aos demais. A renncia solida-
riedade no remisso, incluindo a questo do rateio da quota de codevedor
insolvente.
O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito de exigir de cada um
dos codevedores a sua quota. Se a dvida solidria interessa exclusivamente a um
dos devedores, responder este por toda ela para com aquele que pagar.

Exerccio
27. (FCC 2012 MPE Promotor de Justia) No que concerne s obrigaes
solidrias, na solidariedade passiva:
a) O devedor exonerado da solidariedade pelo credor aps o pagamento
da sua parte na dvida, nunca responder pelo rateio da quota-parte do
insolvente.
b) Se a ao for proposta pelo credor contra um dos devedores solidrios,
os outros no demandados no respondem pelos juros de mora.
c) Com a renncia da solidariedade quanto a apenas um dos devedores
solidrios, o credor s poder cobrar do beneficiado a sua quota na
dvida, permanecendo a solidariedade quanto aos demais devedores,
abatida do dbito a parte correspondente aos beneficiados pela re-
nncia.
78 Direito Civil

d) A remisso obtida por um dos devedores solidrios no aproveita aos


outros devedores e o credor poder cobrar destes ltimos a integralida-
de do dbito.
e) Na obrigao divisvel, se um dos devedores solidrios falecer deixando
herdeiros, estes assumiro imediatamente a posio do falecido e respon-
dero pela totalidade da dvida perante o credor, mantida a solidariedade.

12. Teoria do Pagamento Adimplementos das


Obrigaes Conceito e Classificao de
Pagamento Dever de Pagar Oposio do
Devedor Pagamento Efetuado por Terceiro
Pagamento Putativo

No momento do pagamento, o solvens aquele que paga, e accipiens aquele


que recebe. Pagamento desempenho da prestao prometida que conduz a
satisfao dos legtimos interesses do credor.
Sua natureza jurdica de ato ou ato-fato jurdico, ou seja, o vis de volunta-
riedade relevante ou no para a identificao do pagamento.
O terceiro interessado poder efetuar pagamento em nome prprio ou do
devedor. Quando terceiro pagar, ter direito ao reembolso desde que pague em
seu prprio nome, mas quando paga em nome do devedor, h renncia tcita
do reembolso.
O devedor tem o dever de pagar, terceiros tm o direito em princpio de rea-
lizar o pagamento desde que no haja oposio legtima do devedor. Terceiro,
interessado ou no, dever comunicar que pretende realizar o pagamento em
nome do devedor.
S ter eficcia o pagamento que importar transmisso da propriedade, quan-
do feito por quem possa alienar o objeto em que ele consistiu. Se der em paga-
mento coisa fungvel, no se poder mais reclamar do credor que, de boa-f, a
recebeu e a consumiu, ainda que o solvens no tivesse o direito de alien-la.
Considera-se autorizado a receber o pagamento o portador da quitao, salvo
se as circunstncias contrariarem a presuno dela resultante.
O pagamento aparente (putativo) libera o devedor quando este agir de boa-f.
Pagamento a incapaz no liberatrio, impondo quele que recebeu o be-
nefcio da dvida. A no ser que o devedor prove que o benefcio reverteu em
benefcio do incapaz.
Direito Civil 79

Exerccio
28. Julgue a assertiva a seguir:
Se o devedor pagar ao credor, apesar de intimado da penhora feita sobre
o crdito, ou da impugnao a ele oposta por terceiros, o pagamento no
produzir efeitos contra estes, que podero constranger o devedor a pagar
de novo, ficando-lhe ressalvado o regresso contra o credor.

13. Princpios Estruturantes do Adimplemento


Regras e Princpios Especificidade Boa-f
e Lealdade Integralidade do Pagamento e
Excees Regra Nominalismo Teoria da
Impreviso

Estudaremos nesta unidade os princpios estruturantes do pagamento.


Inicialmente, importa saber que o que diferencia um princpio de uma regra
o nvel de abstrao: aqueles tm menos concretude do que estas.
Temos, basicamente, quatro princpios estruturantes do adimplemento:
a) Especificidade (art. 313 do CC): no se pode obrigar o credor a receber
algo distinto do que aquilo que foi acordado, ainda que seja algo mais
valioso.
b) Boa-f e lealdade: o pagamento deve ser orientado pela boa-f e lealdade,
ou seja, devem o credor e o devedor agir com cooperao no que se refere
ao pagamento.
c) Indivisibilidade ou integralidade do pagamento (art. 414 do CC): se o con-
trato foi pactuado sem que houvesse fracionamento, na hora do paga-
mento no pode o devedor obrigar o credor a receber em parte, nem pode
o credor exigir parte do pagamento. H, contudo, excees a esta regra:
se o pagamento estiver instrumentalizado em ttulo de crdito, o cre-
dor ser obrigado a receber pagamento parcial, anotando-se no verso
o valor recebido;
possvel fracionar em at seis vezes o pagamento da dvida na exe-
cuo de ttulo extrajudicial (parcelamento compulsrio);
se o devedor oferecer parte substancial da dvida, no pode o cre-
dor recusar este pagamento. Esta uma construo doutrinria (no
consta na lei).
80 Direito Civil

d) Nominalismo (art. 315 do CC): as dvidas em dinheiro devem ser pagas


no vencimento e em moeda corrente. Excepcionalmente, admite-se o pa-
gamento em moeda estrangeira (contratos de importao e exportao
e contratos de cmbio). vedada tambm a indexao em moeda es-
trangeira, mas lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes
sucessivas.
Importante leitura e compreenso, neste tema, do art. 317 e tambm o Enun-
ciado n 17 do CJF, que versa sobre a possibilidade de reviso da prestao.

Exerccio
29. Que matriz terica foi usada na codificao civil para a reviso dos con-
tratos?

14. Aspectos Subjetivos do Pagamento Objeto


do Adimplemento e Sua Prova Direito de
Reteno Forma da Quitao Presuno de
Pagamento

Focaremos, nesta unidade, o objeto e a prova do pagamento.


Importa, inicialmente, saber que recibo um instrumento da quitao, e a
prova a quitao.
Neste sentido, enquanto o credor no oferecer esta prova do pagamento, pode
o devedor recusar-se ao pagamento. o que se denomina direito de reteno.
A quitao deve ser necessariamente escrita, e sempre pode ser dada por for-
ma particular, mas no necessariamente ser um recibo. o que determina o art.
320 do CC, que traz todos os requisitos da quitao. Mesmo que no apresente
todos os requisitos da lei, produzir seus efeitos se deixar claro que o pagamento
foi efetuado.
Esta determinao corroborada pelo Enunciado n 16 da I Jornada de Direito
Civil (CJF).
Nos arts. 321 e 324, temos regras sobre o objeto do adimplemento e sua
prova.
Quando o pagamento foi em prestaes, a quitao da ltima faz presumir
o pagamento das demais, mas esta presuno relativa. A quitao do principal
sem reservas faz presumir o pagamento dos juros.
Direito Civil 81

Exerccios
30. (TJSP) Indique a assertiva claramente errnea:
a) A presuno de estarem solvidas prestaes peridicas, decorrente da
quitao da ltima, relativa.
b) Designados dois ou mais lugares de pagamento, cabe ao devedor esco-
lher entre eles.
c) O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devi-
da, ainda que mais valiosa.
d) O pagamento feito cientemente a credor incapaz de quitar somente
vlido se o devedor provar que em benefcio dele efetivamente rever-
teu.
31. (IESES 2014 TJ/PB) Em relao ao adimplemento das obrigaes, assinale
a alternativa correta:
a) No vlido convencionar pagamento de obrigao em ouro, salvo
previso em lei especial.
b) No possvel a correo da prestao contratada, ainda que por mo-
tivos imprevisveis sobrevenha manifesta desproporo entre o valor da
prestao devida e do momento de sua execuo.
c) No lcito estipular o aumento progressivo de prestaes sucessivas.
d) O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devi-
da, salvo se for mais valiosa.

15. Aspectos Objetivos do Pagamento Lugar do


Adimplemento Dvidas Quesveis e Dvidas
Portveis Supressio Alterao do Foro de
Pagamento

No que se refere ao lugar do pagamento, importa lembrar da dicotomia: obriga-


es quesveis e obrigaes portveis.
As obrigaes quesveis so a regra: o pagamento deve ser feito no domic-
lio do devedor, incumbindo a este apenas esperar pelo credor, preparado para
adimplir.
Excepcionalmente, teremos as obrigaes portveis, nas quais o devedor deve
procurar o credor (em seu domiclio ou lugar indicado por este) para efetuar o
pagamento:
82 Direito Civil

ajuste contratual;
determinao legal;
natureza da obrigao;
circunstncias do caso.
Poder, por motivo grave devidamente provado, o pagamento ser feito em
local distinto do ajustado.
As regras sobre este tema esto nos arts. 327, 328, 329 e 330, sendo que este
ltimo trata da supressio: o pagamento reiteradamente feito em outro local faz
presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato, alterando-se
o foro de pagamento, ou seja, o no exerccio de um direito por um prazo razo-
vel suprime este direito.

Exerccio
32. (Cespe IBFRAM DF Advogado) Julgue a seguinte assertiva:
considerado em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor
que no o quiser receber no tempo, no lugar e na forma que a lei ou a con-
veno estabelece.

16. Aspectos Objetivos do Pagamento Tempo


do Adimplemento da Obrigao Termo
e Condio Mora e Mora Retardada
Vencimento Antecipado da Obrigao
Estudaremos nesta unidade o tempo do pagamento.
O dever de pagar pode ser projetado para o futuro. Se o momento futuro
for certo, teremos termo; pode, ainda, o pagamento ser subordinado a condio
suspensiva.
Importa lembrar que os prazos sempre devem ser interpretados em favor do
devedor, por isso o credor no pode cobrar o pagamento antes do vencimento.
o que se denomina favor debitoris.
Se o pagamento no for feito no tempo ajustado, teremos a mora imputvel
ao devedor. A mora pode produzir seus efeitos apenas em momento posterior ao
ajustado para o pagamento, ou seja, s se pode entender em mora o devedor
aps o transcurso de prazo razovel para que este cumpra a obrigao, e este
prazo razovel deve ser considerado caso a caso. Por isso temos a ideia da mora
retardada.
Direito Civil 83

No art. 331, temos a regra do tempo do pagamento, devendo esta regra ser
sempre permeada pela boa-f. No art. 332, temos as regras referentes ao termo e
condio, informando que cabe ao credor a prova de que o devedor teve cincia
da ocorrncia da condio.
Nos incisos do art. 333, temos o vencimento antecipado da obrigao, oca-
sies que no se confundem com a quebra antecipada do contrato:
I no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo
por outro credor;
III se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fide-
jussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las.
Havendo solidariedade passiva, o vencimento antecipado se d exclusivamen-
te com relao ao devedor que se ajusta a uma destas trs hipteses.

17. Aspectos Objetivos do Pagamento Dever


de Pagar e Direito de Efetuar o Pagamento
Hipteses de Consignao em Pagamento

Comeamos esta unidade estudando a Consignao em Pagamento.


A ideia aqui o direito ao pagamento.
Sabemos que existe um dever de pagar. Mas o que acontece quando o deve-
dor quer efetuar o pagamento e o credor recusa-se a receb-lo? este o caso do
cabimento da consignao em pagamento.
A sentena da ao de consignao em pagamento desobrigar o devedor da
obrigao assumida.
Consignar pagar por depsito, que pode acontecer nos autos ou mediante
abertura de conta especfica para este fim na esfera extrajudicial, quando a dvida
for em dinheiro.
As hipteses da consignao esto previstas em rol exemplificativo no
art. 335:
I se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento,
ou dar quitao na devida forma;
II se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e con-
dio devidos;
III se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente,
ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
84 Direito Civil

IV se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do


pagamento;
V se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
No art. 345 temos que a consignao no um dever, mas sim uma faculdade
do devedor, que ficar desobrigado em caso de sentena a seu favor. Observe que
para que a consignao tenha fora de pagamento o objeto da consignao deve
ser exatamente o mesmo da obrigao.

Exerccio
33. (Fumarc 2011 BDMG Advogado) A consignao em pagamento tem
lugar se:
I. o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento,
ou dar quitao na devida forma;
II. o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condi-
o devidos;
III. o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente,
ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV. ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do
pagamento;
V. pender litgio sobre o objeto do pagamento;
Baseando-se nas assertivas acima, CORRETO afirmar:
a) As assertivas I, III, IV e V esto corretas e a assertiva II est errada.
b) As assertivas III, IV e V esto corretas e as assertivas I e II esto erradas.
c) Apenas a assertiva I est incorreta.
d) Todas as assertivas esto corretas.

18. Aspectos Objetivos do Pagamento


Consignao em Pagamento Depsito
Extrajudicial Opo pelo Depsito da
Quantia Devida Inrcia do Credor e
Manifestao da Recusa Direito de Escolha

Falaremos nesta unidade sobre o procedimento da consignao em pagamento,


regulado pelo CPC.
Direito Civil 85

No art. 890 do CPC temos que nos casos previstos na lei, o devedor ou tercei-
ro interessado (desde que o devedor no se oponha) poder requerer, com efeito
de pagamento, a consignao da quantia ou da coisa devida.
Se a obrigao for em dinheiro e o devedor souber quem o credor, o de-
psito da quantia devida pode ser feito em banco oficial, atravs de abertura
de conta em nome do credor. O banco ser responsvel pela comunicao ao
credor, que ter dez dias para aceitar o pagamento, ficar em silncio (e neste
caso, a lei presume a quitao) ou manifestar-se expressamente recusando o
pagamento.
Neste ltimo caso, o devedor dever, no prazo de 30 dias (sob pena de deca-
dncia), ingressar com a ao de consignao em pagamento, juntando a prova
do depsito.
O depsito deve ser requerido no lugar do pagamento, e, a partir da sua
efetivao, cessam os juros da dvida e os riscos, salvo se julgado improcedente.
De acordo com o art. 342 do CC, Se a escolha da coisa indeterminada com-
petir ao credor, ser ele citado para esse fim, sob cominao de perder o direito
e de ser depositada a coisa que o devedor escolher; feita a escolha pelo devedor,
proceder-se- como no artigo antecedente.
Importante lembrar as regras dos arts. 338, 339 e 340, que no costumam
cair em provas, mas, ainda assim, cabe a leitura dos referidos artigos.

Exerccio
34. (PUC PR 2012 TJ/MS Juiz) O pagamento por consignao meio
conducente exonerao do solvens impedido de efetuar um pagamento
vlido, podendo ainda ser utilizado para evitar que o pagamento seja feito
a quem no tem direito sobre o crdito. Assim, so partes legitimadas ativas
requerer a consignao do pagamento:
a) Apenas o devedor e o terceiro interessado.
b) Apenas o devedor, o terceiro interessado e o terceiro no interessado se
o fizer em nome e por conta do devedor.
c) O credor, o devedor, o terceiro interessado, o terceiro no interessado,
se o fizer em nome e por conta do devedor.
d) Apenas o credor, o devedor e o terceiro interessado.
e) Apenas o credor e o devedor.
86 Direito Civil

19. Sub-rogao Credor e Devedor Comum


Adquirente do Imvel Hipotecado Terceiro
Interessado Sub-rogao Convencional e
Legal

A sub-rogao efeito realizado pelo pagamento do terceiro, produzido por for-


a de lei (legal) ou por fora de ajuste negocial (convencional). Atribuindo a este
terceiro todos os direitos concedidos ao credor que acaba de receber a prestao.
A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor do credor que paga a
dvida de devedor comum, do adquirente do imvel hipotecado, bem como do
terceiro que efetua o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel e
do terceiro interessado (fiador, avalista etc.) e que paga a dvida pela qual era ou
podia ser obrigado, no todo ou em parte.
A sub-rogao convencional quando o credor recebe o pagamento de ter-
ceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos e quando terceira pes-
soa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio
expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito.
Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes
do credor. A sub-rogao convencional poderia ser um instrumento de busca de
lucro, mas a doutrina entende que isso no possvel.
O credor originrio, s em parte reembolsado, ter preferncia ao sub-roga-
do, na cobrana da dvida restante, se os bens do devedor no chegarem para
saldar inteiramente o que a um e outro dever.

Exerccio
35. (FCC MPE Analista do Ministrio Pblico) Opera-se de pleno direito a sub
-rogao:
a) Sempre que terceiro no interessado pagar a dvida hipotecria ou pig-
noratcia.
b) Somente a favor do credor que paga a dvida do devedor comum.
c) Em favor de terceiro no interessado, que paga a dvida sem o conheci-
mento do devedor.
d) Em favor de terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou
podia ser obrigado, no todo ou em parte.
e) Sempre que terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para
solver uma dvida.
Direito Civil 87

20. Novao Hipteses Ao Regressiva


Extino de Acessrios e Garantias da Dvida

Novao o meio de pagamento que consiste na constituio de nova dvida


visando pr fim na anterior.
Essa dvida decorre de negcio jurdico vlido ou no mximo anulvel, se o
negcio originrio for nulo, no produzir efeitos e, portanto, no h que se falar
em novao.
As possibilidades de novao so: subjetiva ativa, passiva e mista, na qual
pode misturar as caractersticas de ambas. Pode ser expressa ou tcita e traz um
novo animus novandi (inteno de novar).
D-se a novao quando o devedor contrai com o credor nova dvida para
extinguir e substituir a anterior, quando novo devedor sucede ao antigo, quando,
em virtude de obrigao nova, o credor substitudo, ficando o devedor quite
com este.
Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao re-
gressiva contra o primeiro porque a caracterstica da novao pr fim relao
anterior, salvo se este obteve por m-f a substituio. A novao extingue os
acessrios e garantias da dvida sempre que no houver estipulao em contrrio.
Tendo ocorrido a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, so-
mente sobre os bens do que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias
e garantias do crdito novado. Outros devedores solidrios ficam, por esse fato,
exonerados.

Exerccio
36. (Vunesp 2011 TJSP Juiz) Assinale a alternativa correta a respeito de
novao:
a) Se o novo devedor for insolvente, o credor que o aceitou pode ajuizar
ao regressiva contra o primeiro, se houve m-f desde na substituio.
b) A novao extingue, em todos os casos, os acessrios e garantias da
dvida.
c) A novao por substituio do devedor depende do consentimento
deste.
d) Permanece a obrigao do fiador, ainda que a novao feita com o
devedor principal tenha ocorrido sem o consentimento daquele.
e) As obrigaes anulveis no podem ser objeto de novao.
88 Direito Civil

21. Dao em Pagamento Anuncia de Accipiens


Recebimento de Prestao Diversa Preo
da Coisa Ttulo de Crdito Credor Evicto
No vencimento ainda que o objeto da prestao possa ser fracionado, o credor
no obrigado a receber e nem o devedor a pagar por partes, se assim no foi
pactuado. O credor no pode ser obrigado a receber prestao distinta da ajusta-
da, ainda que mais valiosa.
A dao em pagamento vem para explicitar a possibilidade de o credor rece-
ber prestao distinta da ajustada, conduzindo ao fim o processo obrigacional,
extinguindo a relao jurdica. Portanto, dao em pagamento entrega de pres-
tao distinta da ajustada com a anuncia do accipiens.
O que a diferencia da novao que esta d vida a uma nova relao jurdica
visando pr fim na anterior, enquanto que na dao em pagamento o nico com-
portamento, a oferta com aceitao do credor, visa efetuar o pagamento.
O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe devida,
no um dever. Determinado o preo da coisa dada em pagamento, as relaes
entre as partes sero reguladas pelas normas do contrato de compra e venda.
Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a transferncia importar
em cesso.
Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer a obriga-
o inicial, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros.

Exerccio
37. (FCC 2014 Sefaz RJ Auditor Fiscal da Receita) Julgue a assertiva a seguir:
Ocorrendo dao em pagamento, se o credor for evicto da coisa recebida
em pagamento, restabelecer-se- a obrigao primitiva, ficando sem efeito a
quitao dada, ressalvados, entretanto, os direitos de terceiros.

22. Imputao ao Pagamento Juros e Principal


Indicao de Pagamento Reclamao de
Imputao Capital e Juros Critrios de
Pagamento

A primeira regra da imputao dispe que se houver juros e valor principal a impu-
tao vai ocorrer primeiro nos juros, depois no principal, salvo ajuste em contrrio.
Direito Civil 89

O segundo critrio diz respeito escolha do devedor. Imputar-se- o paga-


mento na dvida escolhida pelo devedor.
O terceiro critrio ser a opo do credor, ao perceber o pagamento contata
o devedor e d quitao da dvida.
Aquele que est obrigado por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a
um s credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos
forem lquidos e vencidos. No tendo o devedor declarado em qual das dvidas
lquidas e vencidas quer imputar o pagamento, no ter direito de reclamar a qui-
tao do credor em relao dvida, salvo provando haver ele cometido violncia
ou dolo.
O ltimo dos critrios se o devedor no fizer a indicao e se o credor
tambm no a fizer, essa ser feita primeiro nas dvidas lquidas e vencidas. Se
forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a imputao dar-se- na mais
onerosa.

Exerccio
38. (FCC 2014 Sefaz-RJ- Auditor Fiscal) Julgue a assertiva a seguir:
Na imputao do pagamento, havendo capital e juros, salvo estipulao em
contrrio, imputar-se- primeiro no capital e depois nos juros vencidos.

23. Compensao Compensao Legal


Diferena de Qualidade Renncia da
Compensao Oposio Cesso Penhora
de Crdito

Quando entre as mesmas partes houver dvidas certas, lquidas, exigveis, ven-
cidas e de coisas fungveis da mesma natureza e com a peculiaridade de serem
recprocas haver compensao.
Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas presta-
es, no se compensaro se diferirem na qualidade especificada no contrato.
Para que haja a compensao h necessidade daquele que tem interesse que
ela ocorra comunicar o seu credor ou devedor.
A compensao pode ser total quando as dvidas tiverem o mesmo e exato
valor e parcial quando remanescer o crdito em favor de um ou de outro parceiro
negocial.
90 Direito Civil

No haver compensao quando as partes, por conveno ou havendo re-


nncia de uma delas, excluam a possibilidade de compensao.
A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, salvo se pro-
vier de esbulho, furto ou roubo, se uma se originar de comodato, depsito
ou alimentos e se uma for de coisa no suscetvel de penhora (coisa fora do
comrcio).
O devedor que notificado, nada ope cesso que o credor faz a terceiros dos
seus direitos, no pode opor ao cessionrio a compensao, que antes da cesso
teria podido opor ao cedente. Se, porm, a cesso lhe no tiver sido notificada,
poder o devedor opor ao cessionrio compensao do crdito que antes tinha
contra o cedente.
No se admite compensao em prejuzo do interesse de terceiro, se um des-
ses crditos tiver sido penhorado antes da compensao, ela no poder mais ser
provocada, porque levaria leso de interesse de um terceiro.

Exerccio
39. (FCC 0 2014 Sefaz-RJ Auditor Fiscal) Julgue a assertiva a seguir:
O devedor pode compensar com o credor o que este lhe dever e obrigando-
-se por terceiro uma pessoa, no pode compensar essa dvida com a que o
credor dela lhe dever, mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu
credor ao afianado.

24. Confuso e Remisso Extino da Obrigao


Devoluo Voluntria e Desonerao

A confuso ocorre quando numa mesma pessoa temos ao mesmo tempo acopla-
das as figuras do credor e do devedor.
A confuso poder ser total ou parcial e poder ser desfeita.
A remisso consiste em perdo, que necessita da anuncia do credor.
A confuso operada na pessoa do credor ou do devedor solidrio s extin-
gue a obrigao at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida,
subsistindo quanto ao mais a solidariedade, visando restringir as hipteses que
permeiam a confuso.
Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios,
a obrigao anterior.
Direito Civil 91

Quanto remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas


sem prejuzo de terceiro, portanto este crdito perdoado se necessrio para que
o devedor honre seus compromissos, no poder ser remetido. Alm disso, a
devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito particular, prova
desonerao do devedor e seus coobrigados, se o credor for capaz de alienar e o
devedor capaz de adquirir.
A remisso concedida a um dos codevedores extingue a dvida na parte a ele
correspondente; de modo que, ainda reservando o credor a solidariedade contra
os outros, j lhes no pode cobrar o dbito sem deduo da parte remitida.

Exerccio
40. Julgue a assertiva a seguir:
A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, indepen-
dente se restou prejuzo ao terceiro.

25. Inadimplemento Imputabilidade e


Inculpabilidade Obrigaes de No Fazer
Responsabilidade Patrimonial Caso Fortuito
e Fora Maior

No dever de reparar danos contratuais necessita-se de um contrato existente, de


um dano provocado pela violao de um dever contratual e de um nexo de causa-
lidade. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e correo monetria e honorrios advocatcios. Nos contratos paritrios
possvel a distribuio dos riscos do negcio. O perecimento fortuito na obrigao
de dar ser suportado pelo devedor em regra, mas possvel que se estipule que
esse perecimento seja suportado pelo credor.
Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem
o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos contratos
onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas
em lei. As perdas e danos dependem da imputabilidade da causa e da possvel
resoluo.
O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora
maior, seno se responsabilizou por ele.
92 Direito Civil

Exerccio
41. (Cespe 2013 Bacen Procurador) Assinale a opo correta:
a) O direito do credor s perdas e danos pela imperfeio no cumprimento
da obrigao exclui os juros legais no estipulados no contrato.
b) A clusula penal pode ser estipulada apartada do contrato, desde que
no ocorra em momento anterior ao do acerto da obrigao principal.
c) As arras confirmatrias dadas em contrato de compra e venda de im-
vel, por visarem assegurar a obrigao principal assumida, no sero
devolvidas ao devedor por ocasio da resciso contratual.
d) O devedor em atraso no cumprimento da prestao poder ser com-
pelido a responder pela impossibilidade da prestao, ainda que ela
resulte de caso fortuito ou fora maior.
e) O pagamento , alm de um dever, um direito subjetivo, por isso a lei
no permite que o credor recuse, mesmo em face do inadimplemento
absoluto da obrigao por parte do devedor.

26. Violao de Dever Contratual Mora do


Devedor Obrigaes de Ato Ilcito
Consequncias da Mora Purgao da Mora

A mora ligada violao de dever contratual de prestao. Mora pode se trans-


formar em inadimplemento porque em algumas situaes a demora pode con-
duzir perda de interesse do credor no desempenho da prestao. No havendo
fato ou omisso imputvel ao devedor, no haver mora.
O carter transformista da mora dispe que se a prestao se tornar intil ao
credor, este poder resolver o contrato e exigir satisfao das perdas e danos.
A inutilidade da prestao que autoriza a recusa da por parte do credor dever
ser aferida objetivamente, consoante o princpio da boa-f e no de acordo com
mero interesse subjetivo do credor.
Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora,
desde que o praticou, tendo como consequncia os juros a partir desse momento.
O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa
impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem du-
rante o atraso, salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria quando
a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
Direito Civil 93

Exerccio
42. (Vunesp 2013 TJSP- Juiz) A respeito da mora correto:
a) Estando o devedor em mora, o credor s poder dele exigir os encargos
dela decorrentes, no se lhe facultando rejeitar a prestao em atraso
se o devedor quiser adimpli-la.
b) A caracterizao da mora do devedor no dispensa a existncia de cul-
pa, mas prescinde da demonstrao de prejuzo efetivo.
c) Nas obrigaes de pagamento em dinheiro com data certa de ven-
cimento, o inadimplemento constitui o devedor de pleno direito em
mora, nas obrigaes de dar e de fazer, ainda que lquidas e no cum-
pridas no termo estipulado, a constituio em mora depender de in-
terpelao ao devedor, judicial ou extrajudicial.
d) Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, reputa-se o devedor em
mora desde a citao do ru da ao de ressarcimento.

27. Mora do Credor Culpa e Mora Creditoris


Consequncias Purgao da Mora
Impedimento da Mora

A mora ex re indica que h um termo projetado para o pagamento que foi des-
respeitado, nascendo automaticamente a referida espcie de mora.
A mora ex persona pressupe a necessidade de notificao ou de interpe-
lao, judicial ou extrajudicial, em certas hipteses, a depender do direito a ser
exercido, se pode pensar numa mesma relao jurdica, no mesmo processo obri-
gacional as duas possibilidades de mora.
Um mtuo garantido por meio de uma alienao fiduciria depende do venci-
mento da dvida, para que o credor possa exercer o seu direito subjetivo ao crdi-
to, entretanto, para haver para si a garantia fiduciria necessria a interpelao
judicial (mora ex re e mora ex persona na mesma relao)
A violao da mora do credor ou mora creditoris se d em razo do tempo
e do lugar do pagamento, ou seja, nesta circunstncia, o credor no respeita o
tempo do pagamento e no se desloca at o domiclio do devedor para receber
quando deve faz-lo.
No necessria a caracterizao de culpa para determinar a mora do credor,
distintamente do entendimento majoritrio com relao mora do devedor.
94 Direito Civil

possvel afastar o elemento subjetivo diante do direito de adimplir, ante a ex-


tenso temporal da responsabilidade do devedor quanto guarda e conservao
da coisa nas obrigaes de dar, entregar e restituir.
Ainda, em razo da existncia de um dever de cooperao imposto aos par-
ceiros negociais e, tambm, diante da constatao de que a mora creditoris no
pode agravar a situao do devedor.
O art. 400 do CC dispe que a mora do credor retira do devedor isento de
dolo a responsabilidade pela conservao da coisa, obrigando o credor a ressarcir
as despesas empregadas em conserv-la.
Tambm sujeitar ao receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se
o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o dia da sua
efetivao.
A purgao da mora representa a libertao dos efeitos negativos da mora.
Sua previso tem previso no art. 401 do CC.

Exerccio
43. (2012 TRT Juiz do Trabalho) Julgue a seguinte assertiva:
A mora do credor, creditoris ou credendi pressupe a existncia de uma
dvida vencida, que tanto pode ser lquida, como ilquida.

28. Cumprimento Imperfeito das Obrigaes


nus do Devedor e Demonstrao de No
Imputao Vcios Redibitrios e Aparentes

A relao obrigacional deve ser vista como um complexo de atos que se sobre-
pem em busca de uma atividade denominada adimplemento.
A violao do dever contratual pode se manifestar por meio de trs formas
distintas, pelo inadimplemento enquanto impossibilidade do desempenho da
prestao devida, pela mora, enquanto inobservncia a um tempo que permeia
o processo obrigacional.
Temos, na terceira hiptese, o cumprimento imperfeito das obrigaes, que
ocorre na situao daquele pagamento que no satisfaz ao interesse do credor,
nesse caso, no caracteriza nem o inadimplemento e tampouco a mora.
O Enunciado n 548 aprovado na V Jornada do Conselho de Estudos da Justia
Federal informa que caracterizada a violao de dever contratual, incumbe ao deve-
dor o nus de demonstrar que o fato causador do dano no lhe pode ser imputado.
Direito Civil 95

Um exemplo para o caso em tela, do cumprimento imperfeito, pode se con-


figurar no caso dos vcios redibitrios ou, ainda, diante dos vcios aparentes nas
relaes de consumo.

Exerccio
44. Analise a assertiva a seguir:
O direito do credor s perdas e danos pela imperfeio no cumprimento da
obrigao exclui os juros legais no estipulados no contrato.

29. Deveres Contratuais Dever de Informao


De Segurana e Proteo De Sigilo e
Cooperao Boa-f Objetiva Funo Social
dos Contratos

Conhecidos como deveres laterais, anexos, colaterais, fiducirios ou deveres ge-


rais de conduta, esses termos so equivalentes para designar aqueles deveres
oriundos dos princpios da boa-f, da funo social, do equilbrio material.
Os deveres gerais de conduta possuem caractersticas prprias que os diferen-
ciam de outros deveres de prestao, esses deveres no emanam nem da causa
contratual e nem do exerccio da autonomia privada.
possvel admitir que esses deveres emergem do sistema jurdico para de-
monstrar que os princpios possuem fora normativa e que permeiam todo o
processo obrigacional, desde antes da formao do contrato at para alm dele.
Segundo a Jornada de Estudos de Direito Civil CJF I E. 24, em virtude do prin-
cpio da boa-f, positivado no art. 422 do Cdigo Civil, a violao dos deveres
anexos constitui espcie de inadimplemento, independente de culpa.
Dessa forma, h que se fazer a anlise de maneira objetiva dos deveres gerais
de conduta.
A partir da boa-f podem derivar outros tantos deveres, dentre os quais, o
dever de informao, sendo este considerado como o assessoramento das infor-
maes prestadas, no campo das relaes de consumo.
O dever de segurana e proteo que, inclusive, nasce antes mesmo da for-
mao do contrato, por exemplo, o furto do veculo estacionado num shopping
center, antes mesmo que o consumidor tenha efetuado suas compras no dia do
evento.
96 Direito Civil

O dever de sigilo diz respeito impossibilidade da divulgao de informaes


em razo da profisso em virtude do contrato. O dever de cooperao indica a
obrigatoriedade do credor em cooperar com o adimplemento.

30. Perdas e Danos Lucro Cessante Dolo do


Devedor Caso Fortuito e Fora Maior

Uma das principais consequncias do descumprimento do dever contratual o


dever de pagar perdas e danos.
O instituto das perdas e danos se divide em lucros cessantes e danos emer-
gentes.
Dano emergente aquilo que o indivduo perdeu em razo do no cumpri-
mento do contrato, mas tambm o valor que a pessoa foi obrigada a gastar
como consequncia da patologia do processo obrigacional.
Lucro cessante aquilo que o indivduo deixou de ganhar em razo do no
cumprimento do contrato.
Dano extrapatrimonial pode ser conectado violao de um valor moral, mas
tambm pode decorrer da violao de outros direitos de personalidade, como a
violao da integridade psquica ou fsica.
indiferente se as perdas e danos so decorrentes do dolo do devedor, o fato
de sua ao ser dolosa no agrava sua situao na rbita do direito contratual,
na esfera da teoria das obrigaes, bastando que o descumprimento lhe seja
imputado.
O art. 402 do Cdigo Civil estabelece que, salvo as excees expressamente
previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele
efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
Vale ressaltar que, ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as per-
das e danos incluem apenas os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito
dela direto e imediato, ou seja, no se admite o aumento do valor da condenao
em razo do comportamento doloso na rbita contratual.
O caso fortuito e a fora maior somente sero considerados como excludentes
da responsabilidade civil quando o fato gerador do dano no for conexo ativi-
dade desenvolvida.
Nas obrigaes com prestaes de natureza pecuniria, as perdas e danos de-
vem ser pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo
da pena convencional.
Direito Civil 97

Se o credor conseguir comprovar que os juros moratrios, que vo incidir


sobre o valor devido, no foram suficientes para que pudesse ser integralmente
reparado e que a reparao integral do dano matria de ordem constitucional,
ser possvel pensar em indenizao suplementar.

31. Clusula Penal Moratria e Compensatria


Cumprimento Imperfeito das Obrigaes
Benefcio do Credor Hipteses de Mora

A principal funo de uma clusula penal promover a liquidao antecipada das


perdas e danos, ou seja, estipular antecipadamente o valor devido em razo da
consequncia da violao do dever contratual.
A relevncia dessa figura em matria de cumprimento de dever contratual
que, enquanto, em regra, a parte lesada deve comprovar os seus lucros cessantes
e os danos emergentes por ela suportados, na hiptese de um ajuste de clusula
penal, essa prova ser dispensada.
A primeira funo da clusula penal a liquidao antecipada das perdas e
danos, sendo que o autor Orlando Gomes (entendimento no predominante)
entende que sua principal funo impor um mecanismo de constrangimento
ao devedor.
De toda sorte, a clusula penal funciona como um fator de estmulo ao de-
sempenho da prestao nos exatos termos em que foi pactuada.
A clusula penal pode ser moratria, compensatria ou ainda, pode ser ajusta-
da para garantir que determinada clusula do contrato seja respeitada, por exem-
plo, para garantia da reparao do dano em caso do cumprimento imperfeito.
A clusula penal moratria ser devida em razo da mora, ou seja, do atraso
imputvel ao devedor ou credor, seu teto poder atingir 2% a partir do valor
devido, para relao de consumo ou numa obrigao de natureza condominial.
A clusula penal compensatria ser devida na hiptese de inadimplemento e
seu teto pode alcanar o valor da prpria obrigao, no podendo superar o valor
da cominao imposta na obrigao principal.
Dessa forma, o devedor incorrer de pleno direito na clusula penal, se, cul-
posamente, no cumprir a obrigao ou se constituir em mora, nos termos do
art. 408 do Cdigo Civil.
Conforme determinao do art. 410 do CC, quando se estipular a clusula
penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta se converter em
alternativa a benefcio do credor.
98 Direito Civil

No momento em que se estipular a clusula penal para o caso de mora, o


credor ter o arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com
o desempenho da obrigao principal, sendo garantias cumulativas em benefcio
do credor.

32. Reduo da Clusula Penal Reduo


Equitativa Hipteses de Reduo Objeto
Indivisvel Exigncia de Pena Convencional

Pela prpria ideia de equilbrio normativo e econmico que permeia o contrato,


a clusula penal quando fixada de forma manifestamente excessiva, dever ser
reduzida pelo magistrado, conforme imposio do art. 413 do CC.
Essa reduo deve ser realizada de forma equitativa e a leso no precisa ser
provada, j que a clusula penal tem como uma de suas principais funes a
liquidao antecipada das perdas e danos.
Conforme enunciado do Conselho da Justia Federal n 355 no podem as
partes renunciar possibilidade de reduo da clusula penal se ocorrer qualquer
das hipteses contidas no art. 413.
Tal entendimento se d em razo de se tratar de preceito de ordem pblica,
sem a possibilidade de supresso, sendo que o magistrado dever reduzir a clu-
sula penal de ofcio.
Importante ressaltar que, a redao do art. 413 do Cdigo Civil no impe
que a reduo da penalidade seja proporcionalmente idntica ao percentual
adimplido, mas equitativa, buscando a adaptao da realidade concreta.
Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, na falta de um deles, in-
correro na clusula penal, sendo que esta s poder ser demandada na sua
integralidade ao culpado. Aos culpados fica reservada a ao regressiva contra
aquele que deu causa aplicao da pena.

Exerccio
45. (FCC 2012 TRT Juiz do Trabalho) No tocante clusula penal, responda:
I. A nulidade da clusula penal no acarreta a nulidade do contrato prin-
cipal, nem tampouco a nulidade do contrato principal acarreta a nuli-
dade da clusula penal.
II. Havendo evico, restaurar-se-o a obrigao principal e a clusula penal.
Direito Civil 99

III. O estabelecimento da clusula penal exime o credor do nus de provar


a ocorrncia do dano, j que este presumido.
IV. No inadimplemento total do contrato, o devedor poder optar em pa-
gar a clusula penal ou a obrigao principal.
V. Quando estipulada em segurana especial a outra clusula determina-
da, ou seja, no se tratando de inadimplemento total do contrato, po-
der ser exigida de forma cumulativa com o cumprimento da obrigao
principal.
Esto corretas apenas as afirmativas:
a) I, II e III.
b) I, III e IV.
c) II, III e IV.
d) II, III e V.
e) II, IV e V.

33. Juros Contabilizao de Juros Juros


Moratrios Taxa de Juros Moratrios
Obrigao aos Juros da Mora

Juros so frutos civis produzidos a partir de reflexes harmnicas com a tutela


do capital, com a tutela da propriedade e com a possibilidade de dar utilidade
econmica a esses direitos.
Os juros podem ser remuneratrios ou moratrios.
Os juros remuneratrios visam melhorar o uso de capital alheio ou compensar
o uso de capital alheio.
Quando os juros decorrem do atraso no pagamento estaremos diante da si-
tuao de juros moratrios, juros de frutos civis, pois, nessa hiptese, devido ao
atraso no pagamento, o indivduo foi privado da utilizao dessa moeda.
Correo monetria a atualizao do poder de compra de uma moeda cor-
roda pela inflao, dessa forma, possvel acoplar a ideia de juros e correo
monetria.
Vale destacar que, os juros de mora so contabilizados desde a citao inicial,
sendo que essa regra, para todos os efeitos, dever ser analisada com cautela.
De acordo com a V Jornada de Estudos de Direito Civil n. 428, os juros de
mora, nas obrigaes negociais, fluiro a partir do advento do termo de pres-
tao, estando a incidncia do art. 405 do CC limitada apenas s hipteses em
100 Direito Civil

que a citao representar o papel de notificao do devedor ou quelas em que


o objeto da prestao no tem liquidez.
Quando os juros moratrios no forem convencionados ou no houver taxa
estipulada, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do
pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
O valor a ser estipulado de juros moratrios numa relao de juros entre par-
ticulares, ou seja, o valor usualmente pactuado, de 2% porque o valor dos
juros legais de 1% e nos termos da Lei de Usura possvel cobrar o valor legal
(previsto no art. 171 do CTN) em dobro.

Exerccio
46. (FCC 2013 PGE Analista de Procuradoria BA) Relativamente aos juros,
considere:
I. A contagem dos juros no subsiste com a extino da obrigao principal.
II. No se concebe a obrigao de pagar juros sem que haja uma obriga-
o principal.
III. O reconhecimento da obrigao de pagar juros implica ao reconheci-
mento da obrigao principal.
Est correto o que se afirma em:
a) II, apenas.
b) I e II, apenas.
c) I e III, apenas.
d) II e III, apenas.
e) I, II e III.

34. Cesso de Crdito Pro Soluto e Pro Solvendo


Desobrigao do Devedor Oposio de
Excees ao Cessionrio

A cesso de crdito observar algumas restries, por exemplo, a natureza da


obrigao, a lei ou ajuste entre as partes, visto que, possvel que o contrato
traga alguma vedao para a presente figura, nos termos do art. 286 do CC.
Um exemplo que pode ser citado de restrio cesso de crdito por imposi-
o legal a intransmissibilidade na obrigao de prestao de alimentos.
Direito Civil 101

Surgem as figuras do cedente, aquele que transfere sua posio jurdica de


crdito em relao ao credor, o cessionrio que passa a ocupar a posio jurdica
de credor e o devedor cedido, aquele no mais estar obrigado a cumprir a obri-
gao em favor do cedente, mas sim do cessionrio.
Vale frisar que, a comunicao feita ao devedor no no sentido de buscar a
sua autorizao, ou seja, o devedor no tem o poder de obstar a cesso de crdi-
to, salvo prvio ajuste em sentido contrrio.
A cesso pro soluto a regra, nesse caso, o cedente no garante o paga-
mento e na cesso pro solvendo o cedente garantir o pagamento, para tanto,
indispensvel clusula nesse sentido.
Uma vez penhorado o crdito, o credor perder a titularidade do crdito para
outro credor que est investido do direito real de garantia, desde que todos sejam
intimados para conhecimento deste fato.
ineficaz, em relao a terceiros, a transmisso de um crdito, se no se
celebrar mediante instrumento pblico, ou instrumento particular revestido das
solenidades do art. 654, 1, do CC.

Exerccio
47. (FCC TRT Analista Judicirio CE) A respeito da cesso de crdito, cor-
reto afirmar que:
a) O cessionrio de crdito hipotecrio no tem o direito de fazer averbar
a cesso no registro de imveis.
b) O cedente responde sempre, com ou sem estipulao contratual, pela
solvncia do devedor.
c) A cesso de crdito tem eficcia em relao ao devedor independente-
mente de qualquer notificao nesse sentido ou declarao de cincia
da cesso feita por parte dele.
d) A cesso de um crdito nunca abrange todos os seus acessrios, deven-
do, para tanto, tal circunstncia estar expressa no instrumento da cesso.
e) Ocorrendo vrias cesses do mesmo crdito, prevalece a que se com-
pletar com a tradio do ttulo do crdito cedido.
102 Direito Civil

35. Assuno de Dvida Anuncia do Credor e


Devedor Estipulao de Prazo Anulao da
Assuno Extino das Garantias Especiais
Restaurao do Dbito

Na assuno de dvida temos dentro do curso do mesmo processo obrigacional


a modificao do polo ativo ou polo passivo, sendo que o assuntor o terceiro
que assume a dvida.
Nos termos do art. 299 do CC que trata do referido instituto, qualquer das
partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida,
interpretando-se o seu silncio como recusa.
A assuno tem carter liberatrio, isso significa dizer que o devedor primitivo
se liberta com a ocupao do assuntor.
A substituio do devedor poder se dar por expromisso, sendo expulso o
devedor primitivo com a ocupao do assuntor em seu lugar.
Na assuno de dvida por delegao, o devedor delega, isto , atribui este
papel a outro, sendo inquestionvel a aceitao da figura do assuntor.
A aceitao do credor essencial na cesso de crdito, pois este verificar se
interessante ser o credor daquele novo devedor, considerando o patrimnio ou
ndole do devedor.
A anulao da assuno da dvida no poder ocorrer em prejuzo dos interes-
ses de terceiros garantidores, mesmo que a assuno seja anulada, tais garantias
no renascero.
Vale destacar que, a continuidade da relao obrigacional originria deve ser
considerada ao invs de restaurao, uma vez que, envolvendo hiptese de trans-
misso, aquela relao nunca deixou de existir.

Exerccio
48. (FCC TRT Analista Judicirio) De acordo com o Cdigo Civil brasileiro,
com relao assuno de dvida, correto afirmar:
a) O novo devedor pode opor ao credor as excees pessoais que compe-
tiam ao devedor primitivo.
b) facultado ao terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consen-
timento do credor, ficando, em qualquer hiptese, o devedor primitivo
coobrigado.
Direito Civil 103

c) Em regra, se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-


-se o dbito sem todas as suas garantias, por expressa determinao
legal.
d) Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na
assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.
e) Em regra, com a assuno da dvida, as garantias especiais, dadas origi-
nariamente pelo devedor primitivo, no sero extintas.

36. Arras Confirmatrias e Penitenciais Arras


em Dinheiro e Bens Reteno de Arras
Arras como Indenizao Suplementar

O Cdigo Civil disciplina as arras a partir do artigo 417 at o 420.


As arras por si s no constituem causa de resilio unilateral do contrato.
As arras podem ser confirmatrias ou penitenciais, que por sua vez, admitem
arrependimento.
As arras podem ser dadas em dinheiro constituindo um sinal do valor ajustado;
pode ainda ser entregue um objeto ou outros bens que tenham valor econmico.
Numa situao de arras confirmatrias, na ocasio da concluso do contrato
em que uma parte der outra, a ttulo de arras, em caso de execuo, devero
ser restitudas ou computadas na prestao devida, se forem do mesmo gnero
da principal.
Se o valor das arras for manifestamente excessivo poder, nos termos do art.
413 do Cdigo Civil, ser reduzido, sejam elas confirmatrias ou penitencias. Esse
entendimento fornecido pela CJF III, E 165.
A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior preju-
zo, valendo as arras como taxa mnima. Considera-se como parte inocente aquela
que no deu causa violao de dever contratual.
Pode, inclusive, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas
e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao.

Exerccio
49. (UEPA 2012 SEAD Procurador Autrquico e Fundacional PA) O Cdigo
Civil, no ttulo referente ao inadimplemento das obrigaes, prev sobre as
arras o que segue:
104 Direito Civil

I. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a


ttulo de arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso
de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do
mesmo gnero da principal.
II. Se a parte que no deu causa s arras no executar o contrato, a outra
poder ter o contrato por desfeito e ret-las.
III. A parte inocente no poder pedir indenizao suplementar.
IV. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qual-
quer das partes, no ser admissvel a previso de arras.
Das afirmativas acima esto corretas:
a) I, II, III e IV.
b) I e II.
c) II e III.
d) III e IV.
e) I, II e III.
Captulo 8
Contratos

1. O Contrato e a Constitucionalizao do
Direito Privado Regras e Princpios
Pirmides e Sistema Planetrio Estado
Liberal, Estado Social e Estado Democrtico
de Direito

Durante muito tempo, o direito privado foi pensado quase exclusivamente a par-
tir de regras, estruturas pouco maleveis, que davam solues especficas para
um problema delimitado. Atualmente, percebeu-se que importante trabalhar
tambm a partir de estruturas normativas mais abstratas e fluidas, sintetizadas
por meio dos princpios.
Da mesma forma, temos a noo da pirmide de Kelsen, estrutura pouco po-
rosa e rgida em contraste com a noo de um sistema planetrio: a Constituio
o centro, em torno do qual gravitam todas as normas, princpios, ou seja, todos
os ramos do direito.
Importa tambm relembrarmos a transio entre Estado Liberal, Social e De-
mocrtico de Direito. A constitucionalizao uma caracterstica do Estado De-
mocrtico de Direito, e dita que os direitos fundamentais vigem nas relaes par-
ticulares de direito, sem a necessidade de uma norma de transio.
A constitucionalizao deve, tambm, ser pensada com base em uma trplice
dimenso: formal (Constituio-texto), material (Constituio-contexto) e prospec-
tiva (olhar para o futuro, procurando compreender as mudanas da sociedade).
Nesta constitucionalizao, deve, portanto, prevalecer as ideias de promoo
da dignidade da pessoa humana, solidariedade social, promoo da isonomia
(igualdade material), e da ordem econmica balizada pelo respeito aos consumi-
dores, funo social etc.
106 Direito Civil

Exerccios
Considere as seguintes assertivas:
50. Pelo princpio da relatividade dos efeitos contratuais, exclusivamente as par-
tes contratantes que ficam obrigadas em relao ao contrato, sendo fato
que o aludido princpio no admite excees na ordem jurdica hodierna.
51. Na nova teoria contratual h uma mudana de foco em relao s teorias
anteriores, j que nessa ltima a preocupao do legislador era quase que
exclusiva quanto manifestao livre e consciente da vontade, donde decor-
re que, tendo o sujeito se obrigado de forma livre e consciente, era obrigado
a cumprir o pacto, mesmo que manifestamente desproporcional, enquanto
naquela tem-se em foco a justia contratual decorrente do equilbrio das
prestaes.

2. Aspectos Clssicos Validade Partes


Capazes Declarao de Vontade Objeto
Forma Doao Ausncia de Capacidade
Representao e Assistncia Fatores de
Legitimao

A arquitetura jurdica de um contrato pode ser visualizada em trs planos:


a) existncia: pelo menos duas partes, objeto e declaraes de vontade por
meio de uma determinada forma.
b) validade: partes capazes, declarao de vontade no viciada, objeto lcito,
possvel e determinado ou determinvel, e respeito forma prevista em
lei (o no preenchimento destes requisitos causa nulidade ou anulabilida-
des, conforme veremos). Quanto forma, a regra a forma livre, mas h
excees, sendo a principal delas a compra e venda de imvel com valor
superior a 30 salrios mnimos.
c) eficcia: observa a oponibilidade ou no perante terceiro. O exemplo que
deixa bem claro este degrau a chamada venda non domino, ou seja, a
venda de um produto por parte daquele que no o seu proprietrio.
A ausncia de capacidade gera nulidade (se a parte for absolutamente inca-
paz e no estiver representada) ou anulabilidade (se a parte for relativamente
incapaz e no estiver assistida).
Direito Civil 107

Em alguns momentos, preciso que um terceiro participe do contrato para


que ele seja vlido. o caso da chamada outorga uxria, quando a lei determina
a sua necessidade. A ausncia gera anulabilidade.
Por vezes, um negcio nulo tm os elementos para constituir um outro ne-
gcio. Exemplo: uma compra e venda nula poder constituir um pr-contrato.
Ocorrer, assim, a converso substancial. Reduo do negcio jurdico a retirada
da parte nula do contrato.

Exerccio
52. (FGV 2014 DPE/RJ) Fabrcio ofereceu verbalmente uma mesa usada a
Eduardo, pelo preo de trezentos reais, pagamento vista, em dinheiro.
Eduardo respondeu positivamente. correto afirmar que o contrato:
a) No foi celebrado, porque no houve formalidade essencial venda.
b) No foi celebrado, porque no houve a entrega do bem.
c) Foi celebrado, pois houve proposta e aceitao.
d) Foi celebrado, mas ineficaz at a entrega da mesa.
e) Foi celebrado, mas rescindvel at a entrega da mesa.

3. A Desconstruo dos Aspectos Clssicos


Nova Ideia de Contrato Contrato como
Acordo de Vontades Ato-fato Relao
Contratual Contrato Social

Tradicionalmente, tem-se afirmado que o contrato um acordo de vontades, que


tem por fim criar, alterar ou finalizar uma relao jurdica de cunho patrimonial.
Atualmente, esta ideia pode ser discutida. Da mesma forma, a ideia de que
o contrato com interesse exclusivamente patrimonial no mais, atualmente,
absoluta.
O contrato, nos dias de hoje, melhor definido como uma relao jurdica
intersubjetiva, nucleada na solidariedade constitucional, com objeto patrimonial
e/ou existncia, que obriga as partes e produz efeitos em relao a terceiros.

Exerccio
53. Sing Sing e Song Song so casados, ambos so estreis. Os dois contrataram
uma clnica para realizarem o sonho de terem um filho, a nica exigncia
108 Direito Civil

que os gametas utilizados tenham suas caractersticas raciais, levando-se em


considerao que moram na Liberdade So Paulo , no nascimento Sing
Sing percebeu que trouxe ao mundo um aborgene. Pergunta-se: possvel
devolver a criana com base na teoria do fato do produto?

4. Autonomia de Vontade Construo da


Autonomia da Vontade Racionalismo e o
Imperativo Categrico em Kant Igualdade
Formal

A autonomia privada tem seu bero na ideia de autonomia da vontade, princpio


que informa a construo do direito civil clssico.
O direito civil contemporneo precisa ser explicado a partir do momento hist-
rico do Estado Liberal. Com a criao do Estado absolutista, a ideia era a de que
o rei no errava nunca. A Revoluo Francesa veio com o intuito de controlar os
desmandos dos governadores, por meio da criao de leis. Veio, ento, a escola
da exegese, com a interpretao literal das normas.
A partir de Kant, acreditava-se que todo ser humano racional, portanto a
declarao de vontade era feita por meio de uma tomada de deciso baseada na
racionalidade. A matriz kantiana acaba influenciando toda a criao do direito
privado: valoriza-se a vontade e o racionalismo.
Alm desta base, a autonomia da vontade tem por base tambm o mito da
igualdade formal. E dizemos mito porque cada pessoa pensa de uma forma:
as formaes so diferentes, e, portanto, as ideias so diferentes. Ainda assim, a
isonomia substancial princpio constitucional, mas no deve ser um fim, mas sim
o princpio de onde se partem as demais ideias.
Ainda, naquele momento histrico buscava-se promover a igualdade fazendo
a ruptura de castas.
Todas essas ideias interessam muito burguesia e aristocracia francesa. Da
a valorizao do vis voluntarista na compreenso do contrato.

Exerccio
54. (Cespe AGU Advogado) Julgue a assertiva a seguir:
Em virtude do princpio da autonomia de vontade, admite-se que seja inseri-
da, no contrato de compra e venda de bem mvel, pactuado entre particu-
lares, a clusula solve et repete.
Direito Civil 109

5. Autonomia Privada Poder de Contratar


Poder de Escolha do Contrato Poder de
Delimitar o Contedo do Contrato

Vimos que o direito contratual se estrutura a partir da autonomia da vontade,


mas que esta ideia, no Estado Democrtico de Direito, precisa de um novo en-
tendimento.
A autonomia privada deve ser vista como poder dado s partes de regrarem
seus interesses para construrem relaes jurdicas. Ela deve ser pensada de acor-
do com a sua trplice dimenso, cercada por princpios sociais como a boa-f e
funo social.
A autonomia privada , portanto, um poder: de contratar e de no contratar.
Ocorre que, na realidade, este poder acaba sendo limitado.
Em regra, pouco importa a parte com quem se vai pactuar, e, portanto, nem
sempre importante ou til podermos pactuar com mais de uma pessoa. Mas
este um poder dado pela autonomia privada. E este poder acaba tambm sendo
limitado.
Autonomia significaria um poder de delimitar o contedo do contrato, mas
esta afirmao tambm absurdamente limitada na sociedade contempornea.
Exatamente por isso, a autonomia privada precisa estar balizada por princpios
sociais. Veja, neste sentido, o teor do Enunciado n 23 da I Jornada de Direito Civil
do CJF: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil,
no elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance
desse princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse indivi-
dual relativo dignidade da pessoa humana.

Exerccio
55. Acerca dos contratos, julgue os itens a seguir assinalando o incorreto:
a) Os princpios dos contratos, ou seja, funo social, equivalncia ma-
terial e boa-f objetiva so comuns a todos os contratos, at mesmo
nos casos em que o poder negocial dominante no est configurado,
balizando o exerccio da autonomia privada.
b) Os contratos que no so protegidos pelo direito do consumidor devem
ser interpretados no sentido que melhor contemplar o interesse social,
o que inclui a tutela do vulnervel, ainda que no se esteja tratando
110 Direito Civil

de contrato que nasa da adeso s condies gerais de contratao


construdas unilateralmente.
c) O desequilbrio econmico causado por onerosidade excessiva do con-
trato motivo suficiente para que ele seja modificado ou resolvido,
procedimento fundamentado pelo princpio do equilbrio material.
d) O direito brasileiro, por regra, prefere a resoluo do contrato sua
reviso.
e) O respeito boa-f objetiva deve estar presente em todas as fases ne-
gociais, o que abrange tanto a fase de pontuao como o momento
ps-negocial.

6. Fora Obrigatria e Relatividade dos Efeitos


dos Contratos Respeito pelos Contratos
Partes Terceiro Interessado

Antes de iniciarmos o estudo do princpio da funo social, falaremos da fora


obrigatria dos contratos e da relatividade de seus efeitos.
Os contratos (existentes, vlidos e eficazes, e desde que no subordinados a
uma condio suspensiva que ainda no aconteceu) nascem para ser respeitados.
E o que leva a essa crena o famoso brocardo latino: pacta sunt servanda.
Da mesma forma, os contratos vinculam as partes e exigem respeito a tercei-
ros, e de terceiros, desde que, obviamente, pautados pela boa-f objetiva.
Neste sentido, preciso entender a ideia de partes do contrato e partes na
relao contratual.
Parte no contrato aquele que est no contrato desde a sua origem, aquele que
d vida ao contrato, formulando a proposta ou aceitando a proposta formulada.
Parte na relao contratual aquele que ocupa esta posio no contrato, em
razo de ato inter vivos ou causa mortis.
Por fim, temos tambm a noo de terceiro interessado (aquele que tem inte-
resse jurdico na relao contratual) e de terceiro no interessado (aquele que tem
interesse moral na relao contratual).
A ideia de que o contrato deve sempre ser cumprido foi superada.
O contrato vincula as partes e tambm as partes na relao contratual (su-
cessores). o que se entende por relativizao dos efeitos do contrato: a ideia
de que terceiros no so vinculados por um contrato precisa, atualmente, ser
reinterpretada.
A partir de tudo isso, temos, ento, a superao do Estado Liberal.
Direito Civil 111

Exerccio
56. (Petrobras 2012 Advogado Junior) Julgue a seguinte assertiva:
O princpio da relatividade dos efeitos do contrato regra de carter absolu-
to, uma vez que protege a segurana jurdica de terceiros.

7. Contratos Funo Social nas Projees


Externas

Conforme j vimos nas unidades anteriores, um contrato no pode ser pensado


como algo alheio realidade.
Todo e qualquer contrato deve ter funo social, pois um instituto feito por e
para pessoas que vivem em sociedade. Assim, a funo social oponvel a tercei-
ros que, a princpio, no fazem parte do contrato. O contrato, neste pensamento,
no obriga apenas quem contrata. Trata-se da chamada supracontratualidade: os
contratos irradiam efeitos para alm de si mesmo. uma via de mo dupla (dever
de terceiros no vinculados ao contrato de respeit-lo e dever dos contratantes
de respeitar a sociedade).
exemplo dessa via de mo dupla a tutela externa do crdito.
A vantagem de se trabalhar com essa moldura a sano gerada para o in-
centivo ao descumprimento de um contrato. Sobre o regime jurdico que baliza
estes casos, temos a tutela inibitria, e, em se tratando de tutela reparatria, a
doutrina diverge sobre a responsabilidade ser contratual ou extracontratual.
Temos, tambm, esta ideia, no art. 608 do Cdigo Civil: Aquele que aliciar
pessoas obrigadas em contrato escrito a prestar servio a outrem pagar a este a
importncia que ao prestador de servio, pelo ajuste desfeito, houvesse de caber
durante dois anos.

Exerccios
57. (Cespe AGU Procurador) Julgue a assertiva a seguir:
A partir da funo social, tem-se estudado aquilo que se convencionou cha-
mar de efeitos externos do contrato, que constituem uma releitura da relati-
vidade dos efeitos dos contratos.
58. (TRT, 6 Regio Juiz do Trabalho) Julgue a assertiva a seguir:
O princpio da funo social da relao contratual importa em compreender
as obrigaes advindas do contrato em conjunto com o meio social, tomadas
essas obrigaes sempre de forma relativa e no absoluta entre as partes.
112 Direito Civil

8. Funo Social e Eficcia Interna

Veremos agora a dimenso interna da funo social do contrato.


Em termos gerais, a doutrina brasileira aceita que os contratos tm uma fun-
o social (externa) a respeitar, chegando a afirmar que funo social igual a
viso econmica. Mas a verdade que a funo social no se resume funo
econmica.
Mas bastante expressiva a parcela da doutrina que tambm aceita a faceta
interna da funo social. Trata-se da noo intra partes do princpio. H, inclusive
um enunciado do CJF (360) neste sentido: a funo social deve balizar o compor-
tamento das partes.
As formas de densificar essa ideia so:
a promoo da dignidade da pessoa humana (CJF I, E. 23);
a nulidade das clusulas abusivas (CJF V, E. 431);
a mitigao da pacta sunt servanda (CJF I, E. 23);
a proteo dos vulnerveis (CJF I, E. 23);
a vedao da onerosidade excessiva;
a conservao do contrato (CJF I, E. 22);
a tutela da frustrao do fim do contrato (CJF III, E. 166).

Exerccio
59. Acerca dos direitos dos contratos, julgue a alternativa correta:
a) A funo social do contrato, princpio contratual geral, exercida como
um limitador da liberdade para contratar.
b) Permite-se, por exceo regra geral, que as partes possam estabele-
cer, mediante acordo de vontade, o pacto sucessrio.
c) Evico, existente nos contratos onerosos e gratuitos, significa que o
alienante responde pela perda da coisa.
d) O contrato aleatrio tem por objeto coisas futuras e incertas, ficando o
adquirente responsvel por sua existncia.

9. Boa-f Critrio Hermenutico Integrativo


O primeiro ponto a ser estudado que a boa-f possui trs papeis delineados,
sendo sua primeira funo servir como critrio hermenutico integrativo.
Direito Civil 113

Observa-se que a boa-f tambm auxilia na integrao das lacunas.


Salienta-se que a boa-f no pode ser contornada e pode at mesmo levar
correo de clusulas contratuais. Ainda, clusulas contrrias boa-f, a princ-
pio, so clusulas nulas.
O art. 113 do Cdigo Civil dispe que os negcios jurdicos devem ser inter-
pretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.
Importante destacar decises de tribunais superiores que abordam o tema,
como os REsps nos 1.105.483/MG (STJ) e o 1.112.879 (STJ).

Exerccios
60. (TJ-SC 2010 Juiz Adaptada) Julgue a seguinte assertiva:
Com a edio do Cdigo Civil de 2002, a boa-f objetiva passou a princpio
explcito que exerce sua funo harmonizadora para conciliar o rigorismo
lgico-dedutivo com as exigncias ticas atuais, abrindo as janelas do posi-
tivismo jurdico para o tico. No mbito do contrato, o princpio da boa-f
sustenta o dever de as partes agirem conforme a economia e a finalidade do
contrato, de modo a conservar o equilbrio substancial e funcional entre as
obrigaes correspectivas que formaram o sinalagma contratual.
61. (Instituto AOCP 2014 UFGD Advogado) De acordo com o Cdigo Civil,
assinale a alternativa INCORRETA:
a) A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a
reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destina-
trio tinha conhecimento.
b) O silncio no importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o
autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa.
c) Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente.
d) Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os
usos do lugar de sua celebrao.
e) Nas declaraes de vontade, atender-se- mais inteno nelas con-
substanciada do que ao sentido literal da linguagem.

10. Boa-f Objetiva Duty to Mitigate the Loss


Venire contra Factum Proprium

O duty to mitigate the loss traz uma ideia contempornea de dever de mitigar a
prpria perda. Trata-se de um dever, em regra, atribudo ao credor.
114 Direito Civil

Na III Jornada de Direito Civil foi aprovado o Enunciado n 169, que dispe
que o princpio da boa-f objetiva deve levar o credor a evitar o agravamento do
prprio prejuzo.
A proibio de comportamento contraditrio (venire contra factum proprium),
por sua vez, significa que no se pode aceitar que duas condutas adotadas pela
mesma pessoa possam ser conflitantes, desrespeitando a confiana que o outro
deposita numa promessa que foi realizada.
Na IV Jornada de Direito Civil foi aprovado o Enunciado 362, que estabelece
que a vedao do comportamento contraditrio (venire contra factum proprium)
funda-se na proteo da confiana, tal como se extrai dos arts. 187 e 422 do
Cdigo Civil.

Exerccio
62. (Instituto Cidades 2011 DPE-AM Defensor Pblico) O princpio da boa-
-f objetiva tem importncia mpar no ordenamento jurdico ptrio, pois
norteia a interpretao dos negcios jurdicos e gera direitos acessrios. Se-
gundo a doutrina, um dos seus desdobramentos o venire contra factum
proprium, que significa:
a) O exerccio de um comportamento contrrio aos comportamentos que
uma das partes vinha tendo at aquele momento, frustrando a legtima
expectativa criada na outra parte de que tais comportamentos conti-
nuariam.
b) Reduo do contedo obrigacional pela inatividade de uma das partes.
c) Aumento do contedo obrigacional em razo da inatividade de uma
das partes.
d) Impossibilidade de exigir da outra parte um comportamento que tam-
bm no cumpriu ou simplesmente negligenciou.
e) Impossibilidade de exigir da outra parte o cumprimento de obrigao
contratual, quando deixou de cumprir as suas prprias obrigaes con-
tratuais.

11. Boa-f Objetiva Tu quoque Inciviliter


agere Surrectio e Supressio
Inicialmente, tu quoque traz a ideia de proibir algum, que no fez o que deveria,
possa exigir do outro o que este lhe prometeu. Aquele que se comporta de uma
forma, no pode exigir que o outro se comporte de forma manifestamente diversa.
Direito Civil 115

O inciviliter agere, por sua vez, tem a ver com exigir o comportamento do
outro desconectado do respeito ao ser humano. Exemplo: exigir que uma apre-
sentao musical para o dia atual acontea, ainda que se saiba que o profissional
perdeu um ente querido, em uma situao inesperada, naquela manh. Neste
sentido, no seria civilizado exigir esta conduta.
O art. 187 do Cdigo Civil dispe que tambm comete ato ilcito o titular de
um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu
fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
A boa-f surrectio e supressio se manifesta da seguinte forma: suprime-se a
possibilidade de exerccio de um direito no exercido ao longo do tempo.
Um exemplo pode ser observado com o julgamento do REsp 1118133: uso de
rea comum como boxe de garagem por dez anos por condomnio impede que
a posse seja reavida.
Ainda, o art. 330 do Cdigo Civil dispe que o pagamento reiteradamente
feito em outro local, faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto
no contrato.

Exerccio
63. (Cespe 2011 EBC Analista Advocacia) Julgue o seguinte item:
O princpio da boa-f objetiva contratual tem, entre outras funes, a de
limitar o exerccio de direitos subjetivos, sobre a qual incidem a teoria do
adimplemento substancial das obrigaes e a teoria dos atos prprios, da
derivando os seguintes institutos: tu quoque, venire contra facutm pro-
prium, surrectio e supressio. Este ltimo assegura a possibilidade de redu-
o do contedo obrigacional pactuado, pela inrcia qualificada de uma das
partes, ao longo da execuo do contrato, ao exercer direito ou faculdade,
criando para a outra a legtima expectativa de ter havido a renncia quela
prerrogativa.

12. Boa-f Objetiva Violao de Deveres Gerais


de Conduta Fases Pr e Ps-contratual
Culpa
Inicialmente, a boa-f fonte de deveres jurdicos, j que produz deveres que vin-
culam as partes. Exemplo: dever de informar. A violao da boa-f pode ocorrer
no desvelar de um contrato, bem como numa fase pr ou ps-contratual.
116 Direito Civil

O art. 422 do Cdigo Civil dispe que os contratantes so obrigados a guar-


dar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de
probidade e boa-f.
Importante observar a redao dos Enunciados nos 25, 170, 24, 363 e 168 do CJF.

Exerccio
64. A compra de B uma pequena loja de vesturio, incluindo instalaes e mer-
cadorias existentes, obrigando-se B, verbalmente, a auxiliar o comprador nos
primeiros dias de funcionamento do estabelecimento comercial, permitindo
a utilizao de seu CNPJ para pedidos de novas mercadorias at se regulari-
zasse a situao junto ao fisco, tudo com fins de garantir condies para a
normal comercializao dos produtos. Posteriormente, sem motivo razovel,
B cancela todos os pedidos de mercadorias ainda no recebidas, inviabilizan-
do a continuidade normal do negcio e a percepo dos frutos esperados.
Isso considerado, dizendo-se que:
I. A no titular de direito subjetivo prestao de indenizao em face
de B, porque o contrato de compra e venda compreendia apenas as
instalaes e mercadorias existentes na loja poca do negcio.
II. A no titular de direito subjetivo prestao de indenizao em face
de B, porque se tratando de contrato comutativo, restou concludo com
o pagamento do preo e entrega das instalaes e mercadorias existen-
tes na loja poca do negcio, no subsistindo para B quaisquer outros
deveres acessrios, anexos, secundrios ou laterais.
III. A titular de direito subjetivo prestao de indenizao em face de
B, porque a relao obrigacional um processo dinmico, no se exau-
rindo com a entrega das instalaes e mercadorias existentes na loja
poca do negcio.
IV. A titular de direito subjetivo prestao de indenizao em face de
B, por infrao aos deveres anexos ou secundrios de conduta que so
informados pelo princpio da boa-f objetiva.
Est correto afirmar-se que:
a) Somente a assertiva I est correta.
b) Somente as assertivas I e II esto corretas.
c) Somente as assertivas III e IV esto corretas.
d) Somente a assertiva III est correta.
e) Somente a assertiva IV est correta.
Direito Civil 117

13. Justia Contratual Paradigma da


Essencialidade Teoria da Impreviso

Inicialmente, trabalha-se a ideia de Fouille (Qui dit contractuel, dit juste quem
diz contratual diz justo), uma afirmao que no mais se sustenta, lastreada na
ideia de autonomia da vontade.
A segunda ideia traz o equilbrio material, equivalncia das prestaes e fun-
o social do contrato.
Outra importante ideia traz o chamado paradigma da essencialidade.
Ainda, faz-se necessrio destacar que o desequilbrio pode ser econmico
(paga-se valor parco ou absurdo pela contraprestao); ou normativo (excluso
de garantias legais; clusula penal excessiva).
Insta salientar que a reviso dos contratos no Brasil no se encontra mais es-
corada na Teoria da Impreviso.
Ademais, importante observar os seguintes pressupostos: imprevisibilidade;
excepcionalidade da lea; acontecimento de alcance geral e no particular; dese-
quilbrio entre as prestaes.

Exerccio
65. (FCC 2014 TRT 18 Regio (GO) Juiz do Trabalho) Em nosso direito
civil, a teoria da impreviso:
a) No tem previso normativa em nenhuma situao, tratando-se apenas
de criao doutrinria, aceita pela jurisprudncia em situaes de one-
rosidade excessiva ao devedor e de imprevisibilidade de fatos extraordi-
nrios posteriores celebrao do contrato.
b) prevista, normativamente, podendo o devedor pleitear a resoluo do
contrato e observado que os efeitos da sentena que a decretar sero
produzidos a partir de sua prolao.
c) No tem previso normativa, a no ser nas relaes de consumo, bas-
tando a onerosidade excessiva ao consumidor para sua caracterizao.
d) Tem previso normativa e, no Cdigo Civil, preciso que a prestao
de uma das partes se torne excessivamente onerosa, com extrema van-
tagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e
imprevisveis, ocasio em que o devedor poder pleitear a resoluo do
contrato.
118 Direito Civil

e) prevista tanto no Cdigo Civil como no Cdigo de Defesa do Consu-


midor, em ambos os diplomas legais exigindo os mesmos pressupostos
para sua caracterizao.

14. Reviso Contratual Codificao Civil e


Direito do Consumidor Correo do Valor
de Prestao Contratos de Execuo e
Resoluo Contratual Reviso de Contrato
Unilateral

Existem algumas regras no Cdigo Civil que versam acerca da reviso contratual.
Inicialmente, quando h leso e estado de perigo, existe uma explcita permis-
so para que se reveja o contrato.
Importante destacar que o diploma legal supramencionado fala, primeiro,
em anulao do contrato, sendo a reviso uma construo doutrinria e juris-
prudencial.
Em relao impreviso do contrato, necessrio observar a redao do art.
317 do Cdigo Civil.
Il Codice Civile, em seu art. 1.467 trabalha com a reviso trazendo a seguinte
estrutura: contratos de durao; excessiva onerosidade superveniente; e evento
extraordinrio.
Referido dispositivo foi importado, e pode ser observada redao semelhante
no art. 478 do Cdigo Civil.
Ademais, no Cdigo de Defesa do Consumidor, o art. 6, V, trata do tema,
O modelo alemo, por sua vez, traz os seguintes requisitos: modificao das
circunstncias do negcio; inexistncia de ajuste sobre distribuio dos riscos; e
destruio da relao de equivalncia (perturbao do equilbrio).

Exerccio
66. (Cespe 2010 DPU Defensor Pblico) Acerca da reviso contratual, jul-
gue o item subsequente:
Para que seja possvel requerer a reviso contratual com base na onerosidade
excessiva, o contrato deve ser de execuo continuada ou diferida.
Direito Civil 119

15. Enunciados do CJF Reviso Judicial dos


Contratos Elemento Acidental da Alterao
das Circunstncias Fato Extraordinrio
e Onerosidade Reviso Contratual e
Contratantes

preciso observar a redao de Enunciados aprovados pelo CJF acerca do assunto


aqui estudado.
O Enunciado n 175 dispe que a meno imprevisibilidade e extraordina-
riedade, insertas no art. 478 do Cdigo Civil, deve ser interpretada no somente
em relao ao fato que gere o desequilbrio, mas tambm em relao s conse-
quncias que ele produz.
O Enunciado n 176 estabelece que, em ateno ao princpio da conservao
dos negcios jurdicos, o art. 478 do Cdigo Civil de 2002 dever conduzir, sem-
pre que possvel, reviso judicial dos contratos e no resoluo contratual.
J o Enunciado n 365 dispe que a extrema vantagem do art. 478 deve ser
interpretada como elemento acidental da alterao de circunstncias, que com-
porta a incidncia da resoluo ou reviso do negcio por onerosidade excessiva,
independentemente de sua demonstrao plena.
O Enunciado n 366, por sua vez, traz que o fato extraordinrio e imprevisvel
causador de onerosidade excessiva aquele que no est coberto objetivamente
e pelos riscos prprios da contratao.
Tambm deve ser observada a redao dos Enunciados nos 367, 439, 440,
todos aprovados em Jornadas de Direito Civil.

Exerccios
67. (Cespe 2006 DPE-DF Procurador Assistncia Judiciria) Acerca dos
contratos, julgue o item a seguir, segundo a tica do ordenamento jurdico
brasileiro:
A onerosidade excessiva pode dar ensejo tanto resoluo do contrato
quanto ao pedido de reviso de clusula contratual, mantendo-se o contra-
to. Essa soluo autorizada ao juiz com base na clusula geral da funo
social do contrato e tambm na clusula geral da boa-f objetiva.
68. (FMP-RS 2014 TJ-MT Juiz) Julgue a assertiva a seguir:
O princpio da conservao do negcio jurdico permite, em caso de onerosida-
de excessiva, sempre que possvel, a reviso do contrato e, no, sua resoluo.
120 Direito Civil

16. Classificao dos Contratos Formao do


Contrato Contrato de Fiana Renncia
Antecipada Contratos de Consumo
Contratos de Adeso

O contrato se forma quando existe a fuso de declarao de vontades. No caso do


contrato de adeso, s haver contrato depois da adeso s condies gerais de
contratao, criadas unilateralmente pelo poder pblico ou pelo empreendedor.
De acordo com o art. 423 do CC, quando houver no contrato de adeso
clusulas ambguas ou contraditrias, devero ser adotadas a interpretao mais
favorvel ao aderente.
Poder haver contratos civis que surgem, nascem, da adeso gerais de contra-
tao, pois no uma exclusividade do universo consumeirista.
As clusulas abusivas no decorrem exclusivamente das relaes jurdicas de
consumo. Dessa forma, possvel a identificao de clusulas abusivas em con-
tratos civil comuns, por exemplo, aquela estampada no art. 424 do CC.
De acordo com o art. 424 do CC, nos contratos de adeso, so nulas as clu-
sulas que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito resultante da
natureza do negcio.
Ainda, de acordo com o Enunciado n 364 do CJF, no contrato de fiana
nula a clusula de renncia antecipada ao benefcio de ordem quando inserida
em contrato de adeso.
Outra classificao possvel do contrato civil (regrados pelo Cdigo Civil) e
de consumo (regrados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor).
importante observar o disposto nos arts. 46, 47 e 54 do Cdigo de Defesa
do Consumidor, que trata dos contratos de consumo.

Exerccio
69. (Vunesp MPE/ES Promotor de Justia Substituto 2013) Acerca dos contra-
tos por adeso e de acordo com o Cdigo Civil de 2002, correto afirmar que:
a) Clusulas ambguas ou contraditrias so nulas de pleno direito.
b) No so permitidos no mbito de relao civil diversa da relao de
consumo.
c) So admitidos pelo Cdigo Civil de 2002 apenas para determinadas
espcies de contratos.
d) nula a clusula que estipule renncia antecipada a direito resultante
da natureza do negcio.
Direito Civil 121

17. Contratos Unilaterais Bilaterais Benficos


Onerosos Aleatrios Comutativos
Gratuitos

Os negcios jurdicos podem ser unilaterais e bilaterais. A bilateralidade e a uni-


lateralidade dizem respeito quantidade de partes necessrias para a gnese
daquele negcio.
O contrato unilateral aquele que produz um dever de prestao exclusiva-
mente para uma das partes. Exemplos: comodato; doao pura.
J o contrato bilateral aquele que vinculam ambas as partes. Exemplo: com-
pra e venda.
Os contratos plurilaterais, por sua vez, so aqueles que envolvem diversos
centros de interesse, porm numa direo comum. Exemplo: contratos de consti-
tuio de sociedade empresarial.
Os contratos comutativos so aqueles em que as prestaes so proporcionais
e os contratos aleatrios so aqueles que, a princpio, no tero prestaes pro-
porcionais entre si.
Importante destacar que todo contrato bilateral oneroso, porm nem todo
unilateral gratuito.

Exerccio
70. (Fumarc 2013 PC-MG Analista da Polcia Civil) So contratos reais, exceto:
a) O mtuo.
b) O depsito.
c) O comodato.
d) A compra e venda.

18. Contratos Consensuais Formais Reais


Solene Tpicos Atpicos Coligados
Execuo Instantnea, Diferida e de Trato
Sucessivo

Em regra, as declaraes de vontade no necessitam de suporte material especial,


bastando que sejam verbalizadas.
122 Direito Civil

O contrato consensual justamente aquele que no exige formalidade.


J os contratos formais so aqueles cujo suporte material deve ser uma forma
especfica, sob pena de invalidade.
O contrato real, por sua vez, aquele cuja existncia impe a entrega da coisa.
Ademais, os contratos solenes so aqueles que exigem algo mais, alm da
forma.
Insta salientar que so quatro os contratos reais: mtuo, comodato, depsito
e contrato estimatrio.
Quanto ao tempo, os contratos podem ser de execuo instantnea, de exe-
cuo diferida e de trato sucessivo.
Existem, ainda, os contratos acessrios (que dependem dos principais, como
a fiana), e os contratos principais.

Exerccio
71. A respeito da disciplina dos contratos, segundo o Cdigo Civil, assinale a
opo correta:
a) Se resolverem estipular contrato atpico, as partes devero redigir as
clusulas contratuais de comum acordo e no estaro obrigadas a ob-
servar as normas gerais fixadas pelo Cdigo.
b) O alienante responde pela evico nos contratos onerosos, mas essa
garantia no subsiste caso a aquisio tenha sido realizada em hasta
pblica.
c) O contrato preliminar deve conter todos os requisitos essenciais ao con-
trato a ser celebrado, mesmo quanto forma.
d) A disciplina dos vcios redibitrios aplicvel s doaes onerosas, de
forma que poder ser enjeitada a coisa recebida em doao em razo
de vcios ou defeitos ocultos que a tornem imprpria ao uso a que
destinada, ou lhe diminuam o valor.

19. Formao do Contrato Pontuao Proposta


Convite para Contratar Obrigatoriedade
da Proposta Oferta ao Pblico

Pontuao o momento clssico de formao dos contratos, no qual as partes


discutem cada uma das clusulas ponto a ponto, antes de elaborar o contrato. A
Direito Civil 123

proposta em si enquanto declarao unilateral de vontade vincula o proponente,


seja nas relaes civis quanto nas de consumo.
No caso de responsabilidade pr-contratual no existe dever de contratar,
existe dever de executar a obrigao assumida depois de formado o contrato.
Porm, conforme a confiana entre as partes cresce, e caso no haja a pactuao
contratual, poder ensejar a responsabilidade pr-contratual, pela ruptura imoti-
vada das negociaes.
A proposta que contm clusula que libera o proponente do dever de res-
peitar a palavra dada, informando isso ao destinatrio da proposta conhecida
como convite para contratar e no como proposta. Ainda, no ser obrigatria
na situao em que as circunstncias do caso ou natureza do negcio permitam
ou quando feita entre ausentes (art. 428 do CC).

Exerccio
72. (IADES 2014 SEAP/SF Analista) Quanto aos contratos e formao deles,
em consonncia com os ditames do CC, assinale a alternativa correta:
a) A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar
dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
b) A oferta ao pblico no equivale proposta quando encerra os requisitos
essenciais ao contrato.
c) A aceitao fora do prazo, com adies, restries ou modificaes, no
importar nova proposta.
d) No se pode revogar a oferta pela mesma via de sua divulgao.
e) A proposta de contrato no obriga o proponente, se o contrrio no re-
sultar dos termos dela, da natureza do negcio ou das circunstncias do
caso.

20. Aceitao Formao do Contrato entre


Ausentes Tipos de Aceitao Inexistncia
de Aceitao Lugar da Celebrao

A aceitao o momento em que h concluso do contrato, pois o proponente


aceita todas as condies, exigncias, ou seja, todas clusulas nele descritas.
As teorias que embasam o momento de formao dos contratos entre ausen-
tes, so:
124 Direito Civil

Teoria da Agnio: pela declarao aquele em que o destinatrio v a


proposta e concorda com ela.
Teoria da Expedio: reputar-se-o formados os contratos quando a aceita-
o expedida.
Teoria da Recepo: reputar-se-o formados os contratos quando a aceita-
o recebida.
Teoria da Cognio: reputar-se-ia formado o contrato no momento em que
o proponente no s recebe a aceitao, mas toma conhecimento do seu con-
tedo.
Nos contratos entre presentes, havendo aceitao imediata entre a proposta,
os contratos esto formados. As regras pontuais de aceitao constam dos arts.
430, 431(aceitao fora do prazo, com adies, restries ou modificaes im-
portar nova proposta), 432 (poder haver aceitao pelo silncio), 433 (o no
despertar da confiana alheia), 434 (contratos entre ausentes), 435 (contrato ce-
lebrado no lugar em que foi proposto), todos do Cdigo Civil. O art. 9, 2, da
LINDB, dispe que a lei do local em que o contrato foi celebrado que ir vigorar.

Exerccio
73. Com relao formao dos contratos, correto afirmar:
a) Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
b) Considera-se celebrado o contrato no momento em que o proponente
tomar conhecimento da aceitao do aceitante.
c) A aceitao vincula o aceitante que, juntamente com ela, chegue ao
conhecimento do proponente retratao.
d) No tocante ao momento de celebrao do contrato, foi adotada pelo
CC, como regra geral, a teoria da recepo.

21. Contrato Preliminar Partes Requisitos


Celebrao Direito de Arrependimento
Arras Penitenciais Clusula de Decaimento

Nem sempre as partes podem concluir o contrato, por isso que um contrato pre-
liminar pode se tornar til para atar as relaes entre as partes que no podem
imediatamente concluir o contrato.
O contrato preliminar deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato a
ser celebrado, salvo a forma (art. 462 do CC).
Direito Civil 125

Concludo o contrato preliminar, observados os pressupostos para que seja


vlido e definitivo, desde que no conste clusula de arrependimento, qualquer
das partes ter direito de exigir a celebrao do contrato, assinando prazo outra
para que o efetive (art. 463 do CC).
A ausncia de registro do contrato preliminar, no o priva de efeitos, mas
mero fator de inoponibilidade frente a terceiros.
Quando o objeto de contrato preliminar alienao de um loteamento, no
existe clusula de arrependimento, pois seria invlida.
Havendo arras penitenciais sero perdidas ou tero de ser devolvidas em rela-
o ao equivalente. Clusula de decaimento ser nula.
O direito a adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do com-
promisso de compra e venda no cartrio de imveis (Smula n 239 do STJ). A
promessa pode ser unilateral (art. 466 do CC).

Exerccio
74. (Cesgranrio Petrobrs Advogado) Joo, pretendendo adquirir um valioso
apartamento de propriedade de Jos, celebra com este um contrato parti-
cular de promessa bilateral irrevogvel de mutuar o referido imvel por uma
fazenda, com todos os requisitos essenciais ao contrato definitivo, tendo
estabelecido data para a realizao do contrato definitivo e registrado o con-
trato particular nos Registros de Imveis onde esto localizados os bens. O
contrato preliminar acima referido:
a) nulo, uma vez que deve obedecer forma pblica.
b) Tem efeitos contra terceiros, uma vez que registrados nos RI competentes.
c) S tem efeitos entre as partes.
d) No pode ser cumprido coercitivamente em caso de inadimplncia.
e) No dotado de transmissibilidade causa mortis dos direitos e obriga-
es dele originrios.

22. Relatividade dos Efeitos dos Contratos


Estipulao em Favor de Terceiro Promessa
de Fato de Terceiro Contrato com Pessoa a
Declarar
O consumidor by stander aquela vtima de acidente de consumo a qual no fez
parte da relao contratual, mas mesmo assim ter a tutela nas regras e princpios
consumeristas.
126 Direito Civil

No ajuste feito entre as partes estipula-se que um terceiro quem receber o


desempenho da prestao prometida por um deles, por exemplo, seguro de vida.
O terceiro somente poder exigir quando no houver novao e a partir do
momento que haja permisso do terceiro de reclamar seu direito, no poder o
estipulante exonerar o devedor.
O art. 439 do CC dispe sobre promessa de fato de terceiro, ou seja, diz que
algum ir cumprir o que foi prometido em contrato.
O art. 440 dispe que nenhuma obrigao haver para quem se comprometer
por outrem, se este, depois de se ter obrigado, faltar prestao.
O contrato com pessoa a declarar tem como ideia a reserva do direito com
anuncia prvia do parceiro contratual, de substituir por outrem. A aceitao da
pessoa nomeada no ser eficaz se no se revestir da mesma forma que as partes
usaram para o contrato.
O contrato produzir efeitos apenas entre os contratantes originrios, se no
houver indicao da pessoa a substituir ou se foi nomeado algum que se re-
cusou a aceit-lo ou se insolvente ou se o parceiro contratual desconhecia no
momento da indicao (arts. 470 e 471 do CC).

Exerccio
75. (2014 TJ-MG Juiz) Quanto aos contratos em geral, assinale a alternativa
INCORRETA:
a) A proposta do contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar
dos termos dela, da natureza do negcio ou das circunstncias do caso.
b) O que estipula em favor de terceiro no pode exigir o cumprimento da
obrigao.
c) Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
d) A clusula resolutiva expressa opera de pleno direito, j a tcita depen-
de de interpelao judicial.

23. Vcios Redibitrios Conhecimento do Vcio


Pressupostos Contrato Comutativo ou
Doao Onerosa Responsabilidade do
Alienante
Vcio redibitrio vcio oculto. Quando houver sido detectado h possibilidade de
redibio, ou seja, de abatimento do preo pago, por meio de ao denominada
quanti minoris.
Direito Civil 127

Esse vcio no precisa ser conhecido pelo alienante. Pode ter a tutela do vcio
redibitrio ainda que o objeto perea em posse do adquirente, pois haver o
direito de reembolso.
Os pressupostos dos vcios redibitrios esto presentes nos contratos bilaterais
comutativos ou doao onerosa, em caso de defeito oculto e minimamente rele-
vante e tambm diante de um defeito oculto que torna a coisa imprestvel ao fim
a que se destina ou reduz seu valor de forma considervel.
A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por v-
cios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe
diminuam o valor. Porm, em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato, pode
o adquirente reclamar abatimento no preo. Se o alienante conhecia o vcio ou
defeito da coisa, restituir o que recebeu com perdas e danos, se o no conhecia,
to somente restituir o valor recebido mais as despesas do contrato.

Exerccio
76. (TJ-RS 2013 Titular de Servios de Notas e Registros) Em relao aos vcios
redibitrios:
I. inaplicvel a disposio do artigo 441 do CC, concernente aos vcios
redibitrios, s doaes onerosas.
II. So duas as aes edilcias: a redibitria e a estimatria.
III. A ao quanti minoris acarreta a redibio do contrato.
IV. A ao redibitria consiste na resoluo do contrato.
V. Na ao redibitria, se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa,
o adquirente far jus restituio do que pagou com perdas e danos.
Esto corretas:
a) I, II, IV e V.
b) II e V.
c) I e II.
d) II, IV e V.

24. Vcios Redibitrios Prazos Clusula de


Garantia

Prazo existe tanto para exerccio do direito da redibio do contrato quanto para o
exerccio do direito de buscar a reduo proporcional via ao quanti minoris. Essas
aes so de natureza decadencial, portanto no suspendem nem se interrompem.
128 Direito Civil

O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento do preo no


prazo de 30 dias se a coisa for mvel e um ano se for imvel, contados a partir
da imisso na posse do bem ou da tradio e no da data em que o contrato foi
pactuado. Se o adquirente j tinha a posse do bem, o prazo conta-se da aliena-
o, reduzido metade.
Quando o vcio por sua natureza s puder ser conhecido mais tarde, o prazo
contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de 180
dias, em se tratando de bens mveis, e de um ano para bens imveis.
No correro prazos na constncia da clusula de garantia, mas o adquirente
deve denunciar o defeito ao alienante nos 30 dias seguintes ao seu descobrimen-
to, sob pena de decadncia.

Exerccio
77. (UFMT 2014 Promotor de Justia) Sobre os preceitos constantes no CC a
respeito dos vcios redibitrios, analise as assertivas.
I. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo ou doao onerosa
pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem impr-
pria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor.
II. Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir somente o
valor recebido pelo negcio e as despesas do contrato.
III. A responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa perea em
poder do alienatrio, se perecer por vcio oculto, j existente ao tempo
da tradio.
IV. O prazo decadencial para o ajuizamento da ao redibitria ou da ao
quanti minoris de 15 dias, no caso de bens mveis, e de um ano no
caso de bens imveis, contado da entrega efetiva.
Esto corretas:
a) I e II.
b) I, III e IV.
c) II, III e IV.
d) II e IV.
e) I e III.
Direito Civil 129

25. Evico Responsabilidade Restituio


Integral do Preo

Evico a perda da coisa provocada pelo reconhecimento em uma deciso ju-


dicial ou administrativa. A perda no apenas da propriedade, mas pode ser
eventualmente de servido ou da posse. O negcio precisa ser oneroso, para que
haja evico.
Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta ga-
rantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. Podem as par-
tes, por clusula expressa reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela
evico.
As principais possibilidades de reaver as perdas ligadas evico: no obstan-
te a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se der, tem direito o
evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da
evico, ou, dele informado, no o assumiu. Quanto ao valor a ser reembolsado,
dispe o art. 450 do CC os requisitos de restituio em caso de evico e de
preos pagos ao evicto. Os arts. 451 e 452 do CC dispem sobre deteriorao da
coisa alienada e sobre as vantagens das deterioraes.

Exerccio
78. (IADES 2014 UFBA Advogado) A respeito de evico e vcios redibit-
rios, assinale a alternativa correta.
a) vedado s partes reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela
evico, pois decorre de lei.
b) O alienante responde pela evico, mesmo se a aquisio tiver se reali-
zado em hasta pblica.
c) A garantia dos vcios redibitrios aplica-se aos contratos comutativos,
aleatrios, gratuitos ou onerosos e s doaes com encargo, devendo
os defeitos existir ao tempo do contrato, tornar a coisa imprpria ao
uso ou diversa da pretendida pelo adquirente ou, ainda, diminui-lhe o
valor.
d) O desconhecimento do alienante indiferente e dever restituir o que
recebeu com perdas e danos, tal como o que sabia do vcio ou defeito
da coisa ao tempo do negcio.
e) As benfeitorias necessrias ou teis, no abonadas ao que sofreu a
evico, no sero pagas pelo alienante.
130 Direito Civil

26. Evico Benfeitorias Denunciao Lide

Na evico parcial, poder o evicto optar entre a resoluo do contrato e a resti-


tuio da parte do preo correspondente ao desfalque sofrido. Se no for consi-
dervel, caber somente direito a indenizao.
As benfeitorias feitas de boa-f devero ser reembolsadas, de acordo com o
art. 453 do CC, as benfeitorias necessrias ou teis, no abonadas ao que sofreu
evico, sero pagas pelo alienante. Se as benfeitorias abonadas ao que sofreu a
evico tiverem sido feitas pelo alienante, o valor delas ser levado em conta no
momento da reparao do dano.
No recorrendo denunciao da lide existe a possibilidade de o evicto per-
der a coisa e posteriormente no conseguir reaver a reparao do dano por ele
suportado. um nus do evicto, porque se no o exerce pode sofrer pela sua no
aplicao.
No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a pro-
cedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao ou usar
de recursos (hiptese de suspenso do prazo). Mesmo ante o teor do art. 70 do
CPC, dizendo que a denunciao da lide obrigatria, mas isso foi desconstrudo
pelo STJ.
A denunciao per saltum diz respeito a denunciar qualquer um dos alienan-
tes na cadeia de alienaes irregulares.

Exerccio
79. (FCC 2014 TJ-AP Juiz) Ocorrendo a evico:
a) Embora existente clusula que exclua a garantia contra ela, tem direito
o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do
risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu.
b) Somente as benfeitorias necessrias sero pagas, pelo alienante ao
evicto, excluindo-se sempre as volupturias e teis.
c) O evicto ter direito a receber sempre o dobro do valor pago pelo bem
que perdeu.
d) Considerar-se- nula a clusula que reforou a garantia em prejuzo do
alienante.
e) O evicto no ter direito restituio integral do preo, pois dele sem-
pre ter de ser abatida uma parcela proporcional ao tempo em que
esteve na posse do bem.
Direito Civil 131

27. Exceo do Contrato No Cumprido Exceo


de Inseguridade Exceo de Pagamento e
Compensao
Exceo mecanismo de defesa, podendo ser dilatrias ou peremptrias. A ex-
ceo do contrato no cumprido tem a sua racionalidade dirigida em relao a
exceptio non adimpleti contractus.
Essa expresso diz respeito exceo de contrato no cumprido, disposta
no art. 476 do CC, ou seja, nenhum dos contratantes antes de cumprida a sua
obrigao, pode exigir que o outro a cumpra. Seria um comportamento contrrio
boa-f ou promover situao de desequilbrio.
Uma vez invocada a exceo de contrato no cumprido por aquele que cha-
mado em juzo a cumprir, possvel falar que no haver mora da sua parte se a
exceo for legitimamente utilizada.
A exceo de inseguridade est disposta no art. 477 da CC, em que, depois de
concludo o contrato, sobrevier a uma das partes diminuio em seu patrimnio
capaz de comprometer a prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-
-se prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe compete ou
d garantia bastante de satisfaz-la. A exceo de inseguridade ocorre quando
aquele que deve honrar primeiro seu compromisso, tem razes srias e reais para
acreditar que se desempenhar a prestao que deve, o seu parceiro contratual
no ter as mesmas possibilidades.
H outras excees como: de pagamento, compensao, de nulidade, de pr
-executividade (processual).

Exerccio
80. A exceo do contrato no cumprido poder ser arguida nos:
a) Contratos sinalagmticos.
b) Contratos jurdicos.
c) Negcios jurdicos unilaterais.
d) Contratos de comodato.

28. Extino do Contrato Pagamento Implemento


da Condio Resolutiva Expressa Clusula
de Reverso Autorizada Revogao
O pagamento extingue a relao obrigacional gestado por um contrato tendo
como escopo o adimplemento.
132 Direito Civil

Tambm pe fim ao contrato o advento do termo final, com o pagamento.


A terceira forma de extino do contrato o implemento de condio resolu-
tiva expressa, pois colocam fim a um negcio jurdico.
As condies resolutivas esto dispostas no art. 128 do CC, o qual dispe
que sobrevindo condio resolutiva, extingue-se o direito a que ela se ope, mas
se fixada em negcio de execuo continuada ou peridica, salvo dispositivo em
contrrio, no ter eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis
com a natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f.
O art. 474 do CC dispe que a clusula resolutiva expressa opera de pleno
direito, enquanto que a tcita depende de interpelao judicial.
A clusula de reverso autorizada est disposta no art. 547 do CC, em que o
doador pode estipular que os bens doados voltem ao seu patrimnio, se sobre-
viver ao donatrio. Outra forma de extino do contrato a morte do devedor,
salvo no caso de mandato por causa prpria, descrito no art. 685 do CC.
No se extingue o contrato de empreitada pela morte de qualquer das partes,
salvo se ajustado em consideraes s qualidades pessoais do empreiteiro (art.
626 do CC).
A revogao pe fim aos contratos nas doaes da mesma forma que os
contratos unilaterais do rol previsto no art. 557 do CC, sendo ele exemplificativo.

Exerccio
81. Julgue a seguinte assertiva:
Pedro prometeu construir o muro de Jos. Recebeu a quantia de R$ 3.000,00
para isso, na data da concluso do contrato. Pactuaram que o muro comea-
ria a ser construdo na prxima semana. Pedro morreu antes do vencimento
da obrigao por ele assumida. O contrato est extinto!

29. Extino do Contrato Distrato Resilio


Direito de Arrependimento nas Relaes de
Consumo

Distrato um contrato que pe fim a um contrato. exercido por meio do re-


curso da autonomia privada e que se revela enquanto efeito e figura, ou figura e
efeito da conjuno da declarao de vontades.
Direito Civil 133

Nos termos do art. 472 do CC, o distrato deve seguir a mesma forma exigida
por lei para o contrato.
importante destacar que a irretratabilidade impede a resilio.
Resilio um direito formativo extintivo que se instrumentaliza mediante
denncia notificada outra parte, ou seja, basta que uma das partes diga quando
pretende faz-lo.
Os principais exemplos de resilio esto ligados a contrato de consumo,
como TV a cabo, telefonia celular, carto de crdito, entre outros.
Neste sentido versa o art. 473 do CC: A resilio unilateral, nos casos em que
a lei expressa ou implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada
outra parte. Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das
partes houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia
unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a na-
tureza e o vulto dos investimentos.
O direito de resilio do contrato e o exerccio disfuncional de posio jurdica
atribuem concretude funo reativa da boa-f.

Exerccio
82. (Cespe TJ/AC Juiz 2012) Acerca do modo de extino e quitao dos
contratos, assinale a opo correta:
a) Nos contratos de trato sucessivo, a resoluo por inexecuo voluntria
produz efeito ex tunc, extinguindo o que foi executado e obrigando as
restituies recprocas.
b) O CDC prev hiptese excepcional de arrependimento, na qual o con-
sumidor pode desistir do contrato, unilateralmente, em sete dias, sem-
pre que a contratao ocorrer fora do estabelecimento comercial.
c) Em ao de resoluo de contrato, a exceo de contrato no cumpri-
do, por ser de natureza material, no pode ser alegada pelo ru em sua
defesa.
d) luz do que dispe o Cdigo Civil, tanto o distrato quanto a quitao
devem ser feitos pela mesma forma exigida para o contrato.
e) A anulabilidade de um contrato advm de uma imperfeio da vonta-
de, por essa razo, mesmo com o vcio congnito e no decretada judi-
cialmente, a avena eficaz, podendo ser arguida por ambas as partes
e reconhecida de ofcio pelo juiz.
134 Direito Civil

30. Extino do Contrato Resoluo do Contrato


Clusula Resolutiva Adimplemento
Substancial Purgao da Mora

A resoluo de um contrato tambm um direito formativo extintivo, s que a re-


soluo, ao contrrio do que ocorre na resilio, precisa de uma razo extrnseca.
Essa razo extrnseca pode ser a violao de um dever contratual, a impossi-
bilidade de desempenho da prestao e a excessiva onerosidade superveniente.
Quando se fala em impossibilidade de desempenho da prestao, a provo-
cada por caso fortuito ou fora maior, ensejando a resoluo sem falar em perdas
e danos.
Por sua vez, quando se fala na resoluo motiva pela violao de dever con-
tratual, fala-se em inadimplemento, sendo assim, fala-se em resoluo contratual
mais perdas e danos por parte de quem violou a resoluo contratual.
O adimplemento substancial fecha a porta da resoluo, ou seja, se o devedor
pagou parte substancial da dvida, o credor lesado pela mora parcial no poder
propor ao de resoluo do contrato, poder apenas cobrar a parte que falta.
Em relao purgao da mora, o credor vai ao Poder Judicirio pedir reso-
luo do contrato, em princpio o devedor poder purgar a mora em qualquer
momento at a sentena de vis desconstitutivo.

Exerccios
83. (Cespe AGU Advogado 2012) Com base nas regras relativas extino
e resoluo dos contratos, julgue o item subsequente:
De acordo com o STJ, contratada a venda de safra para entrega futura com
preo certo, a incidncia de pragas na lavoura no dar causa resoluo
por onerosidade excessiva, ficando o contratante obrigado ao cumprimento
da avena.
84. (Cespe TJ Analista Processual 2012) A respeito da extino e das esp-
cies de contratos, julgue o item subsecutivo:
Considere que Andr tenha celebrado um contrato com Joo, por meio do
qual se tenha comprometido a efetuar o pagamento de trinta e seis parcelas
mensais e sucessivas de determinado valor. Considere, ainda, que a ocorrn-
cia de um evento imprevisvel tenha implicado o aumento excessivo no valor
mensal a ser pago, com extrema vantagem para o credor, e que, por essa
Direito Civil 135

razo, Andr tenha postulado judicialmente a resoluo do contrato. Nessa


situao hipottica, os efeitos da sentena que decretar a resoluo retroa-
giro data da citao, e no data da ocorrncia do evento imprevisvel.

31. Extino do Contrato Defeitos Genticos


Nulidade Anulabilidade

Os defeitos genticos contaminam o contrato desde sua formao e o afetam no


plano da validade, quer seja no mbito da nulidade ou anulabilidade.
Quanto s diferenas entre o nulo e o anulvel, importa destacar que o con-
trato nulo interessa a toda sociedade, de forma que a sano mais enrgica, j
o ato anulvel diz respeito aos interesses patrimoniais privados e pode ser con-
validado.
O ato nulo no atinge sua eficcia, ou seja, no produz efeitos ante a ilicitude
do objeto e sua impossibilidade no sistema jurdico brasileiro.
Quanto parte interessada, qualquer parte pode questionar o ato nulo, in-
clusive o Ministrio Pblico pode suscitar a nulidade nos processos em que lhe
couber intervir e o juiz deve reconhecer de ofcio sobre a nulidade do contrato
ou de clusulas.
O art. 497 do Cdigo Civil dispe sobre a nulidade na compra de bens, ainda
que realizada em hasta pblica, pelos tutores, curadores, testamenteiros e admi-
nistradores.
Tambm ser nula de pleno direito a compra feita por servidores pblicos, em
geral, os bens ou direitos da pessoa jurdica a que servirem, ou que estejam sob
sua administrao direta ou indireta.
A lei tambm estabelece tal vedao para a compra realizada pelos juzes,
secretrios ou tribunais, arbitradores, peritos e outros serventurios ou auxiliares
da justia de bens ou direitos objeto de disputa em tribunal ou juzo. E, ainda, a
compra pelos leiloeiros e seus prepostos, dos bens de cuja venda estejam encar-
regados.
Vale ressaltar que, as proibies de que trata o art. 497 do CC se estendem
cesso de crdito.
J no caso da anulabilidade, os prazos para sua arguio so de natureza de-
cadencial, sendo os exemplos mais comuns o erro, dolo, coao, leso, estado de
perigo e fraude contra credores.
Na anulabilidade, o questionamento caber ao indivduo tutelado pela lei, por
exemplo, no caso do dolo, aquele que vtima.
136 Direito Civil

Exerccio
85. Julgue a seguinte assertiva:
Andr constituiu, como mandatrio, seu irmo caula, de 17 anos de idade,
a fim de que ele procedesse venda de um automvel, tendo o referido
mandatrio realizado, desacompanhado de assistente, negcio jurdico em
nome de Andr. Nessa hiptese o mandato possui validade.

32. Resciso do Contrato Frustrao do Fim


Contratual Favor Negotii

Segundo Orlando Gomes, resciso a ruptura de um contrato em que houve


leso ou estado de perigo.
Para a doutrina predominante prevalece o entendimento do professor lvaro
Vilaa, de que a resciso do contrato ocorre quando a inexecuo da obrigao
se d culposamente.
A frustrao do fim contratual causa da resciso do contrato e se d mesmo
sem previso legal, bastando uma situao imprevisvel que no possa ser impu-
tada a nenhuma das partes.
Nessa hiptese, embora o contrato ainda possa ser cumprido, o seu objeto
principal perde o sentido, razo pela qual ocorre a extino do contrato.
Dessa forma, mesmo sem expressa previso legal em nosso ordenamento, a
doutrina trabalha com a ideia das perdas de um e de outro contratante quando
da frustrao do fim do contrato.
Como soluo, o STJ entendeu sobre a validade da reteno de valores pagos
em caso de desistncia do adquirente, por exemplo, nos julgados: STJ, REsp.
545.708/MG, TJSP, AC 5.246.204.500, entendendo como certa a reteno de
10% no primeiro caso e 15% no segundo caso apresentado.
Importa destacar que essa relao entre reteno do valor pago no momento
de desistncia do adquirente analisada considerando o nmero de parcelas que
j foram adimplidas.
O favor negotii nada mais que a figura do princpio da conservao dos
contratos, assim, se houver dvida sobre o desfazimento ou no do contrato, a
sua manuteno deve ser entendida como a melhor soluo.
Direito Civil 137

Exerccio
86. Com relao ao contrato, assinale a opo correta:
a) O distrato constitui espcie de resoluo contratual.
b) A resilio consiste na extino do contrato por circunstncia superve-
niente sua formao, por exemplo, o inadimplemento.
c) A resoluo constitui a extino do contrato por simples renncia da
parte.
d) A resilio necessariamente unilateral.
e) A frustrao do fim do contrato ignorada pelo Direito brasileiro.

33. Compra e Venda Tipos, Conceito, Sujeitos e


Formas de Transparncia

Existem os contratos tpicos e os contratos atpicos. Os tpicos so os que esto


normatizados na lei, j os atpicos so os que no esto normatizados em regu-
lamento.
O contrato de compra e venda um dos mais utilizados, est presente em
todos os dias, por exemplo, na compra e venda de um po na padaria. Pode ser
tanto de bem imvel, como tambm de bem mvel.
Compra e venda o contrato em que o vendedor se compromete a transferir
a propriedade de uma coisa mvel ou imvel para o comprador, mediante o pa-
gamento de certo preo, que deve ser em dinheiro.
H dois sujeitos no contrato de compra e venda: o vendedor e o comprador.
Quando o vendedor se compromete a transferir a propriedade necessrio se
lembrar de algumas regras do direito das coisas, e so elas:
Bem mvel: tradio.
Bem imvel: registro do ttulo. O ttulo que levado a registro chamado
de translativo.
Ttulo translativo aquele em que uma determinada pessoa se compromete a
transferir a propriedade para outra.
O contrato de compra e venda, como j dito anteriormente, pode ser de bem
mvel ou de bem imvel, porm, somente os bens tangveis podem ser objeto de
compra e venda.
Os bens intangveis so transferidos por meio de cesso, por exemplo, cesso
de patente.
138 Direito Civil

Em relao ao pagamento, nota-se que este deve ser feito em dinheiro, pois
se uma pessoa decide transferir a propriedade para outra, recebendo em troca
alguma coisa, o contrato ser de permuta e no de compra e venda.

34. Compra e Venda Partes, Coisa, Preo e


Vontade

Todo contrato de compra e venda precisa ter partes, pois o sujeito elemento dos
negcios jurdicos em geral.
No que tange parte geral do sujeito, este deve ser dotado de capacidade
e, se no for capaz, dever haver a representao. Se for absolutamente incapaz
dever ser representado, j se for relativamente incapaz, dever ser assistido.
A capacidade especfica, que passaremos a estudar, recebe o nome de legiti-
mao.
Em relao capacidade, muito comum em concursos pblicos questionar
se pessoa casada tem legitimao para vender bem imvel.
Deve ser lembrado que a capacidade decorre da no necessidade de auxlio
para a realizao de determinado ato.
De acordo com o art. 1.647, I, do CC, a pessoa casada no legitimada para
vender bem imvel.
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode,
sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I alienar ou gravar de nus real os bens imveis.
Outro elemento essencial para o contrato de compra e venda a coisa, pois
toda compra e venda deve ter algo, que pode ser mvel ou imvel, necessaria-
mente tangvel.
importante destacar que o objeto da compra e venda deve ser lcito, poss-
vel, determinado ou determinvel.
Alm dos requisitos acima citados, o objeto deve ser alienvel, pois um bem
gravado com clusula de inalienabilidade no pode ser objeto de compra e venda.
No tocante aos bens pblicos, os de uso comum do povo e de uso especial,
no podem ser objeto de compra e venda, no entanto, o bem pblico dominical
pode ser alienado.
Em relao ao bem de famlia, depender do seu tipo para saber se alienvel
ou inalienvel.
Direito Civil 139

O bem de famlia legal pode ser alienvel, ou seja, objeto de compra e venda,
no entanto, o bem de famlia convencional no pode ser alienado sem autoriza-
o dos demais membros da famlia e da oitiva do MP.
Outro elemento para se estudar na compra e venda o preo, que no pode
ser deixado ao arbtrio exclusivo de uma das partes, mas ao arbtrio de um terceiro
possvel (preo de avaliao). O preo pode ser fixado em outro e em moeda
estrangeira, mas no momento do pagamento este deve ser convertido.
Como ltimo elemento da compra e venda se tem a vontade, pois para todo
negcio jurdico preciso ter manifestao de vontade.

35. Compra e Venda Restries

Nesta unidade, estudaremos os contratos de compra e venda e suas restries.


O Cdigo Civil impe algumas restries para o contrato de compra e venda.
A primeira a prevista no art. 496 do CC e trata da compra e venda do as-
cendente ao descendente.
Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros
descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido.
A inteno da restrio da compra e venda entre ascendente e descendente
para que no se tenha o favorecimento a um dos descendentes por meio de
uma simulao, em que se forja uma compra e venda, mas o comprador no d
dinheiro em troca.
No caso previsto no art. 496, no h um prazo para a anulao do negcio,
portanto, utiliza-se o art. 179 do CC.
Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem esta-
belecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data
da concluso do ato.
importante destacar que descendente posterior no invalida a compra e
venda entre descendente e ascendente, devido ao princpio do tempus regit
actum.
Outro ponto importante a se destacar em relao compra e venda entre
descendente e ascendente que no haver autorizao de cnjuge casado no
regime de separao obrigatria.
Outra restrio imposta pelo CC a venda entre cnjuges, que s permitida
com relao a bens excludos da comunho.
Art. 499. lcita a compra e venda entre cnjuges, com relao a bens ex-
cludos da comunho.
140 Direito Civil

De acordo com o art. 497 do CC, tambm nula a compra e venda celebrada
quando a pessoa que est comprando tem o dever de zelar pelos interesses de
quem est vendendo.
Art. 497. Sob pena de nulidade, no podem ser comprados, ainda que em
hasta pblica:
I pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens confia-
dos sua guarda ou administrao;
II pelos servidores pblicos, em geral, os bens ou direitos da pessoa jurdica a
que servirem, ou que estejam sob sua administrao direta ou indireta;
III pelos juzes, secretrios de tribunais, arbitradores, peritos e outros serven-
turios ou auxiliares da justia, os bens ou direitos sobre que se litigar em tribunal,
juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a que se estender a sua autoridade;
IV pelos leiloeiros e seus prepostos, os bens de cuja venda estejam encarre-
gados.
A ltima restrio imposta a venda de parte indivisa em condomnio.
Quando se fala em venda de parte indivisa em condomnio, a restrio ter
que dar para os demais condminos o chamado direito de preferncia, de acordo
com o art. 504 do CC.

36. Compra e Venda Espcies

A venda conjunta a venda feita com mais de uma coisa e o art. 503 do CC
estabelece:
Art. 503. Nas coisas vendidas conjuntamente, o defeito oculto de uma no
autoriza a rejeio de todas.
Outra venda especial a mediante amostra, prottipo ou modelo.
A amostra a reproduo total da coisa que ser vendida, enquanto o prot-
tipo o primeiro exemplar de uma inveno.
J o modelo a reproduo exemplificativa por desenho ou imagem.
A preocupao do legislador que possa ocorrer uma no correspondncia
com aquilo que est sendo vendido.
Deve-se atentar para a regra prevista no art. 484 do CC.
Art. 484. Se a venda se realizar vista de amostras, prottipos ou modelos,
entender-se- que o vendedor assegura ter a coisa as qualidades que a elas cor-
respondem.
Outra venda especial so as chamadas ad corpus (corpo inteiro) e ad mensuram.
Direito Civil 141

Na venda ad corpus, temos um negcio feito de coisa certa e determinada,


enquanto a venda ad mensuram feita por medida de extenso.
Na venda ad mensuram, possvel exigir a devoluo do excesso quando vier
mais do que foi pago, e, quando for entregue menos do que foi comprado, fala-
-se em complementao de rea.
Na complementao de rea, existe uma tolerncia no Cdigo Civil de um
vigsimo (5%) daquilo que est sendo comprado, e ela feita por meio do instru-
mento jurdico chamado ao edilcia.
A primeira ao edilcia a ex empto que a competente para a complemen-
tao de rea.
Se no for possvel a complementao de rea, as aes cabveis so a redibi-
tria e a estimatria.
A diferena entre a ao redibitria e a estimatria que, na primeira, a in-
teno a extino do contrato, enquanto na segunda, o abatimento no preo.
importante ressaltar que para ingressar com a ao estimatria ou redibit-
ria necessrio que no seja possvel ingressar com a ao ex empto.
O prazo para ingresso das aes ex empto, redibitria ou estimatria de um
ano a contar do registro da venda.

37. Doao Modalidades

O conceito do contrato de doao est previsto no art. 538 do CC.


Art. 538. Considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por liberali-
dade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra.
Pode ser objeto de doao os bens mveis ou imveis e vantagens, por exem-
plo, um desconto em restaurante.
importante destacar que para haver a doao, deve haver aceitao do
donatrio e, sendo assim, a doao sempre ser um negcio jurdico bilateral ou
plurilateral.
A doao pode ser pura e simples, contemplativa, remuneratria, doao mo-
dal ou mediante encargo.
Doao pura e simples aquela que no est sujeita a uma condio, a um
termo ou a um encargo.
Doao contemplativa aquela feita de acordo com o merecimento do
donatrio.
Doao remuneratria uma das modalidades de doao onerosa e fei-
ta em agradecimento a um servio gratuitamente prestado, no exigindo
142 Direito Civil

vnia conjugal, de acordo com o art. 1.647 do CC. So duas caractersticas


nesse tipo de doao: poder haver reclamao por vcio redibitrio e no
pode ser revogada por ingratido. Se a doao remuneratria for feita
de ascendente para descendente no precisar ser colacionada conforme
consta nos arts. 2.003 ao 2.011.
Doao modal ou mediante encargo aquela que tem um nus que ser
imposto ao donatrio para produzir efeitos. Na doao modal tambm
h onerosidade contratual. Se o encargo favorecer o doador, somente ele
poder cobrar, mas se o contrato favorecer um terceiro, tanto o doador
como o terceiro poder cobrar. Para se provar o inadimplemento, deve-se
evidenciar que este ocorreu com culpa do devedor. O ideal que nesse
contrato haja um prazo para cumprimento do encargo. Se o prazo no
for fixado, dever ser verificado o valor do bem e as condies para poder
estabelecer um prazo mediante uma notificao.
De acordo com o art. 555 do CC: A doao pode ser revogada por ingrati-
do do donatrio, ou por inexecuo do encargo.
E o art. 559 diz: A revogao por qualquer desses motivos dever ser pleitea-
da dentro de um ano, a contar de quando chegue ao conhecimento do doador o
fato que a autorizar, e de ter sido o donatrio o seu autor.

38. Doao Revogao

A doao ainda pode ser na modalidade de subveno peridica, que a doao


que se destina mantena de certa pessoa, em que o doador entrega periodica-
mente certa quantia.
Outra modalidade de doao a propter nuptias tambm chamada de doao
em caso de casamento futuro. Nesta modalidade, pode ser feita uma doao, por
exemplo, de uma casa se houver casamento entre duas pessoas determinadas.
H tambm a doao com clusula de reverso em que haver pacto, expres-
samente, que se o donatrio falecer e o doador for vivo, o bem retorna para seu
patrimnio.
importante destacar que o Cdigo Civil estabelece que no prevalea clu-
sula de reverso em favor de terceiro.
Ocorrendo a comorincia, aplica-se a regra de que o comoriente no participa
da sucesso um do outro e, sendo assim, no haver reverso.
A doao universal a de todos os bens e, de acordo com o Cdigo Civil, este
tipo de doao nulo.
Direito Civil 143

No entanto, para que ocorra a doao universal, sem haver nulidade, o Cdi-
go Civil diz que a pessoa deveria reservar para ela renda suficiente.
Outra modalidade de doao a inoficiosa, que aquela que invade a legti-
ma dos herdeiros necessrios.
Quem tem herdeiro necessrio poder vender tudo o que tem, mas no po-
der doar tudo o que tem.
Quando se faz uma doao universal para os descendentes, haver nulidade
dupla, por ser universal e por haver herdeiro necessrio.
importante destacar que na inoficiosa ocorrer nulidade da doao da parte
excedente a 50% do valor total dos bens. Por exemplo: doa-se 70% para deter-
minada pessoa, como o doador s pode dispor de 50%, os outros 20% sero
nulos.
Outra forma a chamada doao ascendente para descendente. Essa mo-
dalidade de doao no tem restries e no h necessidade de autorizao de
ningum, porque doao de ascendente para descendente importa em adianta-
mento de legtima, mas o bem precisa ser colacionado, porque serve para igualar
a legtima dos herdeiros necessrios.
No entanto, existem duas excees para no se colacionar doao entre as-
cendente e descendente e so elas:
A primeira exceo a doao ser remuneratria.
A segunda exceo a clusula de dispensa.
A doao entre cnjuges exige bens excludos da comunho. Como o cnju-
ge herdeiro necessrio, a doao entre eles tambm importa adiantamento de
legtima e precisa ser colacionada.
Mais uma modalidade de doao a do cnjuge adltero, que aquela feita
para o amante.
De acordo com o Cdigo Civil, a doao feita para o amante anulvel.
O prazo para anular a doao feita para o amante de dois anos depois de
dissolvida a sociedade conjugal, sendo legitimados para ingressar com a ao o
cnjuge e os herdeiros.
importante destacar que somente o cnjuge poder entrar com a ao an-
tes do prazo, concluindo assim, que os herdeiros no podero entrar com a ao
antes do prazo.
Mais uma modalidade de doao, a conjuntiva, em que h mais de um
donatrio.
Se o contrato de doao estabelecer a quota-parte de cada um, no haver
problema algum, no entanto, se o contrato no estabelecer quota a receber entre
os donatrios, presume-se que a diviso igualitria.
144 Direito Civil

Outra forma de doao a feita para entidade futura, ou seja, possvel fazer
doao a uma pessoa jurdica que ainda no exista, mas ter de ser constituda
em at dois anos.
Poder ser feita a doao para nascituro, pois este tem personalidade formal.
A personalidade material depender do nascimento.
A doao deve ter aceitao dos representantes e s produzir efeitos se o
nascituro nascer com vida.
possvel ainda a doao verbal, desde que seja de bem mvel e de pequeno
valor.
Captulo 9
Responsabilidade Civil

1. Construo do Dever de Reparar no Direito


Civil Brasileiro

O primeiro ponto a ser estudado se d em torno de 1804 (Cdigo Civil Francs),


pois o modelo francs inspirou de certa forma o Cdigo Bevilqua, j que consa-
grava uma regra, dispondo no existir responsabilidade civil sem culpa.
J em 1912, edita-se no Brasil uma lei que traz pela primeira vez hipteses de
responsabilidade objetiva.
Em 1916, chega o Cdigo Bevilqua, um Cdigo que interessava aristocra-
cia latifundiria e trazia regras acerca da responsabilidade subjetiva.
Esta responsabilidade subjetiva vai, aos poucos, sendo deixada de lado, quan-
do se percebe a importncia de tutelar a vtima. Assim, em 1977, a Lei n 6.453
versou sobre danos nucleares e, em 1981, a Lei n 6.938 versava sobre a poltica
nacional do meio ambiente. Em ambas as leis, a reparao do dano se d em
perspectiva objetiva.
Em 1988, a Constituio Federal passa a ser o eixo hermenutico, em torno
do qual deve gravitar todo o sistema jurdico. A Carta Magna trouxe os princpios
da dignidade, da solidariedade e da isonomia, dos quais se extrai normatividade
que demonstra a necessidade de dar-se primazia tutela da vtima e, por conse-
guinte, a mxima reparao.
Em 1990, nasce o Cdigo de Defesa do Consumidor e, por fim, em 2003,
nasce um Cdigo que nasce velho.

Exerccio
87. Analise as proposies abaixo e assinale a alternativa INCORRETA:
146 Direito Civil

a) O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele


responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de
meios suficientes.
b) Consoante a jurisprudncia do STJ, o dano reflexo enseja a responsabi-
lidade civil do infrator, desde que seja demonstrado o prejuzo vtima
indireta.
c) A compensao devida vtima do dano, ainda que este resulte de dolo
do devedor, dever incluir os danos emergentes e os lucros cessantes
decorrentes diretamente da conduta infracional, excludos os danos re-
motos.
d) configurao do abuso de direito, consoante o Cdigo Civil de 2002,
essencial a prova de que o agente tinha a inteno de prejudicar ter-
ceiro.

2. Pressupostos do Dever de Reparar

Sero explorados neste bloco os pressupostos da responsabilidade civil, quais se-


jam: ato ou atividade, nexo de causalidade e dano.
Inicialmente, quando se pensa em responsabilidade civil, esta deve ser dispa-
rada a partir de um fato jurdico, de um fato que interesse para o Direito. Neste
sentido, este fato ingressa sob a forma de um ato ou de uma atividade.
O ato ou atividade pode ser pensado no universo contratual ou no universo
extracontratual. No universo contratual, este ato ou atividade contrrio ao direito
se revela sob a forma de violao de um dever contratual.
Importante salientar que somente haver dever de reparar diante de um com-
portamento omissivo, quando houver imposio legal ou, ainda, na seara contra-
tual, quando existir efetivamente este direito.
O segundo pressuposto o nexo causal, enquanto elemento imaterial que
conecta o dano sua fonte (causa).
O dano, por sua vez, tambm pressuposto do dever de reparar, podendo
este ser patrimonial ou extrapatrimonial (violao a um direito de personalidade).

Exerccio
88. (PGT MPT Procurador) A propsito da responsabilidade civil subjetiva,
da qual resulte a obrigao de indenizar dano moral, considere as seguintes
proposies:
Direito Civil 147

I. So pressupostos da responsabilidade subjetiva: conduta culposa do agen-


te, nexo causal e dano, podendo haver ilicitude sem dano e dano sem
ilicitude.
II. Mesmo o exerccio regular de um direito pode se transformar em ato ilcito
se e quando seu titular exceder os limites estabelecidos pela lei.
III. A pessoa jurdica, detentora de honra subjetiva, pode sofrer dano moral
quando ofendida em sua reputao.
IV. A culpa contra a legalidade decorre de o dever violado resultar de texto
expresso de lei ou de regulamento.
De acordo com as assertivas retro, pode-se afirmar que:
a) O item I certo e o item III errado.
b) O item I errado e o item II certo.
c) O item III certo e o item IV errado.
d) Os itens II e III so errados.

3. Responsabilidade Civil Subjetiva e Objetiva


Fatores de Atribuio do Dever de Reparar

Inicialmente, quando se fala em responsabilidade civil objetiva e subjetiva, em


regra, em ambas as situaes, est excludo o dever de reparar, quando o dano
no possui conexo causal alguma com a ao ou omisso imputados ao suposto
causador.
Uma vez presentes os trs pressupostos j trazidos em unidade anterior, tem-
-se uma segunda fase, qual seja, a de identificao do fator de atribuio do
dever de reparar.
Importante no confundir os fatores de atribuio do dever de reparar ou os
fatores de imputabilidade com a (in)imputabilidade enquanto projeo da perso-
nalidade.
Ademais, cumpre destacar que o dolo e a culpa podem ser identificados no
art. 186 do Cdigo Civil.
No mesmo sentido, o art. 392 traz uma regra que permeia o ambiente con-
tratual.
Por sua vez, no art. 187, tambm do Cdigo Civil, possvel identificar ele-
mentos como a boa-f e os bons costumes.
Outro fator de atribuio do dever de reparar a equidade, elemento previsto
no art. 928 do Cdigo Civil.
148 Direito Civil

Exerccio
89. (FCC Analista Judicirio) Esto obrigados reparao civil, exclusivamente
pelo regime da responsabilidade subjetiva:
a) Aqueles que, por ato ilcito, causarem dano a outrem.
b) Os donos de hotis, pelos atos de seus hspedes.
c) Os tutores e curadores pelos atos dos pupilos e curatelados.
d) Aqueles que habitarem prdio pelo dano proveniente das coisas que
dele carem.
e) Os pais pelos atos dos filhos menores que estiverem sob sua autoridade
e em sua companhia.

4. Excludentes de Ilicitude
O primeiro ponto a ser observado que a excludente de ilicitude aquela situa-
o que exclui o carter ilcito do comportamento que causou o dano, embora
no necessariamente afaste a necessidade do dever de reparar.
A primeira excludente de ilicitude o estado de necessidade. Exemplo: ne-
cessidade de se quebrar uma janela de um veculo para salvar uma criana que
l agoniza.
O estrito cumprimento do dever legal, por sua vez, traz o respeito a ordens.
Exemplo: militares cumprindo ordens.
Finalmente, preciso considerar as situaes de legtima defesa, em que so
afastadas agresses injustas. Cumpre esclarecer que o principal dispositivo a res-
peito deste assunto o art. 188 do Cdigo Civil.
O art. 929 dispe que se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do
inciso II do art. 188, no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito indeni-
zao do prejuzo que sofreram.
No entanto, faz-se necessrio observar que existe o direito de regresso, dis-
posto no art. 930 do mesmo diploma legal.

Exerccio
90. Julgue a seguinte assertiva:
Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso da deteriorao ou destrui-
o da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente,
no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do preju-
zo que sofreram.
Direito Civil 149

5. O Dano

O primeiro ponto a ser destacado que dano e prejuzo so diferentes. Isso por-
que, a ideia de prejuzo est intimamente conectada a uma leso de ordem pa-
trimonial.
Observa-se que o dano patrimonial est conectado ao lucro cessante (aquilo
que razoavelmente se deixa de lucrar) e ao dano emergente (aquilo que se perde).
Ainda sobre o tema, a doutrina entende que dano a diminuio ou subtra-
o de um bem jurdico (Csar Fiuza).
Importante reiterar a ideia de que dano a leso a interesse digno de tutela
e este interesse pode ser de ordem patrimonial, bem como de ordem extrapatri-
monial.
Ademais, defende-se que o dano passvel de reparao deve ser certo e atual,
abrangendo o que se perdeu ou o que razoavelmente se deixou de lucrar, desde
que este dano decorra, de modo direto e imediato, de uma causa juridicamente
relevante.
Destaca-se que a injustia do dano ser buscada no juzo que tem em conta
a conduta e a leso por ela provocada na situao concretamente estabelecida e
ser assim classificado por ter sido injustamente causado e (ou) porque o sofreu
ou suportou sozinho (ou no) suas consequncias.

Exerccio
91. (Vunesp 2012 TJ-MG Juiz) Assinale a alternativa que apresenta infor-
mao incorreta.
a) Medindo-se a indenizao pela extenso do dano, o juiz poder reduzir
equitativamente a indenizao quando houver excessiva desproporo
entre a gravidade da culpa e o dano.
b) Havendo usurpao ou esbulho do alheio, a indenizao consistir no
reembolsar o seu equivalente ao prejudicado.
c) A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na repara-
o do dano que delas resulte ao ofendido, porm, se o ofendido no
puder provar prejuzo material, caber ao juiz fixar, equitativamente, o
valor da indenizao conforme as circunstncias do caso.
d) A indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir no pagamento
das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido.
150 Direito Civil

6. Dano Material Dano Moral Dano Esttico

Conforme estudado em mdulo anterior, o dano patrimonial divide-se em lucro


cessante e dano emergente, podendo este ser somado a outras modalidades de
dano.
As primeiras aes referentes a danos extrapatrimoniais no Brasil comeam a
ser manejadas na segunda metade do sculo XX. A partir do momento em que
se percebe a possibilidade de reparao destes danos, diz-se que estes so mere-
cedores de tutela, porm no na esfera contratual.
Quando a matria comea a ser percebida pelo STJ, exigia-se dor, sofrimento,
angstia. No entanto, hoje se tem que a dor e a angstia so fatores acidentais.
Neste processo, edificou-se a Smula n 37 do STJ, que traz que so cumu-
lveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.
Importante destacar que, quando se pensa na expresso dano extrapatrimo-
nial no lugar de dano moral, a ideia remete a uma srie de direitos de personali-
dade que podem vir a ser violados, como a integridade psicofsica.
Existe, ainda, a tutela do direito ao nome e o uso indevido do nome alheio
para fins comerciais ou no, que poder ensejar o dever de reparar, o que ocorre
tambm com o direito imagem e o uso indevido de imagem alheia.
O dano esttico, por sua vez, a leso aparente socialmente. De acordo com
a professora Teresa Ancona Lopez qualquer modificao duradoura ou per-
manente na aparncia externa de uma pessoa, modificao esta que lhe acarreta
um enfeiamento e lhe causa humilhaes e desgostos, dando origem, portanto,
a uma dor moral.
Finalmente, ressalta-se que a Smula 387 do STJ traz que lcita a cumulao
das indenizaes de dano esttico e dano moral.

Exerccio
92. (Instituto Cidades 2010 DPE-GO Defensor Pblico Adaptada) A le-
so a um bem que integra os direitos de personalidade deve ser prevenida,
sendo reparvel mediante indenizao. Dispe o art. 12 do Cdigo Civil que
Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou leso, a direito da personalidade,
e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em
lei. Assim, no que diz respeito reparao integral dos danos, admite-se a
cumulao da reparao por danos materiais e morais, afastando-se a possi-
bilidade de indenizao por dano esttico.
Direito Civil 151

7. Dano Atado Perda de Chance

O primeiro ponto a ser observado que comum verificar-se em parte da dou-


trina brasileira o desejo de afastar a possibilidade de reparao de dano ligado
perda de uma chance, por entend-lo como dano hipottico.
Quando se pensa em reparao de dano atado a perda de uma chance, o
dano est na privao de uma possibilidade.
Ademais, o Enunciado n 444 do CJF dispe:
A responsabilidade civil pela perda de chance no se limita categoria de
danos extrapatrimoniais, pois, conforme as circunstncias do caso concreto, a
chance perdida pode apresentar tambm a natureza jurdica de dano patrimonial.
A chance deve ser sria e real, no ficando adstrita a percentuais apriorsticos.

Exerccio
93. (Cepse EBC Analista Advocacia) Considere a seguinte situao hipot-
tica:
Em ao ajuizada contra determinada empresa, por meio da qual se preten-
dia reparao de danos, o advogado constitudo para a defesa da r perdeu
o prazo para a contestao, tendo a empresa sido condenada revelia. Nes-
se caso, a responsabilizao civil do advogado perante a empresa deman-
dada dar-se- nos termos da teoria da perda de uma chance (perte dune
chance), que d suporte responsabilizao objetiva do agente causador do
prejuzo pelos danos emergentes ou lucros cessantes.

8. Dano Morte no Superior Tribunal de Justia

Inicialmente, cumpre esclarecer que os alimentos, na responsabilidade civil, so


fixados levando-se em considerao duas fraes: 2/3 e 1/3. Isso porque, so 2/3
quando, falecendo um pai de famlia, da verba que este recebia mensalmente
calculada esta frao para que este valor seja recebido pelos familiares. A outra
frao se d quando aquele que falece menor de idade e pessoa de origem
humilde.
Quando o referencial o falecido, entende-se que os alimentos so devidos
at que este completasse uma determinada idade, qual seja, em torno de 68 ou
69 anos de idade (STJ).
152 Direito Civil

Se o credor um filho menor de idade, os alimentos so devidos at que este


complete 24 ou 25 anos de idade.
Quando o referencial o cnjuge ou companheiro sobrevivente, ou outra pes-
soa que dependia economicamente do falecido, este valor se estende enquanto
vivo for, considerando-se a vida provvel do falecido.
Insta salientar que, no caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir
outras reparaes:
a) no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o
luto da famlia;
b) na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se
em conta a durao provvel da vida da vtima.
Importante destacar que so muitas as molduras quando se pensa em alimen-
tos nascidos do homicdio.

Exerccio
94. (Cespe 2013 TRT 10 Regio (DF e TO) Analista Judicirio) Julgue o
seguinte item:
Se uma criana com onze anos de idade for vtima de atropelamento com
resultado morte, seus pais podero ingressar com ao de indenizao por
danos morais sob o argumento da configurao de hiptese de dano em
ricochete.

9. Multiplicao dos Danos Dano Existencial


Dano Hedonstico Dano Biolgico Dano
Psquico

O dano existencial seria a alterao prejudicial e involuntria da cotidianidade da


pessoa. Esta modificao prejudicial pode ser uma atividade ou um conjunto de
atividades que a vtima incorporara ao seu cotidiano e que, em razo do evento
lesivo, precisou suprimir, modificar ou delegar a sua realizao.
J o dano vida de relao ou dano hedonstico tangencia a reparao da
privao sofrida quanto possibilidade de gozar prazeres da vida, prazeres estes
dos mais distintos, podendo ser prprios da idade, cultura ou meio social em que
o lesado vive.
Os danos biolgicos so definidos como a leso temporria ou permanente
integridade psicofsica da pessoa, suscetvel de constatao mdico-legal, que
Direito Civil 153

afete negativamente as atividades quotidianas e aspectos dinmico-relacionais da


vida do lesado, independentemente de eventuais repercusses sobre sua capaci-
dade laborativa.
Quanto ao dano ligado violao do direito ao esquecimento, o STJ reconhe-
ceu o direito de esquecimento a um cidado que fora inocentado da acusao de
ter participado da rumorosa chacina da Candelria. Seu nome fora citado em um
programa de televiso de grande emissora e o Tribunal entendeu haver violao ao
direito de esquecimento, mantendo o entendimento da sentena condenatria.
J o dano psquico aquele resultante de transtornos mentais, os quais po-
dem decorrer por diversas circunstncias. Configura-se na existncia de leso
integridade psicofsica que culmina no desenvolvimento de transtornos psquicos,
de ordem patolgica.
O nervous shock or psychiatric injury o choque nervoso sofrido por algum
que presenciou uma situao de grande perigo sua vida ou integridade fsica,
ou, ainda, relacionada a algum a si ligado.

Exerccio
95. (MP-SP) O dano moral consiste no prejuzo que atinge o nimo psquico,
intelectual e moral da vtima. De tal afirmao decorre que:
a) A dor moral se insere no campo vasto da teoria dos valores, e o dano
ser sempre indenizvel, mesmo que sua consequncia no faa vicejar
alteraes psquicas no ofendido, porque o desconforto anmalo pro-
vocado pelo ofensor ser o suficiente para por si s justificar a indeni-
zao.
b) Qualquer aborrecimento ainda que comezinho, ou seja, um minsculo
desconforto comportamental da parte de terceiro, poder sempre dar
motivo indenizao.
c) O protesto de um cheque, mesmo que indevido, ser o suficiente para
que um devedor contumaz se sinta moralmente atingido, a ponto de
ter o direito de acionar o causador daquele ato, ainda que diante de sua
condio de mau pagador.
d) Muito embora em tese seja possvel a pessoa jurdica ser atingida por
dano moral, para que este se caracterize, preciso que enfrente dor
psquica, a ponto de justificar que o autor do ato venha a ser responsa-
bilizado por dano moral contra ela praticado.
154 Direito Civil

10. Prenatal Injuries Wrongful Conception or


Pregnancy Wrogful Life Danno de Vacanza
Rovinata Dano de Mobbing Dano Futuro
Prenatal injuries so os danos relacionados ao nascituro. Visam a garantir a re-
parao ao feto que vem a sofrer dano ligado a leso experimentada pela me.
preciso que o dano decorra diretamente do fato ao qual sua me foi exposta.
Existe, ainda, a chamada wrongful conception or pregnancy, a gravidez inde-
sejada. Exemplo: acontecimento que ganhou fama como o caso das plulas de
farinha.
O dano esfera sexual traz que uma conduta de terceiro que impede a pessoa
casada com a vtima de ter vida sexual ativa com o cnjuge lesado dispara o dever
de reparar o dano causado esfera sexual (Corte di Cassazione italiana).
Por sua vez, o danno da vacanza rovinata traz o dano de frias arruinadas.
Dano de mobbing uma situao que equivale ao bullying, mas que ocorre
em ambiente de trabalho.
Finalmente, dano futuro aquele que vir a acontecer, mas que deve ser re-
parado antes do acontecimento.

Exerccio
96. (TJ-DFT 2011 Juiz) Consoante dico da lei civil vigente, aquele que,
por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Sendo assim, considere as proposies abaixo e assinale a correta:
a) No so acumulveis as indenizaes por dano material e dano moral
oriundos do mesmo fato, dado que uma exclui a outra.
b) No caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-
-datado, muito mais quando o cheque de pequeno valor.
c) A pessoa jurdica jamais pode sofrer dano moral.
d) A instituio bancria pode recusar-se ao pagamento de ttulo que lhe
for apresentado. Entretanto, a simples devoluo indevida de cheque
caracteriza dano moral.

11. Reparao Integral de Danos


Inicialmente, destaca-se que o dano h de ser plenamente reparvel.
Direito Civil 155

Entretanto, cumpre salientar que h duas novidades importantes na atual co-


dificao.
A reparao mede-se pela extenso do dano, mas se houver excessiva des-
proporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativa-
mente, o valor daquela.
Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua repa-
rao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com
a do autor do dano.
Deve-se verificar a redao do art. 944 do Cdigo Civil, bem como o disposto
em quatro importantes Enunciados do CJF, quais sejam, Enunciados nos 46, 457,
379 e 456.
Outro ponto a ser observado so as causas concorrentes ou cumulativas, de-
vendo ser verificado aqui o art. 945 do Cdigo Civil.
Por fim, indaga-se como tratar da reparao integral em se tratando de dano
extrapatrimonial. Exemplo: REsp 951.514/SP, indenizao de R$ 1.140.000,00,
condenando instituio financeira porque policial militar tornou-se tetraplgico
ao levar um tiro disparado por vigia.
Sobre este assunto, importante destacar dois Enunciados do CJF, quais sejam,
Enunciados nos 550 e 458.

Exerccio
97. Julgue o item a seguir:
A indenizao mede-se pela extenso do dano. Se houver excessiva despro-
poro entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitati-
vamente, a indenizao.

12. Nexo Causal Matrizes Tericas

Estudaremos nesta unidade o nexo causal, elemento fundamental e pressuposto


da existncia da reparao de danos.
A primeira das matrizes tericas que explicam o nexo causal a teoria da
equivalncia das condies, no utilizada no direito civil.
Aps, temos a teoria da causalidade adequada, uma matriz terica que tra-
balha com juzos apriorsticos analisando o caso abstratamente. No permite a
anlise de detalhes. O STJ diz que esta a matriz terica do direito brasileiro, no
que se refere responsabilidade civil, mas por ora afirma tambm que a matriz
aceita a do dano direto e imediato.
156 Direito Civil

O Enunciado n 47 da I Jornada do CJF determina, alis, que o CC no exclui


a aplicao da teoria da causalidade adequada.
Contudo, a teoria mais adequada, de acordo com a maior parte da doutrina,
a do dano direto e imediato, que realiza uma anlise concreta sobre o caso.
Importante a leitura das decises dos REsps nos 85.8511/DF e 1.113.804/RS
acerca do tema. Veja tambm, sobre o assunto, o art. 403 do CC.
Finalmente, fala-se em teoria da causalidade suposta ou alternativa, tema que
tem relevncia quando no se consegue identificar quem causou o dano, como
coisas que caem de edifcios, danos causados por torcidas organizadas, os efeitos
da talidomida na Alemanha. O dever de reparar, nesta teoria, ser distribuda
entre todos os responsveis quando no se consegue identificar o causador di-
reto do dano. As vantagens desta teoria que a vtima ser tutelada, o dever de
reparar ser reparado e evita-se manobras evasivas para eximir-se do dever de
reparar o dano.

Exerccio
98. (Cesgranrio Petrobrs Advogado) A imputao de responsabilidade civil,
portanto, supe a presena de dois elementos de fato, que so a conduta
do agente e o resultado danoso; e de um elemento lgico-normativo, o nexo
causal. Considerando o contexto acima, o carter lgico-normativo do nexo
causal se vincula:
a) Ao elo referencial que conecta conduta e dano.
b) Aos efeitos indiretos relacionados conduta danosa.
c) Ao grau de culpa do agente do dano.
d) reprovabilidade da conduta danosa.
e) A qualquer condio com potencial para produzir o dano.

13. Excludentes de Causalidade

Seguindo no estudo do nexo de causalidade, verificaremos agora quais so as


excludentes de causalidade e como elas operam.
a) Fato exclusivo da vtima e fato de terceiro:
O fato exclusivo da vtima pode ser explicado pelo exemplo do chamado sur-
fista ferrovirio. O fato concorrente da vtima causa reduo do dever de reparar,
mas no exclui tal dever. J o fato de terceiro pode ser exemplificado pelo caso
do ejaculador do Bradesco.
Direito Civil 157

b) Caso fortuito e fora maior: importa assinalarmos que a distino entre um


e outro absolutamente desnecessria atualmente. Tais excludentes pautam-se
pela inevitabilidade, rompendo o nexo causal.
Importante: as excludentes de causalidade no se confundem com as exclu-
dentes de ilicitude. Estas afastam a ilicitude da conduta, mas no necessariamen-
te o dever de reparar. As excludentes de causalidade excluem o nexo de causali-
dade e, consequentemente, no haver dever de reparar.

Exerccio
99. (Cespe 2014 TJ-DF) Em relao responsabilidade civil contratual e extra-
contratual, assinale a opo correta:
a) A deciso que julga extinta a punibilidade pela prescrio, decadncia,
perempo e pelo perdo aceito pelo ofendido elide a pretenso inde-
nizatria no juzo cvel.
b) H presuno de responsabilidade civil pelo fato da coisa inanimada
contra o titular do domnio ou possuidor, pelos danos que a coisa cau-
sar a terceiros, o que somente poder eximir-se se demonstrados culpa
exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior.
c) Em se tratando de evento danoso pelo fato da coisa, comprovada a
existncia de culpa concorrente de ambos, lesado e agente causador
do dano, ou de culpa presumida do proprietrio ou possuidor, haver
diviso de responsabilidade, mesmo que privado da guarda, por trans-
ferncia da posse jurdica ou furto da coisa.
d) Tem responsabilidade subjetiva perante terceiros o tutor em relao ao
ato ilcito praticado pelo tutelado que estiver sob sua autoridade e em
sua companhia, fazendo-se necessria a comprovao de culpa in vigi-
lando, ou negligncia, por encerrar a tutela munus pblico.
e) O ato praticado em legtima defesa, estado de necessidade e no exerccio
regular de direito, reconhecido em sentena penal excludente de ilicitu-
de, no exime o agente da responsabilidade civil de reparao do dano.

14. Responsabilidade Objetiva Atividade de


Risco

Passamos a estudar agora as vrias facetas da responsabilidade civil, iniciando


pela responsabilidade objetiva do art. 927 do CC.
158 Direito Civil

A anlise do risco, muito bem exposta no art. 927 do CC e seu pargrafo


nico, deve ser feita em comparao com outras atividades. Veja a este respeito o
REsp 1100571-PE e tambm os Enunciados nos 38 da I CJF e 448 da V CJF.
Tambm sobre a responsabilidade objetiva, importante a leitura do REsp
1.306.066, excluindo da responsabilidade os provedores de internet a respeito
dos contedos ilcitos postados. Alis, o prprio marco civil da internet estabelece
que a responsabilidade dos provedores subjetiva.
No Enunciado n 446 da V CJF vemos a preocupao com a preveno e o
interesse da sociedade no que se refere ao mal social que o dano .
Por fim, lembramos tambm o Enunciado n 337, da IV CJF cobre o assunto.

Exerccio
100. (Cespe 2008 PGE-CE Procurador de Estado) A respeito da responsabili-
dade civil, assinale a opo correta:
a) O ato praticado com abuso de poder, mesmo quando no causa dano
vtima, resulta no dever de indenizar, em virtude da violao a dever
de conduta.
b) As pessoas jurdicas de direito privado, quaisquer que sejam a sua na-
tureza e os seus fins, respondem objetivamente pelos atos de seus diri-
gentes, administradores e empregados ou prepostos que, nessa quali-
dade, causem dano a outrem.
c) A responsabilidade daquele que provocar acidente por exerccio de ati-
vidade de risco objetiva, independentemente de conduta do agente
provocador ou da vtima e da demonstrao do nexo de causalidade
entre a conduta perigosa e o dano por ela causado.
d) A fixao judicial do valor da indenizao a ttulo de danos morais est
vinculada ao prejuzo experimentado e demonstrado pela vtima. Para
a sua adequada fixao, consideram-se o poder econmico do ru e o
carter educativo da sano.
e) Se, em um acidente, um dos envolvidos o veculo de uma empresa de
transporte coletivo, portanto, prestadora de servios pblicos, indepen-
dentemente da culpa do motorista ou da vtima, a empresa responder
objetivamente pelos danos causados no acidente.
Direito Civil 159

15. Responsabilidade Civil do Incapaz

O tema da responsabilidade civil do incapaz uma novidade na codificao civil,


tendo nascido com o CC de 2002, e trouxe uma ruptura na ideia de proibir para
proteger, pois hoje possvel responsabilizar o incapaz pela reparao de danos
causados.
A regra est no art. 928 do CC: O incapaz responde pelos prejuzos que
causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou
no dispuserem de meios suficientes. O pargrafo nico modula a questo, em
conexo com a teoria do patrimnio mnimo.
Qualquer incapaz pode ser enquadrado na regra deste artigo.
Observe que o fato de no ter a guarda do menor no exime, por si s, os
pais do dever de reparar: necessrio analisar o caso concreto. A mesma regra
se aplica para pais que tenham filhos em colgios internos ou aqueles cujos filhos
sejam emancipados.
A este respeito, importante o Enunciado n 450 do V CJF.

Exerccio
101. Com relao reparao civil, considere as seguintes assertivas:
I. Os incapazes respondem pelos prejuzos que causarem a outrem com
a totalidade de seus bens.
II. Os incapazes respondem pelos prejuzos que causarem se os seus res-
ponsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de re-
cursos suficientes.
III. A indenizao de danos causados por incapazes dever ser equitativa
e poder no ter lugar se priv-los, bem como s pessoas que dele
dependerem, do necessrio para viver com dignidade.
IV. A indenizao dos prejuzos que os incapazes causarem a outrem deve-
r ter por medida a extenso do dano, isto , dever ser proporcional.
V. Pelo prejuzo advindo em acidente automobilstico causado por ao
de menor emancipado e com economia prpria, a responsabilidade
ser solidria com os pais e com o proprietrio do veculo.
Esto corretas SOMENTE:
a) I e IV.
b) I, IV e V.
c) II, III e V.
160 Direito Civil

d) II, IV e V.
e) III e IV.

16. Responsabilidade Objetiva por Fato de


Terceiro

Veremos nesta unidade algumas notas acerca da responsabilidade por fato de


terceiro: o ordenamento traz certa garantia no interesse da sociedade.
No cabe atualmente a invocao das antigas teorias da culpa in vigilando e
culpa in eligendo: a relao do dano decorrente da conduta do menor, do empre-
gado, do tutelado etc., os responsveis havero de reparar o prejuzo de forma
objetiva.
Em algumas situaes, excepcionalmente, temos a possibilidade de reembol-
so, exceto se o causador do dano for descendente seu.
A matria vem descrita no art. 932 e seus incisos, elencando quem ser res-
ponsvel por quem. J no art. 933, temos que as pessoas indicadas na norma
supracitada respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos ainda
que no haja culpa. Basta, portanto, a demonstrao do prejuzo.
Importante, sobre o tema, o Enunciado n 451 da V CJF. Observe que e a S-
mula n 341 do STF no tem mais cabimento nos dias de hoje.
Quanto s agremiaes esportivas, sero objetivamente responsveis pelos
danos causados pelos seus torcedores quando as financiem.

Exerccio
102. Marque a alternativa correta:
a) Na responsabilidade civil, aquele que ressarcir o dano causado por ou-
trem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, ainda
que o causador do dano for descendente seu relativamente incapaz.
b) Na responsabilidade civil, a culpa da vtima no impede que se concre-
tize o nexo causal.
c) responsvel pela reparao civil o empregador ou comitente, por
seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que
lhes competir, ou em razo dele, cuja responsabilidade subjetiva.
d) Na responsabilidade civil, o fato de terceiro no rompe o nexo de
causalidade.
Direito Civil 161

e) Pode-se afirmar que, na responsabilidade civil, ser considerado fato


de terceiro, causador do acidente de trabalho, aquele ato ilcito prati-
cado por algum que no seja nem o acidentado, nem o empregador
ou seus prepostos.

17. Responsabilidade Objetiva por Fato do


Animal Edifcio Coisa Cada ou Atirada

Trataremos agora dos danos causados por animais, por prdios que caem, desa-
bam e desmoronam, e por coisas que so atiradas.
Pelo fato do animal, responde quem esteja na posse do animal, independen-
temente de ser dono, adestrador, amigo do dono etc. A matria evoluiu bastante
quando comparada regra prevista no Cdigo anterior, onde havia a chamada
culpa in vigilando. Hoje, a responsabilidade objetiva.
No art. 937, temos a regra que o dono do edifcio ou construo responde
pelos danos que resultem de sua runa, se esta provier de falta de reparos cuja ne-
cessidade fosse manifesta. Sobre o tema, verificar o Enunciado n 556 do CJF VI.
A partir desta regra, podemos falar em responsabilidade decorrente do fato
da coisa: haver, sempre, responsabilidade objetiva.
Pelo dano causado pelas coisas cadas, responder aquele que habitar o pr-
dio ou parte dele. No sendo possvel identificar o apartamento do qual foi pro-
jetada a coisa, poder responder o condomnio.

Exerccio
103. (FCC 2012 DPE/SP Defensor Pblico) Em tema de Responsabilidade
Civil, considere asseres abaixo.
I. Atos lcitos no podem engendrar responsabilidade civil contratual nem
aquiliana.
II. A prtica de bullying entre crianas e adolescentes, em ambiente es-
colar, pode ocasionar a responsabilizao de estabelecimento de en-
sino, quando caracterizada a omisso no cumprimento no dever de
vigilncia.
III. Nos termos de reiteradas decises do Superior Tribunal de Justia, a
clusula de incolumidade, inerente ao contrato de transporte, no
pode ser invocada nos casos de fortuito interno.
162 Direito Civil

IV. A responsabilidade do dono ou detentor de animal pelos danos por


este causado objetiva.
V. O consentimento informado constitui excludente de responsabilidade
dos profissionais liberais em caso de erro mdico.
Dentre as asseres acima APENAS esto corretas:
a) I e III.
b) II e IV.
c) III e V.
d) I e IV.
e) II e V.

18. Exerccio Inadmissvel de Posies Jurdicas e


Dever de Reparar

Nesta unidade, trataremos do exerccio inadmissvel de posies jurdicas e dever


de reparar, ou abuso de direito.
No Brasil, as primeiras decises a respeito do assunto surgiram no universo da
lei de locao. A matria, hoje, est no art. 187: tambm comete ato ilcito aquele
que, ao exercer um direito, excede manifestamente os limites impostos pelo seu
fim econmico, social, boa-f ou pelos bons costumes.
Tornando esta regra mais concreta, temos o Enunciado n 413 do CFJ V, exi-
gindo, para a aferio do que so bons costumes, a anlise de tempo e de espao.
A matria percorreu quatro momentos bastante claros: negao, aemulatio
(prtica de atos de chicana), imputao com lastro na culpa e, finalmente a fase
atual, balizamento objetivo.
Desde a primeira Jornada do CJF, em 2002, este o entendimento dos dou-
trinadores.
Considera-se, neste sentido, abuso de direito a opo pela via falimentar em
detrimento da via executiva.
O fundamento deste artigo constitucional, e se coaduna com os princpios
da solidariedade, devido processo legal e demais valores previstos pelo atual texto
constitucional.

Exerccio
104. (Cespe 2010 DPU) Julgue a seguinte assertiva:
Direito Civil 163

A exemplo da responsabilidade civil por ato ilcito em sentido estrito, o de-


ver de reparar decorrente do abuso de direito depende de comprovao de
ter o indivduo agido com culpa ou dolo.

19. Responsabilidade Civil Decorrente de


Cobrana de Dvida Vincenda Dvida Paga
Responsabilidade Civil x Responsabilidade
Penal

Trataremos agora da responsabilidade civil ligada cobrana de dvida vincenda


e de dvida j paga.
No que diz respeito ao primeiro tema, est regulamentado no art. 939 do CC.
permitida a cobrana de dvida antes do vencimento nas situaes de vencimen-
to antecipado da dvida: desaparecimento de garantias, quadro de insolvncia
civil e quadro de falncia. Afora estas situaes, as sanes ao credor que exigir a
dvida antes do vencimento pela via judicial so a suspenso do processo at que
a dvida vena, desconto dos juros do perodo e pagamento das custas em dobro.
Quanto dvida j paga, no todo ou em parte ou pedir mais do que for devi-
do, se o credor judicialmente exigir tal dvida, ficar obrigado a pagar ao devedor
o dobro do que foi cobrado, no primeiro caso, e o equivalente do que dele exigir,
no segundo caso, salvo se tiver ocorrido a prescrio.
No CDC, a matria vem tratada no art. 42, informando que o consumidor ina-
dimplente no ser exposto ao ridculo nem ser submetido a constrangimento
ou ameaa. O pagamento daquilo que no for devido d ao pagador o direito de
pleitear restituio em dobro.
Observe que o STJ tem exigido, neste caso, a m-f do credor.
No que tange relao entre as searas cvel e criminal, no restam dvidas de
que condutas reverberam fatos em mltiplos planos.
Sobre o tema, importante a leitura dos arts. 935 do CC e 63 e 66 do CPP.

Exerccios
105. (TRT 23 Regio Juiz do Trabalho) Julgue a seguinte assertiva:
Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressal-
var as quantias recebidas, ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado
a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no
segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio.
164 Direito Civil

106. (UFG 2014 UEAP Assistente jurdico) Julgue a seguinte assertiva:


A responsabilidade civil depende da criminal de alguma forma, sendo proibi-
da de ser questionada sobre a existncia do fato, a culpa ou sobre quem seja
o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal.

20. Responsabilidade Contratual e


Responsabilidade Extracontratual

Nesta unidade, trataremos a relao entre a responsabilidade contratual e extra-


contratual, e se existe diferena entre esses tipos de responsabilidade.
Uma primeira teoria monista afirma existir apenas uma responsabilidade
civil, mas muitos so os argumentos que vo contra esta teoria. Em oposio,
temos as teorias dualistas, que entendem existir duas responsabilidades: uma
aquiliana e uma contratual. Argumentos contra tambm derrubam estas teorias,
mormente no que tange ao ponto de fuso das responsabilidades.
Assim, melhor trabalharmos com as matrizes eclticas: so dois regimes jurdi-
cos distintos, mas o dever de reparar o dano um s.
Vejamos, ento, as diferenas entre responsabilidade contratual e responsabi-
lidade extracontratual:
a) culpa presumida na responsabilidade contratual e a necessidade de provar
a culpa na responsabilidade aquiliana (art. 333 do CPC);
b) a existncia de solidariedade quando o ilcito tenha sido praticado por
mais de um sujeito, o que somente se dar na seara negocial se houver
prvio ajuste entre as partes ou imposio legislativa, como art. 12 do
CDC;
c) a possibilidade de gradao da reparao do dano na responsabilidade
aquiliana (art. 944 do CC), o que em princpio no se admitiria na infrao
de obrigao nascida em um negcio jurdico.
d) Quanto aos prazos prescricionais, na esfera extracontratual, o prazo, em
regra, ser de trs anos. No mbito contratual, existe um enunciado do
CJF que determina que o prazo o mesmo, mas, com base na melhor
doutrina e em posies do STJ, podemos afirmar que o prazo de dez
anos. Na relao de consumo, o prazo de cinco anos.
e) os problemas atinentes capacidade dos sujeitos: o incapaz no poderia
contratar.
f) o direito aplicvel.
g) clusula penal s admitida nas situaes de responsabilidade contratual.
Direito Civil 165

Exerccio
107. Assinale verdadeiro ou falso:
Uma clusula de no indenizar ajustada e contrato civil paritrio vlida
perante o Cdigo Civil brasileiro vigente desde 2003.

21. Novos Rumos Coletivizao de Danos


Mudana de Foco e Ambiente Expanso de
Danos Indenizveis

Chegando ao final do curso sobre responsabilidade civil, veremos agora as ten-


dncias vivenciadas nos dias atuais.
Atualmente, devemos pensar num processo de coletivizao dos danos (lea-
ding cases: Proc. n 01406.2005.008.13.00, com informaes do MPTs). Fala-se
tambm na expanso dos danos passveis de reparao e na ampliao no uni-
verso de pessoas a quem possvel imputar o direito de reparar. Neste sentido, o
chamado caso Panasonic.
Ainda ligada a esta questo de ampliao do dever de reparar, temos a possi-
bilidade de antecipao do dever de alimentar.
Mudou-se tambm o foco: no se persegue mais o causador do dano, mas
tutela-se a vtima. Temos a transio do ponto de relevncia hermenutica: o
dano h de ser reparado.
O dever de reparar foi objetivado e questiona-se se a securitizao uma
alternativa vivel.

Exerccio
108. Aponte a alternativa correta:
a) A ilicitude dos atos jurdicos surge com a violao de direito alheio e a
consequente configurao de dano a terceiro, no havendo falar em
configurao de ato ilcito no exerccio de um direito por seu titular.
b) No sistema brasileiro a indenizao mensurada pela extenso do
dano, forte no princpio da restituio integral, no havendo possibili-
dade de sua fixao e/ou reduo pela via da equidade.
c) Nos termos do Cdigo Civil, os empresrios individuais e as empresas
respondem independentemente de culpa pelos danos causados pelos
produtos postos em circulao.
166 Direito Civil

d) Os pais respondem, mediante a aferio da sua culpa, pelos atos dos


filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia,
o que tambm ocorre com os empregadores, no que respeita aos atos
dos seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho
que lhes competir, ou em razo dele.
e) No sistema da responsabilidade civil objetiva a culpa do ofensor des-
picienda, tanto para a fixao do dever de indenizar, quanto para a
fixao do quantum indenizatrio.

22. Novos Rumos Objetivao do Dever de


Reparar Securitizao

Importante, nestas linhas finais do curso de responsabilidade civil, lembrarmos


da chamada responsabilidade ultrageracional, mormente nas regras do direito
ambiental. Protege-se as futuras geraes em seu direito a ter um ambiente eco-
logicamente equilibrado.
Tambm como novo rumo nesta temtica, temos a objetivao do dever de
reparar, materializada em diversos artigos do CC, tais como o 927, pargrafo
nico, 932, 936, 937, 938, 939, 940 entre tantos outros.
Nesse sentido, cumpre citarmos o Enunciado n 559 do CJF, VI: Observado o
Enunciado n 369 do CJF, no transporte areo, nacional e internacional, a respon-
sabilidade do transportador em relao aos passageiros gratuitos, que viajarem
por cortesia, objetiva, devendo atender integral reparao de danos patrimo-
niais e extrapatrimoniais.
Por fim, cabe adentrarmos na seara da securitizao, deixando a questo:
criar seguros obrigatrios resolveria todos os problemas da responsabilidade civil?
Trata-se de um caminho, mas no da soluo. Cuida-se de via que dever ser
acoplada a outras.
Temos, portanto, o fim da era das certezas!
Pensar o dever de reparar tendo por eixo hermenutico a constitucionalizao
do direito privado implica na ampliao do nmero de vtimas tuteladas, flexi-
bilizao dos meios de prova, diluio da antijuridicidade, relativizao do nexo
causal e promoo de mais precauo e preveno.
Captulo 10
Posse

1. Posse Teoria Objetiva e Subjetiva


Possuidor
O direito das coisas um ramo do Direito Civil que estuda dois grandes temas, a
posse e os direitos reais, ou seja, as relaes jurdicas que se desenvolvem entre o
homem e os bens que podem ser objeto de sua apropriao.
A primeira teoria que fundamenta o instituto da posse a teoria objetiva de
Rudolf Von Ihering e a segunda a teoria subjetiva fornecida por Friedrich Carl
Von Savigny.
A distino basilar entre as duas teorias que a teoria objetiva privilegia o
corpus, ou seja, a apreenso fsica da coisa, pois para Ihering a posse a exterio-
rizao da propriedade.
De acordo com a teoria objetiva, no importante a que ttulo a coisa foi
adquirida, visto que, o animus subentendido.
Na teoria subjetiva h a somatria entre corpus e animus, nesse caso, a
inteno do indivduo de ser o dono da coisa (animus domini).
No Brasil foi acolhida a teoria objetiva de Ihering e isso resta claro na lei civil a
partir da definio que o Cdigo traz para este instituto.
Assim, o art. 1.196 do CC aduz que possuidor todo sujeito que tem de fato
o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
Nesse sentido, basta que o indivduo exera um dos poderes inerentes pro-
priedade.
O art. 1.228 do CC define como os poderes inerentes posse a faculdade de
usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la.
Vale frisar que o direito de reaver a coisa pode surgir ainda como o direito de
sequela, configurando o direito ao proprietrio de buscar a coisa de quem quer
que injustamente a possua ou detenha.
168 Direito Civil

Exerccio
109. Julgue a seguinte assertiva:
O Cdigo Civil brasileiro dispe que, considera-se possuidor todo aquele
que tem, de fato, o exerccio, pleno ou no, de alguns dos poderes ineren-
tes propriedade (CC, art. 1.196). Os poderes inerentes propriedade so:
o uso, o gozo, a disposio e a sequela, que consiste no poder de buscar
a coisa de que se proprietrio e obt-la de quem quer que a detenha
indevidamente. Assim, temos que a teoria possessria adotada no direito
brasileiro foi a objetiva de Ihering. Perceba, portanto, que a posse um fato
que pode at desembocar em uma situao de direito, como ocorre, por
exemplo, no instituto da usucapio.

2. Classificao da Posse Direta ou Indireta

Conforme j estudado, o art. 1.196 do Cdigo Civil dispe acerca do conceito


de possuidor.
O art. 1.228 do mesmo diploma legal, por sua vez, estabelece que o proprie-
trio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do
poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
Trabalha-se, agora, a ideia de classificao possessria, sendo o primeiro tpi-
co a classificao quanto efetiva apreenso da coisa, podendo aqui a posse ser
direta ou indireta.
Por outro lado, quanto existncia de vcios, a posse pode ser justa ou injusta.
Ainda, quanto ao conhecimento dos vcios, a posse pode ser de boa-f ou de
m-f.
Quanto origem da posse, esta pode se dar de forma natural ou civil.
Finalmente, quanto divisibilidade da coisa, a posse pode ser pro diviso ou
pro indiviso.
Quando se entra na classificao pertinente posse direta e indireta, trabalha-
-se com a Teoria do Desmembramento Possessrio. O desmembramento da posse
pode ocorrer em linha vertical (verticalizao possessria) ou em linha horizontal
(horizontalizao possessria).
Na verticalizao possessria, existe a figura do possuidor direto e a do possuidor
indireto, que so gradaes possessrias no mesmo plano de desmembramento.
Sabe-se que o sujeito possuidor quando exerce de maneira plena ou limita-
da algum dos poderes inerentes propriedade, sendo possvel que estes poderes
sejam desmembrados.
Direito Civil 169

Assim, aquele que est mais prximo e tem a apreenso fsica da coisa pos-
suidor direto, enquanto aquele que est mais distante fisicamente, mas guarda
caracteres de proprietrio de maneira plena ou limitada, possuidor indireto.
Por fim, cumpre salientar que possuidor indireto no se confunde com o mero
detentor, eis que a deteno posse degradada pela lei.

Exerccio
110. Julgue a seguinte assertiva:
Ser direta a posse em que o possuidor detm a efetiva apreenso fsica da
coisa e ser indireta a posse em que o possuidor est mais distante da coisa,
mas, mesmo assim, conserva para si atributo possessrio.

3. Classificao da Posse Justa Injusta Boa-


f M-f

Dando continuidade ao estudo da classificao possessria, observa-se que a pos-


se pode ser justa ou injusta.
Trata-se de uma anlise objetiva sobre a posse, observando-se se ela ou no
viciada. Isso, porque se a posse for viciada, uma posse injusta.
So vcios que a posse pode comportar: a violncia, a clandestinidade e a
precariedade.
Importante entender que a posse clandestina aquela em que o sujeito a
toma s escuras. J a posse precria se d quando vence o ttulo possessrio.
Outra classificao que deve ser estudada diz respeito posse de boa-f e de
m-f. Toda posse de m-f injusta, porm, possvel que a posse seja injusta
de boa-f.
Insta ressaltar que a posse de m-f quando o possuidor sabe da existncia
do vcio e de boa-f quando o possuidor no sabe da existncia do vcio.
Ademais, no havendo vcio na posse, esta ser justa e, portanto, sempre de
boa-f.

Exerccio
111. (Cespe 2008) Julgue a seguinte assertiva:
de boa-f a posse em que o possuidor ignora a existncia de vcio e assim
permanece, enquanto no conhecer a existncia de vcio ou obstculo sua
aquisio.
170 Direito Civil

4. Classificao da Posse Pro Diviso Pro


Indiviso Natural Civil

Continuando o estudo da classificao possessria, importante observar que a


posse pode ser pro diviso ou pro indiviso.
A chamada posse pro diviso aquela sobre frao certa e determinada de
uma coisa. J a posse pro indiviso aquela sobre frao ideal da coisa.
Outra importante classificao traz a posse natural e a posse civil.
A posse natural aquela que decorre de um fato, ou seja, decorre do fato
possessrio (a apreenso fsica da coisa).
Quando se fala em posse civil, o primeiro elemento estudado o denominado
constituto possessrio, em que o possuidor pleno passa a ser apenas possuidor
direto. Exemplo: proprietrio que aliena o imvel e passa a ser locatrio ou co-
modatrio.
Outra circunstncia traz a traditio brevi manu, em que o possuidor direto
passa a ser possuidor pleno.
Existe, ainda, a figura da traditio longa manu, a posse plena por fico, daquele
que s tomou posse efetiva de uma parte, ou seja, o sujeito tomou posse efetiva de
uma parte, porm, por fico, entende-se que tomou posse da totalidade.

Exerccio
112. (Cespe 2008) Julgue a seguinte assertiva:
O constituto possessrio o modo de aquisio e perda da posse, pois o
possuidor, em razo da clusula constituti, altera a relao possessria, pas-
sando a possuir em nome alheio aquilo que possua em nome prprio.

5. Efeitos da Posse Autotutela

Nesta Unidade ser dado incio ao estudo das consequncias da posse e seus
efeitos.
Os principais efeitos da posse so: autotutela; direito indenizao por ben-
feitorias; a reteno da coisa; a percepo dos frutos; as aes possessrias; e a
usucapio.
O primeiro efeito da posse a autotutela possessria, ou seja, a fora mensu-
rada imediatamente diante da violao do direito.
Direito Civil 171

Faz-se necessrio esclarecer que, quando se fala de autotutela, trata-se de


uma figura excepcional, pois a regra no Direito brasileiro que o indivduo se
socorra do Judicirio.
Insta salientar que, quando se tem esta situao de autotutela, alguns requi-
sitos devem restar analisados. O primeiro requisito para aplicao da autotutela
que o sujeito que tutela o seu direito atue na fase inicial da violao de seu direi-
to. O segundo requisito traz a imediatidade da reao. O terceiro que se esteja
diante de circunstncia urgente e esta urgncia denota o risco de dano irreparvel
ou de difcil reparao. Por fim, o quarto requisito o uso proporcional da fora.
Ademais, o fundamento legal da autotutela encontrado no art. 1.210 e seu
1 do Cdigo Civil.
A maior parte da doutrina dita que este 1 reduz o que diz respeito exi-
gncia a dois tpicos relevantes para a autotutela possessria: a legtima defesa
e o desforo imediato.

Exerccio
113. Julgue a seguinte assertiva:
A autotutela situao excepcional em direito. Estar autorizada em ca-
sos de fase inicial da violao, com imediatidade de reao, em situaes
urgentes com utilizao proporcional da fora, destacando-se, portanto, a
relao binomial de legtima defesa e desforo imediato.

6. Efeitos da Posse Indenizao por


Benfeitorias Reteno da Coisa

Dando continuidade ao estudo dos efeitos da posse, ser analisada aqui a indeni-
zao por benfeitorias, bem como a reteno da coisa.
Quando se fala em benfeitorias, preciso diferenci-las. As benfeitorias ne-
cessrias so aquelas indispensveis manuteno da existncia ou da funciona-
lidade da coisa. A benfeitoria til aquela que acresce em utilidade coisa, sem
implicar em mero deleite do possuidor, circunstncia em que tambm no ser
necessria. J a benfeitoria volupturia aquela que se dirige ao mero deleite do
possuidor.
Ainda, quando se estuda a indenizao por benfeitorias, necessariamente
retorna-se ao tema da posse de boa-f e de m-f, uma vez que o Cdigo Civil
optou por este critrio de legitimao para cobrana das benfeitorias.
172 Direito Civil

Neste sentido, se o sujeito for possuidor de boa-f, poder cobrar indenizao


por benfeitorias necessrias e teis. Demais disso, poder levantar as benfeitorias
volupturias, desde que isso no gere detrimento coisa. Por outro lado, caso o
possuidor seja um possuidor de m-f, somente ter direito indenizao pelas
benfeitorias necessrias.
Alm do direito indenizao, o possuidor de boa-f tem direito reteno
da coisa, enquanto no lhe forem pagas as benfeitorias s quais faz ele jus (ne-
cessrias e teis).

Exerccio
114. (Juiz de Direito Magistratura TJ/DF) Assinale a alternativa incorreta:
a) A posse pode ser adquirida pela prpria pessoa ou por seu represen-
tante.
b) O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos per-
cebidos.
c) Ao possuidor de m-f sero ressarcidas as benfeitorias necessrias e
teis, e no poder levantar as volupturias.
d) Os frutos civis reputam-se percebidos dia por dia.

7. Efeitos da Posse Percepo dos Frutos


Aes Possessrias

Primeiro, no que tange percepo dos frutos, preciso analisar a classificao


possessria subjetiva (posse de boa-f e posse de m-f).
Cumpre observar que os frutos podem ser pendentes ou percebidos. Frutos
pendentes so aqueles que ainda no resultaram efetivamente, enquanto os fru-
tos percebidos so aqueles que j foram colhidos, retirados da coisa.
O possuidor de boa-f ter direito aos frutos percebidos e colhidos, direito aos
frutos pendentes, e direito indenizao pela produo e custeio de tais frutos.
Por outro lado, o possuidor de m-f tem o dever de devoluo dos frutos per-
cebidos e colhidos, perder os frutos pendentes e tem o direito de ser indenizado
pela produo e custeio.
Finalmente, outro efeito a ser aqui estudado so as chamadas aes possess-
rias, devendo ser observadas algumas caractersticas, tais como: carter dplice;
fungibilidade; cumulatividade; e, por fim, rito prprio.
Direito Civil 173

Exerccio
115. Com referncia disciplina legal relativa posse, assinale a opo correta.
a) Havendo colheita antecipada, o possuidor dever devolver os frutos
colhidos no caso de ter cessado a boa-f.
b) No que tange indenizao pelos danos causados ao bem, faz diferen-
a ser a posse de boa-f ou de m-f.
c) Aquele que detiver a posse injustamente no poder se utilizar dos
interditos possessrios, mesmo em face de terceiros que no tenham
posse.
d) O dono da posse deve indenizar as benfeitorias necessrias pelo seu
valor atual, mesmo ao possuidor de m-f, sob pena de enriquecimen-
to sem causa.
e) O possuidor de boa-f no responde pela perda da coisa, mas respon-
de por sua deteriorao, ainda que no lhe d causa.

8. Efeitos da Posse Usucapio

Inicialmente, um dos mais relevantes efeitos da posse a possibilidade de aqui-


sio proprietria.
Isso por que, atravs do instituto da usucapio, a posse pode se tornar pro-
priedade.
Importante observar que h diversas modalidades pertinentes usucapio
imobiliria previstas na legislao, como a usucapio ordinria, extraordinria,
especial rural, especial urbana, especial familiar e estatutria.
Ainda, insta salientar que todas as modalidades de usucapio tm origem na
posse mansa, pacfica e contnua.
Quando se trata de usucapio ordinria, preciso que haja posse mansa, pa-
cfica e contnua, pelo lapso temporal de 10 anos. Ademais, esta posse deve ser
com justo ttulo e de boa-f.
A usucapio extraordinria, por sua vez, traz o lapso temporal de 15 anos,
porm, no necessrio que a posse seja de boa-f e com justo ttulo.

Exerccio
116. (MPDFT 2009 FESMPDF Promotor de Justia Adjunto). Acerca da usu-
capio sobre bens imveis, assinale a alternativa correta.
174 Direito Civil

a) Para aquisio da propriedade por usucapio ordinria exige-se a posse


ininterrupta e incontestada, pelo prazo varivel de cinco a dez anos,
com justo ttulo e boa-f. Para a obteno da usucapio possvel o
possuidor acrescentar sua posse a do seu antecessor, desde que am-
bas sejam contguas e pacficas, com justo ttulo e boa-f.
b) So requisitos comuns a pretenso de usucapir em todas as modalida-
des de usucapio, a posse justa, mansa e contnua, o animus domini, o
decurso de tempo e o justo ttulo.
c) Quando for adquirida a propriedade por meio de usucapio especial e
existindo nus real sobre o imvel, o gravame subsistir em razo da
natureza da obrigao ser propter rem.
d) O imvel doado a pessoa absolutamente incapaz com clusula de ina-
lienabilidade e o bem de famlia so passveis de aquisio por usuca-
pio, pois sendo modo originrio de aquisio, o possuidor adquire a
coisa sem qualquer limitao imposta ao antigo proprietrio.
e) O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor a usucapio urbana
coletiva, por se tratar de lide com carter coletivo que tutela interes-
ses metaindividuais, assegurando a uma coletividade de baixa renda o
direito moradia, com fundamento no princpio da funo social da
propriedade.
Captulo 11
Direitos Reais

1. Teoria Geral dos Direitos Reais

Os Direitos Reais constituem, em algum grau, poder de senhorio de dada pessoa


sobre um bem, podendo se dar sobre coisa prpria e sobre coisa de outrem.
A primeira modalidade o Direito Real sobre coisa prpria, o direito que o
titular da coisa exerce sobre o seu prprio bem.
Neste sentido, o direito de propriedade gera ao seu titular o direito de usar,
gozar, dispor da coisa ou reav-la com quem quer que injustamente a possua ou
a detenha.
A posse, por sua vez, constitui exteriorizao do domnio, ou seja, o exerccio
de fato de um dos poderes inerentes propriedade.
A segunda modalidade traz o direito real sobre a coisa alheia. Aqui, tem-se
que o direito real recai sobre o bem cujo direito real de propriedade pertence a
outra pessoa, que podem ser de gozo ou fruio, nas quais existe a faculdade de
uso pelo seu titular. O direito real sobre coisa alheia tambm pode ser de garantia,
modalidade para o cumprimento de uma obrigao.
Por fim, pode se dar o direito real de aquisio, no caso do direito real do
promitente comprador.

Exerccio
117. (Cespe 2012 Adaptada) Julgue a seguinte assertiva:
O promitente comprador do imvel pode ser titular de direito real que tem
como finalidade a aquisio da coisa, modalidade apartada dos direitos so-
bre a coisa prpria e a coisa alheia.
176 Direito Civil

2. Caractersticas dos Direitos Reais

A primeira caracterstica dos Direitos Reais a oponibilidade erga omnes. Os


direitos reais so opostos a todos, ou seja, a relao de seu titular promovida dire-
tamente para com a coisa, pode ser utilizada contra qualquer terceiro.
A segunda caracterstica o direito de sequela e de preferncia. O titular do
direito real tem o direito de reaver a coisa do poder de quem quer que injusta-
mente a possua ou a detenha.
Ademais, o direito de preferncia est ligado diretamente aos direitos reais
de garantia, pela qual o titular ter o privilgio de ser pago com o valor do bem
destacado da propriedade do devedor. Trata-se do vnculo de subordinao da
coisa e da pessoa.
Cumpre ressaltar que o vnculo de preferncia que o sujeito possui de buscar
a coisa, ou o produto de sua alienao, vem alicerado em dois princpios, quais
sejam, o princpio da aderncia e o da ambulatoriedade.
A terceira caracterstica a aderncia imediata ao bem, pois a relao do
titular do direito real promovida diretamente sobre a coisa, sem a necessidade
de intermedirios.
A quarta caracterstica o fato de que obedece a numerus clausus. Isso, por-
que os direitos reais no podem ser objeto de livre conveno, diferentemente do
que ocorre com o direito obrigacional.
A quinta caracterstica o fato de ser passvel de abandono, j que o titular
do direito real que no queira arcar com os nus decorrentes de seu direito, pode
promover o abandono de seu direito.
A sexta caracterstica o fato de ser suscetvel de posse, pois sobre o
objeto do direito real pode ser exercido de fato um dos poderes inerentes
propriedade.
Por fim, como stima caracterstica tem-se que a usucapio um dos meios
aquisitivos, ou seja, o tempo de exerccio de posse, bem como suas caractersti-
cas, pode acarretar a aquisio do direito real (propriedade, servido).

3. Aspectos Gerais do Direito de Propriedade

Primeiro, observa-se que a maior parte da doutrina entende que o Direito de Pro-
priedade o mais amplo dentro dos Direitos Reais. Isso, porque o Direito de
Propriedade aquele que comporta maior nmero de elementos, e o mais inten-
so de todos os Direitos Reais.
Direito Civil 177

O art. 1.228 do Cdigo Civil dispe que o proprietrio tem a faculdade de


usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que
injustamente a possua ou a detenha.
Nota-se, portanto, que o referido dispositivo trata dos elementos da proprie-
dade e estabelece que o proprietrio tem o direito de buscar a coisa, onde quer
que o bem esteja, de quem quer que a detenha injustamente.
Demais disso, o art. 1.228 possui cinco pargrafos que devem ter sua redao
observada, especialmente os 1 e 2.
Importante destacar que o Direito de Propriedade deve ser funcionalizado
e nos limites da razoabilidade e da boa-f. Neste sentido, o que preside estas
relaes intersubjetivas entre senhores detentores de Direitos Reais o dever de
solidariedade, aquele dever do art. 3, I, da Constituio Federal.
Destarte, so elementos constitutivos da propriedade: jus utendi (direito de
usar); jus fruendi (direito de gozar ou usufruir); jus abutendi (direito de dispor da
coisa); reivindicatio (direito de reaver a coisa das mos de quem injustamente a
possua ou a detenha, conhecido como direito de sequela).

Exerccio
118. (Cespe 2012 Banco da Amaznia) Julgue a seguinte assertiva:
Entre os atos do proprietrio, o ato de disposio caracteriza-se como aque-
le em que a coisa explorada economicamente mediante a extrao de
frutos e produtos.

4. Caractersticas da Propriedade

Sero estudadas agora as caractersticas do Direito de Propriedade.


O Direito de Propriedade absoluto, pois desde que exercida nos moldes
legais estabelecidos para o cumprimento de sua funo social, a propriedade
oponvel erga omnes, ou seja, contra todos.
Ainda, trata-se de um direito exclusivo, por no conceber a existncia de dois
ou mais direitos proprietrios conflitantes sobre o mesmo bem (art. 1.231 do CC).
Importante destacar que tal caracterstica no afastada no condomnio, j que
como ser visto, pelo condomnio existe a chamada copropriedade.
Ademais, o Direito de Propriedade um direito perptuo, pois a relao do-
minial no se extingue pelo no uso ou no exerccio do direito de propriedade,
alm da mesma ser transmissvel causa mortis.
178 Direito Civil

Contudo, cumpre esclarecer que h excees, quais sejam, a propriedade re-


solvel, disposta no art. 1.359 do Cdigo Civil e a propriedade revogvel, dispos-
ta no art. 1.360 do mesmo diploma legal.
O Direito de Propriedade tambm aderente, j que a coisa sempre pode ser
buscada pelo proprietrio de quem quer que a possua indevidamente, justifican-
do o direito de sequela, prprio aos poderes inerentes da propriedade.

Exerccio
119. (FCC 2014 Cmara Municipal de So Paulo SP Procurador Legislati-
vo) Em relao propriedade, considere as afirmaes abaixo.
I. So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodi-
dade ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar ou-
trem.
II. A propriedade presume-se de modo absoluto plena e exclusiva.
III. A propriedade do solo abrange as jazidas, minas e demais recursos
minerais.
Est correto o que se afirma em:
a) II e III, apenas.
b) I, II e III.
c) I e III, apenas.
d) I e II, apenas.
e) I, apenas.

5. Propriedade Resolvel

Nesta aula ser estudada a questo da revogabilidade da propriedade ou possibi-


lidade de resoluo proprietria.
Via de regra, o Direito de Propriedade um direito absoluto, exclusivo e per-
ptuo.
No entanto, esta figura de exclusividade, de carter absoluto, comporta cir-
cunstncias excepcionais, dentre as quais avulta esta noo da revogabilidade ou
possibilidade de resoluo proprietria, circunstncias previstas nos ditames dos
arts. 1.359 e 1.360 do Cdigo Civil.
Poder, assim, restar resolvida a propriedade por: fideicomisso; retrovenda;
condio resolutiva negocial; doao com clusula de reverso; e alienao fidu-
ciria em garantia.
Direito Civil 179

Exerccio
120. (Juiz Substituto TJ/PR 2010) A legislao estabelece os modos de aqui-
sio e perda da propriedade, cujo instituto considerado o mais amplo
dos direitos reais, o mais completo dos direitos subjetivos, vez que a grande
maioria dos conflitos de interesses envolve disputas de natureza patrimo-
nial. Considerando a matria acerca do instituto, avalie as seguintes asserti-
vas e escolha a alternativa CORRETA:
I. A perda da propriedade imvel pela renncia se opera desde logo por
qualquer modo expresso que indique a vontade do renunciante.
II. A propriedade imvel se realiza independentemente de ato translativo
do possuidor precedente, se a aquisio no se der pelo modo derivado.
III. Se no houver entendimento entre os donos de coisas confundidas,
misturadas, ou adjuntadas, o resultado do todo ser dividido propor-
cionalmente entre eles, exceto se uma das coisas for a principal, hip-
tese em que o dono desta s-lo- do todo, desde que indenizado pelos
demais.
IV. A propriedade , em certa medida, um direito ilimitado e por natu-
reza irrevogvel. Contudo, o princpio da irrevogabilidade comporta
excees. A ordem jurdica admite situaes nas quais a propriedade
torna-se temporria, hiptese em que uma vez implementada a con-
dio resolve-se a propriedade, resolvendo tambm os direitos reais
concedidos na sua pendncia.
a) Apenas as assertivas II e III esto corretas.
b) Apenas as assertivas II e IV esto corretas.
c) Apenas a assertiva IV est correta.
d) Todas as assertivas esto corretas.

6. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel


Transcrio do Ttulo

Inicialmente, quando se fala em aquisio de propriedade imobiliria, destaca-se


que h trs formas fundamentais de aquisio proprietria, quais sejam, a trans-
crio do ttulo, a acesso e a usucapio.
A transcrio do ttulo uma forma ordinria de aquisio de propriedade
imobiliria, que se d com a transcrio do ttulo aquisitivo na matrcula do imvel.
180 Direito Civil

J a acesso pode ser artificial, quando houver emprego de artifcio humano,


ou natural.
Por fim, a usucapio se subdivide em seis subespcies atualmente: usucapio
ordinria, extraordinria, especial rural, especial urbana, especial familiar e esta-
tutria ou coletiva.
Importante destacar que a transcrio do ttulo pode se dar por meio de via
negocial ou como exerccio do direito real do promitente comprador do imvel.
Os requisitos para a aquisio do direito real a aquisio do imvel so: a pro-
messa de compra e venda, celebrada por instrumento pblico ou privado, em que
no se pactuou arrependimento, registrada em Cartrio de Registro de Imveis.
Cumpre observar, ainda, o disposto na Smula n 239 do STJ:
O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do com-
promisso de compra e venda no cartrio de imveis.

7. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel


Acesso

Conforme j estudado, a aquisio de propriedade imobiliria se d por trs for-


mas fundamentais: a transcrio do ttulo, a acesso e a usucapio.
Importante destacar que a acesso pode se dar de forma artificial ou natural.
A acesso artificial aquela em que h emprego de artifcio humano. Esta
modalidade de acesso pode ser uma plantao ou uma construo.
Ainda, quando se fala em plantaes, salienta-se que esta pode ser considera-
da bem imvel, por acesso ao solo, ou considerada bem mvel, por antecipao
(tudo o que plantado ser com o objetivo de colheita).
Por outro lado, a acesso natural assim denominada por no se desenvolver
por artifcio humano, por emprego de fora humana.
As figuras da acesso natural podem ser: aluvio prpria ou imprpria; avul-
so; lveo abandonado; e formao de ilhas.
Insta salientar que a avulso a nica circunstncia de aquisio de proprie-
dade imobiliria por acesso natural que gera a possibilidade de um pleito inde-
nizatrio para que o beneficirio adquira a propriedade.
Ademais, quando se fala em lveo abandonado, fala-se no leito do rio aban-
donado pela gua.
Cumpre observar que a aquisio proprietria por acesso natural s ocorre
em rios no navegveis, pois so estes que esto sob a gide do Direito Privado.
Direito Civil 181

Exerccio
121. (Cespe Procurador Autrquico 2009) Julgue a seguinte assertiva:
A aquisio da propriedade imobiliria por acesso pode implicar em esfor-
o humano, situao em que ser considerada artificial. Uma destas hipte-
ses a aluvio imprpria.

8. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel


Aluvio

A primeira circunstncia de acesso natural a ser estudada a aluvio, que se


subdivide em aluvio prpria e imprpria.
Vejamos, primeiro, a chamada aluvio prpria. Havendo uma circunstncia
em que h um rio no navegvel, pode ocorrer um aumento da poro de terra
pela formao de aterros naturais e aes da natureza em geral.
importante ressaltar que este acrscimo de terra necessariamente deve ser
um aumento lento, gradativo, imperceptvel a olho nu, bem como de causa ab-
solutamente natural.
Por outro lado, possvel que haja circunstncia de aluvio imprpria, em que
existe tambm um rio navegvel, porm, existe um desvio do leito que descobre
uma poro de terra que estava sob a gua.
Nota-se que na aluvio prpria, por fora da atuao da natureza, a poro de
terra aumenta, pois as partculas aderem zona marginal.
J a aluvio imprpria, traz uma circunstncia em que o rio recua, aumentan-
do a poro de terra daquela rea marginal.

Exerccio
122. (FCC 2010 Adaptada) Julgue a seguinte assertiva:
A acesso natural formada por aluvio prpria fundamentalmente distinta
da aluvio imprpria, pois neste ltimo caso no h acrscimo de terra, mas
sim o desvio do leito do rio que descobre parte do que era o lveo acrescen-
tando em poro de terra ao proprietrio do prdio beneficiado.
182 Direito Civil

9. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel


Avulso lveo Abandonado Ilhas

Inicialmente, em relao avulso, quando, por fora natural violenta, uma por-
o de terra se destacar de um prdio e se juntar a outro, o dono deste adquirir a
propriedade do acrscimo, se indenizar o dono do primeiro ou, sem indenizao,
se, em um ano, ningum houver reclamado.
Recusando-se ao pagamento de indenizao, o dono do prdio a que se jun-
tou a poro de terra dever aquiescer a que se remova a parte acrescida.
O lveo abandonado de corrente pertence aos proprietrios ribeirinhos das
duas margens, sem que tenham indenizao os donos dos terrenos por onde as
guas abrirem novo curso, entendendo-se que os prdios marginais se estendem
at o meio do lveo.
Em relao s ilhas, versa o art. 1.249 do Cdigo Civil:
Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns ou particulares
pertencem aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, observadas as regras seguintes:
I as que se formarem no meio do rio consideram-se acrscimos sobrevindos
aos terrenos ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na proporo de suas
testadas, at a linha que dividir o lveo em duas partes iguais;
II as que se formarem entre a referida linha e uma das margens consideram-
-se acrscimos aos terrenos ribeirinhos fronteiros desse mesmo lado;
III as que se formarem pelo desdobramento de um novo brao do rio conti-
nuam a pertencer aos proprietrios dos terrenos custa dos quais se constituram.

10. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel


Usucapio

Quando se fala em usucapio, fala-se em lapso temporal prescricional aquisitivo.


A usucapio a terceira forma de aquisio da propriedade imobiliria. Todas
as hipteses de usucapio necessitam de posse mansa, pacfica e contnua.
So seis as modalidades de usucapio: Ordinria; Extraordinria; Especial Ur-
bana; Especial Rural; Especial Familiar; Estatutria ou Coletiva.
Na Usucapio Ordinria adquire tambm a propriedade do imvel aquele que,
contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por 10 anos.
Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adqui-
rido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, can-
Direito Civil 183

celada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua


moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico.
Na Usucapio Extraordinria aquele que, por 15 anos, sem interrupo, nem
oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independente-
mente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sen-
tena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis. O
prazo estabelecido pode se reduzir a 10 anos se o possuidor houver estabelecido
no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter
produtivo.
J na Usucapio Especial Urbana aquele que possuir, como sua, rea urbana
de at 250 m (duzentos e cinquenta metros quadrados), por cinco anos inin-
terruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano
ou rural. O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem
ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil.

Exerccio
123. (FCC Prefeitura de Recife/PE Procurador 2014) No podendo arcar com
a manuteno de imvel urbano, Leandro o abandona com a inteno de
no mais o conservar como seu. Logo depois, notando o abandono, Ablio
invade o imvel e o possui por mais de 15 anos, sem interrupo nem opo-
sio, embora sem satisfazer os nus fiscais perante o Municpio do Recife.
O imvel dever ser:
a) Arrecadado como bem vago, passando, cinco anos depois, proprie-
dade do Municpio do Recife.
b) Declarado usucapido em favor de Ablio, em ao de usucapio.
c) Arrecadado como bem vago, passando, trs anos depois, proprieda-
de do Municpio do Recife.
d) Retomado por Leandro, por meio de ao de imisso na posse.
e) Retomado por Leandro, por meio de ao reivindicatria.

11. Formas de Aquisio de Propriedade Imvel


Usucapio Especial

Vamos continuar o estudo da aquisio da propriedade atravs da usucapio,


estudando agora as modalidades especiais, sendo ponto comum entre todas elas
184 Direito Civil

o cumprimento da funo social da propriedade. Exatamente por isso, o requisito


comum entre todas elas que o sujeito no tenha outro bem.
Vejamos os requisitos de cada uma delas:
a) usucapio rural (art. 1.239 do CC):
no ser o sujeito proprietrio de imvel rural ou urbano;
posse mansa, pacfica e contnua por cinco anos ininterruptos;
rea em zona rural no superior a 50 hectares;
moradia e produtividade por seu trabalho ou de sua famlia.
b) usucapio urbana (art. 1.240 do CC):
rea urbana de at 250 m2 (levando-se em considerao para este
requisito, o que for maior: rea construda ou terreno);
posse mansa, pacfica e contnua por cinco anos ininterruptos;
moradia prpria ou de sua famlia;
no ser o sujeito proprietrio de imvel rural ou urbano.
c) usucapio familiar:
posse mansa, pacfica e contnua por dois anos ininterruptos;
posse direta, com exclusividade;
rea urbana de at 250 m2, cuja propriedade divida com ex-cnjuge
ou ex-companheiro que abandonou o lar;
utilizao para moradia;
no ser o sujeito proprietrio de imvel rural ou urbano.
d) usucapio coletiva ou estatutria:
reas urbanas com mais de 250 m2;
ocupadas por populao de baixa renda para moradia;
posse mansa, pacfica e contnua por cinco anos ininterruptos;
impossibilidade de identificar os terrenos ocupados por cada possuidor;
possuidores no sejam sujeitos proprietrios de imvel rural ou urbano.

12. Aquisio da Propriedade Mobiliria


Tradio Especificao
Vamos tratar agora da aquisio da propriedade dos bens mveis.
Por fora da especificidade do bem a ser tratado, temos diferenas desta com-
parada com a aquisio da propriedade imobiliria. Esta se d com transcrio do
Direito Civil 185

ttulo (registro), enquanto que com os bens mveis, em essncia, a transmisso


se d pela tradio.
O Cdigo regula as diversas situaes de aquisio da propriedade mobiliria,
e a primeira delas a tradio, que corresponde entrega do bem do alienante
ao alienatrio com o nimo de transferir-lhe o domnio.
Ela poder ocorrer com base em:
a) constituto possessrio: uma tradio ficta, pois o vendedor transfere a
propriedade e continua na posse.
b) traditio brevi manu: o possuidor se torna dono.
c) traditio longa manu: a fico de posse total, ou seja, transfere-se apenas
uma parte, mas, por fico, toda a posse transmitida.
Outra circunstncia da aquisio da posse mobiliria a especificao, que
ocorre quando o sujeito trabalha a matria-prima e a faz resultar uma espcie
nova.
No caso de especificao, prevalece o trabalho humano (e no a matria bru-
ta). Ela vem determinada no art. 1.269 do CC.
Existem seis possibilidades distintas de especificao, dais quais veremos duas
nesta Unidade:
a) matria-prima em parte pertence ao especificador e no possvel retor-
nar forma anterior: a propriedade da coisa nova do especificador.
b) matria-prima em parte pertence ao especificador e possvel retornar
forma anterior: o dono no perde a sua propriedade (art. 1.269, a contra-
rio sensu).

Exerccio
124. (Polcia Civil PI Delegado 2009) Quanto aquisio da propriedade
mvel, correto afirmar que:
a) Quem quer que ache coisa alheia perdida, adquire-lhe a propriedade,
caso transcorram 60 dias da publicao na imprensa.
b) No ser admitida a usucapio de bens mveis quando a posse no for
de boa-f.
c) Aquele que, trabalhando em matria-prima totalmente alheia, obtiver
espcie nova, a perder para o dono do material utilizado, ainda que
haja boa-f.
d) A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos an-
tes da tradio.
e) No admitido, na lei civil, o assenhoramento de coisa sem dono.
186 Direito Civil

13. Aquisio da Propriedade Mobiliria


Especificao Confuso Comisto
Adjuno

Continuando no estudo da especificao, veremos agora as outras quatro possi-


bilidades (pois j vimos duas na Unidade anterior):
c) se toda a matria-prima alheia ao especificador e no possvel retornar
forma precedente: ser do especificador de boa-f a propriedade (art.
1.270 do CC).
d) se toda a matria-prima alheia ao especificador e no possvel retornar
forma precedente: se o especificador estiver de m-f, a coisa nova per-
tence ao dono da matria-prima (art. 1.279, 1).
e) se toda a matria-prima alheia ao especificador e possvel retornar
forma precedente: se o especificador estiver de m-f, a coisa nova per-
tence ao dono da matria-prima (art. 1.279, 1).
f) se o valor da coisa nova exceder consideravelmente o valor da matria
-prima: a coisa nova ser do especificador (art. 1.270, 2). Observe que,
neste caso, haver necessidade de indenizao ao dono da matria-prima.
Ainda, temos outros meios de aquisio da propriedade mobiliria:
confuso: a mistura de coisas lquidas.
comisto: a mistura de coisas slidas ou secas.
adjuno: a justaposio de uma coisa outra, como nos casos em que
peas distintas so utilizadas para a formao de uma nova coisa.
Nos casos de confuso, comisso e adjuno, se as coisas pertencerem a diver-
sos donos e forem confundidas, misturadas ou adjuntadas, sem o consentimento
de seus proprietrios, e for possvel separ-las, sem deteriorao das coisas, elas
continuam a pertencer-lhes, conforme o art. 1.272 do CC.

14. Aquisio de Propriedade Mobiliria


Usucapio Ocupao Achado de Tesouro
Como vimos na Unidade anterior, nos casos de confuso, comisso e adjuno,
se as coisas pertencerem a diversos donos e forem confundidas, misturadas ou
adjuntadas, sem o consentimento de seus proprietrios, e for possvel separ-las,
sem deteriorao das coisas, elas continuam a pertencer-lhes, conforme o art.
1.272 do CC.
Direito Civil 187

Se no for possvel separ-las, estar estabelecido o condomnio entre os pro-


prietrios. Se houver m-f, cabe outra parte escolher entre adquirir a proprie-
dade do todo indenizando o que no for seu, ou renunciar ao que lhe pertence
e ser indenizado por isso.
Finalizando o estudo das hipteses de aquisio da propriedade mobiliria,
veremos agora as demais formas.
Usucapio:
a) extraordinria: adquire-se a propriedade com lapso temporal de cinco
anos quando o possuidor no tiver justo ttulo e sua posse no for de
boa-f.
b) ordinria: adquire-se a propriedade com lapso temporal de trs anos
quando o possuidor tiver justo ttulo (qualquer documentao hbil a
legitimar a posse do sujeito que pleiteia a usucapio) e sua posse for
de boa-f.
Ocupao: o assenhoramento do bem mvel abandonado (coisa sem
dono). Dois fundamentos: res nullius (coisa que nunca teve dono) ou res
derelicta (coisa abandonada)
Achado de Tesouro: o depsito antigo de coisas preciosas, oculto e de cujo
dono no haja memria, ser dividido por igual entre o proprietrio do
prdio e o que achar o tesouro casualmente.
So, ainda, outras formas de aquisio da propriedade mobiliria: o casamen-
to ou unio estvel e a sucesso testamentria.

15. Perda da Propriedade

Vamos estudar nesta Unidade a perda da propriedade.


O CC estabelece circunstncias expressas que geram a perda da propriedade:
a) Alienao:
Gera a perda da propriedade para um (aquele que aliena) e a aquisio da
propriedade por outro (aquele que adquire). O contrato apenas cria a obrigao,
pois a alienao se concretiza pelo registro (bens imveis) ou pela tradio (bens
mveis).
b) Renncia:
Pela renncia, o titular do direito real de propriedade, por ato unilateral de
vontade, abre mo de seu direito em favor de outra pessoa. A renncia ser vli-
da desde que no cause prejuzo a terceiros e os efeitos deste ato dependem do
registro desse ttulo no cartrio de registro de imveis.
188 Direito Civil

c) Abandono:
Requer a inteno de abdicar do direito, ou seja, deve restar muito bem ca-
racterizado (ver, neste sentido, o Enunciado n 242 da II Jornada de Direto Civil).
Temos, a respeito do abandono, as regras do art. 1.276, caput, e 1.
d) Perecimento da coisa:
Como no h direito sem o seu objeto, o perecimento do objeto resulta na
perda do direito de propriedade sobre este.
e) Desapropriao:
instituto de direito administrativo que gera a perda da propriedade.

16. Direito de Vizinhana Uso Anormal


rvores Limtrofes

Vamos comear nesta Unidade o estudo do direito de vizinhana, e o primeiro


tema que vamos abordar o uso anormal da propriedade.
Importante, antes, lembrar que as limitaes do direito de vizinhana so fru-
to do aspecto solidarista que deve permear a relao de propriedade, tendo em
vista a funo social.
a) Uso anormal da propriedade:
Os artigos que regulam este tema so o 1.277 e seguintes.
Importa ressaltar que sempre que, em nome do solidarismo constitucional,
houver interferncia de um proprietrio sobre o outro, haver pleito indenizatrio.
b) rvores limtrofes:
As rvores limtrofes so aquelas que esto na linha divisria de, pelo menos,
dois imveis contguos. Ela constitui condomnio especial chamado condomnio
pro diviso.
As razes e ramificaes que ultrapassem a linha divisria podero ser corta-
das, independentemente de autorizao do outro proprietrio. Os frutos cados
dos ramos passaro a pertencer ao titular do imvel onde tombarem os frutos.
Enquanto estiverem agregados rvore, pertencero ao seu titular.
Sobre este tema, importante a leitura dos arts. 1.282, 1.283 e 1.284.

Exerccio
125. (Magistratura TJ/MG 2009) Marque a assero correta:
Direito Civil 189

a) O direito do proprietrio do prdio vizinho de cortar os ramos e razes


que ultrapassarem a estrema do prdio est sujeito prescrio.
b) O direito do proprietrio do prdio vizinho de cortar os ramos e razes
que ultrapassarem a estrema do prdio se estende at o plano vertical
divisrio dos imveis. Pode ser por ele exercido diretamente, no de-
pendendo de prova do prejuzo, nem de concordncia ou autorizao
do proprietrio da rvore.
c) O dono da rvore, cujos ramos e razes ultrapassam a divisa do prdio
e for objeto de corte e apara pelo vizinho, tem direito indenizao.
d) A ao do vizinho, consistente no corte de ramos e razes que ultrapas-
sem o limite da vizinhana, ainda que ponha em risco a vida da rvore
e a cobertura vegetal ambiental que ela propicia, no vai depender de
autorizao administrativa da autoridade ambiental.

17. Direito de Vizinhana Passagem Forada


Passagem de Cabos e Tubulaes

A passagem forada uma prerrogativa do titular de um imvel absolutamente


encravado, sem acesso, para obter sada para a via pblica, fonte ou porto, me-
diante pagamento de indenizao.
Lembrar que este instituto difere da chamada servido de passagem, que
um nus real por avena entre as partes.
Na passagem de cabos e tubulaes, os proprietrios de imveis vizinhos de-
vem tolerar a passagem destes cabos, tubulaes, condutos subterrneos refe-
rentes a servios de utilidade pblica, quando de outro modo for impossvel ou
excessivamente onerosa a alimentao deste imvel.
Haver, aqui tambm, indenizao.
Sobre o assunto, importante a leitura dos arts. 1.286 e 1.287.

Exerccio
126. (EFEJ 2010 TJ/MG Juiz) A passagem forada assegura ao proprietrio
do imvel encravado o acesso via pblica, pela utilizao dos imveis con-
tguos. Considerando essa afirmativa, marque a opo correta:
a) O dono do prdio que no tiver acesso via pblica pode constranger
o vizinho a lhe dar passagem, independentemente de pagar indeniza-
o, se o rumo for fixado judicialmente.
190 Direito Civil

b) A alienao parcial do prdio, de modo que uma das partes perca o


acesso via pblica, no obriga o proprietrio da outra a tolerar a pas-
sagem.
c) Se antes da alienao existia passagem atravs do imvel vizinho, est
o proprietrio deste constrangido, depois, a dar outra passagem.
d) Sofrer o constrangimento o vizinho cujo imvel mais natural e facil-
mente se prestar passagem.

18. Direito de Vizinhana guas Limite entre


Prdios

Seguindo no estudo do direito de vizinhana, veremos agora as disposies acer-


ca das guas e do limite entre prdios.
Com relao s guas, o dono ou possuidor do prdio inferior obrigado a
receber as guas que correm naturalmente do superior, no podendo realizar
obras que embaracem seu fluxo. Porm, a condio natural e anterior do prdio
inferior no pode ser agravada por obras feitas pelo dono ou possuidor do prdio
superior.
Acerca das barragens e represamento, temos o art. 1.292 e sobre a conduo
(canalizao) das guas, o art. 1.293.
Finalmente, limites entre prdios vizinhos: o proprietrio tem o direito de cer-
car, murar, valar ou tapar seu prdio e estabelecer os limites com os prdios
vizinhos, inclusive constrangendo-o a proceder com ele demarcao entre os
dois prdios, a aviventar rumos e a renovar marcos destrudos ou arruinados,
repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas.
O proprietrio ou ocupante do imvel obrigado a tolerar que o vizinho
entre no prdio, mediante aviso prvio, para ele temporariamente usar quando
indispensvel reparao, construo, reconstruo ou limpeza de sua casa ou
do muro divisrio ou apoderar-se de coisas suas, inclusive animais que a se en-
contrem casualmente.
Se deste exerccio de direito sobrevier dano, ter o direito a ressarcimento (art.
1.313).

Exerccio
127. (FCC Procurador Recife) Para levar gua potvel a seu imvel, Silvio
necessariamente tem de passar tubulao subterrnea pelo imvel de seu
vizinho, Mateus, o qual:
Direito Civil 191

a) obrigado a permitir a passagem da tubulao e no poder postular


indenizao, pois a obra visa instalao de servio de utilidade pbli-
ca.
b) obrigado a permitir a passagem da tubulao apenas se as obras no
causarem danos a seu imvel.
c) Poder se opor passagem da tubulao, com base no direito de pro-
priedade.
d) obrigado a permitir a passagem da tubulao, mediante recebimento
de indenizao que abranja os danos diretos ao imvel e a desvaloriza-
o da rea remanescente.
e) obrigado a permitir a passagem da tubulao que levar gua po-
tvel ao imvel de Slvio, mediante recebimento de indenizao que
abranja os danos diretos do imvel.

19. Condomnio Ordinrio

Vamos iniciar nesta Unidade o estudo do condomnio.


Para tratar com segurana do tema, necessria esta aula introdutria.
Duas teorias buscam explicar o condomnio como instituto jurdico:
a) teoria das propriedades plrimas parciais, pela qual cada condmino
dono de apenas sua parte ideal, cuja reunio origina o condomnio;
b) teoria da propriedade integral, pela qual o condomnio um s direito,
e cada condmino tem a propriedade sobre toda a coisa, limitada ao
direito dos demais condminos. Esta a teoria adotada pelo Cdigo Civil
brasileiro.
O condomnio pode ser classificado da seguinte forma:
Quanto forma:
a) pro diviso: existe de direito, mas no de fato, pois cada condmino
apresenta sua cota determinada e age como proprietrio;
b) pro indiviso: prevalece a comunho de fato e de direito.
Quanto s espcies:
a) condomnio geral, que se subdivide em condomnio voluntrio (for-
mado pela vontade das partes) e necessrio ou legal (determinado por
lei);
b) condomnio edilcio, ou em edificaes.
192 Direito Civil

Quanto origem:
a) convencional ou voluntrio: se origina pela vontade dos condminos;
b) eventual: decorrente da vontade de terceiro;
c) legal ou necessrio: imposto pela lei.
Quanto extino:
a) transitrio: pode ser extinto a qualquer tempo por conveno dos
condminos;
b) permanente: perdura enquanto persistir a situao que o determinou.
Confunde-se com o condomnio legal.
Quanto ao objeto:
a) universal: abrange todos os bens, inclusive frutos e rendimentos;
b) singular: incide apenas sobre uma determinada coisa.

Exerccio
128. (Vunesp 2013) Julgue a seguinte assertiva:
O condomnio pro diviso aquele que existe de direito mas no de fato, pois
cada condmino apresenta sua cota determinada e age como proprietrio,
sendo absolutamente identificvel as partes de cada um dos condminos.

20. Caractersticas do Condomnio

Em razo da existncia de mais de um proprietrio sobre o mesmo bem, h ne-


cessidade de deliberao sobre a administrao da coisa comum, que sempre ser
promovida com base na vontade da maioria absoluta dos condminos. Mas,
evidente, que nem sempre isso possvel, havendo circunstncias de empate efe-
tivo da votao dos quinhes, ou por falta de qurum. Havendo dvida quanto
ao valor do quinho, ser este avaliado judicialmente.
Na situao de ausncia de deliberao ou deciso judicial pode ocorrer que
um dos condminos tome decises sem consultar os outros condminos, se fizer
isso, vai se presumir um Mandato.
As obras ou reparaes necessrias podem ser realizadas, independentemen-
te de autorizao, pelo sndico, ou em caso de omisso ou impedimento deste,
por qualquer condmino.
A obra urgente quando h risco de dano irreparvel ou de aumento no dano
da coisa comum. No sendo urgentes, as obras ou reparos necessrios, que impor-
Direito Civil 193

tem em despesas excessivas, somente podero ser efetuadas aps autorizao da


assembleia, ou em caso de omisso ou impedimento deste, por qualquer dos con-
dminos. O condmino que realizar obras ou reparos necessrios ser reembolsado.

Exerccio
129. (Magistratura TJ/SC Juiz de Direito - 2009) Sobre condomnio, assinale a
alternativa correta:
a) O condmino pode alienar parte acessria de sua unidade imobiliria
a outro condmino, mas jamais a terceiro.
b) O sndico pode realizar reparos necessrios, independentemente de
autorizao; na sua omisso ou impedimento, qualquer condmino
poder faz-lo.
c) Os condminos podem convencionar que fique indivisa a coisa comum
por prazo indeterminado.
d) O condomnio edilcio pode ser institudo por escritura pblica ou por
instrumento particular, mas no por testamento.
e) A mudana da destinao do edifcio ou da unidade imobiliria depen-
de da aprovao de dois teros dos votos dos condminos.

21. Condomnio Locao da Coisa Comum


Extino do Condomnio Voluntrio Diviso
e Indiviso da Coisa Comum

O art. 1.323 do CC determina expressamente sobre a locao da coisa comum,


em que dispe que deliberando a maioria sobre a administrao da coisa comum,
escolher o administrador, que poder ser estranho ao condomnio; resolvendo
alug-la, preferir-se-, em condies iguais, o condmino ao que no o . Como
regra, deve-se preferir a locao para terceiros que no faz parte da coisa comum,
ou seja, que no condmino.
O art. 1.320 do CC dispe sobre a extino do condomnio voluntrio, a qual
em todo tempo ser lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respon-
dendo o quinho de cada um pela sua parte nas despesas da diviso (salvo em
caso de condomnio edilcio).
Podem os condminos acordar que fique indivisa a coisa comum por prazo
no maior de cinco anos, suscetvel de prorrogao ulterior por conveno entre
os condminos. No ser por tempo indeterminado ( 1 do art. 1.320 do CC).
194 Direito Civil

O 2 do art. 1.320 determina que no poder exceder de cinco anos a


indiviso estabelecida pelo doador ou testador, no podendo haver prorrogao
desta clusula.
A requerimento de qualquer interessado e se graves razes o aconselharem,
pode o juiz determinar a diviso da coisa comum antes do prazo de cinco anos,
conforme essa autorizao judicial.
Tal ao de diviso imprescritvel, pois a qualquer tempo pode ser promovida.

22. Condomnio Necessrio ou Legal

Condomnio necessrio ou legal aquele estabelecido por lei, independentemen-


te da vontade das partes.
O condomnio necessrio est muitas vezes ligado relao de vizinhana, ou
seja, a determinao legal da formao do condomnio o torna necessrio, assim,
aquele formado por meao de paredes, cercas, muros e valas, regula-se pelo
disposto no CC com base no direito de tapagem (vizinhana).
Ambos os proprietrios tm o direito a extremar um imvel com paredes,
cercas, muros, valas, e tm direito de instar os confrontantes a fazer o mesmo.
A fixao do preo da obra, em no havendo consenso entre os dois confi-
nantes, ser arbitrada por peritos cujas expensas sero partilhadas entre ambos.

Exerccio
130. (TJ/PA Juiz Substituto 2009) Caio, condmino do Edifcio B e C, situado
em Belm/PA pretende impugnar despesas que, no seu sentir, no estariam
adequadas ao padro do imvel que ocupa. No dia designado para a as-
sembleia geral de condminos, comparece regularmente ao ato. Todos os
condminos comparecem ao evento, composto o qurum exigido pela lei
e pela conveno condominial. As despesas so aprovadas, vencido Caio,
bem como tambm aprovada a prestao de contas do sndico. Inconfor-
mado com o ocorrido, Caio busca aconselhamento jurdico, com o fito de
no pagar as despesas aprovadas em assembleia, pois com elas no con-
corda, desejando, dentre outras alternativas, postular prestao de contas
detalhadas. Diante do narrado, analise as afirmativas:
I. O condmino, cujo voto contrrio s despesas aprovadas em assem-
bleia geral no est compelido ao seu pagamento, j que o ato viola
direito individual.
Direito Civil 195

II. Sendo a assembleia hgida, a mesma constituiu o rgo adequando


aprovao de despesas condominiais, o que vincula todos os condminos.
III. No pode, regra geral, o condmino, individualmente, propor ao de
prestao de contas em relao ao sndico ou ao condomnio.
IV. Havendo qurum legal, as decises da assembleia geral de condmi-
nos tm validade e eficcia, desde que no colidam com a lei ou a
conveno.
V. A ausncia do condmino assembleia, quando regularmente comu-
nicado, no impede que os efeitos dela decorrentes lhe atinjam, equi-
parado aos demais condminos que compareceram ao ato.
Est correto o que se afirma em:
a) II, III, IV e V.
b) I, II e III.
c) I e II.
d) I e V.
e) III e V.

23. Direitos e Deveres dos Condminos

a) Cada condmino pode usar a coisa conforme sua destinao e sobre ela exer-
cer todos os direitos compatveis com a indiviso: Caso dois proprietrios queiram
dar destinao diferente mesma coisa, aquele que tiver maior quinho poder
decidir, mas caso tenham o mesmo quinho, tal deciso dever ser tomada em
Juzo.
b) Cada condmino pode reivindic-la de terceiro a defender a sua posse
(art. 1.314 do CC): o sujeito que coproprietrio evidentemente pode
defender a coisa de terceiros na reivindicatria ou possessria e se for
possuidor direto e os demais condminos no, pode exercer possessria
contra os demais condminos porque a relao de domnio no obsta a
manuteno ou reintegrao de posse.
c) Cada condmino pode alienar a respectiva parte ideal: O condmino, a
quem no se der conhecimento da venda, poder, depositando o preo,
haver para si a parte vendida a estranhos, se o requerer no prazo de 180
dias, contado a partir do momento em que cada condmino teve conhe-
cimento da venda, sob pena de decadncia.
d) Cada condmino tem o direito de gravar a respectiva parte ideal: havendo
a possibilidade de alienao por parte do condmino de sua quota parte,
196 Direito Civil

poder o mesmo grav-la com garantia real, contudo, no pode ser dada
em garantia real, sem o consentimento de todos.
e) Nenhum dos condminos pode alterar a destinao da coisa comum, nem
dar posse, uso ou gozo dela a estranhos, sem o consenso dos outros: defi-
nem qual a destinao econmica da coisa, qualquer alterao deve partir
do consenso de todos, ou da maioria.
f) Cada condmino obrigado, na proporo de sua parte, a concorrer para
as despesas de conservao ou diviso da coisa e a suportar os nus a que
estiver sujeita: tem de arcar com as despesas da propriedade.
g) Cada condmino responde aos outros pelos frutos da coisa e pelo dano
que lhe causou: fruto que foi percebido deve dividir com os outros.

24. Administrao do Condomnio Condomnio


Edilcio

Nenhum dos condminos poder utilizar-se da parte que lhe cabvel de forma
a prejudicar o sossego, a salubridade, a segurana dos demais ou ferir os bons
costumes.
No caso de no pagamento da verba condominial a multa de 2% e os juros
de mora so fixados em conveno condominial; em caso de omisso, ser de
1% como fixava a lei anterior. O STJ se manifestou no sentido de que que a multa
tem limite de 2%, no podendo ser colocada em conveno condominial multa
de 10%.
A conveno condominial tem eficcia entre os condminos e ser oponvel
contra terceiros, desde que seja devidamente registrada no CRI.
O sndico deve convocar a assembleia dos condminos, para que sejam deli-
beradas questes relacionadas a sua prestao de contas, e a dotao orament-
ria para o ano seguinte. O sndico representa ativa e passivamente o condomnio,
praticando em juzo ou fora dele, os atos necessrios defesa dos interesses
comuns. Deve dar imediato conhecimento assembleia da existncia de procedi-
mento judicial ou administrativo de interesse do condomnio.
Deve cumprir e fazer cumprir a conveno, o regimento interno e as determi-
naes da assembleia. Deve elaborar o oramento da receita e da despesa relativa
a cada ano.
As demais atribuies do sndico esto descritas no art. 1.348 do CC.
Direito Civil 197

Exerccio
131. (IESES 2014 TJ-PB Titular de Servios, Notas e Registros) No caso dos
condomnios compete ao sndico:
I. Convocar a assembleia dos condminos.
II. Realizar o seguro da edificao.
III. Elaborar o oramento da receita e da despesa relativa a cada binio,
dando parecer sobre as suas contas.
IV. Dar imediato conhecimento assembleia da existncia de procedimen-
to judicial ou administrativo, de interesse do condomnio.
Est correto o que se afirma em:
a) III.
b) I e III.
c) I, II e IV.
d) I.

25. Direitos Reais Sobre Coisas Alheias Direito


de Superfcie Servido

Os direitos reais sobre coisas alheias so: superfcie, servido, usufruto, uso, habi-
tao, concesso de uso especial para moradia, concesso de direito real de uso
e direito real aquisio.
Os direitos reais sobre coisas alheias so fraes de direitos proprietrios sobre
coisas alheias e, quando isto ocorre, significa que o titular desse direito tem frao
daqueles componentes do direito proprietrio.
O direito de superfcie dispe que o superficirio ter direito de construir
ou plantar na superfcie e tambm no subsolo, respeitando o limite que for ne-
cessrio para o exerccio do direito em terreno alheio. O salarium ou canon a
denominao do pagamento pelo direito de superfcie quando esta for onerosa.
A condio resolutiva se d ao superficirio se construir ou plantar diversa da que
foi avenada no direito estabelecido entre as partes. Em caso de alienao ou
estabelecimento de superfcie o superficirio ter preferncia, em igualdade de
condies com o proprietrio.
A servido, seja de que espcie for, constitui direito real sobre bem alheio, e
tem eficcia erga omnes, a partir do registro no Cartrio. direito que tem dura-
o indeterminada. relao entre coisas e no entre pessoas. No importa quem
so os sujeitos porque adere coisa e no no sujeito.
198 Direito Civil

Exerccio
132. (MPE/AC 2008 Promotor) No referente ao direito de superfcie, regulado
pelo CC de 2002 correto afirmar:
a) O direito de superfcie pode ser transferido a terceiros, a qualquer ttu-
lo, mediante pagamento.
b) A concesso de superfcie sempre ser onerosa.
c) O superficirio goza do direito de preferncia no caso de alienao do
imvel ou do direito de superfcie, em igualdade de condies com o
proprietrio.
d) O direito de superfcie no pode ser extinto por desapropriao.

26. Caractersticas e Classificao da Servido

Conforme j estudado, a servido um direito real oponvel erga omnes, desde


que haja o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
Nesta relao de servido, h no mnimo dois prdios envolvidos: o prdio
dominante e o prdio serviente. O prdio dominante possui certa prerrogativa em
que se apoia sobre o prdio serviente.
A servido no constituda por tempo determinado, ou seja, como regra, a
servido perptua.
Ainda, como segunda caracterstica, tem-se a indivisibilidade da servido.
Como terceira caracterstica, preciso destacar que a servido inalienvel.
Vejamos agora as classificaes referentes servido.
a) Quanto natureza dos prdios, a servido pode ser rstica, aquela exerci-
da em prdios rurais; ou urbana, aquela exercida em prdios urbanos.
b) Quanto ao modo de exerccio, as servides podem ser contnuas, aquelas
exercidas independentemente de atos humanos; ou descontnuas, aque-
las que s se mantm por conduta humana. Ainda quanto ao modo de
exerccio, a servido pode ser positiva (ou ativa), aquela que se d nos
casos em que, preponderantemente, o exerccio da servido exige um ato
do titular de direitos sobre o prdio dominante; ou negativa (ou passiva),
circunstncia em que prepondera a obrigao de no fazer por parte do
titular de direitos sobre o prdio serviente.
c) Quanto a sua exteriorizao, a servido pode ser aparente, aquela que
resta manifesta por obras exteriores em que qualquer um pode constatar;
ou no aparente, aquela que no se manifesta por obras exteriores, no
restando, portanto, de pronto evidenciada.
Direito Civil 199

27. Constituio da Servido Extino da


Servido Servido de Passagem x Passagem
Forada

Inicialmente, quando se fala em constituio da servido, preciso entender


quais so os meios idneos constituio.
A primeira forma pela qual a servido pode ser constituda o ato negocial.
Na sequncia, a segunda forma de constituio da servido a usucapio. Outra
forma de constituio da servido a sentena judicial. Finalmente, tem-se como
forma de constituio a destinao do proprietrio.
O ato negocial a principal fonte de constituio de uma servido, seja ela
da espcie que for. Sob este vis, a servido poder ser constituda por ato inter
vivos ou mortis causae.
J a usucapio, tambm uma forma de constituio da servido, pode ser
observada no art. 1.379 do Cdigo Civil.
Ademais, nos casos de constituio por sentena, no se tem propriamente a
servido, mas figuras prximas, relativas ao direito de vizinhana.
Por seu turno, a extino da servido pode ocorrer quando o titular houver
renunciado a sua servido.
Ainda, pode ocorrer a extino quando tiver cessado, para o prdio dominan-
te, a utilidade ou a comodidade, que determinou a constituio da servido. Tam-
bm ocorre a extino quando o dono do prdio serviente resgatar a servido.
Ocorre tambm a extino pela reunio dos prdios no domnio da mesma
pessoa, bem como pela supresso das respectivas obras por efeito de contrato ou
de outro ttulo expresso. Finalmente, ocorre a extino da servido pelo no uso,
durante 10 anos contnuos.
Importante esclarecer que a servido de passagem no o mesmo que passa-
gem forada. Isso por que, a passagem forada se d devido a um imvel absolu-
tamente encravado, sem acesso via pblica.

Exerccio
133. (Juiz de Direito Magistratura TJ/SP 2009) Assinale a alternativa correta:
a) A existncia de outro acesso no impede a passagem forada.
b) Passagem forada e servido de trnsito destinam-se a tornar mais fcil
o acesso via pblica.
200 Direito Civil

c) Servido de passagem est relacionada a prdio encravado e presu-


mida.
d) Passagem forada e servido de trnsito implicam restrio ao direito
de propriedade e decorrem, a primeira, da lei, e a segunda, de mani-
festao de vontade.

28. Usufruto

Primeiro, preciso esclarecer que o usufruto o direito que confere ao usufrutu-


rio os direitos de uso e gozo sobre a coisa alheia. Ainda, pode recair sobre bens
mveis ou imveis, alguns bens especficos ou universalidades.
Destaca-se que o usufruturio permanece com a posse direta do bem, en-
quanto o nu-proprietrio permanece com a posse indireta.
Importante salientar que se trata de um direito temporrio, que se extingue
com a morte do usufruturio, no se transmitindo a seus herdeiros. Contudo,
facultado ao usufruturio transmitir o exerccio de seu direito.
Insta advertir, ainda, que o usufruto tem como caractersticas ser intransfervel
e inalienvel.
Ademais, o usufruto impenhorvel, ou seja, no pode ser objeto de penho-
ra, porm seu exerccio sim.
Tambm possui a caracterstica de ser temporrio, j que um direito que se
destina a vigncia temporria e seu trmino depender de determinado termo
ou condio.
Passa-se ao estudo da classificao do usufruto. Inicialmente, quanto ori-
gem, pode ser o usufruto legal (estabelecido por lei); convencional (resultante de
acordo entre as partes); ou resultante de usucapio.
Quanto extenso, o usufruto pode ser de bens individualizados ou sobre
universalidades (ou parte dela).
Quanto durao, o usufruto pode ser temporrio (com prazo estabelecido);
ou vitalcio (estabelecido at a morte do usufruturio).
Em relao extino do usufruto, esta pode se dar com a renncia ou morte
do usufruturio; com a cessao do motivo de origem; pela destruio da coisa;
dentre outras formas.

Exerccio
134. (Promotor FCC 2014 Adaptada) No que tange a aspectos do usufruto,
certo que:
Direito Civil 201

a) O usufruturio pode ceder o seu exerccio por ttulo oneroso.


b) O usufruto s pode recair em bens imveis e os assim considerados por
lei.
c) O doador est obrigado cauo se reservar o usufruto da coisa doada.
d) O usufruturio obrigado a pagar as deterioraes resultantes do
exerccio regular do usufruto.
e) Os frutos civis, vencidos na data inicial do usufruto, pertencem ao usu-
fruturio.

29. Direitos e Deveres do Usufruturio

Inicialmente, em relao aos direitos do usufruturio, preciso observar que o


primeiro direito o de assumir a posse, uso, administrao e percepo dos frutos
da coisa objeto do usufruto constitudo, nos termos do art. 1.394 do Cdigo Civil.
Outro direito o de legitimar-se para a cobrana das dvidas oriundas de
ttulos de crdito sobre os quais recaia usufruto (art. 1.395 do CC). Neste caso,
determina o pargrafo nico do referido dispositivo que cobradas as dvidas, o
usufruturio aplicar, de imediato, a importncia em ttulos da mesma natureza,
ou em ttulos da dvida pblica federal, com clusula de atualizao monetria
segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos.
Ademais, o usufruturio possui o direito de apropriar-se, salvo direito adqui-
rido por outrem, dos frutos naturais, pendentes ao comear o usufruto, sem
encargo de pagar as despesas de produo.
Tambm devem ser observados os direitos dispostos nos arts. 1.397 e 1.398
do Cdigo Civil.
Existe, ainda, o direito ao ressarcimento do usufruto sempre que o valor da
indenizao paga pelo seguro na destruio da coisa, objeto do usufruto, for
empregado na reconstruo da coisa.
Importante destacar que o usufruturio tambm possui deveres, como dispos-
to no art. 1.400 do Cdigo Civil. Ex.: entregar os bens livres e desembaraados ao
nu-proprietrio ao final do usufruto.
Outro dever do usufruturio arcar com as despesas ordinrias de conserva-
o dos bens no estado em que os recebeu, bem como arcar com as prestaes e
os tributos devidos pela posse ou rendimento da coisa usufruda.
Salienta-se que os arts. 1.404 e 1.405 do Cdigo Civil tambm dispem acer-
ca de deveres do usufruturio e devem ser observados.
202 Direito Civil

30. Uso Habitao Concesses


O uso o direito real que confere ao usurio a faculdade de retirar da coisa as
suas utilidades, visando atender as suas necessidades pessoais e de sua famlia.
Importante salientar que se distingue do usufruto pelo fato de o uso da coisa
estar limitado s necessidades da pessoa e de sua famlia.
Trata-se de um direito temporrio que no se transmite aos herdeiros do usurio.
Ademais, podem ser objeto do uso tanto coisas mveis, quanto imveis.
Acerca dos dispositivos legais, preciso observar a redao dos arts. 1.412 e
seus pargrafos e 1.413, ambos do Cdigo Civil.
Outro importante direito real a denominada habitao, que consiste no di-
reito de residir, gratuitamente, em residncia alheia.
Ressalta-se que se trata de um direito que no comporta cesso, j que
estabelecido intuitu personae. Poder, no entanto, ser conferido a mais de uma
pessoa, circunstncia em que todos podero igualmente exerc-lo.
A disciplina legal deste instituto vem disposta nos arts. 1.414 e seguintes do
Cdigo Civil.
A concesso de uso especial para fins de moradia, por sua vez, foi includo
pela Lei n 11.481/07, como mecanismo a ser utilizado para regularizar os bens
imveis da Unio, ocupados pela populao de baixa renda.

Exerccio
135. (Promotor MPE/AC 2008) Quanto aos direitos reais, assinale a assertiva
correta:
a) Navios no podem ser objeto de hipoteca.
b) A concesso de uso especial para fins de moradia um direito real.
c) A enfiteuse o direito real de acordo com os termos do art. 1.225 do
Cdigo Civil.
d) No podem ser objeto de penhor os animais que integram a atividade
pastoril agrcola.

31. Direito Real do Promitente Comprador do


Imvel
O direito real do promitente comprador do imvel vem previsto no art. 1.225 do
CC. o direito daquele que adquiriu e pagou pelo bem, mas o promitente vende-
dor no procede transferncia do bem por meio do registro.
Direito Civil 203

Inicialmente, importa lembrarmos do compromisso de compra e venda, que,


muito embora no gere a transmisso da propriedade, o ponto de partida da
anlise do instituto, tema desta Unidade.
So elementos de validade deste compromisso os gerais a todo e qualquer
negcio jurdico (art. 104 do CC).
Quanto aos imveis loteados, devero se ater aos ditames do art. 26 da Lei n
6.765/79 e do art. 11 do Decreto-lei n 58/37.
escritura pblica ou instrumento particular;
modelo determinado na lei;
contendo as indicaes descritas nos incisos do citado art. 26 (individuali-
zao do comprador; regularidade do loteamento; descrio do lote; pre-
o; taxa de juros incidentes sobre o dbito em aberto e sobre as prestaes
vencidas e no pagas, bem como a clusula penal, nunca excedente a
10% do dbito e s exigvel nos casos de interveno judicial ou de mora
superior a trs meses; indicao de quem ser responsvel pelas verbas
tributrias; declaraes das restries urbansticas convencionais do lotea-
mento supletivas da legislao pertinente).
Para os imveis no loteados, a forma livre.

32. Outorga Uxria ou Marital Adjudicao


Compulsria do Imvel

Na compra e venda imobiliria, ser imprescindvel a outorga uxria ou marital


para que haja eficcia plena. Dever haver o registro, exceto no regime da separa-
o absoluta de bens, no regime da separao obrigatria de bens e no regime da
participao final nos aquestos quando o pacto antenupcial prev a possibilidade
de se negociar bens imveis livremente.
No art. 1.417, temos uma regulamentao sobre o tema, e os requisitos de
conformao para que o indivduo se torne titular do direito real do promitente
comprador:
promessa de compra e venda sem pacto de arrependimento;
instrumento pblico ou particular levado a registro no Cartrio de Registro
de Imveis.
No artigo seguinte, temos: O promitente comprador, titular de direito real,
pode exigir do promitente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste
forem cedidos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o
disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz a adju-
dicao do imvel.
204 Direito Civil

Portanto, o titular de direito real, que aquele que cumpre os requisitos do art.
1.417, ter direito adjudicao compulsria, conforme previsto no art. 1.418.
O compromisso de compra e venda no considerado como um pr-contrato,
tendo em vista a sua relevncia, porque, apesar de posicionamentos contrrios,
este negcio jurdico traz consigo a possibilidade de adjudicao compulsria do
bem do promitente vendedor ou de quem quer que seja que o possua.

Exerccio
136. Quanto aos direitos do promitente comprador expressos no atual Cdigo
Civil, assinale a opo correta:
a) Ao inverso do que ocorre com a promessa de compra e venda cele-
brada por instrumento particular, no caso da promessa celebrada por
instrumento pblico a lei no exige registro no cartrio do registro de
imveis.
b) Caso as partes estabeleam a possibilidade de arrependimento na pro-
messa de compra e venda, a constituio de direito real sobre a coisa
depender de registro.
c) O direito de exigir a outorga da escritura definitiva de compra e venda
deve ser exercido somente contra o promitente vendedor, resolvendo-
-se o negcio em perdas e danos no caso de cesso dos direitos reais a
terceiros.
d) O promitente comprador, quando titular do direito real, pode requerer
ao juiz a adjudicao do imvel se houver recusa do promitente ven-
dedor.

33. Registro do Compromisso de Compra e Venda


Adjudicao e Constituio em Mora

Conforme visto anteriormente, o art. 1.417 do Cdigo Civil determina quais so


os requisitos para que o indivduo se torne titular de direito real do promitente
comprador do imvel.
Por sua vez, o art. 1.418 determina quais so as condutas, os direitos que um
titular de um direito real do promitente comprador do imvel possui.
Cumpre ressaltar que, dentre os requisitos previstos no art. 1.417, est o re-
gistro da promessa.
Direito Civil 205

Importante destacar que, contra o promitente vendedor do imvel no h


necessidade de registro. J com relao a terceiros, preciso observar o teor da
Smula n 239 do STJ.
Faz-se imperativo observar que ser necessrio que o promitente comprador,
para o ajuizamento da ao de adjudicao compulsria, notifique constituindo
em mora o promitente vendedor.

Exerccio
137. (TJ-DFT 2011 Juiz) Disciplina a lei civil que mediante promessa de com-
pra e venda, em que se no pactuou arrependimento, celebrada por instru-
mento pblico ou particular, e registrada no Cartrio de Registro de Im-
veis, adquire o promitente comprador direito real aquisio do imvel.
De acordo com referida previso legal, considere as proposies abaixo e
assinale a incorreta:
a) O direito real aquisio do imvel, no caso de promessa de compra
e venda, sem clusula de arrependimento, somente se adquire com o
registro.
b) O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do promi-
tente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem cedi-
dos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o
disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao
juiz a adjudicao do imvel.
c) O direito adjudicao compulsria, quando exercido em face do pro-
mitente vendedor, no se condiciona ao registro da promessa de com-
pra e venda no cartrio do registro imobilirio.
d) O promitente comprador, munido de promessa de compra e venda,
ainda que no registrada no cartrio de imveis, tem a faculdade de
reivindicar de terceiro o imvel prometido venda.

34. Direitos Reais de Garantia

Os direitos de garantia esto disciplinados nos arts. 1.419 a 1.510 do Cdigo


Civil ptrio.
Insta salientar que se fala em garantia quando uma coisa e no uma promessa
passa a garantir a quitao de uma obrigao.
206 Direito Civil

As garantias pessoais so firmadas no plano obrigacional, da pura pactuao


e, portanto, por meio de promessa que garante a quitao. Por outro lado, so
reais aquelas que se tem por garantido um crdito com uma coisa, como ocorre
com a hipoteca, com a anticrese e com a propriedade fiduciria.
Destaca-se que a diferena se mostra evidente quando enfatizada a hip-
tese de insolvncia, eis que havendo confronto direto entre duas situaes de
cunho obrigacional de mesma potncia ter prevalncia aquela que garantida
pela via real.

Exerccio
138. (Cespe 2008 TJ-SE Juiz) No que concerne aos direitos reais, assinale a
opo correta.
a) A garantia real, no direito civil, ocorre quando o devedor, ou algum
por ele, destina determinado bem do seu patrimnio para a garantia
de uma dvida. Essa sujeio cria preferncia, ou prelao, para o cre-
dor, que, na venda do bem, ser o primeiro a receber, sem se sujeitar a
concursos ou rateios.
b) Um pai poder garantir a dvida de um seu descendente, hipotecando
os seus bens particulares, sem a autorizao de seu cnjuge e dos de-
mais herdeiros.
c) O direito de superfcie a concesso para se construir ou plantar em
solo alheio. A constituio desse direito opera-se por contrato oneroso,
durante a sua vigncia, e o detentor da propriedade superficiria po-
der modificar unilateralmente a destinao da utilizao do terreno,
quando essa no beneficiar a propriedade economicamente.
d) O direito real de servido de passagem exige, para o seu reconheci-
mento, o encravamento do imvel dominante, consistente na ausncia
de sada pela via pblica, fonte ou porto. passvel de proteo pos-
sessria e pode ser adquirido por usucapio, mesmo que a posse seja
descontnua e no aparente.
e) O penhor, por ser contrato real que s se aperfeioa com a tradio do
bem, exige a transferncia efetiva da posse pelo devedor ao credor do
bem empenhado, qualquer que seja a espcie de penhor.
Direito Civil 207

35. Direitos Reais de Garantia Generalidades e


Caractersticas
Inicialmente, os direitos reais de garantia em sentido stricto so: o penhor, a hi-
poteca e a anticrese.
Vejamos as principais caractersticas dos direitos reais de garantia.
1. So acessrios, eis que so direitos que tm por escopo garantir uma obri-
gao, seu adimplemento;
2. Preferencialidade: vez que criam um vnculo real, pois o prprio bem ga-
rante a dvida, conferindo, deste modo, direito de preferncia ao credor,
excetuando-se os crditos mais privilegiados, assim tratados pela legisla-
o especial;
3. So dotados de sequela, j que o credor poder exercer seu direito, ainda
que a coisa j no esteja mais em poder do devedor;
4. So indivisveis, pois o pagamento parcial no obriga o credor titular de
direito real de garantia liberao do objeto dado em garantia;
5. Seguem o princpio da publicidade;
6. Seguem o princpio da especializao.
Cumpre salientar que h sujeitos que no podem dar em garantia, j que no
possuem capacidade ou legitimao especial, tais como:
os prdigos, quando atuam sozinhos;
os menores de 16 anos, sem representao;
os menores de 18 e maiores de 16 anos sem assistncia;
os menores sob tutela, salvo se assistidos pelo tutor e autorizados pelo juiz;
os interditos em geral, salvo se representados e autorizados pelo juiz;
as pessoas casadas, sem outorga, salvo no regime de separao total ou
obrigatria de bens ou se na participao final nos aquestos h no pacto
antenupcial possibilidade expressa;
o falido, eis que resta distanciado da efetiva administrao de seus bens;
o inventariante, sem autorizao judicial e, por fim, o mandatrio sem
poderes especiais.

36. Vedao ao Pacto Comissrio Penhor


Extino do Penhor
Primeiro, o pacto comissrio aquele que permite ao credor de direito real de ga-
rantia ficar com o objeto se a dvida no for paga no vencimento. Referido pacto
vedado por lei e, se for convencionado, nulo.
208 Direito Civil

Cumpre salientar que a nulidade, por fora do princpio da conservao con-


tratual, atinge somente a clusula e no o contrato como um todo.
Vejamos o vencimento antecipado da dvida:
diminuio ou ausncia de garantia por deteriorao ou perecimento da
coisa oferecidas seguidas, respectivamente, da recusa da reposio ou re-
foro de garantia;
quando for o caso, ausncia de pagamento pontual, havendo desapro-
priao do bem dado em garantia sem a consequente substituio e, por
fim, nos casos de insolvncia ou falncia do devedor.
O penhor consiste na tradio de uma coisa mvel, suscetvel de alienao
realizada pelo devedor ou por terceiro ao credor, em garantia do dbito.
Cumpre salientar que penhor instituto de direito material que visa garantir
uma situao obrigacional por meio de conveno ou por disposio legal. J
a penhora instituto de direito processual, sendo um ato de constrio judicial
de bens para a garantia da excusso, e, ainda, a coisa objeto de penhora
penhorada.
Ainda, quando se fala em sujeitos do penhor, tem-se o credor pignoratcio,
aquele que fica com a coisa dada em garantia e possui a prerrogativa de levar
esta coisa hasta pblica. Ademais, tem-se o devedor pignoratcio, aquele que
entrega a coisa.
Por fim, quanto extino do penhor, esta pode se dar:
a) pela extino da obrigao principal;
b) pelo perecimento da coisa dada em garantia;
c) pela renncia do credor;
d) pela supervenincia de confuso, na mesma pessoa, das qualidades de
credor e dono da coisa;
e) pela adjudicao, remio (pagamento), remisso (perdo), ou venda da
coisa feita pelo credor ou por ele autorizada.

Exerccio
139. (Juiz de Direito TJ/PA 2009) Analise as proposies a seguir: So obriga-
es legais do credor pignoratcio:
I. a custdia da coisa, como depositrio;
II. a defesa da posse da coisa empenhada;
III. a restituio, com os respectivos frutos e acesses, uma vez paga a
dvida.
Direito Civil 209

Assinale:
a) Se apenas a proposio I estiver correta.
b) Se apenas a proposio II estiver correta.
c) Se apenas as proposies I e II estiverem corretas.
d) Se todas as proposies estiverem corretas.
e) Se nenhuma proposio estiver correta.

37. Penhor Rural

O penhor rural uma garantia real cuja especificidade assinalada em funo do


modelo operacional financeiro que est sendo garantido (crdito rural).
A Constituio Federal, em seu artigo 23, VIII visa o fomento da produo
agrcola e a agropecuria.
O penhor rural se faz por instrumento pblico ou particular, mas exige registro
no cartrio de registro de imveis em que estiverem situadas as coisas empenhadas.
Visa a garantir crditos da agricultura, podendo tomar como objetos:
a) mquinas e instrumentos de agricultura;
b) colheitas pendentes, ou em via de formao (se frustrada a colheita pen-
dente ou sendo ela insuficiente para a garantia a colheita vindoura restar
compulsoriamente garantidora do crdito);
c) frutos condicionados ou armazenados, lenha cortada e carvo vegetal, ani-
mais de servio ordinrio de estabelecimento agrcola (artigo 1.442 do CC).
O prazo mximo de conveno do penhor agrcola de trs anos prorrogveis
por igual perodo.
O penhor pecurio aquele que visa garantir crditos pecunirios e pode to-
mar como objetos garantes: os animais que integram a atividade pastoril, agrcola
ou de lacticnios (artigo 1.444 CC).
O prazo mximo de conveno do penhor pecurio de quatro anos prorro-
gveis por igual perodo.
Tanto no penhor agrcola como no pecurio a prorrogao feita por igual
perodo e mesmo que vencidos os prazos, permanece a garantia enquanto sub-
sistirem os bens que a constituem (art. 1.439, 1 do CC) e a prorrogao dever
ser averbada margem do registro da garantia em pedido formulado pelo credor
e pelo devedor.
O penhor mercantil ou industrial constitui-se mediante instrumento pblico
ou particular, registrado no cartrio de registro de imveis da circunscrio onde
estiverem situadas as coisas empenhadas.
210 Direito Civil

Podem ser objetos garantes no penhor industrial ou mercantil as mquinas,


aparelhos, materiais, instrumentos, instalados e em funcionamento, com os aces-
srios ou sem eles, animais utilizados na indstria, sal e bens destinados explo-
rao das salinas, produtos de suinocultura, animais destinados industrializao
de carnes e derivados, matrias-primas e produtos industrializados.
As coisas empenhadas podem ser inspecionadas pelo credor pignoratcio e o
devedor no poder alterar ou alienar as coisas empenhadas sem o consentimen-
to do credor. Mesmo que haja a anuncia do credor, dever ocorrer a reposio
pelo devedor para a sub-rogao no penhor.

O penhor rural uma garantia real cuja especificidade assinalada em funo


do modelo operacional financeiro que est sendo garantido. Tratamos, assim, do
crdito rural. A sistemtica disciplinadora do penhor rural instrumento hbil e
de louvvel iniciativa do legislador para fazer valer a disposio do art. 23, VIII,
da Constituio Federal que visa o fomento da produo agrcola e agropecuria.
A constituio do penhor rural se faz por instrumento pblico ou particular,
mas exige registro no cartrio de registro de imveis em que estiverem situadas
as coisas empenhadas.
O penhor agrcola visa a garantir crditos da agricultura, podendo tomar
como objetos garantes:
mquinas e instrumentos de agricultura;
colheitas pendentes, ou em via de formao (neste caso, frustrada a co-
lheita pendente ou sendo ela insuficiente para a garantia, a colheita vin-
doura restar compulsoriamente garantidora do crdito);
frutos condicionados ou armazenados; lenha cortada e carvo vegetal;
animais de servio ordinrio de estabelecimento agrcola (art. 1.442 do
Cdigo Civil).
O prazo mximo de conveno do penhor agrcola de trs anos prorrogveis
por igual perodo.
O penhor pecurio, por seu turno, aquele que visa a garantir crditos pecu-
rios e pode tomar como objetos garantes: os animais que integram a atividade
pastoril, agrcola ou de lacticnios (art. 1.444 do Cdigo Civil).
Os prazos de conveno do penhor rural so regulados pelo art. 1.439 do
Cdigo Civil, sendo a determinao:
O penhor agrcola e o penhor pecurio no podem ser convencionados por
prazos superiores aos das obrigaes garantidas.
1 Embora vencidos os prazos, permanece a garantia, enquanto subsistirem
os bens que a constituem.
Direito Civil 211

2 A prorrogao deve ser averbada margem do registro respectivo, me-


diante requerimento do credor e do devedor.
O penhor industrial ou mercantil constitui-se mediante instrumento pblico
ou particular, registrado no cartrio de registro de imveis da circunscrio onde
estiverem situadas as coisas empenhadas.
Podem ser objetos garantes no penhor industrial ou mercantil: mquinas,
aparelhos, materiais, instrumentos, instalados e em funcionamento, com os aces-
srios ou sem eles; animais, utilizados na indstria; sal e bens destinados explo-
rao das salinas; produtos de suinocultura, animais destinados industrializao
de carnes e derivados; matrias-primas e produtos industrializados.
As coisas empenhadas podem ser inspecionadas pelo credor pignoratcio e o
devedor no poder alterar ou alienar as coisas objeto do empenho sem o con-
sentimento do credor. Ainda que anuente o credor pignoratcio com a alienao
das coisas dever haver reposio pelo devedor para a sub-rogao no penhor.

Exerccio
140. Qual o prazo mximo de conveno do penhor agrcola e pecurio?

38. Penhor de Direitos e Ttulos de Crdito

Em regra, quando se fala em penhor, imagina-se a coisa tangvel, corprea. No


entanto, h circunstncias em que a lei autoriza as possibilidades de penhor en-
volvendo direito, essencialmente o direito creditrio.
O art. 1.452 do Cdigo Civil dispe que, para que se constitua o penhor de
direito, necessrio instrumento pblico ou particular devidamente registrado
no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, enquanto na sistemtica da
codificao anterior, bastava a tradio do ttulo para a configurao do penhor.
Ainda, o mesmo diploma legal traz disposies especficas sobre o penhor do
ttulo de crdito, estabelecendo que o penhor que recai sobre este ttulo constitui-
-se mediante instrumento pblico ou particular ou endosso pignoratcio, com a
tradio do ttulo ao credor.
O credor pignoratcio ter o direito de conservar a posse do ttulo e recuper
-la de quem quer que o detenha, bem como de usar os meios judiciais convenien-
tes para assegurar seus direitos e os do credor do ttulo emprenhado. Pode tam-
bm fazer intimar ao devedor do ttulo que no pague ao seu credor, enquanto
durar o penhor.
212 Direito Civil

Ademais, pode receber a importncia consubstanciada no ttulo e os respectivos


juros, se exigveis, restituindo o ttulo ao devedor, quando este solver a obrigao.
Cumpre salientar que, se o credor der quitao ao devedor do ttulo empe-
nhado, dever saldar imediatamente a dvida, em cuja garantia se constituiu o
penhor.
Outra modalidade de penhor o denominado penhor de veculos. Neste
sentido, podem ser objeto do penhor de veculos, os veculos empregados em
qualquer espcie de transporte ou conduo, ou seja, todos aqueles que no se
submetem a hipoteca.
necessrio observar que o penhor de veculos pode ser constitudo por um
prazo de dois anos, prorrogvel por igual perodo. No se poder, contudo, fazer
penhor do veculo que no estiver segurado, inclusive por danos contra terceiros.

39. Penhor Legal

Primeiro, possvel que, em determinadas circunstncias, o penhor no ocorra


por acordo de vontades, mas sim por determinao legal.
Faz-se necessrio observar que os credores pignoratcios do penhor legal es-
to previstos no art. 1.467 do Cdigo Civil:
Art. 1.467. So credores pignoratcios, independentemente de conveno:
I os hospedeiros, ou fornecedores de pousada ou alimento, sobre as baga-
gens, mveis, joias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem
consigo nas respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo
que a tiverem feito;
II o dono do prdio rstico ou urbano, sobre os bens mveis que o rendeiro
ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prdio, pelos aluguis ou rendas.
No caso do locador, este poder tomar a posse das coisas e depois requerer a
homologao judicial do penhor. Se deixar de requerer a homologao, o locador
estar cometendo esbulho.
Cumpre ressaltar que, havendo ao mesmo tempo penhor industrial sobre as
mquinas e penhor legal sobre o imvel, aquele ter preferncia sobre este.

Exerccio
141. (Cespe 2009 TRF 1 Regio Juiz Federal) No que diz respeito ao pe-
nhor e hipoteca, assinale a opo correta:
a) Se um hspede no pagar as despesas relativas ao consumo dos pro-
dutos do frigobar da pousada em que se hospedou durante determi-
Direito Civil 213

nado perodo, o fornecedor torna-se credor pignoratcio das bagagens,


dinheiro ou joias que o devedor tiver consigo no estabelecimento.
b) Um bem imvel gravado do nus real de servido no pode ser objeto
de hipoteca.
c) vlida clusula que proba a venda do imvel hipotecado pelo
devedor.
d) A constituio de penhor sobre coisa mvel exige do proprietrio a ca-
pacidade de alien-lo. A aquisio superveniente da propriedade no
torna eficaz a garantia real outorgada por quem no era proprietrio
do bem gravado pelo penhor.
e) No se admite o penhor de ttulos de crdito.

40. Hipoteca

Inicialmente, hipoteca o direito real de garantia destinado aos bens imveis


(regra geral).
Neste sentido, a coisa gravada por um nus real, podendo pertencer ao
devedor ou a terceiro.
Ainda, diferentemente do penhor regular, na hipoteca a solenidade se d com
o registro.
Outro ponto a ser observado que o devedor hipotecrio continuar na posse
direta da coisa, podendo, portanto, aproveitar os frutos.
Ademais, qualquer clusula que confira ao credor hipotecrio a posse direta
nula por fraude lei imperativa. Assim, o devedor hipotecante s perde a posse
com a excusso, no caso de inadimplemento.
Cumpre salientar que os sujeitos na hipoteca so: credor hipotecrio e deve-
dor hipotecante.
Por fim, observa-se que a hipoteca caracteriza-se por:
a) ser acessria, eis que a dvida o principal;
b) ser indivisvel;
c) exigir publicidade, j que dever ser registrada no Cartrio de Registro de
Imveis;
d) exigir especializao, ou seja, descrio pormenorizada da hipoteca e da
dvida;
e) exigir a outorga do cnjuge, salvo no regime de separao total de bens
ou se, na participao final nos aquestos, o pacto possibilita;
214 Direito Civil

f) pender de autorizao judicial para os menores;


g) poder recair sobre a parte ideal do condmino determinado, mesmo se a
coisa for indivisvel;
h) operar efeito erga omnes, ou seja, ningum poder alegar ignorncia
quanto ao nus hipotecrio.

41. Objetos da Hipoteca

Inicialmente, quando se fala em objetos da hipoteca, trata-se dos bens que po-
dem ser objetos de hipoteca, aqueles que podem ser dados em garantia.
Neste sentido, podem ser objeto da hipoteca:
a) os imveis e os acessrios dos imveis conjuntamente com eles;
b) o domnio direto;
c) o domnio til;
d) as estradas de ferro (os direitos relativos a este bem sero registrados na
comarca do incio da linha, nos termos do art. 171 da Lei n 6.015/73);
e) os recursos naturais a que se refere o art. 1.230, independentemente do
solo onde se acham;
f) os navios (Decreto n 18.871/29, Cdigo de Bustamante, art. 278 e Lei n
7.652/88, arts. 12 a 18 registro da hipoteca naval);
g) as aeronaves (arts. 138 a 147 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica Lei n
7.565/86).
Insta salientar que o Cdigo Civil permite a sub-hipoteca, porm, nestes ca-
sos, o credor primgeno ter sempre preferncia, conforme dispe o art. 1.476
do referido diploma legal.
O prazo de vigncia de 30 anos, podendo se renovar somente mediante
novo registro.
Observa-se que as hipotecas sero registradas no cartrio do lugar do imvel,
ou no de cada um deles, se o ttulo se referir a mais de um, competindo aos inte-
ressados, exibindo o ttulo, requerer o registro da hipoteca.
Ademais, os registros e averbaes devem seguir a ordem de requerimento,
sendo esta a ordem de preferncia da garantia prestada.

Exerccio
Direito Civil 215

142. (Procurador BACEN FCC 2006) Podem ser objeto da hipoteca:


a) Os navios e as aeronaves.
b) Os imveis por natureza e os ttulos de crdito.
c) Os bens mveis e as estradas de ferro.
d) Somente os imveis por natureza.
e) Somente as coisas mveis que a lei considera imveis.

42. Inalienabilidade do Bem Hipotecado

O primeiro ponto a ser observado que o art. 1.475 do Cdigo Civil expresso
ao estabelecer que nula a clusula que probe ao proprietrio alienar o imvel
hipotecado.
Todavia, o pargrafo nico do referido artigo dispe que poder ser conven-
cionado que o crdito hipotecrio ter-se- por vencido, no caso de alienao.
Vejamos as espcies de hipoteca:
a) convencional ou por acordo de vontades;
b) legal ou por disposio de lei; ou, ainda
c) judicial, quando a sentena condena no pagamento consistente em entre-
ga de soma pecuniria ou coisa.
Cumpre salientar que, em qualquer dos casos, somente valer depois de es-
pecializada e devidamente registrada.
A hipoteca legal dar-se-:
a) s pessoas de direito pblico interno sobre os imveis pertencentes aos en-
carregados de cobrana, guarda ou administrao dos respectivos fundos
e rendas;
b) aos filhos, sobre os imveis do pai ou da me, que passar a outras npcias,
antes de fazer o inventrio do casal anterior;
c) ao ofendido, ou aos seus herdeiros, sobre os imveis do delinquente, para
satisfao do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais;
d) ao coerdeiro, para garantia do seu quinho ou torna da partilha, sobre o
imvel adjudicado;
e) ao herdeiro reponente;
f) ao credor sobre imvel arrematado, para garantia do pagamento do res-
tante do preo da arrematao.
Outro ponto a ser observado que o credor da hipoteca legal, ou, quem o re-
presente, poder, provando a insuficincia dos imveis especializados hipoteca,
216 Direito Civil

exigir do devedor que seja reforado com outros.

Exerccio
143. (Cespe 2008 TJ-AL Juiz) Acerca da hipoteca, assinale a opo correta:
a) vlida a venda de imvel hipotecado, ainda que tenha sido firmada
entre o proprietrio e o credor clusula-padro que proba a alienao.
b) O dono de imvel hipotecado pode constituir outra hipoteca sobre ele,
mediante novo ttulo, desde que seja em favor do mesmo credor.
c) Se o imvel for hipotecado, no subsistiro os nus reais constitudos
e registrados anteriormente, sob pena de a garantia no cumprir a sua
funo social.
d) Em caso de insolvncia do devedor, o credor de uma segunda hipoteca
no poder executar o imvel antes de vencida a primeira, mesmo que
a segunda j esteja vencida.
e) A hipoteca abrange as construes do imvel, mas no os melhora-
mentos, por serem acessrios.

43. Extino da Hipoteca Anticrese

Inicialmente, os arts. 1.499 e seguintes do Cdigo Civil dispem que se extingue


a hipoteca:
a) pela extino da obrigao principal;
b) pelo perecimento da coisa;
c) pela resoluo da propriedade;
d) pela renncia do credor;
e) pela remio;
f) pela arrematao ou adjudicao;
g) com a averbao, no Registro de Imveis, do cancelamento do registro,
vista da respectiva prova.
Outro ponto a ser estudado a denominada anticrese. Pelo instituto da an-
ticrese, o credor anticrtico recebe a posse da coisa imvel, que oferecida pelo
devedor anticrtico, restando autorizada a percepo dos frutos e desconto des-
tes para pagamento da dvida.
Faz-se necessrio observar que no h o direito de promover a venda do bem
Direito Civil 217

dado em garantia.
Para constituio, a anticrese depende de escriturao e registro imobilirio.
Ainda, no pode se dar sem outorga uxria ou marital (exceo da separao
absoluta).
Cumpre ressaltar que o credor poder reter a coisa por at 15 anos, sendo-lhe
facultado arrendar a terceiros ou fruir pessoalmente.
Por fim, quanto extino da anticrese, tm-se as seguintes situaes:
a) pelo pagamento da dvida;
b) pelo termo legal;
c) pelo perecimento da coisa;
d) pela desapropriao;
e) pela renncia do anticresista;
f) pela excusso de outros credores (quando no houver oposio do direito
de reteno pelo anticresista);
g) pelo resgate efetuado.
Captulo 12
Direito de Famlia

1. Aspectos Constitucionais do Direito de


Famlia

de saber geral que o direito de famlia tem grande respaldo constitucional. Esta
constitucionalizao do Direito Civil ocorre pela aplicao de princpios constitu-
cionais na esfera privada, chamada tambm de eficcia horizontal dos direitos
fundamentais aplicadas s relaes privadas.
Como a Constituio a lei maior, as demais (leis infraconstitucionais) devem
obedecer suas regras de aplicao, em todos os seus preceitos.
Deve-se observar esses princpios para se entender como o direito de famlia
atual determinado. O Direito Civil tem tido grande mudana, como nos casos
da adoo e unio homoafetiva.
importante ressaltar os dois posicionamentos do estado perante a socieda-
de, que pode ser: Estado Liberal e Estado Social.
Estado Liberal: aqui se favorece a liberdade de prtica de relaes jurdicas.
As constituies liberais nada tratavam de direito privado e, assim, ocorre um
fortalecimento destas normas, por exemplo, o Cdigo Civil (norma infraconstitu-
cional). Por isso, h uma quebra de hierarquia por fora das normas, j que as in-
fraconstitucionais possuem demasiadamente autonomia para dirimir as relaes
particulares. Este Estado Liberal vem sendo enfraquecido em todo o mundo e foi
representado no Brasil pelo Cdigo Civil de 1916 que trazia uma ideia patrimo-
nialista (individualista).
Estado Social: neste se favorece a sociedade como um todo e assim as cons-
tituies sociais comeam a tratar de direito privado (por exemplo, Direito de
Famlia). Ento, tem-se uma conjugao interpretativa entre essas constituies e
os Cdigos Civis, criando-se a matria do Direito Civil Constitucional.
Direito Civil 219

Exerccio
144. Qual a diferena entre o estado social e o estado liberal no que tange
personificao do direito patrimonial?

2. Aspectos Constitucionais do Direito de


Famlia Exemplos Prticos

Inicialmente, deve-se demonstrar o art. 226 da CF (referncia do direito de famlia


na CF) que diz: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo
do Estado.
O bem de famlia aquele que ir proteg-la no que tange sua moradia.
Trata-se daquele bem que no poder ser executado por dvidas.
Existe o bem de famlia legal, protegido pela Lei n 8.009/1990 e o conven-
cional, em que a pessoa precisa agir. O art. 1.711 do Cdigo Civil dispe que este
bem de famlia ser constitudo por escritura pblica ou testamento.
Hoje existem vrias formas de constituio familiar, no somente casal hete-
rossexual e seus filhos. Sendo que o rol descrito no dogma exemplificativo, e
no taxativo, podendo assim, a famlia se constituir de maneiras diferentes, como
veremos em unidades posteriores.
Existe uma situao em que o STJ teve de decidir acerca da incidncia ou no
da proteo ao bem de famlia. Indaga-se se pessoa solteira, divorciada, viva
sem filhos, conta ou no com a proteo do bem de famlia. O Superior Tribunal
de Justia decidiu que sim (REsp n 276.004-SP). A aplicao do bem de famlia
no est adstrita apenas s pessoas casadas ou que convivam em unio estvel.

3. As Normas do Direito de Famlia e a Ordem


Pblica

As normas de Direito de famlia so de ordem pblica ou privada? So essencial-


mente de ordem pblica, isso por que, as regras relacionadas ao Direito de Famlia
esto atreladas pessoa humana.
Quando se fala em Direito de Famlia compreendem-se as questes existen-
ciais e patrimoniais. As regras de ordem pblica se vinculam com as questes
existenciais de famlia, estabelecendo questes de ordem pblica. A questo pa-
trimonial (financeira), regime de bens, partilha, (pacto antenupcial, princpio da
escolha), so regras de ordem privada.
220 Direito Civil

Existe um exemplo prtico trazido pela mdia que deve ser observado: contra-
to de namoro, que o suposto contrato em que as partes afastam a possibilidade
de unio estvel, declarando somente a vontade de namorar.
A unio estvel se caracteriza pela convivncia pblica, duradoura e contnua
e segundo a Lei n 9.278/1996, no h mais prazo mnimo para se caracterizar,
este motivo leva tentativa do contrato de namoro. Porm, esse contrato no
tem respaldo na legislao, doutrina ou jurisprudncia, e de acordo com o dog-
ma, em especial art. 166 do Cdigo Civil, esse contrato nulo, porque as regras
existenciais no podem ser afastadas por disposio contratual.

4. Principais Mudanas no Direito de Famlia


pela Atual Codificao
Aqui, sero analisadas as principais mudanas entre o Cdigo Civil de 1916 e o
de 2002. No Cdigo Civil de 1916 s existia a famlia legtima (que decorria do
casamento) e o concubinato, que era considerado ilegtimo, podendo ser puro
(no havia impedimento matrimonial), ou impuro (havia impedimento matrimo-
nial). No Cdigo Civil de 2002 se reconhecem vrios tipos de famlias (casamento,
unio estvel, monoparental, homoafetiva, mosaico, anaparental etc.).
Segundo o Cdigo Civil de 1916 havia diferenas enormes entre os homens
e as mulheres, existindo inclusive o estatuto da mulher casada. No Cdigo Civil
de 2002 h expressa defesa entre as igualdades, tanto de homens como de mu-
lheres, e atualmente sabe-se, inclusive, que o Brasil possui sua primeira mulher
presidente (ou presidenta como esta quer ser chamada).
Pelo CC de 1916 existiam tambm diferenas entre os filhos, e estes, inclusive,
eram diferenciados por nomenclaturas: filho legtimo, ilegtimo, adotado, sacrle-
go (filho do padre) etc. No CC de 2002 no h nenhuma diferena entre os filhos,
nem por direito, nem por nomenclatura.
O vnculo do casamento no CC de 1916 era indissolvel, j no CC de 2002,
hoje perfeitamente dissolvel (EC n 66).
Por fim, no CC de 1916 existia, em tese, a famlia patriarcal (muitos filhos) e
uma excessiva valorizao do vnculo biolgico. J no CC de 2002 observa-se a
famlia nuclear (poucos filhos) e procura-se valorizar cada vez mais o vnculo afe-
tivo, em enfraquecimento do vnculo biolgico.

5. Princpios de Direito de Famlia


Princpio um regramento bsico aplicvel a um instituto jurdico retirado da dou-
trina e jurisprudncia, tendo aspectos jurdicos, econmicos, sociais e polticos.
Tem eficcia normativa, j que aplicado conjuntamente com a lei.
Direito Civil 221

Observar os princpios importante para a devida justia, como demonstra o


art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (hoje Lei de Introduo s Normas do
Direito Brasileiro) que diz: Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso
de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
Existem algumas correntes que definem o que direito. Para os positivistas,
como Bobbio, o direito encarado como produto da aplicao da lei em um caso
concreto, ou seja, direito igual a fato (caso concreto) mais norma (lei), porm,
esta teoria um tanto quanto simples e est em decadncia.
Para o Tridimensionalismo, como Miguel Reale no era civilista e defendia este
instituto, o direito igual ao fato, valor e norma (fatos, princpios e leis para obter
uma sentena adequada).
O Cdigo Civil traz inmeras clusulas gerais e preceitos subjetivos que tm
de ser completados por meio de princpios (ex.: melhor interesse da criana).

6. Princpios de Direito de Famlia Dignidade


da Pessoa Humana e Solidariedade Familiar

A partir desta Unidade de ensino veremos cada um dos princpios de direito de


famlia, separadamente.
A Dignidade da Pessoa Humana um princpio que est descrito no art. 1,
III, da Constituio Federal, sendo esta considerada uma mega clusula geral.
preciso entender que tal princpio deve ser verificado em cada caso concreto.
Trata-se de um dos fundamentos da Repblica e de suma importncia para a
relao do Direito de Famlia, j que defende a dignidade desta, por exemplo, na
questo do bem de famlia.
A Solidariedade Familiar est descrita no art. 3, I, da Constituio Federal,
sendo um dos objetivos fundamentais para a construo de uma sociedade livre,
justa e solidria, como deve ser tambm a famlia. Nota-se que esta a funo
social da famlia. Faz-se necessrio observar que deve haver solidariedade entre
os entes familiares.
Esta solidariedade familiar existe, inclusive, acerca de uma polmica, que diz
sobre os alimentos ps-divrcio (EC n 66), sendo esta tese minoritria.
222 Direito Civil

7. Princpios de Direito de Famlia


Igualdade (entre Filhos e entre Cnjuges e
Companheiros)

Este princpio norteia toda a relao familiar, mas pode ser dividido por igualdade
entre os filhos e os cnjuges.
Igualdade entre filhos: descrito nos arts. 227, 6, da Constituio Federal
e 1.596 do Cdigo Civil que dizem:
Art. 227: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana,
ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade,
ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc
-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia,
crueldade e opresso.
6 Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero
os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discrimina-
trias relativas filiao.
Art. 1.596. Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por ado-
o, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao.
Na sucesso testamentria descrita no art. 1.799, I, do Cdigo Civil (I os
filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas
estas ao abrir-se a sucesso) pode haver uma distino entre os filhos, somente
caso o testador deixe claro que o filho tenha de ser biolgico, caso contrrio
aplicar-se- o princpio da igualdade, podendo se valer de adoo.
O art. 1.800 estabelece prazo: No caso do inciso I do artigo antecedente,
os bens da herana sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador
nomeado pelo juiz.
Dispe o 1 do mesmo dispositivo: Salvo disposio testamentria em con-
trrio, a curatela caber pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro,
e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775.
Diz o 2: Os poderes, deveres e responsabilidades do curador, assim no-
meado, regem-se pelas disposies concernentes curatela dos incapazes, no
que couber.
Estabelece o 3: Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe- defe-
rida a sucesso, com os frutos e rendimentos relativos deixa, a partir da morte
do testador.
Direito Civil 223

Por fim, traz o 4: Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso,
no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em
contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos.
Em relao igualdade entre cnjuges e companheiros, os arts. 226, 5, da
Constituio Federal e 1.511 do Cdigo Civil dizem:
5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher.
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na
igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.
Ento, vemos que a chefia da sociedade conjugal exercida por ambos os
companheiros e no h hierarquia entre casamento e unio estvel.

8. Princpios de Direito de Famlia Igualdade na


Chefia Familiar No Interveno e Melhor
Interesse da Criana

Como visto, a igualdade na chefia familiar est estabelecida no art. 226, 5, da


CF, que diz que os direitos e deveres sempre sero exercidos igualmente entre o
homem e a mulher, sendo que ambos agem igualmente na chefia familiar. Este
artigo deve ser interpretado levando em considerao a possibilidade atual do
casamento entre pessoas do mesmo sexo.
De acordo com este princpio desaparece a expresso ptrio poder do Cdigo
de 1916. Hoje a expresso correta poder familiar e caso exista conflito entre as
opinies possvel propor ao de suprimento.
O princpio da no interveno ou liberdade est disposto nos arts. 1.513 e
1.565, 2, do Cdigo Civil, artigos que defendem a autonomia privada, de-
vendo as partes se autorregulamentarem, sendo vedada a interveno estatal na
comunho de vida da famlia.
O princpio do melhor interesse da criana representou uma norma impor-
tantssima do mundo inteiro. Este princpio defende o interesse da criana sobre
todas as hipteses, como alimentos, guarda, entre outros. No Cdigo Civil, po-
demos observar, como aplicao deste princpio, os arts. 1.583, 2; 1584, II e
3; 1.585; 1.586 e etc.
Ainda, pelo interesse da criana, se leva em conta a guarda compartilhada,
principalmente pela insero da mulher no mercado de trabalho. E por esse mes-
mo princpio foi sancionada a Lei n 12.398/2011, trazendo o art. 1.589, par-
grafo nico: O direito de visita estende-se a qualquer dos avs, a critrio do juiz,
observados os interesses da criana ou do adolescente.
224 Direito Civil

9. Princpios de Direito de Famlia Afetividade


(Alienao Parental)

A alienao parental teve origem na psicologia, e atinge grande parte das fa-
mlias. Ela responsvel pela SAP (Sndrome de Alienao Parental), que ocorre
quando um dos genitores acaba atuando de forma decisiva e direta para alienar
o filho contra o genitor diverso (separar o filho do pai, artifcios cruis, violentos,
emocionais etc.). Geralmente, iniciada pela me.
A maior parte do abandono afetivo exercida pelo pai, ao contrrio da alie-
nao que na maioria das vezes, como dito, exercida pela me.
Na alienao parental dificulta-se o relacionamento entre o(s) filho(s) e o cn-
juge que no possui a guarda.
Essa alienao parental feita, algumas vezes, com a chancela do Poder Judi-
cirio. Isso por que, h o registro da jurisprudncia que traz a notcia de um falso
abuso sexual (do pai contra os filhos), suspendendo-se liminarmente o contato
dele com os filhos. Deve-se ter uma instruo processual (penal), causando uma
demora, aproximadamente, de 6 a 10 anos. Somente aps esse perodo desco-
brir-se-ia que foi falsa a notcia, sendo praticamente impossvel reaver o tempo
perdido entre pai e filhos.
Assim, temos hoje uma legislao: a Lei n 12.318/2010, que traz conceito e
algumas das situaes em que ocorre dita alienao. O art. 2 apresenta um rol
taxativo de como pode se dar a alienao parental.
possvel perceber que a alienao fere as garantias fundamentais.
Dispe o art. 4 da Lei acima referida: Declarado indcio de ato de alienao
parental, a requerimento ou de ofcio, em qualquer momento processual, em
ao autnoma ou incidentalmente, o processo ter tramitao prioritria, e o
juiz determinar, com urgncia, ouvido o Ministrio Pblico, as medidas provi-
srias necessrias para preservao da integridade psicolgica da criana ou do
adolescente, inclusive para assegurar sua convivncia com genitor ou viabilizar a
efetiva reaproximao entre ambos, se for o caso.
Ainda, o art. 6 da referida lei dispe sobre as sanes quando caracterizada
a alienao parental.

10. Princpios de Direito de Famlia Afetividade


(Abandono Afetivo)
A responsabilidade civil por abandono afetivo, tambm chamado de Teoria do
Desamor, se d quando um dos genitores deixa de prestar afeto aos seus filhos.
Direito Civil 225

Tal situao importante, pois quando se pensa em filiao, a criana vem ao


mundo por ato de responsabilidade ou irresponsabilidade de seus pais.
preciso que se observe a necessidade que existe em se colocar a responsa-
bilidade ao genitor ou genitora em relao s questes afetivas e no somente
s materiais.
O princpio da afetividade trazido pela famlia moderna, em que se demons-
tra o vnculo afetivo, carter indicativo entre os entes da famlia. Esse vnculo se
sobrepe ao biolgico.
O primeiro processo relativo a este tema se deu no estado de Minas Gerais,
conhecido como Caso Alexandre, chegando inclusive ao Supremo Tribunal Fe-
deral, em que foi discutida a incidncia do Princpio da Afetividade. Contudo, o
Supremo Tribunal Federal no quis buscar anlise do mrito e entendeu que no
houve ofensa a dispositivo constitucional.
Ocorre que, hoje, ainda h inmeras aes de abandono afetivo tramitando,
j que a doutrina no desistiu do estudo do assunto.

11. Novas Formas de Constituio de Famlia

Encontramos na Constituio Federal as formas de constituio de famlias (rol


exemplificativo), sendo que nem todas esto previstas, mas possuem respaldo
constitucional.
Famlia matrimonial (formal): deriva do casamento, (art. 226 da CF), mais acei-
ta, pois historicamente era a nica forma. A Emenda Constitucional n 66 fez
uma modificao no instituto do divrcio, pois no h mais prazo para o mesmo.
Famlia homoafetiva: est ligada por laos afetivos. A questo a possibilida-
de de estender os efeitos da unio estvel para a unio homoafetiva. Os planos
de sade j reconhecem esta unio, por exemplo. A posio dos tribunais est
mudando, ao ver a analogia entre estas questes.
Famlia constituda por unio estvel outra modalidade, pois hoje tal unio
pode ser heterossexual ou homossexual.
Famlia monoparental (chefiada por uma nica pessoa): pode decorrer de fa-
lecimento, separao ou divrcio etc., e possui respaldo constitucional, conforme
art. 226.
Famlia mosaico: traz para o relacionamento atual filhos de outros relaciona-
mentos. tambm chamada de famlia reconstituda.
Famlia anaparental: aquela formada por pessoas que moram junto, havendo
afeto, com ou sem vnculo de famlia (ex.: duas irms).
226 Direito Civil

Famlia eudemonista: a que busca a felicidade sem a rigidez da lei, regras ou


deveres (liberdade do casal de se relacionar com outros).

12. Casamento Conceito e Natureza Jurdica

O casamento uma das formas de constituio de famlia.


Conceito: a unio de pessoas, de sexos distintos, reconhecida e regulamen-
tada pelo Estado, constituda com o objetivo de criao de uma famlia e baseada
em um vnculo de afeto.
O Estado regulamenta o casamento, sendo este um ato solene que segue
regras especficas.
preciso entender a natureza jurdica do casamento e, para que se entenda
esse ponto, existem diversas teorias.
A primeira teoria chama-se institucionalista, segundo a qual o casamento
uma instituio social com forte carga moral e religiosa (defendida por Maria
Helena Diniz).
A segunda a denominada teoria contratualista, segundo a qual casamento
um contrato, porm, no tem contedo patrimonial e sim afetivo (defendida
por Slvio Rodrigues).
preciso que se entenda o conceito de contrato. Trata-se de negcio jurdico
bilateral ou plurilateral, que visa criar, modificar ou extinguir direitos e deveres de
contedo patrimonial.
Por fim, a terceira teoria denominada mista ou ecltica (adotada pela maio-
ria dos doutrinadores), em que o casamento uma instituio quanto ao conte-
do, e um contrato especial em sua formao.

13. Casamento Princpios e Capacidade

Princpio da monogamia (art. 1.521, VI, do CC) estabelece que a pessoa casada
no pode se casar novamente, podendo faz-lo somente depois do divrcio ou
falecimento.
O segundo princpio o da liberdade de unio (art. 1.513 do CC), que permite
a livre escolha do cnjuge pela livre autonomia da vida privada.
Princpio da comunho plena de vida: homens e mulheres renunciam a alguns
de seus direitos individuais em prol da sua famlia.
A capacidade do casamento importante no que tange s hipteses diversas.
Direito Civil 227

Diversidade de sexos (transexual, mudana de sexo, transgenitalizao).


Transexualismo no se confunde com travesti, sendo classificado como distrbio,
por causa da produo de hormnios e por ter caractersticas do sexo oposto.
Para haver esta mudana necessrio junta mdica especializada. preciso res-
saltar que hoje o SUS faz esta cirurgia.
Depois de feita a cirurgia, a pessoa ir querer modificar seu nome. Aps a
mudana do nome (entendimento da jurisprudncia) pode haver o casamento,
que no poder ser anulado.
Um dos argumentos que defende a anulao a no capacidade de ter filho,
porm, facilmente rebatido, j que a mulher natural, em alguns casos, tambm
no pode gerar.

14. Casamento Idade Nbil

A idade nbil aquela que autoriza a pessoa a se casar. Caso no tenha idade
suficiente, precisar de uma autorizao judicial.
Capacidade matrimonial no a capacidade civil genrica. Segundo o art.
1.517 do CC, a partir dos 16 anos j se pode casar, sendo necessria autorizao
dos representantes para o casamento.
A autorizao ocorre: dos 16 aos 18 anos, sendo necessria a autorizao,
que precisa ser dada pelos representantes legais (pais, independentemente da
unio destes, separados ou divorciados). H exceo nos casos em que o poder
familiar exercido exclusivamente por um deles, ou por decorrncia da proposi-
tura da ao de destituio do poder familiar.
preciso entender que essa autorizao especfica, devendo constar com
quem ir se casar, quando, onde etc.
Essa autorizao ato revogvel, podendo ocorrer at o momento da cele-
brao.
Se os representantes forem analfabetos, a autorizao feita em cartrio, por
escritura pblica.
O art. 1.550 do CC diz que o casamento anulvel caso no se tenha o con-
sentimento dos pais, exceo feita se os pais acompanharam a cerimnia.
Assim, caso isto ocorra, os pais anuram tacitamente.
Ainda, caso o menor esteja sob tutela, caber ao Juiz essa autorizao.
Se os pais se negarem a dar a autorizao desmotivadamente, ou se houver
divergncia, o caso ser resolvido por intermdio do Poder Judicirio (ao de su-
primento judicial, art. 1.631, pargrafo nico, do CC). Faz-se necessrio entender
228 Direito Civil

que nesse caso haver perda dos nubentes ao direito de escolha do regime de
bens (devendo ser a separao total de bens, art. 1.641, III).
Este pedido pode ser feito pelo prprio menor ao magistrado, advogado ou
curador, sendo a jurisdio voluntria.
importante colocar que de acordo com o art. 1.550, quando no autorizado
o casamento, s ser anulado se a ao for proposta em 180 dias, por iniciativa
do incapaz ou de seu representante legal ou de seus herdeiros necessrios.
Essa revogao ser feita por escrito, direcionada ao Cartrio Oficial do Regis-
tro Civil, explicando-se o motivo da revogao.
Por fim, preciso observar que no momento da celebrao a recusa pode ser
verbal.

15. Casamento Ao para Suprimento Judicial

A ao para suprimento judicial aquela que busca suprir a falta da autorizao


de um dos pais ou de ambos. Tal possibilidade de aviamento ser extinta quando
encerrada a celebrao.
Se a recusa dessa autorizao no for motivada, sendo um mero capricho,
pode-se prover esta falta pela citada ao, que uma medida cautelar, atravs da
qual deve ser comprovada a possibilidade de leso grave ou de difcil reparao.
Ainda, esta ao proposta no foro do domiclio do ru (representante legal)
e ser realizada em vara especializada da infncia e juventude, segundo o art.
148, pargrafo nico, c, do ECA.
Os requisitos da petio so os mesmos do Cdigo de Processo Civil, com o
prazo de cinco dias para resposta e provas que pretenda produzir, sob pena de
revelia.
Assim, caso ocorra a contestao, o juiz determinar audincia de instruo e
julgamento e caso no haja contestao, no necessita que haja audincia.
Pode, ainda, ocorrer apelao.
O juiz poder conceder liminarmente o pedido (aps a audincia de justifica-
o prvia).
Transitado em julgado e realizado o casamento, o regime a ser adotado o da
separao total ou obrigatria de bens.
Requisitos para recusa justificada: costumes desregrados ou mau proceder por
parte do pretendente, ou no possuir, um deles, aptido para contribuir com o
sustento da famlia, impedimento legal, grave risco sade do incapaz, rapto do
Direito Civil 229

menor para casa de tolerncia.


Faz-se necessrio ressaltar que somente caber suprimento caso a recusa seja
injustificada.

16. Excees Quanto Idade Mnima

Ser que o menor de 16 anos pode casar? Em regra no, porm, hoje h exce-
es.
O art. 1.520 do CC traz duas excees: hiptese de gravidez (gravidez da
mulher ou caso o homem menor engravide a parceira). preciso ressaltar que
necessrio um alvar judicial.
Quando ocorre o casamento de menor de 16 anos, este emancipado? Sim,
uma vez que no h idade mnima para emancipao legal.
H trs tipos de emancipao: voluntria, legal e judicial. Na hiptese da
emancipao voluntria ou judicial, a idade mnima ser de 16 anos. No caso da
emancipao legal existe idade mnima em um s caso, na hiptese do estabele-
cimento civil e comercial ou economia prpria. possvel observar que no se tem
idade mnima para a emancipao para o casamento.
Caso ocorra divrcio, no se revoga a emancipao por esta ser irrevogvel
em qualquer hiptese.
A segunda exceo, que est prevista no art. 1.520 do CC, pode ocorrer para
evitar imposio ou cumprimento de pena criminal (caso do estupro).
Ressalte-se que houve uma alterao do Cdigo Penal pela Lei n 11.106/2005
(crimes contra a dignidade sexual de vulnerveis). Assim, no se evita a pena
criminal no caso de casamento. Esta situao, portanto, no foi revogada pelo
princpio da obrigatoriedade da lei, sendo somente ineficaz pela alterao (CP n
12.015/2009, art. 225, modificado).
Assim, pode-se concluir que s existe um caso, ou seja, pela gravidez.

17. Processo de Habilitao

A pessoa que emancipada, precisa de autorizao dos representantes para o


casamento? O art. 1.517 do Cdigo Civil dispe: O homem e a mulher com de-
zesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus
representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil.
Segundo este artigo, enquanto no atingida a maioridade civil necessria a
230 Direito Civil

autorizao. De tal forma, no caso da emancipao ainda necessria a autoriza-


o devido ao fato de a pessoa ainda ser menor de idade.
A Corregedoria dos Tribunais de Justia autoriza a realizao do casamento
nos casos de emancipao, sendo contra o disposto no Cdigo Civil.
A habilitao para o casamento feita no Cartrio do Registro Civil das Pes-
soas Naturais, no municpio de um dos nubentes. Terminado este processo de
habilitao o Cartrio emite uma certido de habilitao, declarando a pessoa
apta ao casamento (esta certido tem o prazo de eficcia de 90 dias).
Caso o casamento no ocorra dentro dos 90 dias ter de ser realizado um
novo processo de habilitao.
Dentro dos 90 dias podem se casar de trs formas. A primeira se d no cart-
rio (dentro da serventia). A segunda o casamento em diligncia (se d em local
escolhido pelos nubentes). Por fim, h o casamento religioso com efeito civil (mais
utilizada, no mesmo ato se casa no religioso e civil), devendo o registrador lavrar
a certido de casamento observando a certido religiosa (podendo ocorrer em
qualquer religio).

18. Celebrao e Hipteses Excepcionais

O casamento por procurao plenamente possvel, devendo ser observados al-


guns requisitos. A procurao deve ser por escritura pblica e feita de forma espe-
cfica (poderes especiais para o casamento), sendo recomendado, inclusive, que
se faa uma descrio minuciosa dos nubentes (para evitar o erro sobre pessoa).
O casamento por procurao deve ser celebrado em 90 dias (prazo de eficcia
da procurao). Depois de outorgada possvel revog-la, o que deve ser feito
tambm por escritura pblica.
Outra hiptese excepcional o casamento em caso de molstia grave de um
dos nubentes (art. 1.539 do CC). O presidente do ato celebrar o casamento
onde se encontre o nubente e, em se tratando de situao urgente, poder ser
celebrado mesmo noite, perante duas testemunhas que saibam ler e escrever.
Os celebrantes podem ser substitudos (oficiais ad hoc) caso estes no possam
comparecer no local onde o nubente se encontra. Ainda, o registro se dar pelo
termo do celebrante, em cinco dias, perante duas testemunhas.
importante dizer que molstia grave no diz respeito morte e sim de doen-
a que impossibilite o nubente de ir at o cartrio. Nesse caso, no haver publi-
cidade do casamento, por isso esta modalidade excepcional.
Outra hiptese de casamento o nuncupativo (in extremis vitae momentis ou
Direito Civil 231

in articulo mortis), nos termos do art. 1.540 do CC. aquele celebrado quando
h risco de se perder a vida, isso podendo ocorrer somente com um ou com am-
bos (ex.: naufrgio). Assim, no haver habilitao nem celebrao oficial, deven-
do ocorrer na presena de seis testemunhas que no tenham parentesco em linha
reta (ascendente ou descendente) ou colateral at o 2 grau. As testemunhas
devero comparecer diante do juiz de direito para requerer a homologao, no
prazo de 10 dias aps a celebrao. Desta forma, ser feito processo de habilita-
o posterior para verificar se no h impedimento e, caso negativo, expedir-se-
a sentena caracterizando o casamento.
preciso observar que, caso no perca a vida, o nubente pode ratificar seu
pedido perante o oficial.

19. Casamento Nulidade

Quando se estuda a parte geral, temos a diviso dos negcios jurdicos nos planos
da existncia, da validade e da eficcia.
O casamento tambm um negcio jurdico. Quando se tem problema com o
casamento no plano da validade configurar-se- a invalidade do negcio jurdico,
gerando duas situaes: a nulidade ou anulabilidade.
O art. 1.548 do CC traz duas hipteses de nulidade: quando o casamento
contrado pelo enfermo mental, sem discernimento para a prtica de atos da vida
civil; e quando os nubentes no respeitarem as violaes do art. 1.521 do CC, ou
seja, os impedimentos matrimoniais.
Ressalte-se que os impedimentos matrimoniais se desdobram em mais sete
hipteses.
Se o casamento nulo, a ao que deve ser proposta a declaratria de nu-
lidade. Quem pode impetrar esta ao : um interessado (tem de se ter legtimo
interesse para impetrar esta ao); pode tambm o Ministrio Pblico. A ao
declaratria de nulidade imprescritvel, no havendo prazo para a propositura.
Devem ser verificados os incisos do art. 1.521 do CC, para se conhecer todas
as hipteses da nulidade.
O art. 1.521 do CC taxativo, dizendo quem no pode casar: ascendente
com descendente (no somente pai com filho, mas todos os ascendentes com
todos os descendentes), de acordo com o inciso I.
O inciso II traz os afins em linha reta (parentesco por afinidade, hiptese de
casamento por unio estvel, parentes dos cnjuges em linha reta).
O art. 1.595, 2, estabelece: Na linha reta, a afinidade no se extingue com
232 Direito Civil

a dissoluo do casamento ou da unio estvel.


O inciso III estabelece que no podem se casar o adotante com quem foi cn-
juge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante. Nota-se que no h
efeito prtico, pela redao do dispositivo anterior (questo de afinidade).
O inciso IV dispe que no podem se casar irmos e colaterais at o 3 grau
(primo pode, por ser colateral de 4 grau).
Pergunta de prova: Tio e sobrinha podem se casar? Pelo Cdigo Civil no,
mas podem pelo Decreto-lei n 3.200/1941, que autoriza o casamento avuncular.
Deve-se verificar por percia caso de possvel defeito da prole. O Enunciado n 98
do CJF e a jurisprudncia acreditam que referido Decreto-lei ainda est em vigor.
No podem se casar adotado com filho de adotante (inciso V) e nem as pes-
soas j casadas (inciso VI).
No podem se casar cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio
ou tentativa de homicdio contra o seu consorte (inciso VII).
Truque para no se esquecer: quem casa com impedimento, o casamento
ser nulo, e assim entra pelo cano (PVC): P - parentesco, V - vnculo e C - Crime.

20. Casamento Anulabilidade (incisos I, II e III do


art. 1.550 do CC)

O art. 1.550 do CC demonstra vrias hipteses que geram a anulabilidade, que


sero vistas separadamente.
Seu inciso I trata de quem no completou a idade mnima para casar, ou seja,
quem tenha menos de 16 anos. Nesta hiptese, o casamento ser anulvel, ha-
vendo prazo de 180 dias para propositura da ao anulatria, contados: para o
incapaz 180 dias depois de completados 16 anos; e para os demais interessados
180 dias contados a partir do casamento. Os interessados para propor a ao so:
o cnjuge menor, seus representantes legais e ascendentes.
O menor que no atingiu a idade nbil poder, depois de complet-la, confir-
mar seu casamento, com a autorizao de seus representantes legais, se necess-
rio, ou com suprimento judicial.
Quando o casamento anulvel devemos nos preocupar com o perodo para
propor ao anulatria, que tem prazo decadencial diferente para cada hiptese
do art. 1.550 do CC.
O inciso II dispe acerca do menor em idade nbil (16 a 18 anos) quando no
autorizado por seus representantes legais. No se anular casamento por motivo
de idade, se este gerou gravidez.
Direito Civil 233

S poder ser anulado no prazo de 180 dias. Se proposta pelo incapaz, o


prazo ser contado a partir do momento em que o incapaz adquirir a capacida-
de, maioridade ou emancipao. Se for proposta por seus representantes legais,
conta-se o prazo da celebrao. Se for proposta por herdeiros necessrios do
incapaz, se este for falecido: 180 dias contados da morte do incapaz.
No se anular (por falta de autorizao) o casamento, caso no momento da
celebrao seus representantes legais estiverem presentes, ou de qualquer forma
autorizem tacitamente.
O inciso IV traz o incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco,
o consentimento. Exemplo: enfermo mental. Prazo de anulao de 180 dias
contados da celebrao do casamento.

21. Casamento Anulabilidade (incisos III, V e VI


do art. 1.550)

Nesta Unidade de ensino sero abordadas as hipteses dos incisos III, V e VI do


art. 1.550 do CC.
anulvel o casamento por vcio da vontade, de acordo com o inciso III, sendo
tais vcios por erro ou coao.
Neste caso, deve ser proposta tambm ao anulatria, pelos legitimados,
que so: qualquer interessado (deve-se ter interesse legtimo na causa). Ressalte-
-se que no tem legitimidade, neste caso, o Ministrio Pblico.
O prazo para propor de trs anos nas hipteses de erro e quatro anos nas
hipteses de coao, contados da data do casamento.
Hipteses de erro: erro essencial sobre a pessoa do cnjuge (art. 1.557), que
pode ocorrer de trs formas.
Primeiro, sobre o que diz respeito a sua identidade, honra ou boa fama (tem
que tornar insuportvel a vida do cnjuge enganado). Esse erro tem de ser des-
coberto aps o casamento.
A segunda hiptese ignorando-se, anterior ao casamento, defeito fsico ir-
remedivel.
No homem, esse defeito pode ser por distrbios (normalmente defeitos na
genitlia, como jumentismo ou infantilismo, j que de difcil constatao) ou
impotncia, podendo esta ser coeundi (inapto para a prtica sexual) e generandi
(inapto reproduo), porm, a nica que representa este erro a coeundi.
Na mulher podem ser deformidades, como hermafrodita, deformaes geni-
tais, ausncia vaginal congnita e coitofobia. A impotncia tambm pode gerar
este erro quanto mulher, desde que se refira prtica sexual.
234 Direito Civil

Molstia grave transmissvel por contgio ou herana que pem em risco o


cnjuge ou sua prole: DST ou Doenas de Herana.
O inciso V dispe que anulvel o casamento realizado pelo mandatrio, sem
que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobre-
vindo coabitao entre os cnjuges.
O prazo para se anular este casamento de 180 dias, contados da data em
que tiver conhecimento da celebrao.
A incompetncia da autoridade celebrante est prevista no inciso VI (ratione
loci, em razo do lugar), havendo o prazo de dois anos contados da celebrao,
para arguio da anulabilidade.

22. Casamento Putativo e Efeitos Jurdicos

Finalizando a parte que fala de invalidade do casamento (nulidade e anulabilida-


de), sero citados os efeitos jurdicos desses casamentos.
Na nulidade cabe ao declaratria a ser proposta pelos interessados ou pelo
Ministrio Pblico, sendo imprescritvel. Na anulabilidade cabe ao anulatria
proposta somente pelos interessados, sujeita a prazos diferentes, vistos na unida-
de de ensino anterior.
Quando se prope a ao declaratria ou anulatria deve-se observar os efei-
tos do casamento putativo (art. 1.561 do CC).
O casamento nulo ou anulvel produz efeitos somente para quem est de
boa-f (sai do casamento como se este tivesse existido); caso haja m-f, a pessoa
sai como se o casamento nunca tivesse existido (ex.: casos de partilha).
Quem est de boa-f pode, inclusive, pleitear alimentos e havendo m-f no
existe esta possibilidade.
Ainda, quem est de boa-f pode manter o nome. Havendo m-f, isso no
pode ocorrer.
Esta boa-f subjetiva (psicolgica, trazendo uma ideia de que o casamento
permitido), causando os efeitos do casamento putativo.
Pode ocorrer boa-f mutuamente ou isoladamente, ocorrendo o mesmo com
a m-f.
preciso observar que para os filhos sempre haver os efeitos da putatividade.
Os efeitos jurdicos do casamento so: sociais, pessoais ou patrimoniais.
Os efeitos sociais so aqueles que aparentam para a sociedade. O primeiro
a constituio de uma famlia. H, ainda, a assuno do estado de casado (estado
Direito Civil 235

civil). Esse estado de casado permite que o planejamento familiar seja de ambos
os cnjuges. O terceiro efeito social que tanto o homem quanto a mulher pode
incluir o sobrenome do outro cnjuge a seu nome (historicamente, somente a
mulher utilizava o nome do outro cnjuge).
Os efeitos pessoais esto ligados aos deveres do casamento. O primeiro dever
o de fidelidade. O segundo a mtua assistncia (material e imaterial ou psico-
lgica). O terceiro dever a coabitao (questes sexuais). H, ainda, o respeito e
considerao mtua (ambos) e, por fim, a guarda, sustento e educao dos filhos.
Com a separao de fato, se extinguem os deveres de fidelidade e coabitao,
somente.
O ltimo efeito so os patrimoniais, que esto ligados aos diversos regimes
de bens.

23. Casamento Disposies Gerais do Regime de


Bens

Agora sero abordados os efeitos patrimoniais do Direito de Famlia (regime de


bens).
Regime de bens est na parte patrimonial do Direito de Famlia, como dito
anteriormente (o outro direito o existencial), sendo normas de ordem privada.
O princpio da liberdade de escolha permite que os nubentes, em regra, pos-
sam escolher o melhor regime que lhes aprouver, havendo, contudo, excees a
esse princpio. O Cdigo Civil consagra esta liberdade de escolha.
possvel modificar algumas normas dos regimes de bens, chamados de regi-
mes hbridos, que so aqueles em que os nubentes escolhem um regime do CC e
modificam algumas normas, aperfeioando-os.
A disposio patrimonial relativa questo do regime de bens feita pelo
pacto antenupcial, que feito no cartrio de Tabelionato de Notas, por meio de
escritura pblica (requisito formal).
Segundo o Enunciado n 331 do CJF, o pacto sempre ser realizado anterior-
mente habilitao.
Lembrando da escada ponteana tem-se os planos da existncia, validade e
eficcia. O pacto antenupcial faz parte da existncia e da validade, porm, s
ganha eficcia com a celebrao do casamento, sendo que at esta ato ineficaz.
O efeito do pacto inter partes, ganhando efeito erga omnes a partir do re-
gistro, que feito no Cartrio de Imveis do primeiro domiclio do casal, no livro
de registro de pacto antenupcial.
236 Direito Civil

importante tambm observar os dizeres do art. 1.642 do CC que diz:


Art. 1.642. Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a
mulher podem livremente:
I praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao
desempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecidas no inciso I do art.
1.647;
II administrar os bens prprios;
III desobrigar ou reivindicar os imveis que tenham sido gravados ou aliena-
dos sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial;
IV demandar a resciso dos contratos de fiana e doao, ou a invalidao
do aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos incisos III e
IV do art. 1.647;
V reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos
pelo outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no foram
adquiridos pelo esforo comum destes, se o casal estiver separado de fato por
mais de cinco anos;
VI praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente.

24. Casamento Vnia Conjugal

Vnia conjugal a outorga que um cnjuge d ao outro, para que este pratique
determinados atos.
A outorga pode ser uxria ou marital. A outorga uxria a realizada pela
mulher e a marital pelo homem.
A vnia conjugal est descrita no art. 1.647, que diz:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode,
sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III prestar fiana ou aval;
IV fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que
possam integrar futura meao.
Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando ca-
sarem ou estabelecerem economia separada.
No regime de separao absoluta no necessria vnia de um cnjuge a outro.
A separao de bens pode ser convencional (mediante pacto antenupcial) ou
separao obrigatria ou legal.
Direito Civil 237

A separao obrigatria de bens imposta pela lei, no podendo haver pacto


(esta tambm no totalmente absoluta, segundo a Smula n 377 do STF, que
teve origem no art. 259 do CC de 1916).
Smula n 377 do STF: No regime de separao legal de bens, comunicam-se
os adquiridos na constncia do casamento.
Ainda, no se confunde regimes (legal) com separaes (legal ou convencional).
Na separao obrigatria nunca se faz o pacto antenupcial, por no haver
liberdade de escolha.
Esta Smula n 377 polmica diante de sua aplicabilidade. Francisco Cahali
diz que esta Smula no tem mais aplicabilidade diante dos novos dogmas. J
Maria Berenice Dias entende que a smula ainda est em vigor.
importante ressaltar que h situaes interessantes sobre a vnia. Caso seja
praticado o ato sem vnia, a consequncia jurdica a invalidade, sendo a sano
a anulabilidade. Caso o cnjuge se negue desmotivadamente, pode-se impetrar
ao de suprimento judicial.
Ainda, o prazo para se anular de dois anos, contados de quando se termina
a sociedade conjugal. importante observar que somente o cnjuge que no fez
o negcio pode entrar com ao judicial durante o casamento.
Dispe o art. 1.651 do Cdigo Civil:
Quando um dos cnjuges no puder exercer a administrao dos bens que
lhe incumbe, segundo o regime de bens, caber ao outro:
I gerir os bens comuns e os do consorte;
II alienar os bens mveis comuns;
III alienar os imveis comuns e os mveis ou imveis do consorte, mediante
autorizao judicial.
Por fim, estabelece o artigo seguinte:
Art. 1.652. O cnjuge, que estiver na posse dos bens particulares do outro,
ser para com este e seus herdeiros responsvel:
I como usufruturio, se o rendimento for comum;
II como procurador, se tiver mandato expresso ou tcito para os administrar;
III como depositrio, se no for usufruturio, nem administrador.

Exerccio
145. Qual das duas modalidades (obrigatria ou universal) a separao absolu-
ta de bens?
238 Direito Civil

Nesta unidade, veremos se h ou no a hiptese de modificao de regime


de bens, e como esta ocorre.

25. Casamento Modificao do Regime de Bens

O art. 230 do CC de 1916, sempre foi criticado pela doutrina, em relao no


mudana. Nesta poca, utilizava-se o regime de comunho universal de bens. J
o CC de 2002 comeou a entender a possibilidade de regime de bens. O 2 do
art. 1.639 do CC de 2002, dispe que admissvel esta mudana.
Vejamos o texto:
2 admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial
em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes
invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.
Diante desse artigo possvel perceber os requisitos para modificao do re-
gime de bens.
O primeiro requisito a autorizao judicial, ou seja, s se modifica mediante
processo.
O segundo requisito que o pedido seja formulado por ambos os cnjuges.
Outro requisito que o pedido seja motivado. Quem analisa essa motivao
o magistrado.
Ainda, existe a demonstrao da procedncia das razes invocadas. Por fim, o
ltimo requisito que se resguardem direitos dos prprios cnjuges e de terceiros
(no devendo prejudicar ningum).

26. Casamento Modificao do Regime de Bens


(Questes Polmicas)

Uma das polmicas sobre a modificao de regimes de bens o procedimento de


ao judicial de jurisdio voluntria , que vem normatizado no CPC.
Outra polmica sobre quem tem legitimidade ativa para propor esta ao. A
legitimidade de ambos os cnjuges, juntamente, obrigatoriamente (litisconsr-
cio ativo necessrio). preciso observar que no cabe suprimento judicial nesses
casos.
H posio minoritria na doutrina, na hiptese de capricho de um dos cn-
juges, sendo cabvel ao de suprimento judicial.
Direito Civil 239

Tambm h polmica sobre o pedido motivado. Existem alguns exemplos,


mas no h um rol taxativo, sendo o motivo mais utilizado o previsto no art. 977
do CC.
O Ministrio Pblico, nos termos do art. 82, II, do CPC deve obrigatoriamente,
intervir e participar dos processos de modificao por fora deste artigo.
Outra polmica se deve haver citao de credores do casal. Nem sempre
necessrio emitir editais para citao dos credores e cada estado tem julgado
de forma diversa. Contudo, segundo o Enunciado n 113 do CJF esta hiptese
necessria.
Porm, pelo fato de o enunciado ressalvar os direitos de terceiros, esta citao
no seria necessria, pois ao tomarem-se essas cautelas, de qualquer maneira,
no se obsta o direito de terceiro.
Nota-se que a modificao tem efeito inter partes e s se vinculam os terceiros
que futuramente tero negcios com o casal. Assim, para os que j tinham essa
relao, a mudana ineficaz.

27. Casamento Modificao do Regime de Bens


(Continuao das Questes Polmicas Parte I)

Nesta ao de modificao necessria audincia, segundo o art. 1.639, 2,


do Cdigo Civil.
O magistrado no est vinculado para julgar de acordo com a produo das
provas (documental ou testemunhal), podendo se relevar exclusivamente os de-
poimentos pessoais.
desnecessrio pacto antenupcial depois de declarada a modificao, j que
a sentena vai fazer o papel deste.
Na petio inicial se descreve como ser o regime de bens dos cnjuges, e
assim ser descrito na sentena. preciso ressaltar que h juzes que decidem que
as partes devem fazer pacto antenupcial aps essa sentena.
Para ocorrer o efeito erga omnes preciso que se registre a sentena no
Cartrio de Registro de Imveis, porm, se o domiclio das partes foi modifica-
do deve-se realizar o registro no cartrio onde os cnjuges esto domiciliados,
mesmo que divergente do primeiro pacto. Neste caso, deve o registrador atual
notificar o antigo cartrio.
Quanto aos efeitos da sentena que autoriza a modificao, indaga-se se se-
ro ex tunc ou ex nunc. O advogado quem deve pedir o efeito, podendo esco-
lher e o juiz decidir. Caso o advogado no o faa e o juiz no se manifeste, tem
de se considerar ex tunc, para retornar no tempo.
240 Direito Civil

O Cdigo Civil de 1916 no permitia mudana, sendo esta permitida pelo


Cdigo de 2002. O STJ entendeu que a aplicao da mudana do regime de bens
imediata, sendo o art. 2.039 do Cdigo de 2002 aplicado s regras especiais
do regime de bens.
O Enunciado do CJF n 262 diz que a obrigatoriedade da separao de bens
no impede a modificao do regime, desde que tenha sido superada a causa
que imps essa obrigatoriedade.

28. Modificao do Regime de Bens (Continuao


das Questes Polmicas Parte II)

Com relao a terceiros que j tinham relao jurdica com o casal, a mudana do
regime ineficaz. Portanto, h efeito ex nunc para terceiros, enquanto para as
questes sucessrias o efeito ex tunc.
Quanto s pessoas casadas sob a gide do Cdigo Civil de 1916, este diploma
determinava a irrevogabilidade do regime de bens. Portanto, importante lem-
brar da data de entrada em vigor do Cdigo Civil: as pessoas que se casaram a
partir de 11 de janeiro de 2003 podem mudar o regime sem nenhum problema.
Nas disposies finais transitrias, temos a regra do art. 2.039: O regime
de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo anterior por ele
estabelecido.
Por este artigo, teramos a impossibilidade de alterao do regime de bens das
pessoas casadas sob a gide do Cdigo de 1916. Em 2005, contudo, o STJ se pro-
nunciou acerca do tema (Resp n 739.546 MG), seguindo a linha do Enunciado
n 260 do CJF, que trazia expressamente a possibilidade da mudana de regime
de bens, mesmo se o casamento tivesse sido celebrado antes de janeiro de 2003.
O STJ entendeu que o art. 2.039 aplica-se exclusivamente s regras especiais
relativas ao casamento e regime de bens. Quanto s regras gerais, aplicam-se as
do Cdigo de 2002.
Pode-se dizer, portanto, que existem distines de regras de regime de bens
do Cdigo de 1916 e no Cdigo de 2002.
Vamos estudar agora a mudana de regime quando o regime adotado o da
separao obrigatria. Prevalece, atualmente, a posio contida no Enunciado
n 262 do CJF: superada a causa que imps o regime da separao obrigatria,
possvel a alterao de regimes, sendo a nica causa insupervel a da idade
(maior de 70 anos). Da mesma forma, havendo causa suspensiva do casamento,
exaurida a causa, poder ser feita a alterao do regime.
Direito Civil 241

29. Casamento Pacto Antenupcial

Existem hipteses em que o pacto antenupcial obrigatrio: nos regimes da


comunho universal de bens; participao final nos aquestos e na separao con-
vencional.
Este pacto no obrigatrio no regime legal (comunho parcial de bens),
porm, possvel a realizao deste para modificar regras.
J na separao obrigatria, por no haver opo de escolha, proibida a
realizao deste pacto.
Como dito, o regime da comunho parcial de bens o regime legal, comuni-
cando-se os bens adquiridos na constncia do casamento, segundo o art. 1.658
do CC. Todavia, h excees em relao aos bens, as quais esto previstas nos
dispositivos seguintes.
O art. 1.659 do CC dispe sobre os bens que no se comunicam, mesmo que
adquiridos na constncia do casamento.
Art. 1.659. Excluem-se da comunho:
I os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na
constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu
lugar;
II os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos
cnjuges em sub-rogao dos bens particulares;
III as obrigaes anteriores ao casamento;
IV as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do
casal;
V os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso;
VI os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge;
VII as penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.
O art. 1.660 dispe acerca dos bens que se comunicam:
Art. 1.660. Entram na comunho:
I os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso, ainda
que s em nome de um dos cnjuges;
II os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho
ou despesa anterior;
III os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos
os cnjuges;
IV as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge;
242 Direito Civil

V os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, perce-


bidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comu-
nho.
Nesta Unidade, veremos as regras especficas sobre a comunho parcial de
bens e tambm o regime da comunho universal de bens.

30. Casamento Regime da Comunho Parcial de


Bens Parte I

So incomunicveis tambm os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa
(origem) anterior ao casamento. Ex.: compra de imvel na planta.
A administrao do patrimnio comum compete a qualquer dos cnjuges,
mas as dvidas contradas no exerccio da administrao obrigam tanto bens co-
muns como particulares.
Os bens da comunho parcial respondem pelas obrigaes contradas pelo
marido ou pela mulher em proveito de encargos da famlia ou decorrente de
imposio judicial.
Quem administra bens particulares o prprio cnjuge, salvo disposto em
contrrio no pacto antenupcial.
Comunho universal de bens aquela em que se comunicam bens presentes
e futuros dos cnjuges, alm das dvidas passivas, havendo excees.
Quanto aos bens doados ou herdados com clusula de incomunicabilidade, a
ideia impedir a comunicao.
Outra situao excluda da comunho universal so os bens gravados de fi-
deicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a condio
suspensiva.
Ainda, dvidas anteriores ao casamento, salvo se ocorrerem por despesas do
casamento ou em proveito da famlia.
Outra exceo so as doaes antenupciais, com clusula de incomunicabili-
dade, que tem por objetivo doao entre os cnjuges.
Outra hiptese a de bens de uso pessoal, livros, instrumentos da profisso e
proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge.
preciso observar que a incomunicabilidade desses bens no diz respeito aos
frutos.
A administrao do patrimnio comum compete a qualquer dos cnjuges e a
administrao do patrimnio individual compete ao cnjuge proprietrio.
Direito Civil 243

Faz-se necessrio observar que extinta a unio, cessa a obrigao dos cnju-
ges para com os credores do outro.
Nesta Unidade, veremos as regras sobre o regime da participao final nos
aquestos.

31. Casamento Regime da Comunho Parcial de


Bens Parte II

No art. 1.660, temos os bens que entram na comunho parcial de bens:


Art. 1.660. Entram na comunho:
I os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso, ainda
que s em nome de um dos cnjuges.
Bens adquiridos em condomnio no geram esta preocupao, porque per-
tencem aos dois.
II os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho
ou despesa anterior.
Fato eventual, aqui, uma questo que pode ou no acontecer na vida do ser
humano, como ganhar na loteria.
III os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos
os cnjuges.
Se a herana for destinada a ambos, deve entrar na comunho.
IV as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge.
Tome-se o exemplo de um dos cnjuges, dono de um terreno, e, em conjunto
com o outro, constri uma casa. Neste caso, deve ser feita uma percia para cons-
tatar o valor da terra nua e da construo.
V os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, perce-
bidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comu-
nho.
No art. 1.661, temos que so incomunicveis os bens cuja aquisio tiver por
ttulo uma causa anterior ao casamento. Aplica-se este dispositivo no caso de
promessa de compra e venda pactuada antes do casamento.
Seguindo, determina o Cdigo que os bens mveis so sempre adquiridos
na constncia do casamento, sendo que aquele que pretende excluir tal bem da
comunho deve provar que foi adquirido antes do casamento.
244 Direito Civil

32. Casamento Regime da Comunho Universal


de Bens

O regime da comunho universal vem disposto nos arts. 1.667 e seguintes. A


regra geral da comunho universal que ele importa na comunicao de todos
os bens, presentes e futuros, dos cnjuges, bem como suas dvidas, com algumas
excees.
As excees esto no art. 1.668:
I os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os
sub-rogados em seu lugar.
A clusula de incomunicabilidade era muito utilizada quando o regime da co-
munho universal era todo como o regime legal. Ser inserida no patrimnio por
um terceiro, que transfere seu bem ou por meio de doao ou por meio de herana.
Na parte do Cdigo Civil que trata das sucesses tambm h disposies
sobre este tema, como a vedao desta clusula na legtima e o fato de que o
bem gravado por esta clusula s poder ser alienado com autorizao judicial
mediante justa causa.
II os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio,
antes de realizada a condio suspensiva.
Fideicomisso uma forma de substituio testamentria: o testador fideico-
mitente faz um testamento transferindo seus bens para o fiducirio, que recebe
o patrimnio com o nus de repass-lo um dia ao fideicomissrio, que no
nascido nem concebido no momento da abertura da sucesso.
III as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com
seus aprestos, ou reverterem em proveito comum.
Aprestos so dvidas do casamento.
IV as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a
clusula de incomunicabilidade.
V Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1.659.
Trata este inciso dos bens de uso pessoal como livros e instrumentos da pro-
fisso, proventos do trabalho pessoal e penses.

33. Casamento Regime da Participao Final nos


Aquestos
Aquestos so os bens adquiridos na constncia do casamento. No se confunde
aquesto com aprestos, pois aprestos so as dvidas do casamento.
Direito Civil 245

Na participao final dos aquestos cada cnjuge possui patrimnio prprio.


Cabe-lhe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos
bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento.
possvel observar que se trata de regime hbrido, uma vez que na constncia
do casamento vige uma regra, mas no final do casamento a regra outra.
Na constncia do casamento, o patrimnio individual, o que dele, dele,
o que dela, dela, no final do casamento que se fala em partilha de bens.
Os bens a serem partilhados so os adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na
constncia do casamento.
O que integra o patrimnio prprio do casal so os bens que cada cnjuge
possua antes de casar esses bens iro integrar essa massa chamada patrimnio
prprio. Os bens adquiridos na constncia do casamento a qualquer ttulo tam-
bm integram esse patrimnio.
Com relao administrao dos bens importante saber que de respon-
sabilidade exclusiva de cada um dos cnjuges. Ainda, ressalte-se, que os bens
mveis podero ser livremente alienados.
Na constncia do casamento h formao de patrimnio individual, mas caso
seja necessria a alienao de algum tipo de bem imvel, ser preciso a vnia
conjugal que, por sua vez, necessria em qualquer situao, salvo na separao
absoluta.
A vnia conjugal no tem objetivo exclusivo de proteger apenas um cnjuge,
tendo como escopo a proteo tambm da prole.
preciso observar o disposto no art. 1.656 do Cdigo Civil:
No pacto antenupcial, que adotar o regime de participao final nos aques-
tos, poder-se- convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que par-
ticulares.
Se houver a conveno da livre disposio dos bens imveis, desde que parti-
culares, para outras hipteses no caso do art. 1.647, a vnia conjugal necess-
ria. Caso seja convencionada a livre disposio dos bens imveis desde que par-
ticulares como autoriza o Cdigo Civil, no se est afastando a vnia totalmente
do casamento.
Este regime tenta evitar o chamado condomnio ordinrio, que estabelece o
fracionamento da propriedade.
A participao final nos aquestos tem como objetivo fazer a partilha por meio
de dinheiro, no dividindo a porcentagem de sociedade.
Na Alemanha, no preciso dar metade dos bens, mas sim o valor em dinheiro.
Houve tentativa no Brasil de fazer a diviso atravs da qual o administrador
deveria indenizar a outra parte, porm, no deu certo.
246 Direito Civil

34. Casamento Regime de Separao de Bens


Parte I

A separao de bens pode se dar de duas formas: a convencional e a obrigatria.


A separao convencional se d por pacto antenupcial e a obrigatria aque-
la imposta pela lei.
Na separao convencional, a parte tem liberdade de escolha do regime, j na
obrigatria no h.
Existe uma situao diferencial no Cdigo Civil: separao absoluta no se
confunde com a obrigatria, conforme art. 1.647, CC.
No regime de separao de bens, tm-se patrimnios individuais.
H uma discusso por conta da Smula n 377 do STF, que antiga, da d-
cada de 1960. Tal Smula surgiu por conta do art. 259 do Cdigo Civil de 1916.
Dizia o citado artigo, que para no se ter a comunicao de bens adquiridos
onerosamente na constncia do casamento, dentro do regime da separao, era
necessria uma clusula expressa no pacto antenupcial. Assim, tal dispositivo fa-
lava em excluso expressa da comunicao dos aquestos na separao de bens.
Na separao convencional pode-se colocar a clusula, pois h o pacto.
J na separao obrigatria no se pode fazer pacto, pois as partes no tm
liberdade de escolha do regime de bens.
O STF decidiu que, se na separao obrigatria no tem pacto, no se pode
colocar clusula. Se no possvel colocar clusula, logo, na separao obrigat-
ria comunicam-se os bens adquiridos onerosamente na vigncia do casamento.
preciso entender que o art. 259 de 1916 foi revogado e no h correspon-
dente no novo Cdigo Civil.

35. Casamento Regime de Separao de Bens


Parte II

Vnia conjugal a autorizao que o cnjuge dever dar ao outro para praticar
certos atos. gnero que congrega duas espcies: outorga marital e uxria. Ou-
torga marital: a autorizao dada pelo marido. Outorga uxria: a dada pela
mulher.
A vnia conjugal vem estabelecida no art. 1.647, que traz hipteses de vnia
conjugal e uma situao polmica.
Direito Civil 247

Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode,
sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: Esse artigo
diz que a vnia conjugal obrigatria para todos os regimes, exceto o regime da
separao absoluta.
Precisam de vnia: comunho parcial de bens, comunho universal de bens,
participao final nos aquestos.
Vnia conjugal pode ser disposta no pacto antenupcial? A vnia indisponvel
por se tratar de matria de ordem pblica.
O Cdigo colocou uma exceo: livre disposio dos bens imveis desde que
particulares, que no afasta por completo a vnia conjugal.
Questiona-se em relao necessidade de vnia na separao relativa. A se-
parao convencional ou obrigatria. Se a exceo da vnia est na separao
absoluta, qual a separao absoluta?
Quando se fala de regime, h o princpio da livre disposio patrimonial, po-
dendo se criar regime hbrido. No pacto, pode-se mudar a regra prevista pelo
Cdigo, podendo ser: sujeito casa-se na separao em que nada se comunica,
sendo esta a separao convencional absoluta. Quando o sujeito casa-se pela
separao em que nada se comunica, salvo a casa na praia, salvo a fazenda,
aqui ser criado um regime hbrido, uma exceo e, neste caso, o regime ser
separao convencional, porm, relativa. preciso analisar o pacto para saber se
a separao convencional absoluta ou convencional relativa.
A separao obrigatria absoluta ou relativa? A Smula n 377 do STF tem
origem em lei revogada. Surge a pergunta: Smula baseada em lei revogada est
em vigor? Para Francisco Jos Cahali a Smula n 377 est revogada, pois no foi
recepcionada pelo novo Cdigo Civil de 2002. Portanto, a separao obrigatria
absoluta. Para Maria Berenice Dias a Smula n 377 do STF ainda est em vigor at
que o tribunal se pronuncie e a revogue. Assim, a separao obrigatria relativa.
Posicionamento da jurisprudncia Recurso Especial n 1.163.074 PB do STJ
traz a questo da discusso sobre o aval como necessidade de outorga conjugal.
Por esse julgado a Smula n 377 do STF parece ainda estar em vigor.
Casos para vnia conjugal Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648,
nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da se-
parao absoluta: I alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II pleitear,
como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III prestar fiana ou aval; IV
fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam
integrar futura meao.
Na questo do aval importante ressaltar um posicionamento de que h uma
relativizao com relao vnia conjugal no aval, isso por que, ela acarreta anu-
labilidade do negcio se no for prestada.
248 Direito Civil

O CJF estabelece a questo da dispensa do aval em algumas circunstncias.


possvel perceber que a jurisprudncia e a doutrina trabalham a questo da
ineficcia.

36. Casamento Formas de Dissoluo da


Sociedade Conjugal: Morte

O art. 1.571 do Cdigo Civil traz as hipteses de dissoluo da sociedade conju-


gal. A primeira causa que ir dissolver a sociedade conjugal a morte.
Para extinguir o regime de bens fazendo-se a partilha, o procedimento pream-
bular o mesmo adotado em um divrcio.
A diviso ser: bens que no se comunicam que so chamados de bens parti-
culares do morto e do vivo.
Existem bens que se comunicam e estes sero objeto de partilha, gerando a
chamada meao: do morto e do vivo.
A parte que cabe ao morto ser fechada no pacote herana. A herana o
produto dos bens que cabia ao morto ps-partilha. Podem existir bens que esta-
vam somente no nome do morto, mas que no sero inventariados inteiramente
e pode haver bens s no nome do vivo e o morto tenha uma parte.
A morte real e a morte presumida so hipteses da causa de dissoluo da
sociedade conjugal.
A morte presumida tambm extingue a sociedade conjugal, porm, este um
caso complicado. Est prevista no art. 6 do Cdigo Civil, e se d nos casos em
que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.
Passo a passo de como se chegar morte presumida: Sumio, requerimento
de ausncia, nomeao de curador, e ento vm os prazos. Um desses prazos:
para converter sucesso provisria em definitiva o prazo de 10 anos.
O prazo para a pessoa ter a dissoluo da sociedade conjugal por morte pre-
sumida de mais ou menos 15 anos. Para abreviar seria possvel fazer o divrcio,
o problema que a pessoa no poder participar da sucesso e, nesse ponto, o
divrcio no resolveria.
E se o ausente retornar? O cnjuge sobrevivente poder casar novamente?
Com o regresso do ausente, o que acontecer com o novo casamento? Den-
tro do direito Europeu h a seguinte situao: a primeira corrente acredita que o
casamento nulo. A segunda favorece o segundo casamento, j que essa situa-
o aconteceu de forma voluntria.
Direito Civil 249

O posicionamento majoritrio: prevalece o segundo casamento. E no h


como dizer que seja restabelecido o antigo casamento e, portanto, esse casa-
mento ter de ser extinto.
A segunda hiptese de dissoluo da sociedade conjugal a anulabilidade e
nulidade, assunto j abordado em unidade anterior.

37. Casamento Dissoluo pela Separao e


Divrcio

As duas ltimas hipteses de extino do casamento so a separao e o divrcio.


O divrcio no Brasil surgiu em 1977. Antes disso, o que existia era o desquite,
que no permitia que a pessoa se casasse novamente.
Assim, se o indivduo desquitado resolvesse assumir um novo relacionamento,
este era tido como concubinrio, e ficava margem da lei.
Quando se fala em desquite, temos a vedao de um novo casamento. Assim,
comea a luta pela mudana legislativa para que se possa pr fim ao vnculo con-
jugal e permitir um novo casamento.
Para conseguir a aprovao da lei, foi necessrio um acordo: o sistema dplice
seria mantido. Ou seja, continuaria a haver um sistema intermedirio para que as
pessoas no pudessem se divorciar to facilmente.
O sistema dplice criou outro instituto com as mesmas caractersticas do des-
quite, com outra nomenclatura, que servisse como um estgio para que as pes-
soas pudessem refletir sobre a real necessidade do divrcio.
O intuito, na verdade, era fazer as pessoas se reconciliarem.
Com a aprovao da lei, institucionalizou-se a separao e o divrcio.
Primeiro, a pessoa se separava, ficava nessa condio por um prazo e, depois,
devia voltar ao judicirio para pedir a converso em divrcio.
Ocorre que o tempo mostrou a falta de aplicabilidade prtica deste sistema,
tendo em vista a morosidade do judicirio. A nica vantagem do sistema dplice
era permitir a reconciliao. Mas, em verdade, esse sistema no era bem uma
vantagem, porque a incidncia da reconciliao era mnima.

38. Casamento: Estudo da Emenda Constitucional


n 66/2010

As causas de dissoluo da sociedade e do vnculo matrimonial esto previstas no


art. 1.571 do CC, bem como na Emenda Constitucional n 66/2010.
250 Direito Civil

A separao no extingue o vnculo conjugal, ao contrrio do que acontece


com o divrcio. Antes da instituio do divrcio no ordenamento jurdico brasi-
leiro, o vnculo conjugal era indissolvel. Diante da indissolubilidade do vnculo
conjugal, muitos brasileiros passaram a dirigir-se a outros pases para promover
a dissoluo. Essa limitao causava problema com os direitos sucessrios aos
cnjuges que no pretendiam continuar o matrimnio.
Na poca, existia a figura do desquite, que dissolvia a sociedade conjugal, mas
no extinguia. Em 1977 houve a promulgao da lei do divrcio, para satisfazer
os anseios dos mais tradicionais que eram contra a sua criao, para ser instituda
a separao.
A vantagem da separao que permite reconciliao. J o divrcio permite
novo casamento com outra pessoa, ou com a mesma da qual havia se divorciado.
Em 2005 foi proposto Projeto de Emenda Constitucional para modificar o
6 do art. 226 da CF, que trata do divrcio e, j que este matria constitucional,
somente em 13 de julho de 2010 a PEC foi promulgada e publicada em 14 de
julho de 2010.
Com o advento da emenda constitucional acabou o prazo para a converso
da separao em divrcio. Tambm no h mais prazo para pleite-lo, podendo
este ser pedido at mesmo no dia do casamento.
Com a recente mudana restou dvida sobre a existncia da separao, pois
h no Cdigo Civil sua normatizao. J a Constituio no faz meno. Desta
forma, a doutrina se divide.
Muitos religiosos reprovam a figura do divrcio, defendendo a permanncia
da separao. Entretanto, h outras opes nesses casos: separao de fato e de
corpos.
Outra dificuldade para se posicionar sobre o trmino da separao que a
Constituio Federal no revogou expressamente o Cdigo Civil.
A separao est fora do ordenamento jurdico brasileiro, considerando que
no h mais converso de separao em divrcio, no h mais finalidade para
sua existncia.
Importante salientar que as pessoas que atualmente se encontram separadas
podem pedir o divrcio, em face de inexistncia da Ao de Converso em Divrcio.

39. Casamento Consequncias da Emenda


Constitucional n 66/2010

Discute-se a existncia da separao, questo bem controvertida. O entendimen-


to majoritrio acena para a perda de utilidade da separao.
Direito Civil 251

Com a promulgao da emenda, no h prazo, portanto, no h necessidade


de prvia separao, que era antes requisito do divrcio.
A Assessoria Jurdica da Defensoria Pblica do Estado do RJ entende que a
separao acabou.
O Sinoreg Sindicato dos Notrios e Registradores de Minas manifestou-se no
sentido de que a Emenda n 66/2010 tem eficcia imediata, ou seja, a separao
no foi recepcionada pelo sistema jurdico.
Entretanto, o Desembargador Luiz Felipe Brasil dos Santos, do Rio Grande
do Sul, entende que a converso da separao imprescindvel para o fim da
separao.
Aps o incio da vigncia da emenda, os magistrados determinaram a inti-
mao das partes nos processos de separao em curso, para manifestar sobre
o desejo de alterar o pedido de separao para o divrcio e, aos processos que
ambas as partes concordaram houve sua sequncia. Caso um dos litigantes no
concordasse o juiz julgaria extinta a ao pela impossibilidade jurdica do pedido.
O Colgio Notarial, rgo responsvel pelos notrios, emitiu parecer infor-
mando que a separao facultativa. Assim, em alguns cartrios a separao
permitida.
Com o fim da separao acabou tambm a discusso da culpa, pois no di-
vrcio no h previso legal, bem como, as sanes dela decorrentes, tal como a
impossibilidade de utilizar o nome do cnjuge inocente.
Ademais, do ponto de vista psicolgico, quando h o trmino do matrimnio
no h que se falar em culpa unilateral.
A perda da culpa influenciou outros artigos do Cdigo Civil, como o art.
1.704, que trata da perda do direito de pleitear alimentos. Ainda, o art. 1.578,
que dispe que perde o direito de usar o nome de casado e o art. 1.830, que trata
da perda do direito sucessrio ao separado de fato quando este for o culpado da
separao.
Desta forma, se houver inteno de se verificar a culpa ter de ser em ao
autnoma e no na Ao de Separao.
Embora tenha acabado a separao, no h mudana automtica no estado
civil, apresentando-se como separado, assim como h ainda desquitados.
Aos que se encontravam separados antes da emenda, h a possibilidade de
reconciliao.
Mesmo com o fim da separao necessria a averbao desta no registro
de casamento, visto o princpio da continuidade registral. Pelo entendimento do
professor no h escritura registral de separao, entretanto, h posicionamento
em contrrio.
252 Direito Civil

40. Casamento Notcia Histrica sobre as Regras


de Separao

Inicialmente, a separao no extinguia o vnculo conjugal, ou seja, a pessoa no


podia casar-se novamente. Para extinguir-se o vnculo necessrio promover o
divrcio.
A separao extingue o regime de bens e alguns deveres do casamento (fide-
lidade, coabitao).
Havia duas espcies de separao: a consensual e a litigiosa. A consensual
aquela que ambos os cnjuges concordam com a separao, podendo se dar
por duas espcies: as judiciais e as extrajudiciais, realizadas por escritura pblica.
Para promover a separao de forma consensual havia a necessidade de estar
casado por no mnimo um ano. Aos casados por menos de um ano era permitida
pela forma litigiosa, por meio da Ao de Separao de Corpos.
Sabe-se que a Ao de Separao de Corpos, por ser uma Ao Cautelar, exi-
ge a propositura da ao principal em 30 dias. Ocorre que, no caso da Separao
de Corpos, h exceo que diz que o prazo correria a partir do decurso de um
ano aps o casamento.
Ademais, no h perda de eficcia da liminar se a ao principal no for pro-
posta no prazo.
A separao litigiosa poderia se dar com apurao de culpa ou no. A cul-
pa estava relacionada com falta de cumprimento dos deveres do casamento ou
quando ocorresse maus-tratos ou injria grave.
A separao sem culpa era fundada na falncia ou rompimento da sociedade
por mais de um ano ou por remdio, por grave doena mental. Entretanto, pouco
utilizada j que o cnjuge sadio perdia o direito da meao.
Como no divrcio discute-se a partilha, a separao poderia ser feita sem par-
tilha de bens, a qual poderia ser deixada para o momento do divrcio.
Para a reconciliao era necessrio formular petio ao prprio juiz, processo
pouco usado, considerando a demora.

41. Casamento Regra do Divrcio


O divrcio uma forma de dissoluo da sociedade conjugal em que h a extin-
o do vnculo conjugal.
No h limite de quantas vezes pode-se pedir divrcio. Assim como para o
casamento, basta ter condies financeiras para tanto. Ainda, muitos no se di-
vorciam pela falta de patrimnio.
Direito Civil 253

No divrcio extingue-se o regime de bens e os deveres do casamento, como


fidelidade e coabitao e mais o vnculo conjugal.
O divrcio pode ser consensual e litigioso; o consensual se d quando no h
litgio, podendo ser judicial ou extrajudicial (art. 1.124-A do CPC).
No h previso legal quanto ao prazo mnimo de casamento para pleitear o
divrcio consensual.
O divrcio litigioso se d quando h briga, podendo promover-se apenas de
forma judicial.
Antigamente, o divrcio podia ser direto ou indireto, acabando essa diferena
aps o advento da emenda constitucional. O divrcio direto exigia a separao de
fato por mais de dois anos. J o divrcio indireto, tambm conhecido por conver-
so, exigia prvia separao por mais de um ano.
Com a Emenda n 66/2010, no h mais os prazos para pleitear o divrcio,
tampouco a distino entre divrcio direto e indireto, existindo apenas divrcio.
No divrcio indireto, o prazo de um ano era contado do trnsito em julgado
da deciso de separao.
Havendo a separao de corpos e no proposta a ao principal, no teria
qualquer impedimento pedir posteriormente o divrcio.
preciso ressaltar que o divrcio no modifica direitos e deveres dos pais com
relao aos filhos.
Ainda, pode ser concedido sem prvia partilha de bens, embora no seja in-
dicado, pois forma-se condomnio, ou seja, ambos os cnjuges so obrigados a
pagar as contas.
So legitimados para pedir o divrcio os prprios cnjuges, salvo quando hou-
ver incapacidade de um deles. Neste caso, os legitimados so o curador, os ascen-
dentes ou irmo do cnjuge incapaz.
Aos cnjuges facultada a escolha de permanecer, ou no, com o nome de
casado.

42. Casamento Divrcio Extrajudicial

Divrcio extrajudicial aquele realizado em Cartrio de Tabelionato de Notas,


por escritura pblica, no sendo necessrio o foro privilegiado do domiclio da
mulher.
O divrcio extrajudicial regulado por regra especfica, descrita na Lei n
8.935/1994, Lei dos Notrios, em seu art. 8 que estabelece:
254 Direito Civil

livre a escolha do tabelio de notas, qualquer que seja o domiclio das par-
tes ou o lugar de situao dos bens objeto do ato ou negcio.
Logo, observa-se que pode ser lavrada a escritura de divrcio em qualquer
tabelionato do pas.
O art. 1.124-A do CPC trata dos requisitos de validade da escritura de divrcio
e, se no observados, a escritura nula. A ao adequada para se impugnar o
divrcio a Ao Declaratria de Nulidade, sendo legitimados para a propositura
os interessados ou o Ministrio Pblico, ante os preceitos de ordem pblica. Tal
ao imprescritvel.
O primeiro requisito a consensualidade, j que os cnjuges devem estar
em concordncia (no pode ser litigioso). possvel fazer junto com o divrcio a
partilha dos bens, fixar penso alimentcia e falar sobre a utilizao do nome de
solteiro.
Havendo consentimento no divrcio, mas no na penso, pode ser feito por
escritura os pontos que tm consenso, contanto que na escritura (ou alimentos)
seja descrito que sero discutidos os pontos pendentes posteriormente.
O segundo requisito a inexistncia de filhos menores do casal (se s for do
homem ou da mulher, no h problema).
Discute-se se a emancipao supre o requisito de maioridade dos filhos e o
Conselho Nacional de Justia (CNJ) entende de sim (Resoluo n 35 do CNJ).
Pelo entendimento do professor, a emancipao s enseja capacidade e no
maioridade e, assim, no supre o requisito.
Ainda, preciso entender que devem estar assistidos por advogado ou de-
fensor pblico.
O art. 1.124-A, 3, do CPC dispe sobre a gratuidade na escritura pblica
aos que se declararem pobres.
No depende de homologao judicial, mas deve levar-se ao registro civil no
Tabelionato de Notas, para constar no assento do casamento.
Por fim, necessrio observar que permitido que as partes sejam represen-
tadas por procurao, nomeando-se um procurador.

43. Unio Estvel

Inicialmente, importa frisar que no existe hierarquia entre unio estvel e casa-
mento, no que tange forma de constituio de famlia.
A unio estvel modalidade de constituio de famlia que tem respaldo
constitucional. A CF/88, no art. 226, 3 trouxe esta modalidade, que foi regula-
mentada inicialmente pela Lei n 8.971/94.
Direito Civil 255

Esta lei trazia o prazo de cinco anos para a configurao da unio estvel, e,
por esta razo, foi muito criticada. Em 1996, a Lei n 9.278 alterou as disposies,
excluindo o prazo supracitado.
Em 2002, com o Cdigo Civil, tivemos nova regulamentao da unio estvel,
e revogou a Lei n 9.278/96.
Essa linha do tempo das leis sobre a unio estvel importante, especialmente
para se verificar qual a lei aplicvel na sucesso.
A unio estvel substituiu o conceito de concubinato, que, antigamente, era
estudado sob duas formas:
concubinato puro: formado por pessoas que no estavam impedidas de se
casar.
concubinato impuro: formado por pessoas que estavam impedidas de se
casar.
Com o advento da Constituio de 88, o concubinato puro se transforma em
unio estvel, restando somente o concubinato impuro, que passou a ser deno-
minado simplesmente concubinato.
O Cdigo Civil traz, no art. 1.723, 1, a regra de que pessoas separadas judi-
cial ou extrajudicialmente, ou separadas de fato, podem constituir unio estvel,
mesmo estando impedidas de se casar.
Da, temos que o conceito de unio estvel a forma de constituio de fa-
mlia da qual podem se valer as pessoas desimpedidas para o casamento, salvo os
separados judicialmente, extrajudicialmente ou de fato.
J o concubinato formado pelas pessoas impedidas de se casar, salvo os
separados judicialmente, extrajudicialmente ou de fato.
Temos, nestas regras, manifestao do princpio da boa-f objetiva.

44. Unio Estvel: Unio Homoafetiva e Causas


Suspensivas

No art. 1.723 do CC, temos o incio do tratamento da unio estvel: reconhe-


cida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configu-
rada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo
de constituio de famlia.
O Cdigo, inicialmente, reafirma o que vem descrito no art. 226, 3, da CF.
A unio estvel reconhecida, por este dispositivo, como entidade familiar
quando ocorrer pela unio de um homem e uma mulher. Contudo, esta questo
foi alterada pelo STF em 2011, pela ADI n 4.277 e pela ADPF n 132.
256 Direito Civil

No julgamento destas aes, foi dada interpretao conforme Constituio


deste dispositivo. No julgamento destas aes, propostas em conjunto, a ADPF
foi convertida em ADIn, e foram as duas julgadas procedentes. Por unanimidade,
o STF interpretou o art. 1.723 estendendo todos os efeitos da unio estvel para
a unio homoafetiva.
Esta deciso, inclusive, tem efeito vinculante e erga omnes, referendado no
julgamento. O desrespeito a esta regra gera reclamao no Supremo.
Observe que no h smula vinculante sobre o assunto, porque a smula vin-
culante s nasce quando o STF faz controle em ao especfica para uma pessoa
determinada. Em controle de constitucionalidade feito em sede de ADIn, o efeito
proveniente do prprio julgamento.
No art. 1.723 do CC, 2, temos que no se aplicam unio estvel as cau-
sas suspensivas do casamento. Assim, possvel a concretizao de unio estvel
mesmo existindo causa suspensiva para o casamento.
Quanto ao regime de bens, importa lembrar que a separao obrigatria
norma restritiva. Portanto, no pode ser interpretada analogicamente. Ou seja,
o art. 1.641, que trata da separao obrigatria, no pode ser aplicado unio
estvel.
Contudo, a jurisprudncia recente j tem aplicado esta norma restritiva para
a unio estvel.
O mesmo raciocnio feito no que tange outorga conjugal. Em regra, no
seria aplicada a regra da outorga conjugal, por ser esta uma norma restritiva e,
consequentemente, no poder ser aplicada analogicamente. Mas, tambm aqui,
a jurisprudncia tem sido diferente desta regra.

45. Unio Estvel: Definio, Contrato e Direitos

Vamos estudar nesta Unidade a forma pela qual a unio estvel constituda.
A unio estvel nasce pela convivncia pblica, duradoura e contnua, com
objetivo de constituir famlia. Assim, no a sentena ou o contrato que do
origem unio estvel.
Por essa razo, a unio estvel, no entender do prof. Paulo Lbo, um exem-
plo de ato-fato jurdico. A ao de reconhecimento de unio estvel, portanto,
declaratria, tem efeitos ex tunc e imprescritvel.
Por outro lado, possvel um contrato em que as partes reconheam que
vivem em unio estvel, porque os requisitos da lei j foram observados.
Este contrato denominado de convivncia (Francisco Jos Cahali), mas para
fazer prova de unio estvel necessria a verificao de como foi feito tal con-
Direito Civil 257

trato. A convivncia imprescindvel: se este requisito estiver evidenciado no con-


trato, far prova; se no estiver, a prova no est feita.
Os direitos decorrentes da unio estvel esto em leis extravagantes e no C-
digo Civil, e veremos, aqui, os principais.
Direitos em leis extravagantes:
a) Direito previdencirio (penso por morte): a legislao previdenciria au-
toriza penso por morte para o vivo(a) que vivia em unio estvel com o
falecido(a).
b) Art. 57, 2, da Lei de Registros Pblicos: a mulher que vive em unio
estvel pode incluir ao seu o sobrenome do seu companheiro, mas para
tanto dever propor ao judicial.
Importante: o STJ j decidiu que o homem tambm tem este direito, em-
bora a lei mencione apenas a mulher (REsp n 1.206.656 GO).
c) Lei n 8.009/90: sendo a unio estvel uma forma de constituio de fam-
lia, conta com a proteo desta lei, que trata do bem de famlia.
d) Art. 42, 2, 4 e 5, do ECA: estes dispositivos tratam dos requisitos
para a adoo conjunta. Pessoas que vivem em unio estvel, por estes
dispositivos, podem adotar. Estes dispositivos so estendidos para a ado-
o homoafetiva.
e) Arts. 11 e 12 da Lei do Inquilinato: a sub-rogao contratual automtica
permitida para os casos de unio estvel.

46. Unio Estvel: Direitos Previstos no Cdigo


Civil

Continuando o estudo dos direitos decorrentes da unio estvel, vamos estudar


agora os direitos previstos no Cdigo Civil:
a) Direito a alimentos (art. 1.694): companheiros podem pleitear alimentos
entre si.
b) Direito sucessrio (art. 1.790): este artigo traz as regras especficas para a
sucesso daqueles que vivem em unio estvel, que no so as mesmas
regras aplicadas aos cnjuges.
c) Direito meao (art. 1.725): quem vive em unio estvel tem direito
meao, aplicando-se a regra do regime da comunho parcial de bens,
salvo contrato escrito entre as partes.
O contrato escrito o contrato de convivncia, que vimos em unidades ante-
riores, e pode trazer inclusive regras hbridas no que tange meao. Consagra-
-se o princpio da autonomia privada.
258 Direito Civil

Este contrato no depende de forma especial, de acordo com o art. 107 do


CC. Recomenda-se, contudo, que seja feito por escritura pblica, para que possa
ser oponvel contra terceiros (art. 215 do CC: a escritura pblica faz prova plena).
No obrigatrio que contrato de convivncia que estipula regras patrimo-
niais seja registrado. O registro garantiria a produo de efeitos erga omnes,
mas no h lei regulamentando esta questo (existem apenas regulamentos de
tribunais de justia). Assim, o contrato de convivncia, atualmente, produz efeitos
apenas entre as partes.
Importante: o contrato de convivncia no se confunde com o chamado con-
trato de namoro. Este teria o condo de afastar a aplicao da unio estvel.
Acerca do concubinato, importante lembrar que este instituto no gera di-
reitos s partes. Antigamente, era possvel o direito indenizao por servios
prestados, mas o direito evoluiu para se conceder exclusivamente, para o concu-
bino, o direito de dividir bens se comprovado o esforo comum (Smula n 380
do STF). Ademais, a Smula n 382 do STF estabelece que no h necessidade de
convivncia more uxorio para o concubinato.

47. Unio Estvel: Deveres

Depois de vistos os direitos decorrentes da unio estvel, veremos agora os deve-


res decorrentes desta forma de constituio de famlia.
Estes deveres esto descritos no art. 1.724: As relaes pessoais entre os
companheiros obedecero aos deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de
guarda, sustento e educao dos filhos.
Importante, portanto, fazermos uma comparao entre os deveres decorren-
tes do casamento e os deveres decorrentes da unio estvel.
No art. 1.566, temos os deveres dos cnjuges:
I fidelidade recproca;
II vida em comum, no domiclio conjugal;
III mtua assistncia;
IV sustento, guarda e educao dos filhos;
V respeito e considerao mtuos.
Assim, vemos que os incisos III, IV e V se aplicam unio estvel, mas a fide-
lidade recproca e a vida em comum no domiclio conjugal no so deveres da
unio estvel.
Enquanto a fidelidade no existe na unio estvel, nela existe a lealdade. Por
esta razo, o STJ entende que na unio estvel existe o requisito da fidelidade,
que estaria inserida dentro do conceito de lealdade.
Direito Civil 259

Pode-se afirmar, portanto, que tanto no casamento quanto na unio estvel,


vige o princpio da monogamia.
Vistos os direitos e deveres da unio estvel, vamos trabalhar agora com al-
guns conceitos importantes:
Unies estveis plrimas: so unies estveis mantidas concomitantemen-
te com vrias pessoas. Existem trs posicionamentos acerca deste instituto:
a) todas so consideradas unies estveis (Maria Berenice Dias);
b) aplica-se o conceito de casamento putativo. quele que tinha conhe-
cimento das vrias unies estveis, aplicam-se as regras da unio est-
vel (Euclides de Oliveira);
c) somente ser unio estvel a primeira (STJ).

48. Unio Estvel: Converso em Casamento

Vamos estudar nesta Unidade a converso da unio estvel em casamento.


No art. 226, 3, da CF, temos que a unio estvel reconhecida como enti-
dade familiar, e que a lei deve facilitar sua converso em casamento.
A converso veio normatizada em apenas um artigo do Cdigo Civil, qual
seja, o art. 1.726: A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante
pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil.
A converso, portanto, feita judicialmente, mas no dispe o CC, por exem-
plo, sobre qual a competncia desta ao.
No DF, tem-se que o juiz que autoriza a converso o juiz da vara de famlia.
Trata-se de norma local (provimento do Tribunal de Justia do DF).
No Rio de Janeiro, a norma local estabelece que o pedido de converso deve
ser feito para o Juiz Corregedor.
No estado de So Paulo, a converso ser requerida ao oficial de Registro
Civil das Pessoas Naturais do seu domiclio. Decorrido o prazo de habilitao, os
autos vo para o juiz corregedor permanente, salvo se houver editado portaria
informando que somente iro os autos para o juiz quando existir causas suspen-
sivas ou de impedimento matrimonial. Estando em termos o pedido, ser lavrado
assento de unio estvel independentemente de celebrao.

49. Unio Homoafetiva

Todas as normas aplicveis unio estvel aplicam-se unio homoafetiva.


260 Direito Civil

Esse o entendimento desde o julgamento da ADPF n 132 e da ADIn n


4.277, em 05/05/2011, que deu interpretao conforme ao art. 1.723 do CC,
estendendo todos os efeitos da unio estvel para a unio homoafetiva.
So, portanto, direitos decorrentes da unio homoafetiva:
a) Incluso do sobrenome do companheiro. Esta regra aplica-se para o com-
panheiro e para a companheira. Observe, contudo, a possibilidade de ha-
ver homonmia em virtude de companheiros com o mesmo prenome.
Importante, ainda, lembrar que o art. 1.124-A do CPC traz a possibilidade de
realizao e divrcio extrajudicial por meio de escritura pblica, dispositivo que,
por analogia, se aplica tambm unio homoafetiva. Da mesma forma, o inven-
trio homoafetivo tambm pode ser feito por escritura pblica.
O CNJ estabeleceu, na Resoluo n 175, de 14/05/2013, que autoriza o ca-
samento homoafetivo no Brasil, com ou sem prvia unio homoafetiva. Esta reso-
luo vincula todos os registradores do pas.
A converso da unio homoafetiva em casamento se dar pelos mesmos pro-
cedimentos previstos para a unio estvel.
Tambm pode ser estendido para a unio homoafetiva o contrato de convi-
vncia, nos mesmos moldes que vimos na unidade anterior.

50. Alimentos

O tratamento dos alimentos do Cdigo Civil inicia-se no art. 1.694. Atualmente,


o tema dos alimentos unificado no Cdigo Civil, e no mais esparso pelas leis
extravagantes.
Direito aos alimentos uma faceta do cumprimento da dignidade da pessoa
humana e tm respaldo nas normas de direito da personalidade, e, assim sendo,
possui respaldo constitucional.
O art. 1.694 tem a seguinte redao: Podem os parentes, os cnjuges ou
companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de
modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessida-
des de sua educao.
De plano, temos a legitimidade para pleitear os alimentos: parentes, cnjuges
e companheiros, reciprocamente.
A fixao dos alimentos, segundo a lei civil, feita de acordo com o binmio
necessidade x possibilidade: Os alimentos devem ser fixados na proporo das
necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
Importante lembrar que no existe uma regra de que o pagamento da penso
ser de 30% dos rendimentos da pessoa, como se imagina atualmente.
Direito Civil 261

Existem vrias espcies de alimentos, conforme veremos:


Alimentos naturais: so aqueles indispensveis subsistncia, sendo o ne-
cessrio para a sobrevivncia. No representa somente uma cesta bsica, mas o
mnimo para a pessoa sobreviver. A pessoa declarada culpada pela situao s
ter direito a esses alimentos.
Alimentos civis ou cngruos: so aqueles que tm por objetivo manter a con-
dio social do credor (alimentado), sendo que, se durante o casamento havia um
padro de vida, este deve persistir aps a separao.
Alimentos legais: so aqueles que decorrem da lei, por exemplo, art. 1.694 do
CC, que diz sobre os alimentos legais para o cnjuge ou companheiro.
Alimentos voluntrios: so aqueles que decorrem da vontade da parte. Ex.:
legado de alimentos, uma deixa testamentria em que a pessoa dispe sobre uma
penso alimentcia, no havendo necessidade de parentesco. Outro exemplo o
oferecimento de alimentos, em que a parte adentra ao judicirio para oferecer
alimentos a quem se deve, art. 24 da Lei de Alimentos n 5.478/1968.
Alimentos indenizatrios que decorrem da responsabilidade civil (ex.: o pai
morre em acidente de trnsito, o culpado dever pagar os alimentos, ofertados
representando os lucros cessantes). O STJ entende que nesse caso sero pagos
2/3 do que a pessoa falecida recebia, incluindo o FGTS, frias, e todas as verbas
que no so incontroversas.
Importante lembrar, aqui, da Smula n 491 do STF: o menor que falece, inde-
pendente de atividade laborativa, a famlia far jus aos alimentos indenizatrios.
Indaga-se se os alimentos indenizatrios podem gerar priso. A resposta
no, somente os decorrentes do direito de famlia.

51. Alimentos Espcies Legitimidade e


Renncia

Daremos continuidade ao estudo das espcies de alimentos.


Alimentos provisrios so aqueles fixados antes da sentena na ao de ali-
mentos. Diferencia-se dos alimentos provisionais, que so os fixados em sede de
ao cautelar. Ocorre em ao no cautelar, onde no h certeza em relao
paternidade, assim, esses alimentos ainda tero carter cautelar.
Alimentos definitivos so aqueles fixados em sentena transitada em julgado
ou em acordo extrajudicial. No divrcio extrajudicial pode se dispor sobre alimen-
tos para o cnjuge e filhos maiores.
Vamos passar, agora, ao estudo da legitimidade para pleitear alimentos.
262 Direito Civil

Para os cnjuges h hiptese de o marido pleitear penso alimentcia, e assim


h reciprocidade deste direito de requerer. O mesmo ocorre na unio estvel.
Em relao aos parentes (consanguneos) estes so: parentesco na linha reta
e colateral.
Entre descendentes e ascendentes: filhos podem pleitear alimentos em rela-
o a seus pais, sendo que os pais tambm podem pedir os alimentos em relao
aos filhos.
Entre colaterais, a questo se restringe apenas aos irmos.
Entre os afins (sogra entre genro), no possvel os alimentos, entendimento
majoritrio entre a doutrina, e j se tem decidido no Rio Grande do Sul, pensa-
mento que vai contramo do que entende Berenice Dias, porm, esse entendi-
mento, novamente minoritrio.
Importa lembrar, por fim, da legitimidade para pleitear os alimentos os paren-
tes socioafetivos.
Outro tema o da renncia dos alimentos (art. 1.707 do CC), que diz ser
impossvel a renncia dos alimentos, sendo que o credor pode no propor a ao
de alimentos, mas no pode renunciar a este.
Observe, contudo, que o STJ entende que os alimentos entre cnjuges e com-
panheiros so renunciveis. Essa jurisprudncia enfraquece a Smula n 379 do
STF que diz: No acordo de desquite no se admite renncia aos alimentos, que
podero ser pleiteados ulteriormente, verificados os pressupostos legais.
O posicionamento do STJ corroborado pelo Enunciado do CJF n 263 que
diz que este artigo (1.707 do CC) no impede o reconhecimento vlido e eficaz
da renncia tratada entre os cnjuges na presena de separao, havendo so-
mente esta irrenunciabilidade enquanto h vnculo de famlia.
Veremos agora o tema da divisibilidade da obrigao alimentar.
O Estatuto do Idoso (Lei n 10.741/2003) normativa a questo dos alimentos
do idoso, sendo que no art. 11 descreve que a pessoa idosa a maior de 60 anos,
e diz que estes alimentos sero prestados na forma da lei civil.
J o art. 12 do estatuto estabelece que haja solidariedade entre as partes. (CC,
art. 265, solidariedade no se presume, fruto da lei ou vontade das partes), assim
o idoso pode escolher entre os prestadores.
O art. 13 diz respeito transao dos alimentos do idoso: As transaes
relativas a alimentos podero ser celebradas perante o Promotor de Justia ou
Defensor Pblico, que as referendar, e passaro a ter efeito de ttulo executivo
extrajudicial nos termos da lei processual civil.
O MP e a Defensoria tm legitimidade para propor esta transao que ter
fora de ttulo executivo extrajudicial nos termos deste artigo.
Direito Civil 263

52. Alimentos Avs

Comeamos a ver o tema da divisibilidade da prestao de alimentos na aula


passada.
Outro exemplo o caso do neto pedindo alimentos aos avs, (art. 1.694);
este dispositivo no diz expressamente entre pais e filhos, assim possvel netos
requererem alimentos aos avs.
Aqui ser aplicada a regra de sucesso hereditria, sendo que um parentesco
mais prximo exclui outro. Assim, somente ser possvel caso os pais, totalmente
ou parcialmente, no puderem pensionar. A obrigao alimentar dos avs sub-
sidiria e complementar.
Deve, portanto, restar provada a impossibilidade dos pais de arcar com o pa-
gamento da penso, ou se no podem arcar com a integralidade daquilo que o
alimentando necessita.
O Enunciado n 342 do CJF corrobora este entendimento.
Os alimentos que no foram pagos pelos pais, no podem ser cobrados dos
avs, assim dever se ingressar com nova ao de alimentos, necessitando toda
prova, inclusive sobre a possibilidade dos avs e primordialmente que os pais no
tm condies de realizar a obrigao.
Maria Berenice Dias fala em litisconsrcio alternativo passivo, sendo que os
pais e os avs so colocados no polo passvel (entendimento minoritrio).
O que prevalece a hiptese do litisconsrcio sucessivo passivo, entendido
tambm pelo STJ, em que se deve instaurar ao de alimentos inicialmente aos
pais e caso estes no tenham condio, iniciar nova ao aos avs (majoritrio).
Em relao aos avs paternos ou maternos, discute-se quem tem o dever de
pensionar.
H corrente aplicando o litisconsrcio facultativo, no qual o neto escolhe qual
destes pagaria a penso (entendido pelos Tribunais do Rio de Janeiro, Distrito
Federal, Rio Grande do Sul e Santa Catarina), podendo ser inclusive um av s.
No litisconsrcio obrigatrio deve-se ingressar contra todos os avs (entendi-
do pelo TJSP e TJMG), e prevalece tambm no STJ.
Esta discusso no se refere solidariedade, sendo que esta deve ser decor-
rente de lei ou por vontade das partes, assim, os avs no so solidrios na ao
alimentcia. Sendo que depois de observada a necessidade, dividir o valor entre
todos, diante do binmio conhecido.
Esta posio do STJ de 2006 e, mesmo assim, os estados descritos anterior-
mente continuam a decidir pelo litisconsrcio facultativo.
264 Direito Civil

53. Alimentos Prescrio

Os alimentos sempre foram tidos com imprescritveis, porm, o Cdigo Civil (art.
206, 2) diz que a pretenso de exigir os alimentos prescreve em dois anos. Deve-
-se entender, ento, que para pedir os alimentos, no h prescrio (sendo impres-
critvel para o requerimento de alimentos), o que no imprescritvel o direito
da pretenso de cobrar o valor devido (alimentos fixados que no foram pagos).
Na prova de concurso aparecer a figura do incapaz, j que se devem juntar
estas regras, com as regras da parte geral que traz (art. 197, II, do CC). O poder
familiar termina com a morte do pai ou me, por ao de trmino do poder fami-
liar, ou pela maioridade ou emancipao.
Pergunta de Prova: Joo foi condenado a pagar R$ 100,00 de alimentos quan-
do Luiz, seu filho, tinha um ano de vida. Joo nunca pagou esse valor. Luiz, hoje
com 19 anos e meio, pretende cobrar todas as penses atrasadas, isto pos-
svel? Sim, porque entre descendentes e ascendentes dentro do poder familiar
no ocorre a prescrio, sendo que o poder familiar s se extinguiu quando Luiz
completou 18 anos, e assim o prazo prescricional de dois anos ainda no foi com-
pletado e Luiz, at completar 20 anos, pode pleitear todas as penses.
Art. 198, I: Tambm no corre a prescrio: I contra os incapazes de que
trata o art. 3;
Pelo dito anteriormente, no corre prescrio em relao aos absolutamente
incapazes. Este artigo importante na relao entre netos e avs, j que aqui no
h o poder familiar, sendo que o prazo prescricional somente ser contado diante
de o incapaz tornar-se relativamente incapaz (ex.: ao completar 16 anos ).

54. Alimentos Ps-Divrcio

Uma posio minoritria defende que se uma pessoa divorciada no tiver ne-
nhum parente com condio de pensionar, o ex-cnjuge teria a obrigao de
pagar, por questo de humanidade.
Sobre este tema, contudo, em 2008 o STJ proferiu um voto no sentido de que
no existe a possibilidade de alimentos ps-divrcio.
Segundo a jurisprudncia do STJ, estabeleceu-se que o termo inicial se d com
a citao, o que serve tambm para a sentena, em que o magistrado determina
que os alimentos retroajam data da citao.
Este termo criticvel, pois assim h a fuga da citao. Maria Berenice Dias diz
que este se daria com a propositura da ao, j que assim no prejudicaria esta
hiptese da fuga da citao (novamente esta teoria minoritria).
Direito Civil 265

Quanto ao termo final, este se d com o que fundamenta a obrigao ali-


mentar, ou seja, o binmio necessidade e possibilidade. Portanto, para ocorrer a
extino deve-se provar a falta da necessidade. A maioridade civil no extingue a
necessidade de alimentos.
O Judicirio ento entende que h necessidade de instruo e que se fique
provada a falta da necessidade, no podendo haver a exonerao em carter li-
minar. Smula n 358 do STJ e os demais tribunais tambm entendem da mesma
forma.
Antes existiam duas hipteses de priso civil, a do alimentante e depositrio
infiel (a segunda no existe mais pelo STF), assim, a nica possvel a do devedor
de alimentos.
Esta priso cabe na execuo de sentena e na deciso que fixa alimentos
provisionais.
A pessoa deve pagar em trs dias, comprovar o pagamento ou justificar o no
pagamento; esta resposta chama-se justificativa.
Smula n 309 do STJ: O dbito alimentar que autoriza a priso civil do ali-
mentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da
execuo e as que se vencerem no curso do processo.

55. Alimentos Desconsiderao Inversa

possvel que a pessoa jurdica seja condenada a pagar alimentos a algum? Sim,
isto ocorre na situao em que um empresrio se esconde por detrs de uma
empresa, na qual, por exemplo, este coloca um valor de pro labore inferior ao
real, ficando prejudicada a questo da possibilidade.
Assim, nesse caso, fica claro que a empresa est bancando todas as despesas
do devedor e o juiz poder determinar que a empresa pague os alimentos.
A Lei n 11.804/2008 trata dos alimentos gravdicos. Quem tem legitimidade
ativa a mulher gestante, no em nome do nascituro, somente em prol deste.
O objeto desses alimentos vem no art. 2 desta lei, com o fim de cobrir des-
pesas entre a concepo e o parto, como: alimentao especial, assistncia m-
dica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e
terapias.
Quem deve custear so o futuro pai e a gestante, devendo esta despesa ser
dividida.
Nesta hiptese o termo inicial a concepo e no desde a citao.
O termo final dessa hiptese est previsto no art. 6 desta lei que diz: Con-
vencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos
266 Direito Civil

que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte


autora e as possibilidades da parte r.
Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam
convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes
solicite a sua reviso.
Caso haja influncia da culpa nos alimentos (art. 1.694, 2, do CC) sero
devidos apenas os alimentos naturais (ex.: filho prdigo, que pede alimentos con-
tra o pai e a me).

56. Proteo da Pessoa dos Filhos

Quem deve cuidar dos filhos menores e incapazes nos casos de separao so
ambos os pais, mesmo que no estejam mais em vida comum.
Normalmente, em divrcio consensual, as partes apresentam o acordo de
guarda escolhido e, via de regra, o juiz a homologa.
Caso no haja acordo, o juiz deve escolher dentre as partes pelo princpio do
best interest of the child (melhor interesse da criana), isso no se refere ao patri-
mnio dos pais, e sim, sempre, no interesse da criana.
Guarda unilateral: art. 1.583, 1, do CC: aquela atribuda a apenas um dos
genitores, ou o homem, ou a mulher, atribuda ao genitor que tem melhor con-
dio para exerc-la, lembrando que no se refere condio financeira, sendo
que a educao, segurana e afeto so fatos determinantes.
Guarda compartilhada: art. 1.583, 1, do CC: responsabilizao conjunta e
exerccios de direitos do pai e da me que no vivem sob o mesmo teto, ou seja,
ambos exercem o direito e dever relacionados aos filhos em comum.
O filho ir morar em apenas uma casa, da me ou do pai, porm, sero di-
vididas as responsabilidades da criana (ex.: escola, lazer etc.). O juiz deve dar
preferncia a esta guarda.
Guarda alternada: aquela em que h uma alternncia do perodo em que
o filho mora com os pais (ex.: um ms com o pai e um ms com a me); no foi
adotada no ordenamento jurdico brasileiro.
Guarda do ninho ou aninhamento ou nidao: esta uma forma moderna
de guarda, na qual o menor ter sua casa, e os pais revezam a moradia nesta
casa, assim ambos vivem separadamente na mesma casa; tambm no adotada
no Brasil.
Guarda exercida por terceiros: atribuda pessoa que tem a tarefa de substi-
tuir os genitores. Ex.: nem o pai, nem a me pode exercer a guarda e, assim, esta
destinada aos avs.
Direito Civil 267

Esta no se confunde com o direito de visita presente na Lei n 12.398/2011;


esta lei alterou os arts. 1.589, 1, do CC e 888, VII, do CPC.
Guarda provisria ou temporria: aquela atribuda provisoriamente a um
dos genitores ou terceiro, na pendncia de ao judicial em que tal questo
discutida.
Guarda definitiva: fixada em deciso judicial transitada em julgado (no
perptua, pois a qualquer momento pode-se ingressar em juzo para entrar com
uma ao de modificao de guarda).
Guarda de fato: exercida faticamente por uma pessoa, sem homologao ju-
dicial, porm, h consentimento dos pais.

57. As Relaes de Parentesco Parentesco por


Linha Reta

Parentesco um vnculo jurdico que estabelece direitos e deveres entre as


pessoas.
As espcies de parentesco so:
Parentesco natural (biolgico ou consanguneo) aquele em que as pessoas
esto ligadas por um vnculo de sangue.
Parentesco por afinidade estabelecido com os parentes do cnjuge ou com-
panheiro, ocorrendo tambm na forma da unio estvel.
Os parentes que temos so os em linha reta ou colateral, assim, esse parentes-
co por afinidade se forma somente com os descendentes e ascendentes ou irmo
do cnjuge ou companheiro, no se ampliando para todos os colaterais.
Na linha reta ascendente ou descendente, a afinidade no se dissolve com o
divrcio, ou dissoluo de unio estvel. Surge, aqui, a figura do padrasto e ma-
drasta, em que o vnculo para sempre; em relao aos afilhados, assim imposs-
vel, por exemplo, casamento entre estes, mesmo aps a morte do ex-cnjuge ou
aps a dissoluo do casamento.
Entre cnjuges o que existe vnculo conjugal ou da unio estvel, portanto,
no so considerados parentes.
O parentesco civil aquele estabelecido pelo vnculo da adoo (art. 227,
6, da CF); assim, h quem entenda que no se pode discriminar os filhos adoti-
vos, e ento no haveria esta diviso.
O parentesco de outras origens funciona na forma da sociedade socioafetiva
(pai quem cria, e no quem procria).
268 Direito Civil

J na rvore genealgica das pessoas, o parentesco pode se dar em linha


reta (ascendente ou descendente). Lembre-se que a linha reta infinita. Existe
tambm o parentesco colateral (linha colateral, transversal ou oblqua) que vai
exclusivamente at o 4 grau (pessoas ligadas ao mesmo tronco ancestral). Assim,
o parentesco se divide em duas linhas.
A linha colateral pode ser igual (a distncia que separa o tronco comum a
mesma) ou desigual (a distncia que separa o tronco comum (nmero de gera-
es) no a mesma).
Portanto, para se chegar ao grau de parentesco entre os colaterais deve-se:
comparar as duas pessoas, observando o ascendente comum mais prximo e
assim se v a distncia entre os parentes.
Ex.: Na hiptese de um tio e um sobrinho o grau de parentesco de 3 grau,
j que se sobe uma vez at o ascendente comum (pai do tio e av do sobrinho) e
se desce duas vezes at a figura do sobrinho, sendo o parentesco de 3 grau (uma
linha colateral desigual, sendo tambm parentesco consanguneo).

58. A Filiao e o Reconhecimento dos Filhos

A filiao vem abordada a partir do art. 1.596 do CC, que traz informao a
respeito da filiao.
No se pode discriminar os filhos havidos dentro ou fora do casamento.
Na vigncia do CC de 1916 havia grandes distines entre os filhos, o que no
ocorreu no CC de 2002.
O art. 1.597 do CC estabelece algumas presunes de paternidade na cons-
tncia do casamento (paternidade pater is est).
Na gravidez por substituio (vulgarmente chamada de barriga de aluguel),
existe a possibilidade em que no se tem a presuno de quem a me; esse
indcio antigamente era absoluto.
Para registrar o nascituro a me s precisa da CNV (certido de nascido vivo)
e a presena do pai, que somente ser excluda nos casos previstos no art. 1.597
do CC.
Fecundao artificial homloga aquela em que os gametas usados so tanto
de um cnjuge quanto do outro.
Fecundao artificial heterloga, por defeito no gameta do marido, utiliza-se
gameta de outro, desde que o marido tenha autorizado. Essa presuno admite
prova em contrrio.
A prova da impotncia do cnjuge na poca da fecundao afasta a presun-
o de paternidade.
Direito Civil 269

Segundo o art. 1.600 do CC: No basta o adultrio da mulher, ainda que


confessado, para ilidir a presuno legal da paternidade.
A negatria de paternidade ao personalssima e imprescritvel, sendo que
no basta a confisso materna sobre adultrio para afastar a presuno de pa-
ternidade.
Reconhecimento dos filhos a partir do art. 1.607 do CC: O filho havido fora
do casamento pode ser reconhecido pelos pais, conjunta ou separadamente.
Portanto, o reconhecimento de filho voluntrio, e na investigao de pater-
nidade tem-se o reconhecimento obrigatrio.
Art. 1.608. Quando a maternidade constar do termo do nascimento do filho,
a me s poder contest-la, provando a falsidade do termo, ou das declaraes
nele contidas.
Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irre-
vogvel e ser feito:
I no registro do nascimento;
II por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio;
III por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
IV por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconheci-
mento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm.
Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou
ser posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes.
Segundo o art. 1.609 ento, o reconhecimento dos filhos irrevogvel.
Mesmo o testamento sendo um ato revogvel, caso haja reconhecimento de
filhos neste, mesmo que incidentalmente, isto ser irrevogvel.
Art. 1.614. O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consenti-
mento, e o menor pode impugnar o reconhecimento, nos quatro anos que se
seguirem maioridade, ou emancipao. O filho maior no pode ser reco-
nhecido sem seu consentimento e o menor tem quatro anos para impugnar este
reconhecimento.
Captulo 13
Direito das Sucesses

1. Direito das Sucesses Estrutura Conceito


Classificaes Distines Terminolgicas

Iniciaremos, nesta Unidade, o estudo do direito das sucesses, a ltima parte do


curso de direito civil.
O direito das sucesses est estruturado de trs formas no CC: sucesso em
geral (regras aplicveis a todas as hipteses), sucesso legtima (decorrente da lei)
e sucesso testamentria (decorre de testamento). H tambm uma quarta parte,
mas que mais relacionada ao processo civil.
A sucesso pode ser classificada das seguintes formas:
a) sucesso a ttulo universal: aquela em que ocorre a transferncia total e
integral de todo o patrimnio;
b) sucesso a ttulo singular: aquela em que no h transferncia de todos
os bens, mas apenas alguns direitos e deveres. O legado um exemplo
deste tipo de sucesso;
c) sucesso por determinao legal: ocorre por fora de lei, por exemplo,
o art. 12 da Lei do Inquilinato (ocorrendo a morte do locador, a locao
continua com os sucessores);
d) sucesso voluntria: o comprador ir suceder o direito de propriedade do
vendedor;
e) sucesso inter vivos: ocorre entre pessoas vivas;
f) sucesso mortis causa: ocorre em decorrncia do evento morte.
Contedo do direito sucessrio, como vimos, vem estruturado em trs partes,
adicionando-se as regras de inventrio e partilha que dizem mais respeito ao
direito processual.
Neste incio de curso, importa-nos verificar algumas distines terminolgicas.
Direito Civil 271

Autor da herana o inventariado ou de cujus. Herdeiro o sucessor, o subs-


tituto em razo da morte. O termo herdeiro permite uma vasta classificao:
herdeiro legtimo ( aquele que est na ordem da vocao hereditria, previsto na
lei como tal) e herdeiro necessrio ou reservatrio ( o herdeiro que possui reserva
no patrimnio de algum). Os herdeiros necessrios esto previstos no art. 1.845
do CC.
Os bens se dividem em parte. A parte legtima indisponvel. Quem tem her-
deiro necessrio no poder dispor desta parte.

2. Herana Terminologia e Conceito Herana


como Bem Imvel e Objeto de Herana
Ordem da Vocao Hereditria Inventrio
Arrolamento e Alvar Bens Excludos da
Sucesso

Herana a universalidade de bens deixada pelo falecido. composta de direitos


e deveres desse falecido. A diviso da herana s ocorre com a partilha como
objetivo final para quebrar esta universalidade formada com o falecimento.
O artigo que traz o Princpio da Indivisibilidade o art. 1.791 do CC o qual
dispe que a herana defere-se como um todo unitrio, ainda que vrios sejam
os herdeiros.
considerada bem imvel de acordo com o art. 80, II, do CC, ento indepen-
dentemente do que constitui a universalidade, ela ser imvel por fora de lei.
O acervo hereditrio pode ser formado por bens mveis, bens imveis, obriga-
es, salvo as obrigaes personalssimas que se extinguem com a morte, aes
judiciais, cotas sociais, crditos contra terceiros, direito possessrio e direito de
propor aes judiciais no personalssimas.
A ordem da vocao hereditria aquela em que os herdeiros sero chama-
dos a suceder.
Inventrio o procedimento necessrio para fazer a partilha de bens do fale-
cido que poder ser judicial ou extrajudicial. O primeiro feito por ao prpria e
o extrajudicial por escritura pblica. Poder ser positivo ou negativo; o positivo
aquele que possui bens a ser inventariado, enquanto que o negativo aquele em
que se busca uma declarao de que no existem bens a partilhar.
O arrolamento um procedimento mais clere de inventrio, sendo cabvel
nas hipteses previstas no CPC.
272 Direito Civil

Alvar judicial incidental solicitado no curso do inventrio para que seja


vendido algum bem arrolado no inventrio, enquanto que o alvar autnomo
entra com pedido de alvar sem o pedido de abertura de inventrio (Decreto n
85.845/81).
Bens excludos da sucesso so as obrigaes personalssimas, fiana e man-
dato, questes no patrimoniais, poder familiar, contrato de trabalho, usufruto,
penso por morte etc.

3. Momento da Abertura da Sucesso Princpio


do Droit de Saisine Direito de Transmisso
e Efeitos Fixao da Alquota dos Tributos
Lugar da Abertura da Sucesso Inventrio
Extrajudicial

A abertura da sucesso no tempo passa pelo Princpio Droit de saisine (direito


de transmisso), que teve origem no art. 724 do Cdigo de Napoleo. Por fora
desse princpio, a morte abre a sucesso, significando a determinao da transfe-
rncia automtica da posse e da propriedade aos herdeiros do acervo hereditrio.
Quando se fala em morte, poder ser real ou presumida (arts. 6 e 7 do CC).
A morte real abre sucesso definitiva, enquanto que a presumida abre sucesso
provisria.
Os efeitos do Droit de saisine so:
a) Define a lei aplicvel na sucesso, ento o direito material. Sendo sempre
aquela vigente no momento do bito. possvel aplicar ao inventrio uma lei
revogada. Lembrando que lei processual tem aplicao automtica.
b) Fixao das alquotas dos tributos, pois na sucesso incide o ITCMD. A
Smula n 112 do STF dispe que a alquota do ITCMD aplicada na sucesso
sempre aquela vigente na data do bito.
c) Verificao dos herdeiros, ou seja, quem o herdeiro que est vivo e conce-
bido. A permisso para transmisso de direitos est descrita no art. 1.793 do CC,
o qual estabelece a possibilidade de fazer sucesso de direitos hereditrios, e s
pode ser feita depois da ocorrncia do bito.
Os herdeiros depois de aberta a sucesso podero propor aes judiciais.
O local da abertura da sucesso est disposto no art. 1.785 do CC, o qual
estabelece que a sucesso abre-se no local do ltimo domiclio do falecido. Esta
Direito Civil 273

regra no aplicvel para modalidade de inventrio extrajudicial, inserido no art.


982 do CPC pela Lei n 11.441/2007.
livre a escolha do tabelio, independentemente do domiclio das partes e da
localizao dos bens no caso de inventrio extrajudicial.

4. Comorincia Regra Procedimento


Verificatrio Indivisibilidade da Herana
Cesso de Direitos Hereditrios

A comorincia se d quando duas ou mais pessoas falecem e no possvel


identificar quem morreu antes e quem morreu depois, razo pela qual o direito
presume que elas morreram simultaneamente.
O efeito da comorincia de que o comoriente no participa da sucesso do
outro, pois tido como morto. A comorincia pode ocorrer entre no parentes,
mas se ocorrer entre beneficirio e segurado, no implementa o requisito do se-
guro, ento o beneficirio nada recebe, e se nada recebe nada transmite.
Se no for indicado um beneficirio, e houver comorincia no prevalece a
que foi feita. O art. 792 do CC, no caso de contrato de seguro, diz que dividido
o valor do seguro, metade para o cnjuge e a outra metade para os herdeiros,
obedecida a ordem de vocao hereditria.
O procedimento verificatrio da comorincia, em regra, ocorre em ao aut-
noma, e a doutrina e jurisprudncia entendem que se a questo de comorincia
for meramente documental, pode ser reconhecida nos autos do inventrio, mas
se for de alta indagao, dependendo de prova robusta, tem de ir para as vias
ordinrias.
Na herana, se aplicam as regras do condomnio. Na cesso de direitos he-
reditrios as pessoas transferem suas cotas para quem quiserem, com qualquer
porcentagem. Se a cesso for onerosa por pessoa estranha sucesso, tem de dar
direito de preferncia aos demais herdeiros. Essa cesso de direitos hereditrios
pode ser total ou parcial, onerosa ou gratuita.
O CC veda a cesso de bens singulares (art. 1.793, 3, do CC), precisa de
um alvar judicial.
A cesso de direitos hereditrios deve ser feita por escritura pblica. Se na
herana existir um testamento que agravou com clusula de inalienabilidade, a
pessoa no poder realizar a cesso, nem por escritura pblica.
274 Direito Civil

5. Aceitao de Herana Perodo de Delao


Tutor e Curador Outorga Ato Retratvel
e Irretratvel Natureza da Aceitao
Incondicional e Total Espcies de Aceitao
de Herana

O herdeiro precisa aceitar a herana, pois no momento em que aceita a sucesso,


tem-se o efeito retro-operante e ex tunc, ou seja, retroage data do bito.
Entre o momento do bito e a data da aceitao, h um perodo em que a lei
d um encaminhamento, sendo denominado perodo de delao.
Se o tutelado ou curatelado recebe uma herana, o tutor e o curador, para
aceitarem a herana, precisam obrigatoriamente de autorizao judicial.
O herdeiro pode outorgar uma procurao para que terceiro aceite a herana
por ele, mas o art. 661 do CC dispe que o mandato em termos gerais s confere
poderes de administrao.
O art. 1.590 do CC de 1916 dizia que a aceitao era ato retratvel, ou seja,
o herdeiro poderia se retratar da aceitao. O CC de 2002 mudou essa situao,
e em seu art. 1.812 diz que a aceitao ato irretratvel. Ento, nessa situao,
irretratvel.
A aceitao tem natureza no receptcia, porque no depende de chegar ao
conhecimento de ningum.
O CC diz expressamente que se quem aceitou a herana for excludo dela, a
aceitao passa a ser ineficaz. O art. 1.808 do CC diz que a aceitao tem de ser
total, no admitindo a aceitao parcial.
O primeiro tipo de aceitao a chamada expressa, a qual feita por decla-
rao escrita por escritura pblica ou por instrumento particular, ou ainda, por
termos nos autos. A aceitao tcita se d quando a pessoa pratica ato tpico de
herdeiro. A terceira hiptese diz respeito aceitao presumida (art. 1.807 do
CC); ocorre quando o herdeiro nada fala. A aceitao direta feita pelo prprio
herdeiro e a indireta feita por um terceiro, numa hiptese, por exemplo, do
credor: quando o credor do herdeiro sofre prejuzo por ele no querer a herana,
pode aceit-la no lugar daquele.
Direito Civil 275

6. Renncia da Herana Ato de Repdio


Renncia na Sucesso Legtima e
Testamentria Vnia Conjugal Renncia
Prejudicial a Credores Espcies de Renncia

A renncia o inverso, o oposto da aceitao e se caracteriza por um ato de rep-


dio. Lembrando que a herana o conjunto de direitos e deveres da pessoa que
faleceu. Se deixar somente dvidas, poder o herdeiro renunciar a essas dvidas,
no sendo responsvel pelas dvidas do morto.
Esse ato pode ocorrer tanto na sucesso legtima quanto na testamentria. O
CC coloca expressamente que a renncia ato solene, devendo ocorrer ou por
escritura pblica ou por termo nos autos.
Renncia prvia no existe, pois s pode ocorrer obrigatoriamente depois que
a sucesso for aberta.
Ningum sucede herdeiro renunciante. No h direito representao quan-
do h renncia, salvo previso expressa em testamento. A parte do renunciante
volta para ser redistribuda entre os demais herdeiros. A renncia pode ser feita
s por pessoa capaz.
Para renunciar, o incapaz s pode faz-lo mediante autorizao judicial, pois
a renncia ato que ocasiona perda.
Herdeiro casado, para renunciar, precisa da vnia conjugal, ou seja, cesso
de direitos hereditrios de herdeiro casado depende de autorizao do cnjuge.
Se o herdeiro renuncia herana para prejudicar seus credores, eles podero
aceitar a herana em seu lugar (art. 1.813 do CC), somente no que lhe couber
(aceitao parcial).
Toda renncia abdicativa, pois ato de repdio. A renncia translativa ou in
favorem, aquela em que a pessoa renunciava em favor de algum, porm, esta
no existe mais, pois hoje chama-se cesso de direitos hereditrios.

7. Legitimao Sucessria Transferncia da


Posse e Propriedade do Acervo Hereditrio
Exceo dos Direitos Relacionados Sucesso
Procedimento para a Prole Eventual
Legitimao capacidade especfica para a prtica de certo ato, portanto, para ter
legitimao, para ser herdeiro necessrio: ter sido contemplada em testamento
ou na ordem de vocao hereditria (contempladas na lei art. 1.829 do CC).
276 Direito Civil

Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento


da abertura da sucesso (art. 1.789 do CC). Nascituro tem os direitos protegidos
desde a concepo.
A pessoa no precisa estar viva no momento do inventrio, apenas no mo-
mento da morte para receber seus direitos hereditrios. Pessoa jurdica pode re-
ceber herana por meio de testamento.
O instituto da prole eventual est no art. 1.799, I, do CC o qual dispe ser
possvel fazer testamento deixando herana para filhos de algum, mas que ainda
no nasceram, bastando que esta pessoa esteja viva na abertura da sucesso.
uma exceo dos direitos relacionados sucesso, pois permite que se d a he-
rana para uma pessoa que ainda no tenha sido concebida. O art. 1.800 do CC
d o prazo para a criana ser concebida, ento a cota destacada e se no for
concebida nesse prazo ser redistribuda entre os demais herdeiros.

Exerccio
146. Se o testador faz testamento deixando parte para o filho de Joo, que ainda
no foi concebido, e Joo decide adotar uma criana, a adoo supre esse
requisito ou no?

8. As Espcies Sucessrias Restries Quanto


Diviso do Patrimnio Hipteses de
Cabimento de Sucesso Legtima Declarao
de Indignidade do Herdeiro Testamentrio

As espcies de sucesso so:


a) Legtima: chamada de sucesso legal, pois dar-se- de acordo com pre-
viso em lei. A diviso do patrimnio se d de acordo com o prprio Cdi-
go.
b) Testamentria: ocorre quando a pessoa deixa um testamento vlido e
eficaz, ento h disposio de ltima vontade, deixando de aplicar a regra
prevista na lei.
No h liberdade plena para testar; h restrio de 50% do patrimnio, pois
quem tem herdeiro necessrio tem de deixar 50% reservado para eles.
c) Mista: pode ter sucesso legtima e testamentria, basta que algum faa
um testamento contemplando parte de seu patrimnio, e a parte restante
ser dividida de acordo com a regra prevista na lei.
Direito Civil 277

A primeira hiptese de cabimento da sucesso legtima quando o falecimen-


to ocorre ab in testato, ou seja, sem deixar testamento.
Pode existir um testamento nulo ou anulvel, nesses casos, no haver testa-
mento e a sucesso ser legtima.
Pode ocorrer a renncia do herdeiro testamentrio, ento, h sucesso le-
gtima.
Pode ocorrer a pr-morte do herdeiro testamentrio, pois falece antes do tes-
tador, portanto, o testamento no produzir efeitos.
Declarada a indignidade do herdeiro testamentrio, este perder sua qualida-
de de herdeiro. Salvo a existncia de um substituto haver a sucesso legtima.

9. Lei dos Herdeiros Legtimos Ordem de


Vocao Hereditria Regra Sucessria do
Companheiro Formas de Parentesco
Classes de Herdeiros

Na sucesso legtima quem sucede so os herdeiros legtimos, sendo aqueles con-


templados na ordem da vocao hereditria.
O companheiro no est na ordem de vocao hereditria e, por isso, Maria
Helena Diniz no o considera como herdeiro legtimo. O direito sucessrio do
companheiro no igual ao do cnjuge, porque tm regras diferentes. Mas essa
uma posio minoritria, pois toda doutrina restante vai entender que o com-
panheiro sim um herdeiro legtimo, mesmo no estando na ordem da vocao
hereditria, portanto, o herdeiro legtimo aquele que tem vnculo de parentes-
co, casamento ou unio estvel.
Existem trs formas de parentesco: consanguneo, afinidade e de outra ori-
gem. O consanguneo aquele que gera o vnculo biolgico; j o por afinidade
aquele que decorre do casamento ou unio estvel e o de outra origem o
parentesco socioafetivo.
Parentesco por afinidade no gera direito sucessrio, somente o consangu-
neo e socioafetivo.
Na linha colateral o parentesco consanguneo se extingue no 4 grau. A linha
reta infinita.
O art. 1.829 do CC estabelece a ordem da vocao hereditria, colocando os
descendentes, ascendentes, cnjuge e colaterais. Essa ordem impe a classe de
herdeiros.
278 Direito Civil

Exerccio
147. Joo morre e deixa dois parentes (tataraneto e pai). A herana vai para o
tataraneto primeiro, porque ele descendente, mesmo o pai sendo mais
prximo.

10. Contagem de Grau de Parentesco Grau de


Parentesco Direito de Representao
A contagem de grau de parentesco primordial porque quando se fala em su-
cesso legtima h uma regra importante, pois dentro de uma mesma classe o
herdeiro de grau mais prximo excluiu o de grau mais remoto.
Temos de verificar que o parentesco pode se dar em duas linhas diferentes:
linha reta e linha colateral. Na linha reta descendente temos: filhos, netos,
bisnetos, trinetos, tataranetos etc.
Na linha reta ascendente temos: pais, avs, bisavs, triavs, tataravs. Ento,
se aparecer problema de descendente ou ascendente, se for ascendente tem de
subir e descendente tem de descer a linha reta.
A dificuldade na prova est na linha colateral, pois para contar parentesco
entre colaterais deve-se pensar em um tringulo, porque quando se conta o pa-
rentesco, teremos duas pessoas como referncia (A e B), e se eles forem parentes
colaterais a contagem vai obrigar a descoberta do ascendente comum entre eles.
Quando encontrar o ascendente comum, estar autorizado a descer, pois pri-
meiro deve-se subir e depois descer.
H dois tipos de parentesco colateral: igual e desigual. O igual tem de procu-
rar o ascendente comum, sendo igual quando a quantidade de subidas para o as-
cendente comum ser a mesma quantidade de descidas. Sendo desigual quando
das subidas no sero iguais s descidas.
O conceito de representao est no art. 1.851 do CC em que se d o direito
de representao, quando a lei chama certos parentes do falecido a suceder em
todos os direitos, em que ele sucederia se vivo fosse.

11. Sucesso do Descendente

A ordem da vocao hereditria trs quatro classes de herdeiros: descendentes,


ascendentes, cnjuge e colaterais. Existindo a possibilidade dos descendentes e
ascendentes concorrerem com o cnjuge.
Direito Civil 279

S se pode mudar de classe quando a anterior estiver esgotada.


Dentro de mesma classe poder haver vrios herdeiros, portanto, o herdeiro
de grau mais prximo excluiu o de grau mais remoto, salvo direito de represen-
tao.
No tendo descendente, ascendente, cnjuge e colaterais, o patrimnio fica
disposio do Municpio (art. 1.844 do CC). No caso de bem imvel localizado
no DF, ser entregue para o GDF (governo do DF).
Cnjuge pode concorrer com descendente e ascendente devendo analisar os
regimes de bens. Vai concorrer com ascendente porque no necessrio verificar
regime de bens.
Na sucesso do descente existe representao e pode se dar por:
a) Cabea: descendentes devem estar no mesmo grau e herdam por direito
prprio, para depois fazer a diviso.
b) Estirpe: quando estiverem em grau diferente haver a representao.
Pr-morto a pessoa que morreu antes do autor da herana. Diz o art. 1.851
do CC: o direito de representao ocorre quando a lei chama certos parentes do
falecido a suceder em todos os direitos em que ele sucederia, se vivo fosse.
A sucesso avoenga ocorre quando a linha dos filhos no existe mais, ento
no se tem a possibilidade de falar em representao. A diviso se dar por cabe-
a, porque neste caso a linha sucessria dos filhos no existe mais, porque todos
so pr-mortos, e os descendentes que iro herdar esto todos no mesmo grau.
Herdam por direito prprio sem representao.

12. Sucesso do Ascendente

No existe mais nenhum descendente, ento a ordem de vocao hereditria


ocorrer direto para os ascendentes.
Dentro de uma mesma classe os herdeiros de grau mais prximo excluem o de
grau mais remoto, salvo a presena de direito de representao. Ex.: pais, avs e
bisavs (primeiro, segundo e terceiro grau).
Se uma pessoa falece e deixa somente pai vivo, haver sucesso legtima,
portanto, aplica-se a lei prevista na ordem de vocao hereditria.
Se uma pessoa morre e deixa pai e me vivos, sem descendentes, neste caso
os dois ascendentes so do mesmo grau e a herana ser dividida igualmente.
Partindo do pressuposto que o pai pr-morto (morreu antes do de cujus),
porm, este pai deixou seus pais vivos, que seria o av paterno do morto, neste
280 Direito Civil

caso a diviso ocorrer de acordo com o herdeiro de grau mais prximo, pois o
art. 1.822 do CC dispe que nunca haver representao na classe dos ascen-
dentes.
Nessa sucesso do ascendente uma determinada pessoa falece, sem deixar
descendentes, mas deixa pai pr-morto e me pr-morta, dois avs paternos e a
av materna; a herana ser dividida de acordo com a linha materna e paterna,
ento, ser entregue metade para a linha materna e metade para a paterna, por-
tanto, nesse caso, a av materna recebe metade, e os avs paternos recebem a
metade restante dividido por dois.

13. Aspectos de Sucesso do Cnjuge

O cnjuge o terceiro na ordem da vocao hereditria, portanto, herdeiro de


terceira classe.
A EC n 66, em 2010, alterou o art. 226 da CF ao retirar os prazos de divr-
cio e, alm disso, ao retirar todas as palavras que faziam meno ao instituto da
separao.
Com base nisso, iniciou-se uma polmica: com a mudana do art. 226 da
CF ser que a separao foi extirpada do ordenamento jurdico? A maioria da
doutrina e jurisprudncia defende que a separao no existe mais, porm, ainda
existem posies contrrias.
Antes da EC n 66, a pessoa continuava a ter vnculo conjugal, ou seja, estava
impedida de casar-se com outra e, por essa questo, se uma pessoa falece no
estado de separada o ex-cnjuge somente tem direito sucessrio reconhecido,
se ao tempo da morte do outro, no estavam separados judicialmente e nem
separados a mais de dois anos, salvo prova de que esta convivncia se tornara
impossvel sem culpa do sobrevivente (art. 1.830 do CC). Por fora desse artigo o
separado judicialmente est excludo da sucesso.
A Lei n 11.441/2007 instituiu a possibilidade da separao extrajudicial, ou
seja, feita em cartrio, instrumentalizada por meio de escritura pblica. Ento,
depois de 2007 havia dois modelos de separao e como o CC de 2002 e nada
fala sobre separado extrajudicial, pois onde est escrito separado extrajudicial,
leia-se separado de direito.
O legislador faz uma regra de que a simples separao de fato no excluiu o
cnjuge da sucesso, sendo necessrios os dois requisitos acima citados.
A regra ainda fala em apurao de culpa, porm, j ultrapassado, pois a sepa-
rao no culpa exclusiva de apenas um dos cnjuges, mas mesmo sendo ultra-
passada para concursos pblicos entende-se que este requisito deve estar presente.
Direito Civil 281

O art. 1.723, 1, do CC autoriza a unio estvel entre os separados de fato.


Se a pessoa se separou de fato e constituiu unio estvel, essa separao de fato
ocorreu porque ele saiu de casa.

14. Direito Real de Habitao


O art. 1.831 do CC trata do direito real de habitao do cnjuge, o qual dispe
que ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegu-
rado sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de
habitao relativamente ao imvel destinado residncia familiar, desde que seja
o nico daquela natureza a inventariar.
Quando o uso consistir no direito de habitar gratuitamente casa alheia, o
titular deste direito no pode alugar, nem emprestar, mas simplesmente ocup-la
com sua famlia, pois no tem o gozo do imvel.
O cnjuge tem direito de habitao sem prejuzo da parte que lhe caiba na
herana.
O importante que o imvel no seja entregue exclusivamente ao cnjuge,
pois somente ter direito de habitao se o imvel em que reside for para outra
pessoa; portanto, se o cnjuge for proprietrio do imvel e aps realizada a divi-
so dos bens na herana, no h que se falar em direito real de habitao.
O direito real de habitao pode ocorrer entre vivos quando por fora de con-
trato algum conferir este direito outra pessoa.
O direito real de habitao independe do regime de bens. Mesmo sendo sepa-
rao, comunho universal ou parcial, o cnjuge ter direito real de habitao, de-
vendo observar os requisitos de que s haver este direito se houver um nico bem
imvel destinado moradia a ser inventariado. No basta ser um imvel, tem de
ser um imvel destinado moradia, devendo ter-se cuidado com essa expresso.
O cnjuge pode rejeitar o direito real de habitao, j que ele independe do
direito sucessrio.
A Lei n 9.278/96 concedia ao companheiro o direito real de habitao, e a
doutrina e jurisprudncia entendem que prevalece o que est nessa Lei, pois
extensivo ao companheiro. Pela omisso do art. 1.831 do CC o direito real de
habitao do companheiro quanto ao do cnjuge ser vitalcio.

15. Concorrncia do Cnjuge com o Descendente

O descendente pode concorrer com o cnjuge e o ascendente sempre vai con-


correr com o cnjuge.
282 Direito Civil

O cnjuge herdeiro de terceira classe e recebe 100% da herana, quando


no houver descendentes e nem ascendentes. Ocorre independentemente do
regime de bens.
Por exemplo: pessoa falece e deixa o cnjuge com quem era casada na se-
parao de bens e o irmo. Ser entregue a herana para o cnjuge, porque
herdeiro de terceira classe e o irmo colateral, que herdeiro de quarta classe.
Enquanto que o cnjuge herdeiro de terceira classe recebe toda a herana,
agora o cnjuge concorrente recebe parte da herana que originalmente era do
ascendente.
Antes de se falar em herana o casamento tem de ser extinto, e o art. 1.571,
I, do CC, dispe que a sociedade conjugal termina pela morte de um dos cn-
juges. Os bens particulares do morto e a meao se transformaro em herana,
portanto, se a morte dissolve a sociedade conjugal, deve-se eliminar o regime de
bens que existe entre o casal.
O cnjuge permanece com seus bens particulares com a meao que lhe cabe
e, ainda, com parte da herana dividida com o filho. Ento, a regra que o cn-
juge concorra com os descendentes, salvo nas hipteses descritas pelo art. 1.829
do CC, dando ideia de ser taxativo esse artigo.
Cnjuge concorre com o descendente, salvo se quando casado na comunho
universal de bens, separao obrigatria de bens e comunho parcial se o autor
da herana no deixou bens particulares. Diante dessa redao, Maria Berenice
Dias, defende que o ponto e vrgula para separar ideias, enquanto Luiz Felipe
dos Santos defende que o ponto vrgula apenas vrgula, sendo este ltimo, o
entendimento majoritrio a ser aplicado.
Para primeira fase utilizar a ideia de Luiz Felipe dos Santos, j para uma segun-
da fase dissertativa pontue as duas correntes.

16. Concorrncia do Cnjuge com o Descendente


Concorrncia e No Concorrncia

O bloco da no concorrncia est expresso no CC, enquanto que o da concorrn-


cia fruto de interpretao em razo do que no est descrito no CC.
As hipteses de no concorrncia so: comunho universal de bens, separa-
o obrigatria de bens e na comunho parcial se o autor da herana no deixou
bens particulares.
A partir do texto legal, podemos extrair as hipteses de concorrncia, como:
participao final nos aquestos, comunho parcial, se o autor da herana deixou
Direito Civil 283

bens particulares e a separao convencional (pacto antenupcial). A separao


regime feito para que o cnjuge no receba o patrimnio do outro cnjuge,
somente em caso de divrcio, no em caso de morte.
O professor Miguel Reale defendia que o regime de separao existe para
que o cnjuge no tenha acesso aos bens do outro, ento, seria hiptese de no
concorrncia.
Porm, a doutrina majoritria caminhou no sentido contrrio, alegando ser
hiptese de concorrncia.
O TJSP proferiu deciso alegando que a separao convencional como hi-
ptese de concorrncia gera mesmo essa diviso, sendo assim, hiptese de
concorrncia.
Portanto, o STJ adota a tese do Professor Miguel Reale ao julgar o REsp n
992.749-MS, o qual dispe que direito de concorrncia hereditria com descen-
dentes do falecido no gera concorrncia.
Apesar disso, o acrdo gerou polmica em relao a sua redao, pois a
separao obrigatria nunca foi gnero, ela foi espcie do gnero separao e
sempre foi usada como sinnimo da separao obrigatria.
H outro julgado do STJ, REsp n 1.111.095-RJ o qual dispe que o cnjuge
na separao convencional no herdeiro necessrio, referendando a tese do
julgado anterior. Porm, essa no posio majoritria, ressalvando a observncia
que se a questo perguntar com base na jurisprudncia do STJ, deve-se adotar
essa tese minoritria.

17. Concorrncia do Cnjuge com o Descendente


Cota do Cnjuge

A cota que o cnjuge vai receber numa herana a mesma dos descendentes
que sucedem por cabea. Para essa verificao, necessrio analisar quantos
sucedem por cabea e colocar um a mais (cnjuge).
Hipteses de concorrncia: participao final nos aquestos, separao con-
vencional, comunho parcial se houver bens particulares.
At o ano de 1977 o regime de bens legal era o da comunho universal, mas
depois mudou-se para comunho parcial.
Em que pesem as posies doutrinrias e decises judiciais em contrrio,
atualmente a posio majoritria aquela em que a meao vai exclusivamente
para o descendente, ou seja, 100%; j os bens particulares iro 50% para o des-
cendente e 50% para o cnjuge, exemplificando com um descendente.
284 Direito Civil

Os bens particulares sero divididos com cota igual aos que sucedem por
cabea. Se h trs filhos mais o cnjuge ser dividido por quatro (receber 1/4).
O CC criou o que a doutrina chamou de reserva legal, que trata do mnimo
que o cnjuge faz jus a receber. Seria 1/4 da herana, mas dever ser ascendente
dos herdeiros com quem concorre, ou seja, cnjuge ascendente dos herdeiros
necessrios.
Existe ainda a possibilidade da filiao hbrida na qual no existe a reserva
legal de 1/4, pois o cnjuge ter de ser ascendente de todos os herdeiros.
Por fim, resta ntido que o direito sucesso legtima no pode depender do
regime de bens, pois so institutos jurdicos distintos e independentes entre si.
O regime de bens pertence ao ramo do direito de famlia e cessa com a dis-
soluo da sociedade conjugal, j a sucesso legtima instituto de direito das
sucesses, que decorre do bito de uma pessoa e, na falta de testamento vlido,
a lei convoca os familiares prximos do de cujus para receber a herana devido ao
afeto que presume existir entre essas pessoas.

Exerccio
148. O que reserva legal?

18. Concorrncia do Cnjuge com o Ascendente

No assunto concorrncia devem ser levantadas duas questes: quando concorre


e quanto leva.
O cnjuge sempre ir concorrer com o ascendente, pois no deve ser analisa-
do o regime de bens, basta no existir nenhum descendente.
Sobre a cota do cnjuge deve ser analisado com qual ascendente est concor-
rendo, como os ascendentes diretos (pai e me), ou ascendentes no diretos do
morto (avs, bisavs, trisavs).
Se concorrer com ascendente direto (pai e me): a herana dividida igual-
mente.
Se concorrer com ascendente no direto: cnjuge leva a metade.
O art. 1.836 CC assim disciplina: Na falta de descendentes, so chamados
sucesso os ascendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. 1 Na
classe dos ascendentes, o grau mais prximo exclui o mais remoto, sem distino
de linhas. 2 Havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascenden-
tes da linha paterna herdam a metade, cabendo outra aos da linha materna.
Direito Civil 285

Um exemplo: se concorrerem herana avs de linhas diversas (paterna e


materna), em nmero de quatro, divide-se a herana em partes iguais entre as
duas linhas. Se forem trs avs (igualdade de graus), sendo dois paternos e um
materno (diversidade em linha), divide-se a herana em duas linhas meio a meio,
cabendo metade para os dois avs paternos (de uma linha), e metade para o
nico av materno (da outra linha).
O quinho do cnjuge em concorrncia com o ascendente est inserido no
art. 1.837 do CC: Concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cnjuge
tocar um tero da herana; caber-lhe- metade desta se houver um s ascen-
dente, ou se for maior aquele grau.

Exerccio
149. Qual o quinho do cnjuge numa herana sem descendente, mas que pos-
sui ascendentes?

19. Sucesso Colateral

Sucesso do colateral aquela em que insere parentes at 4 grau, tambm cha-


mada de linha colateral ou transversal.
Para o colateral levar sua parte, no poder existir nem descendente, nem
ascendente e nem cnjuge.
Deve-se lembrar da regra, dentro de uma mesma classe o parente de grau
mais prximo exclui o de grau mais remoto, salvo o direito de representao.
Exemplo: irmos, tios, primos, sobrinhos, tio-av, sobrinho-neto.
Representao ocorre num nico caso, apenas para favorecer filhos de irmo
pr-morto do falecido quando com seus tios concorrerem. Os sobrinhos tm de
concorrer com tios.
Concorrendo tio com sobrinho, a herana entregue inteiramente para o
sobrinho conforme art. 1.843 do CC.
Se faz necessrio analisar as diferenas entre irmo bilateral e unilateral, as-
sim, bilateral tem o mesmo pai e mesma me, o unilateral tem mesmo pai ou
mesma me.
Se concorrer irmo bilateral com unilateral, os primeiros recebero o dobro
dos ltimos.
Se cada bilateral recebe o dobro do unilateral logo ser formada uma expres-
so numrica. Cada bilateral receber duas vezes e cada unilateral receber uma
vez, e a soma ser o total da herana.
286 Direito Civil

Exemplo: se o falecido possui quatro irmos (dois unilaterais e dois bilate-


rais) e deixa um patrimnio de R$ 300.000,00, os irmos unilaterais recebero
R$ 100.000,00 (R$ 50.000,00 para cada) e os irmos bilaterais recebero R$
100.000,00 cada.

Exerccio
150. Os colaterais at 4 grau so herdeiros legtimos?

20. Sucesso do Companheiro

O art. 1.845 do CC elenca que o companheiro no herdeiro necessrio, pois


no est no Cdigo Civil.
Direito real de habitao: alguns reconhecem o direito real de habitao do
companheiro.
Art. 1.790: trata da relao com o companheiro, este s participa da sucesso
do outro quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel,
nas condies dos incisos I e II.
Na unio estvel, na falta de contrato escrito, usa o regime da comunho
parcial de bens.
Bens particulares na comunho parcial esto fora da meao. Os bens parti-
culares vo para o descendente na sua integralidade, ou seja, o companheiro no
tem direito aos bens particulares.
Os bens particulares so destinados para todos os descendentes. O compa-
nheiro no pode receber fatia dos bens particulares, e sim, a meao.
Se concorrer com filhos comuns (do casal) ter direito a uma cota igual. Se
concorrer com descendentes apenas do falecido receber a metade do que cou-
ber a cada um deles. Aqui, entra novamente a questo do irmo bilateral e uni-
lateral.
O inciso I trata de filhos comuns e o inciso II de descendentes apenas do autor
da herana. No caso de neto comum no h, porque isso no consta nem no
inciso I e nem no inciso II. Soluo no Enunciado n 266 do Conselho da Justia
Federal entende que no inciso I do art. 1.790 a palavra filhos deve ser interpreta-
da como descendente comum.
No caso de vrios descendentes de vrios relacionamentos aplica-se o inciso I
por conta da diviso igualitria.
O inciso II diz que se o companheiro concorrer com outros parentes, receber
1/3 da herana. Neste caso, os outros parentes seriam ascendentes e os colaterais.
Direito Civil 287

Uma questo muito debatida no caso dos bens que no foram adquiridos
onerosamente durante a unio estvel, apenas os parentes recebero a herana.
Nesse sentido, o STJ declarou que caberia ao STF examinar a inconstitucionalida-
de ou no.

Exerccio
151. De que forma o companheiro poder no sofrer futuro prejuzo consideran-
do a hiptese de os bens da herana no terem sido adquiridos onerosa-
mente durante a unio estvel?

21. Sucesso Anmala Inexistncia de Herdeiros


Legtimos

Sucesso do Poder Pblico. Na falta de qualquer herdeiro legtimo o Municpio


ou o Governo do Distrito Federal quem recebe esta herana, e no o Estado.
A ordem da vocao hereditria :
a) Descendentes (que podem concorrer com o cnjuge).
b) Ascendentes (concorrem com o cnjuge).
c) Cnjuge (como terceiro na vocao hereditria).
d) Colaterais.
O art. 1.790 do CC estabelece o direito sucessrio do companheiro. A com-
panheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens
adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes:
... IV) no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Mas segundo a doutrina e tabela IBDFAM, majoritria, entende que o compa-
nheiro recebe a totalidade dos bens (e no somente os adquiridos na constncia
da unio estvel, como se entende ao interpretar a lei, no art. 1.790, IV, c.c.
caput).
Segundo o art. 1.844 do CC: No sobrevivendo o cnjuge, ou companheiro,
nem parente algum sucessvel, ou tendo eles renunciado herana, esta se de-
volve ao Municpio ou ao Distrito Federal ....
O art. 1.819 disciplina que se falecer algum sem deixar testamento ou her-
deiro legtimo notoriamente conhecido, os bens da herana, depois de arrecada-
dos, ficaro sob a guarda e administrao de um curador, at a sua entrega ao
sucessor devidamente habilitado ou declarao de sua vacncia.
288 Direito Civil

A herana jacente aquela que no h herdeiro legtimo ou testamentrio,


essa herana reconhecida por meio do inventrio, iniciado por quem est na
posse ou administrao dos bens (art. 987 do CPC), algum interessado (art. 988
do CPC) ou o juiz de ofcio (art. 989 do CPC).
Nesse inventrio o juiz nomeia um curador, de confiana e idneo que acom-
panhar o inventrio e administrar o patrimnio e, aps isso, ocorre o chamado
auto circunstanciado (documento no qual se procede o arrolamento dos bens e
feito pelo escrivo de justia, que comparecer juntamente com o curador na
residncia do de cujus).
O MP (fiscal da lei) e a Fazenda Pblica (verifica questo tributria) podem
acompanhar a lavratura do termo circunstanciado se quiserem.
Se existirem bens em outra comarca ser necessrio a expedio de carta pre-
catria para a lavratura de outro ato circunstanciado. Se escrivo e curador no
puderem participar, a autoridade policial tambm pode lavrar o auto na presena
de duas testemunhas.
Devero ser publicados editais, aps um ano da publicao do primeiro edital,
a herana deixa de ser jacente e passa a ser vacante (sem dono).
A vacncia tambm pode ocorrer quando todos os herdeiros renunciam ou
ainda quando se tem essa situao da jacncia (art. 1.823 do CC).
Colateral pode aparecer at a declarao da vacncia para requerer o bem, ao
contrrio dos descendentes, ascendente, cnjuge ou companheiro que possuem
um prazo para reclamarem.
Municpio ou Governo do DF recebem os bens de forma resolvel, pois existe
o prazo de cinco anos para se tornar plena (art. 1.822 do CC).

Exerccio
152. Os credores perdem seus direitos de crdito com a declarao da vacncia?

22. Sucesso Testamentria

Na prtica no muito utilizada como a legtima.


Ao analisar o CC h mais artigos para sucesso testamentria do que a suces-
so legtima.
A testamentria teve origem no Direito Romano, Lei das XII Tbuas. Era muito
importante naquela poca, pois as famlias ficavam envergonhadas de quem no fi-
zesse testamento. Podia ser verbal em praa pblica (preocupao do culto religioso).
Direito Civil 289

Nas guerras, os soldados faziam este testamento verbal ao superior, criando


assim o testamento militar, aeronutico, martimo, sendo utilizado at hoje.
O testamento um negcio jurdico unilateral (no pode ser feito por procu-
rao) e personalssimo.
Conforme art. 1.863 CC vedado o testamento conjuntivo (simultneo:
quando duas ou mais pessoas testam para benefcio de um terceiro, recproco:
quando tiver instituies recprocas de herdeiro, correspectivo: permite institui-
es testamentrias de natureza retributiva).
Conceito de Ulpiano o testemunho justo da nossa mente para produzir
efeito aps nossa morte.
No precisa ser somente patrimonial, pode pedir perdo, reconhecer paterni-
dade, unio estvel, instituir tutela, nomeao de tutor, instituir servido, instituir
bem de famlia etc.
A morte no extingue a vontade da pessoa natural, por conta da existncia do
testamento que a faz perpetuar para depois da sua ocorrncia.

Exerccio
153. Qual a importncia da sucesso testamentria?

23. Normas Reguladoras da Sucesso


Testamentria

As normas regulamentadoras devem ser aplicveis ao testamento da sucesso de


uma pessoa. H dois tipos de capacidade testamentria: ativa e passiva.
A ativa a capacidade para se fazer o testamento, enquanto que a passiva
a capacidade para ser herdeiro.
As regras de capacidade testamentria ativa se submetem s leis vigentes no
momento da celebrao do testamento. A validade do negcio jurdico se subme-
te sempre lei vigente do momento da celebrao.
A incapacidade posterior ao testamento no o invalida. A capacidade poste-
rior no valida o testamento do capaz (art. 1.861 do CC).
Para verificar a capacidade passiva deve ser observada a lei vigente no mo-
mento da produo do efeito. A eficcia do testamento depender do evento
morte, ento at a ocorrncia do bito no h efeito no testamento.
Como o testamento ato ineficaz pode ser revogado a qualquer momento,
por isso o testador pode revogar o testamento quantas vezes ele quiser. O testa-
290 Direito Civil

mento que reconhece paternidade irrevogvel nesta parte. Quem tem herdeiro
necessrio pode testar 100% do seu patrimnio porque no momento do testa-
mento ele no produzir efeitos, e no futuro quando produzir efeitos pode ser
que no tenha mais herdeiro necessrio.
Na reduo das disposies testamentrias a pessoa favorecida recebe o limite
que se poderia testar (art. 1.967 do CC), ou seja, fica garantido pelo menos 50%.

Exerccio
154. Uma pessoa faz um testamento, dois dias depois da celebrao ela perde
completamente o seu discernimento e falece; o testamento vlido ou in-
vlido?

24. A Incapacidade Testamentria

H incapacidade testamentria ativa e passiva; a ativa aquela para se fazer um


testamento e a passiva a para ser herdeiro testamentrio.
Quem no pode fazer o testamento so os interditos por deficincia mental
ou por problema que afete o discernimento. Se a pessoa estava interditada have-
r oponibilidade erga omnes. Sendo a interdio anterior ao testamento, j estar
comprovada a incapacidade.
A incapacidade superveniente do testador no invalida o testamento, nem o
testamento do incapaz se valida com a supervenincia da capacidade.
Com relao incapacidade por idade, o art. 1.860, pargrafo nico, do CC
explica que a idade mnima para fazer um testamento de 16 anos. um caso
de capacidade especial.
O testamento ato personalssimo, ento, no admite representao nem
assistncia.
A incapacidade testamentria passiva se d segundo o art. 1.801 do CC, que
dispe que no podem ser nomeados herdeiros nem legatrios, aqueles descritos
nos incisos desse artigo.
Existem pessoas que podero ser chamadas a suceder, como a prole eventual
e pessoa jurdica.
Idoso pode testar desde que esteja em seu juzo perfeito, assim como o cego
por testar, o analfabeto, o surdo e surdo-mudo (tipo especial de testamento).
O cego pode testar, mas no pode ser testemunha testamentria (art. 228 do
CC).
Direito Civil 291

Exerccio
155. O menor que aos 16 anos quer testar, precisa ser assistido?

25. Revogao do Testamento

A revogao do testamento se d com a confeco de outro, pois ato revogvel.


O testamento pblico pode ser revogado por um particular, pois no h hierar-
quia nas formas de testamento.
A parte do testamento que irrevogvel a clusula que reconhece paterni-
dade. A paternidade socioafetiva tambm irrevogvel por meio de testamento.
Ocorre revogao parcial quando no houver incompatibilidade total, pois o
testamento posterior ao anterior no entrega 100% do patrimnio para outro
beneficirio, por isso, o remanescente do patrimnio, quando no contemplado,
vai para o beneficirio do testamento anterior.
A LINDB estabelece que a repristinao s ocorrer quando estiver expressa,
portanto, h necessidade de ter regra expressa dispondo esse instituto.
Revogao e rompimento so institutos diferentes, pois o rompimento do
testamento est descrito no art. 1.973 do CC, sendo a revogao legal do testa-
mento. Enquanto que a revogao feita pelo testador, diferente do rompimen-
to, feito pela lei.
Rompe-se tambm o testamento feito na ignorncia da existncia de outros
herdeiros necessrios.

Exerccio
156. Joo fez um testamento em 1988 deixando 100% dos seus bens para Maria
(T1), em 2002 fez outro deixando 100% para o Luiz (T2). Joo em 2005
fez novo testamento apenas revogando o segundo testamento (T3) (nota-
-se que no houve dizeres a respeito do patrimnio). Ocorreu, nesse caso,
repristinao testamentria para aplicar o primeiro testamento (T1)?

26. Formas Ordinrias de Testamento

As espcies de testamento se subdividem em duas: ordinrias e especiais.


As formas ordinrias so as comuns, ou seja, atravs de testamento pblico,
testamento cerrado e o testamento particular.
292 Direito Civil

J as formas especiais, tambm denominadas extraordinrias, no so co-


muns como o testamento militar, martimo e aeronutico.
Testamento pblico disciplinado nos arts. 1.864 e seguintes do CC e la-
vrado pelo tabelio de notas em cartrio ou fora dele. considerado o ato mais
solene no Direito Civil em virtude dos diversos requisitos e mincias, pois se as
mesmas deixarem de ser observadas o testamento ser invalidado.
Esse tipo de testamento s pode ser lavrado em lngua nacional e realizado
apenas pelo tabelio ou seu substituto legal, destacando que a declarao do
testador deve ser verbal atendendo ao princpio da oralidade. H a previso de
utilizao de minuta e de apontamentos como lembrete. A leitura do testamento
realizada simultaneamente ao testador e duas testemunhas.
O testamento pblico no tem publicidade, no pode ser fornecida certido
para quem no seja o testador ou quem no tenha certido judicial autorizando.
Somente aps o falecimento do testador haver o acesso ao testamento median-
te a apresentao da certido de bito.
O cego e o analfabeto s podem testar mediante testamento pblico, con-
forme art. 1.865 do CC, assim como o surdo de acordo com o art. 1.866 do CC.
Testamento cerrado, que lacrado e sigiloso a nica forma para o surdo
-mudo testar, assim, o testador faz a crtula e lacra que s ser aberto pelo juiz
de direito aps a morte do testador. Depois de lacrado o testamento precisa da
aprovao do tabelio para lavrar o auto de aprovao na presena de duas tes-
temunhas.
Aquele que vai executar o testamento chama-se testamenteiro e ter direito a
uma remunerao, denominada vintena.

Exerccio
157. Qual a importncia do princpio da oralidade?

27. Testamento Particular Formas Especiais de


Testamento

Testamento ordinrio o particular, tambm denominado de holgrafo confor-


me arts. 1.876 e seguintes do Cdigo Civil. Pode ser escrito de prprio punho
e em qualquer tipo de papel, podendo ainda ser de forma mecnica atravs de
impressora, mas no pode ter espaos em branco e no poder ter rasuras o
que indicaria uma eventual tentativa de fraude. Precisa ser lido e assinado pelo
Direito Civil 293

testador com a presena de trs testemunhas e todos assinaro. Poder ser em


lngua estrangeira, desde que as testemunhas entendam.
possvel ser contestado aps a morte do testador, pois o testamento deve-
r ser publicado em juzo para citao dos herdeiros que podero contestar se
houver motivo justo e plausvel. No contestada, ser confirmado o disposto pelo
testador.
Excepcionalmente, o Cdigo Civil autoriza o testamento particular sem teste-
munha. Exemplo: o indivduo est sozinho sofrendo um ataque cardaco e declara
sua vontade por escrito. denominado como nuncupativo (perigo de se perder a
vida descrito no testamento sem testemunha).
As formas especiais de testamento so o testamento martimo, o aeronutico
e o militar.
Martimo: quem estiver em viagem, a bordo de navio nacional, de guerra ou
mercante, pode testar perante o comandante que dever registrar o ocorrido no
dirio de bordo da embarcao, na presena de duas testemunhas.
Aeronutico: A bordo de aeronave civil ou militar poder ser na forma cerrada
e ter de ter duas testemunhas, sendo o comandante o responsvel por anotar
no dirio de bordo da aeronave.
Militar: mediante duas ou trs testemunhas (nesse caso se o testador no
sabe assinar, pois uma das testemunhas assina pelo testador). feito mediante
seu respectivo comandante superior, ou de graduao inferior na impossibilidade
na ausncia de militar com posto superior. H a possibilidade de testar oralmente,
se a pessoa estiver ferida ou em combate, confiando sua ltima vontade a duas
testemunhas.

Exerccio
158. O que codicilo?

28. Disposies Testamentrias

O contedo do testamento deve ter: nomeao de herdeiro, legatrio de forma


pura e simples, ou sob condio ou motivo.
Se em razo de acidente o testador atribuir sua herana a pessoa que acredita
ter salvado sua vida, e posteriormente, se vier nova informao e prova de que
quem salvou outra pessoa, esta passar a ser beneficiada.
294 Direito Civil

O art. 1.898 CC estabelece que no poder haver data de incio e trmino do


direito do herdeiro, salvo nas disposies fideicomissrias (se estabelece que o
patrimnio vai para algum com o encargo de repassar futuramente para outra
pessoa).
Pode o testador deixar bens aos pobres, e quando no houver especificao
ser levado em considerao s pessoas do local em que o falecido morava, fi-
cando as instituies particulares sempre privilegiadas em relao s instituies
pblicas.
No havendo a denominao do quantum pertencente a dois ou mais herdei-
ros, a diviso dever ser igualitria.
A nomeao individual e coletiva ocorre quando o testador nomeia alguns
herdeiros individualmente e outros coletivamente, ou seja, a herana ser dividida
em quantos forem os grupos.
Se forem determinadas as cotas de cada herdeiro e ainda assim no atingir
toda a herana, a parte que sobrar ser dividida entre os herdeiros legtimos.
Se forem determinados os quinhes de uns e no os dos outros herdeiros, a
parte da herana que restar ser dividida entre os herdeiros que no receberam
quinhes referente s cotas no especificadas.
Vale lembrar que o testador pode estabelecer que determinado objeto no
seja atribudo a determinado herdeiro.
Por fim, se houver dependncia das disposies, no caso de ineficcia de uma,
todas as demais tambm sero ineficazes.

Exerccio
159. O que ocorre se o testamento for obscuro ou contraditrio?

29. Clusulas Restritivas de Direito

Essas clusulas restringem direitos dentro da herana. So de inalienabilidade,


incomunicabilidade e impenhorabilidade.
Inalienabilidade impede a alienao do bem, probe a venda, doao, troca
ou permuta.
Incomunicabilidade impede a comunicao de bens com a pessoa do cnjuge.
Quando a pessoa destinatria do bem casada no regime do casamento univer-
sal de bens.
Impenhorabilidade impede a penhora.
Direito Civil 295

Referidas clusulas restritivas s podero ocorrer na gravao de bens que


sero transferidos a terceiros.
Segundo o doutrinador Carlos Alberto Dabus Maluf h a diviso da clusula
de inalienabilidade: a) inalienabilidade absoluta: probe a alienao de todos os
bens a quem quer que seja; b) inalienabilidade relativa contm o nome da pessoa
a quem o bem no pode ser alienado; c) inalienabilidade vitalcia quando a proi-
bio durar at a morte do proprietrio somente; d) inalienabilidade temporria
durar por um tempo determinado.
Os efeitos da clusula de inalienabilidade (art. 1.911 do CC) implicam a con-
sequente impenhorabilidade e incomunicabilidade sobre o bem (no pode ser
transferido).
A imposio de impenhorabilidade e de incomunicabilidade no levar a ade-
so das demais clusulas. Isso s ocorre com a clusula de inalienabilidade.
No caso de desapropriao de bens clausulados ou na alienao por conve-
nincia econmica mediante autorizao judicial, o produto da venda pode ser
convertido em outros bens que tero a clusula.
A nulidade ou anulabilidade a forma de invalidar o testamento.

Exerccio
160. As clusulas restritivas recaem sobre o herdeiro e o patrimnio?

30. Indignidade e Deserdao (Excluso da


Sucesso)

A excluso de um herdeiro se d por indignidade ou por deserdao. Acarreta a


chamada morte civil (morte em vida para aquele patrimnio).
Objetivo da indignidade: excluir da sucesso herdeiros legtimos ou testamen-
trios.
Objetivo da deserdao: excluir herdeiros necessrios (descendente, ascen-
dente e cnjuge).
Colateral e companheiro so legtimos, mas no necessrios. Para excluir da
sucesso os herdeiros colaterais, basta que o testador disponha de seu patrimnio
sem os contemplar.
A indignidade feita por ao judicial porque a pessoa (autora da herana)
no est viva para excluir o outro da sucesso, quando a pessoa est viva basta
fazer o testamento.
296 Direito Civil

O terceiro interessado que entra com a ao para determinar a indignidade,


j a deserdao feita por testamento.
Uma pessoa no pode ser excluda da sucesso por motivo ftil, assim, os
casos de indignidade esto previstos no art. 1.814 do CC que um rol taxativo.
As causas de deserdao tambm so taxativas (arts. 1.962 e 1.963 do CC e
1.814) e todas as causas de indignidade so tambm causas de deserdao.
A possibilidade do perdo se d quando o sujeito no quiser fazer testamento
para deserdar porque perdoou (tira a legitimidade para entrar com a indignidade).
Perdo vai ser feito dentro de algumas circunstncias: o sujeito no faz testa-
mento deserdando porque perdoou e o terceiro no pode entrar com a indignida-
de. Ao perdoar necessrio fazer um documento escrito formalizando o perdo,
para que o herdeiro no entre com a ao de indignidade quando o autor da
herana morrer.

Exerccio
161. A indignidade e a deserdao ocorrem antes da sucesso?

31. Substituies Testamentrias

Sobre o tema, necessrio imaginar a possibilidade do herdeiro testamentrio


escolhido falecer antes que o prprio testador. Quando isso ocorre o ideal que
o testador refaa o testamento.
Na sucesso testamentria no h representao, salvo expressa vontade. Se
o herdeiro testamentrio renunciar herana haver a sucesso legtima.
A indignidade do herdeiro testamentrio far com que o testamento no se
aplique. Para isso um substituto deve ser determinado.
Os tipos de substituio so: a) vulgar ou ordinria: ocorre quando o testador
substitui o herdeiro testamentrio por um terceiro, na hiptese do herdeiro no
desejar ou puder receber a herana; b) recproca: o substituto um dos herdei-
ros, para isso deve-se ter no mnimo dois herdeiros, pois se um no puder aceitar
sua parte vai para o outro e vice-versa; c) fideicomissria ou fideicomisso: ocorre
quando o testador (fideicomitente) institui herdeiro ou legatrio (fiducirio), es-
tabelecendo que por ocasio de sua morte a herana ou legado se transmita ao
fiducirio e este ao fideicomissrio.
O fiducirio um intermediador, pois no fica com o bem para sempre e um
dia precisa repassar para o fideicomissrio. A condio e o prazo vm descritos no
Direito Civil 297

testamento. Isso ocorre porque o fideicomitente no conhece o fideicomissrio e


este no pode ser vivo ou concebido poca da sucesso.
Se o fideicomissrio for concebido antes da morte do testador o bem ir direto
para o fideicomissrio (ter a propriedade), mas o fiducirio ter a administrao
com clusula de usufruto at ocorrer a condio.
O fiducirio pode vender o bem antes de passar para o fideicomissrio, pois
ele tem propriedade resolvel; o terceiro ter cincia desse fato e quando ocorrer
a condio determinada pelo testador o fideicomissrio poder buscar o bem
contra o terceiro. Para evitar o problema de venda indesejada, o patrimnio deve-
r ser gravado com clusula de inalienabilidade.
Por fim, o bem recebido em fideicomisso no se comunica com o cnjuge
mesmo no regime da comunho universal, portanto, bem do fideicomisso ex-
cludo da partilha de bens, pois o fiducirio no o dono.

Exerccio
162. Qual o objetivo da substituio testamentria?

32. Inventrio Extrajudicial

O inventrio extrajudicial pode ser feito por meio de escritura pblica, em cartrio
de notas.
A possibilidade de realizar o inventrio em cartrio surgiu com a Lei n
11.441/07.
O art. 982 do Cdigo de Processo Civil traz os requisitos do inventrio extra-
judicial, sendo eles:
concordncia dos herdeiros. Se houver litgio no possvel efetuar inven-
trio em cartrio.
no pode ter interessado incapaz na sucesso. O momento a realizao
da escritura. A emancipao supre a incapacidade.
inexistncia de testamento (no pode o de cujus ter feito um testamento).
Se a pessoa fez testamento particular em outro estado, no consta nessa cer-
tido, s consta o testamento quando for pblico ou cerrado.
necessria a presena de um advogado para assinar o ato feito em cartrio.
O art. 982 do CPC foi alterado em 2009 para permitir que o defensor tambm
acompanhasse as partes na realizao do ato em cartrio.
298 Direito Civil

Esse dispositivo permite a gratuidade para quem no puder pagar a escritura


de inventrio.
No inventrio h a incidncia do ITCMD, que um tributo de competncia
estadual de arrecadao.
O art. 155 da CF/88 dispe que se o ITCMD for de bem imvel, ser de com-
petncia do estado em que o bem estiver localizado.
J, se o bem for mvel, a competncia do ITCMD ser do estado onde se
realizar o inventrio.
O inventrio judicial se realiza no local da abertura da sucesso, ou seja, no
ltimo domiclio do falecido. J o inventrio extrajudicial ser feito em qualquer
tabelionato de notas do pas.
Os herdeiros podem ser representados nessa escritura atentando para as re-
gras de que os poderes so de mera administrao.

Anotaes
Direito Civil 299
300 Direito Civil
Direito Civil 301

Gabarito
1. No, pois o art. 496 do Cdigo que a famlia poder decidir se vai
Civil dispe que o ascendente no doar, ou no, os rgos.
tem legitimao para vender para 9. Incorreta. Comorincia a pre-
o descendente, pois esta venda suno de morte simultnea.
somente pode ocorrer com auto- 10. Historicamente o condomnio foi
rizao do cnjuge do alienante e tratado como grupo despersona-
dos demais descendentes. lizado. Atualmente essa posio
2. Sim, quando a lei expressamente est comeando a perder fora,
determinar. Ex.: arts. 180 e 181 porque esto defendendo que
do Cdigo Civil. tem personalidade sim.
3. O pupilo aquele que se encontra O condomnio constitudo por
sob tutela e, portanto, somente o registro imobilirio e pode sofrer
juiz pode emancip-lo (emancipa- execuo e ter bens penhorados,
o judicial). pode ser executado na justia tra-
4. Quando se tem a propriedade de balhista etc.
um imvel aquele local tambm O posicionamento doutrinrio
considerado domiclio conforme vem entendendo que o condo-
art. 71 do Cdigo Civil, portanto, mnio edilcio tem personalidade
haver a pluralidade de domiclio. jurdica, sendo corroborado pelo
5. Intransmissibilidade e irrenuncia- Enunciado n 146 do CJF.
bilidade. 11. Incorreta.
6. A legitimidade da ao ser do ti- 12. Sim, porque a exceo prescreve
tular do direito da personalidade no mesmo prazo da pretenso.
que foi violado, mas em se tratan- 13. Sim, pode ser objeto de renncia
do de morto ter legitimidade o depois que ela se consumar (art.
cnjuge sobrevivente ou parente 191 do CC).
em linha reta (descendente ou 14. No despacho saneador.
ascendente) ou colateral at 4 15. No, porque a posse ad usucapio-
grau. O companheiro tambm nem s comeou a ser contada
possui legitimidade conforme quando o proprietrio completou
Enunciado n 275 do CJF. 16 anos.
7. Sim, pode mudar seu nome e o 16. Sim. Exemplo: dvidas prescritas.
sexo constante nos seus docu- A dvida (dbito) existe, mas a res-
mentos. ponsabilidade foi extinta.
8. Somente quando o falecido no 17. Depende do contrato. Pode ser
tenha deixado sua vontade ex- uma prestao pecuniria, um
pressa em vida, ou seja, na ausn- bem vendido ou comercializado,
cia da manifestao do falecido enfim, o bem da vida.
302 Direito Civil

18. Letra E. 54. Correta. A clusula solve et repe-


19. Letra E. te determina que qualquer dis-
20. Letra A. cusso em relao ao contrato s
21. Incorreta. pode ser feita aps o pagamento.
22. Correta. Mas ateno: na hiptese, tere-
23. Incorreta. mos um contrato paritrio.
24. Letra A. 55. Letra D.
25. Incorreta. 56. Incorreta.
26. Correta. 57. Correta.
27. Letra C. 58. Correta.
28. Correta. 59. Letra A.
29. Excessiva onerosidade superve- 60. Correta.
niente. 61. Letra B.
30. Letra B. 62. Letra A.
31. Letra A (gabarito oficial apresen- 63. Correta.
tava letra B). 64. Letra C.
32. Correta. 65. Letra D.
33. Letra E. 66. Correta.
34. Letra C. 67. Correta.
35. Letra D. 68. Correta.
36. Letra A. 69. Letra D.
37. Correta. 70. Letra D.
38. Incorreta. 71. Letra D.
39. Correta. 72. Letra A.
40. Incorreta. 73. Letra A.
41. Letra D. 74. Letra B.
42. Letra B. 75. Letra B.
43. Incorreta. 76. Letra D.
44. Incorreta. 77. Letra E.
45. Letra D. 78. Letra B.
46. Letra E. 79. Letra A.
47. Letra E. 80. Letra A.
48. Letra D. 81. Correta.
49. Letra B. 82. Letra B.
50. Incorreta. 83. Correta.
51. Correta. 84. Correta.
52. Letra C. 85. Correta.
53. No, pois o que se contratou foi 86. Letra D.
um servio. No se pode olhar para 87. Letra D.
a criana como um produto. 88. Letra A.
Direito Civil 303

89. Letra A. 129. Letra B.


90. Correta. 130. Letra A.
91. Letra B. 131. Letra C.
92. Incorreta. 132. Letra C.
93. Incorreta. 133. Letra D.
94. Correta. 134. Letra A.
95. Letra A. 135. Letra C.
96. Letra D. 136. Letra D.
97. Correta. 137. Letra D.
98. Letra A. 138. Letra A.
99. Letra B. 139. Letra D.
100. Letra B. 140. O prazo mximo de conveno
101. Letra C. do penhor agrcola de 3 anos
102. Letra B. e o pecurio de quatro anos,
ambos prorrogveis por igual pe-
103. Letra B.
rodo.
104. Incorreta.
141. Letra A.
105. Incorreta.
142. Letra A.
106. Incorreta.
143. Letra A.
107. Correta.
144. Nesta questo deve se explicar
108. Letra C.
as diferenas entre os Estados (j
109. Correta.
explicado) e demonstrar o decl-
110. Correta.
nio do Estado liberal em face da
111. Correta.
constitucionalizao do direito
112. Correta.
privado.
113. Correta. 145. No se sabe, devido dificuldade
114. Letra C. de compreenso do que seja a
115. Letra A. separao absoluta.
116. Letra A. 146. A maioria da doutrina entende
117. Correta. que sim, justamente porque a CF
118. Incorreta. probe a distino entre filho leg-
119. Letra E. timo e filho adotivo. Ento mes-
120. Letra B. mo que ocorra adoo, o filho
121. Incorreta. adotivo receber sim a herana.
122. Correta. 147. Incorreta.
123. Letra B. 148. o montante mnimo que o cn-
124. Letra D. juge faz jus a receber, ou seja,
125. Letra B. 1/4 da herana se ascendente
126. Letra D. dos herdeiros com quem concor-
127. Letra D. re, caso contrrio (filiao hbri-
128. Correta. da), no h referida reserva.
304 Direito Civil

149. Ele ter um tero se concorrer 157. Atravs do princpio da oralida-


com os pais do falecido; metade de se reduz as possibilidades de
de concorrer com um dos pais contestao futura, pois existiu a
(por falta ou excluso do outro); declarao verbal do testador.
e tambm a metade de concorrer 158. Codicilo se diferencia de testa-
com os avs ou ascendentes de mento, porque o ato de disposi-
maior grau. o de ltima vontade sobre coisa
150. Sim, os colaterais at 4 grau so de pequeno valor ou funeral. No
legtimos, mas no so herdei- tem forma solene e no exige
ros necessrios. Portanto, pode testemunha. Revoga-se por um
o autor da herana exclu-los da novo codicilo ou fazendo um tes-
sucesso, basta que o mesmo tamento, podendo o testamento
faa testamento dispondo de conter clusula especfica mencio-
todo o seu patrimnio sem os nando a existncia do codicilo.
contemplar. 159. De acordo com as regras inter-
151. O de cujus poder evitar o de- pretativas, dever ser analisada
samparo do seu companheiro se qual era a vontade do testador e
realizar em vida um testamento buscar a sua real inteno.
tratando de benefici-lo. 160. No. As clusulas restritivas gra-
152. No, os credores podem buscar vam o patrimnio e no o her-
seus crditos dentro do prazo deiro, pois se este renunciar a
prescricional de cinco anos. restrio perdurar para quem o
153. a que ocorre por ato de ltima substituir.
vontade do de cujus, sendo re- 161. A deserdao s ocorre antes
da abertura da sucesso, pois
vestido de solenidade requerida
uma vontade que emana do au-
por lei.
tor da herana. J a indignidade
154. vlido porque no momento da
reconhecida por ato praticado
celebrao a pessoa era capaz.
antes ou depois da abertura da
155. No.
sucesso.
156. No, pois repristinao deve ser
162. O objetivo substituir um her-
feita de forma expressa no Bra-
deiro ou legatrio por outro e
sil (segundo a LINDB), e assim
assim preservar o patrimnio do
neste caso observar a sucesso
testador, evitando a falta de um
legtima.
continuador.